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1 DIREITO DAS SUCESSES PROF JULIANA GONTIJO

BIBLIOGRAFIA
AMORIM, Sebastio; OLIVEIRA, Euclides. Inventrios e partilhas: teoria e prtica. 16. ed. So Paulo. Livraria e Editora Universitria de Direito, 2003. BARROS, Flvio Augusto Monteiro de. Manual de direito civil: famlia e sucesses. So Paulo: Mtodo, 2006. v. 4. CARVALHO. Dimas Messias de; CARVALHO, Dimas Daniel. Direito das sucesses: inventrio e partilha. Belo Horizonte: Del Rey, 2007. CASSETTARI, Christiano; CARDOSO, Fabiana Domingues; CAHALI, Francisco Jos et al. Direito das sucesses. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. v. 8. CATEB, Salomo Arajo. Direito das sucesses. 3. ed. So Paulo: Atlas, 2003. DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: direito das sucesses. 21. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. v. 6. FARIA. Mrio Roberto Carvalho de. Direito das sucesses: teoria e prtica. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003. FIDA. Orlando; ALBUQUERQUE. J.B. Torres. Inventrios, arrolamentos e partilhas. 11. ed. So Paulo: BH Editora Ltda., 2007. GAMA. Guilherme Calmon Nogueira da. Direito civil: sucesses. 2. ed. so Paulo: Atlas, 2007. GOMES, Orlando. Sucesses. 14. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2008. HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes; CAHALI, Francisco Jos. Direitos das sucesses. 3. ed. So Paulo: RT, 2007. NUNES, Joo Batista Amorim de Vilhena. Famlia e Sucesses: reflexes atuais. Curitiba: Juru Editora, 2009. OLIVEIRA, Euclides. Direito de herana: a nova ordem da sucesso. So Paulo: Saraiva, 2005. OLIVEIRA, Wilson. Sucesses: teoria, prtica e jurisprudncia. 2. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2004. PARODI, Ana Ceclia. SANTOS, Clarice Ribeiro dos. Inventrio e rompimento conjugal por escritura: praticando a lei 11.441/07. Campinas: Russell Editores, 2007. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil: direito das sucesses. 16. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. v. 6. RIBEIRO. Novo Direito Sucessrio brasileiro. Leme: J. H. Mizuno, 2009. RIZZARDO, Arnaldo. Direito das sucesses. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2008. ROCHA, Eduardo Machado. Sucesso hereditria: fases prticas do inventrio e partilha. So Paulo: Editora Pillares, 2006. TEIXEIRA, Ana Carolina Brochado. RIBEIRO. Gustavo Pereira Leite. Manual de Direito das Famlias e das Sucesses. Belo Horizonte: Mandamentus, 2008.

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NDICE
CONTEDO DO DIREITO DAS SUCESSES ................................................................................... 5 UNIDADE I - VISO GERAL DO DIREITO DAS SUCESSES ..................................................... 7 1. Conceitos Fundamentais ................................................................................................................. 7 2. Histrico ........................................................................................................................................... 11 3. Fundamento do Direito das Sucesses ........................................................................................ 13 4. Natureza Jurdica do Direito Sucessrio ..................................................................................... 15 5. Direito das Sucesses na Perspectiva Civil - Constitucional.................................................... 16 6. Tendncia Atual do Direito Sucessrio no CC/02 .................................................................... 19 UNIDADE II - ESPCIES DE SUCESSES......................................................................................... 21 1. Quanto aos Efeitos: Universal ou Singular ..................................................................................... 21 1.1 Sucesso a ttulo universal ou per universitatem : ..................................................................... 21 1.2 Sucesso a ttulo singular ou particular : .................................................................................. 21 2. Quanto fonte: Legtima ou Testamentria ................................................................................... 22 2.1 Sucesso Legtima ou intestada ou ab intestato: ................................................................... 22 2.1.1 Ordem de Vocao Hereditria .................................................................................... 23 2.2 Sucesso Testamentria ou morre intestada ........................................................................ 24 2.2.1 Distino entre Quota-Legtima e Quota-Disponvel................................................ 26 3. Espcies de Sucessores ....................................................................................................................... 26 4. Sucesses Irregulares ......................................................................................................................... 27 UNIDADE III - ABERTURA DA SUCESSO .................................................................................... 32 1. Abertura da Sucesso Universabilidade e Indivisibilidade .................................................. 32 2. Efeitos da Abertura da Sucesso .................................................................................................. 33 3. Princpio da Saisine ........................................................................................................................ 34 4. Delao Sucessria (ou Devoluo) e Aquisio da Herana (ou Adio) ............................ 34 5. Herana ............................................................................................................................................ 35 5.1 O que se transmite? ...................................................................................................................... 36 5.2 O que no se transmite?............................................................................................................... 37 5.3 Distino entre herana e legado................................................................................................ 37 5.4 Distino entre herana e meao .............................................................................................. 38 6. Local da Abertura da Sucesso ..................................................................................................... 39 7. Inventrio Conjunto Ou Cumulativo .......................................................................................... 40 8. Capacidade Sucessria................................................................................................................... 40 9. Fluxograma Abertura da Sucesso ........................................................................................... 43 UNIDADE IV - MODOS DE SUCEDER NA HERANA: DIREITO PRPRIO, DIREITO DE REPRESENTAO E DIREITO DE TRANSMISSO ..................................................................... 44 1. Introduo........................................................................................................................................ 44 2. Revisitando os Vnculos Familiares ............................................................................................. 44 2.1 Vnculo conjugal ..................................................................................................................... 44 2.2 Parentesco ................................................................................................................................ 45 2.3 Afinidade ................................................................................................................................. 45 3. Parentesco ........................................................................................................................................ 45 3.1 Parentesco Natural ................................................................................................................. 46 3.2 Parentesco Civil ...................................................................................................................... 46
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3.3 Classe e Linhas de Parentesco .............................................................................................. 47 3.3.1 Classe ............................................................................................................................... 47 3.3.2 Linha: ............................................................................................................................... 47 3.4 Contagem de Graus de Parentesco...................................................................................... 48 3.4.1 Na Linha Reta: ................................................................................................................ 48 3.4.2 Na linha colateral: .......................................................................................................... 48 QUADRO DE PARENTESCO .......................................................................................................... 50 QUADRO DA AFINIDADE NA LINHA RETA ........................................................................... 51 QUADRO DA AFINIDADE NA LINHA COLATERAL ............................................................. 52 4. Direito Prprio................................................................................................................................ 53 5. Direito de Representao (indireta ou em substituio) - arts. 1.851 a 1.856 ....................... 56 5.1 Requisitos para o Direito de Representao ...................................................................... 56 5.2 Representao na linha colateral ......................................................................................... 58 5.3 Efeitos do Direito de Representao ................................................................................... 63 6. Direito de Transmisso ................................................................................................................. 64 7. Modos de Partilha da Herana..................................................................................................... 65 UNIDADE V - COMORINCIA............................................................................................................ 66 1. Introduo ....................................................................................................................................... 66 2. Direito de Representao na Comorincia ................................................................................. 76 UNIDADE VI - ACEITAO, RENNCIA E CESSO DA HERANA ..................................... 77 1. ACEITAO DA HERANA ..................................................................................................... 77 1.1 Espcies de Aceitao ............................................................................................................ 79 1.1.1 Quanto Forma: Expressa, Tcita ou Presumida ..................................................... 79 1.1.2 Quanto Pessoa: Aceitao Direta e Aceitao Indireta .......................................... 81 1.2 Contedo da Aceitao ......................................................................................................... 82 1.3 Irretratabilidade da Aceitao .............................................................................................. 83 1.4 Anulao e Revogao Da Aceitao .................................................................................. 83 1.5 Caractersticas da Aceitao ................................................................................................. 83 2. RENNCIA DA HERANA ....................................................................................................... 84 2.1 Espcies: Renncia Abdicativa e Translativa..................................................................... 84 2.2 Requisitos ................................................................................................................................ 85 2.3 Efeitos da Renncia ............................................................................................................... 87 2.4 Da Irrevogabilidade da Renncia ........................................................................................ 89 2.5 Principais Regras acerca da Renncia Herana .............................................................. 89 3. CESSO DA HERANA .............................................................................................................. 91 3.1 Cesso de Direitos Hereditrios .......................................................................................... 92 UNIDADE VII - DOS EXLUDOS DA SUCESSO: INDIGNIDADE E DESERDAO ........ 95 1. Introduo ....................................................................................................................................... 95 2. Indignidade ..................................................................................................................................... 95 2.1 Conceito ................................................................................................................................... 95 2.2 Hipteses de Indignidade ..................................................................................................... 96 2.2.1 Homicdio Doloso .......................................................................................................... 96 2.2.2 Denunciao Caluniosa e Crimes contra a Honra..................................................... 97 2.2.3 Atos inibitrios ............................................................................................................... 98 2.3 Diferena entre Incapacidade E Indignidade........................................................................... 98 2.4 Procedimento: requisitos necessrios ................................................................................. 98 2.5 Efeitos ...................................................................................................................................... 99
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2.6 Perdo ou Reabilitao do indgno ..................................................................................... 102 3. DESERDAO ............................................................................................................................. 104 3.1 Conceito ................................................................................................................................ 104 3.2 Distino entre indignidade e deserdao ........................................................................ 104 3.3 Requisitos para que se efetive a deserdao ..................................................................... 105 3.4 Fundamentos para a deserdao ........................................................................................ 105 3.5 Efeitos da deserdao ........................................................................................................... 106 UNIDADE VIII - HERANA JACENTE, VACANTE E SUCESSO DO AUSENTE ............... 108 1. Herana Jacente............................................................................................................................. 108 1.1 Processo de arrecadao da herana jacente .................................................................... 109 1.2 Editais ..................................................................................................................................... 111 1.3 Habilitao de Herdeiro para receber herana arrecadada ............................................ 111 2. Herana Vacante ........................................................................................................................... 112 2.1 Declarao de Vacncia ....................................................................................................... 113 2.2 Efeitos da vacncia ..................................................................................................................... 113 2.3 Resumo Esquemtico ................................................................................................................. 115 3. Sucesso do Ausente .................................................................................................................... 118 3.1 Legitimidade ............................................................................................................................... 118 3.2 Curadoria dos bens do ausente ................................................................................................ 118 3.3 Arrecadao de bens do ausente .............................................................................................. 119 3.4 Editais de convocao ................................................................................................................ 119 3.5 Abertura da sucesso provisria .............................................................................................. 120 3.6 Garantia de restituio ............................................................................................................... 121 3.7 Sucesso definitiva ..................................................................................................................... 121 3.8 Justificao por desaparecimento............................................................................................. 121 UNIDADE IX PETIO DE HERANA ........................................................................................ 123 1. Conceito de Petio de Herana ................................................................................................. 123 2. Legitimao Ativa para a Petio de Herana.......................................................................... 124 3. Legitimao Passiva para a Petio de Herana ...................................................................... 124 4. Objeto da Petio de Herana ..................................................................................................... 126 5. Prescritibilidade da Petio de Herana ................................................................................... 126 6. Efeitos da Petio de Herana..................................................................................................... 127 7. Casos de transmisso dos bens da herana a terceiros ........................................................... 128 8. Cumulao de Petio de Herana com outras aes ............................................................. 129 9. Resumo Esquemtico ................................................................................................................... 130

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CONTEDO DO DIREITO DAS SUCESSES


DIREITODAS SUCESSES NO CC/02 1 parte - Sucesso em geral arts. 1.784 a 1828 2 parte - Sucesso legtima arts. 1.829 a 1.856 3 parte - Sucesso testamentria arts. 1.857 a 1.990 4 parte - Inventrio e partilha arts. 1.991 a 2.027 Disposies gerais (da abertura da sucesso) arts. 1.784 a 1.790 Administrao da herana arts. 1.791 a 1.797 Vocao hereditria arts. 1.798 a 1.803 Aceitao e renncia da herana art. 1.804 a 1.813 Excludos da sucesso arts. 1.814 a 1.818 Herana jacente: arts. 1.819 a 1.823 Petio de herana arts. 1.524 a 1.828

1 PARTE SUCESSO EM GERAL

2 PARTE SUCESSO LEGTIMA

Ordem de vocao hereditria arts. 1.829 a 1.844 Herdeiros necessrios arts. 1.845 a 1.850 Direito de representao arts. 1.851 a 1.856

3 PARTE SUCESSO TESTAMENTRIA

Testamento em geral - arts. 1.857 a 1.859. Capacidade para fazer testamento - arts. 1.860 e 1.861. Formas ordinrias de testamento - arts. 1.862 a 1.880. Codicilo - arts. 1.881 a 1.885. Testamentos especiais - arts 1.886 a 1.896. Disposies testamentrias em geral - arts. 1.897 a 1.911. Legados - arts. 1.912 a 1.922. Efeitos dos legados e seu pagamento - arts. 1.923 a 1938. Caducidade dos legados - arts. 1939 a 1940. Direito de acrescer entre herdeiros e legatrios - arts. 1941 a 1946. Reduo das disposies testamentrias - arts. 1966 a 1968. Substituies - arts. 1947 a 1960. Deserdao - arts. 1961 a 1965. Revogao dos testamentos - arts. 1969 a 1972. Rompimento do testamento - arts. 1973 a 1975. Testamenteiro - arts. 1976 a 1990.

4 PARTE INVENTRIO E PARTILHA

Inventrio art. 1.991. Partilha art. 2.010 a 2.022. Garantia dos quinhes hereditrios art. 2.023 a 2.026. Anulao da partilha art. 2.027.

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DIREITODAS SUCESSES NO CPC

Disposies gerais arts. 982 a 986. Legitimidade para requerer o inventrio arts. 987 a 989. Do inventariante e das primeiras declaraes arts. 990 a 998. Das citaes e impugnaes arts. 999 a 1.002. Avaliao e clculo do imposto arts. 1.003 a 1.013. Colaes arts. 1.014 a 1.016. Pagamento de dvidas arts. 1.017 a 1.021. Da partilha arts. 1.022 a 1.030. Do arrolamento arts. 1.031 a 1.038. Disposies comuns arts. 1.039 a 1.045.

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UNIDADE I - VISO GERAL DO DIREITO DAS SUCESSES 1. CONCEITOS FUNDAMENTAIS


AB INTESTATO: sem testamento; ADJUDICAO: ato pelo qual os herdeiros (ou legatrios) incorporam ao seu patrimnio os bens que representam seu quinho na herana. decorrncia da partilha, se h mais de um herdeiro; havendo herdeiro nico, basta o auto de adjudicao. ADMINISTRADOR PROVISRIO: pessoa que administrar a herana at que outrem, ou ele mesmo, assuma o compromisso de inventariante, sendo nomeado na forma do artigo 1.797 do CC. ADOO: vnculo de parentesco civil entre adotante e adotado. Estabelece os mesmos direitos que a filiao legtima. AFINIDADE: vnculo de parentesco civil que se estabelece em virtude de casamento, entre um dos cnjuges e os parentes por consanginidade do outro. ALTA INDAGAO: assunto de grande relevncia, envolvendo questo de direito ou de fato, que depende de provas por meio de pesquisa ou de exame profundo, em ao ordinria (art. 984 CPC). ALVAR: autorizao para se fazer ou praticar algum ato. Em inventrio, pode-se requerer alvar nos prprios autos, em apenso, ou em procedimento autnomo. AQESTOS: bens adquiridos na constncia do casamento, podendo ou no comunicar-se ao cnjuge, conforme o regime adotado e a natureza dos bens. ARROLAMENTO SUMRIO: a forma simplificada de bens inventrios, abreviada de inventrio-partilha, nos casos de concordncia de todos os herdeiros, desde que maiores e capazes, no importando o valor dos bens (art. 1.031 CPC). ARROLAMENTO: a forma simplificada de inventrio de bens de pequeno valor, ou seja, at o limite de 2.000 ORTN, art. 1.036 CC. ASCENDENTE: pessoa de quem outra procede, em linha red; os ancestrais: pais, avs, bisavs; so chamados sucesso na falta de descendentes do autor da herana. AUSENTE: a pessoa que desaparece do seu domiclio sem deixar AUTOR DA HERANA = INVENTARIADO = DE CUJUS (abreviao de de cujus hereditate agitur): a pessoa falecida. Em sentido vulgar: falecido, defunto; morto; finado. COLAO: ato de restituir massa da herana os bens recebidos pelos herdeiros com antecipao em vida do de cujus, para que se obtenha igualdade nas partilhas. COMORINCIA: o caso de mortes simultneas, em que no se pode verificar a ordem cronolgica dos falecimentos A comorincia representa o falecimento de duas ou mais pessoas ao mesmo tempo, sem se poder identificar quem morreu primeiro. DIREITO DAS SUCESSES = direito hereditrio (ou de herana ou das heranas): conjunto de princpios jurdicos que disciplinam a transmisso do patrimnio de uma pessoa que morreu a seus sucessores; complexo dos princpios segundo os quais se realiza a transmisso do patrimnio de algum que deixa de existir (CLVIS); em sentido objetivo, o conjunto das normas reguladoras da transmisso dos bens e obrigaes de um indivduo em conseqncia de sua morte. No sentido subjetivo, mais propriamente se diria - direito de suceder, isto , de receber o acervo hereditrio de um defunto (CARLOS MAXIMILIANO); conjunto de princpios jurdicos que disciplinam a transmisso do patrimnio de uma pessoa que morreu, a seus sucessores (SILVIO RODRIGUES); conjunto de normas que disciplinam a transferncia do patrimnio de algum, depois de sua morte, ao herdeiro, em virtude de lei ou de testamento; complexo de disposies jurdicas que regem a transmisso de bens ou valores e dvidas do falecido, ou seja, a transmisso do ativo e do passivo do de cujus ao herdeiro. (MARIA HELENA DINIZ) DIREITO DE SAISINE OU PRINCPIO DE SAISINE: A existncia da pessoa natural extingue-se com a morte, dando-se a sucesso hereditria com o falecimento do titular dos homens. - Com a morte d-se a abertura da sucesso. A partir desse momento transmitem-se o domnio e posse dos bens aos herdeiros legtimos e testamentrios, conforme dispe o artigo 1.572 do Cdigo Civil de 1916. O artigo 1.784 do CC mantm o contedo da norma, mas no traz mais as expresses domnio e posse, falando apenas em herana, que por si s abrange o domnio e a posse: aberta a sucesso, a herana
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transmite-se, desde logo, aos herdeiros legtimos e testamentrios. EUCLIDES BENEDITO DE OLIVEIRA E SEBASTIO LUIZ AMORIM1 DISPONVEL: poro do patrimnio da qual uma pessoa pode dispor livremente atravs de testamento ESPLIO: a representao patrimonial da herana; note-se que o esplio sempre representado pelo inventariante ou administrador provisrio; patrimnio deixado por uma pessoa falecida, acervo hereditrio, massa de bens por inventariar. No plano jurdico-formal, a massa patrimonial deixada pelo autor da herana denomina-se esplio. EUCLIDES BENEDITO DE OLIVEIRA E SEBASTIO LUIZ AMORIM2 HERANA = ESPLIO = MONTE MOR = ACERVO HEREDITRIO = MASSA = PATRIMNIO INVENTARIADO: universalidade das relaes jurdicas deixadas pelo falecido enquanto no promovida a partilha aos sucessores (ou adjudicao ao herdeiro nico). o patrimnio do defunto; conjunto patrimonial transmitido causa mortis; herana sempre individual; a viga mestra do direito das sucesses. Equivale a bem imvel (art. 80, II); conjunto de direitos e obrigaes que se transmitem ao herdeiro; ou monte; traduz a universalidade de coisas at que a sua individualizao pela partilha determine os quinhes ou pagamentos dos herdeiros. Os bens que se transferem ao sucessor em virtude da morte de algum d-se o nome de herana, isto , patrimnio que se herda, acervo hereditrio ou esplio. Note-se que a percepo da herana visa preservar a continuidade do prprio ente familiar, sendo elencada entre os direitos e garantias individuais, conforme o artigo 5, inciso XXX, da atual Constituio. Trata-se de uma universalidade de bens, o patrimnio do de cujus, o conjunto de direitos e obrigaes que se transmitem ao herdeiro. Como salienta HUMBERTO THEODORO JNIOR, essa universalidade jurdica passa em bloco para todos os herdeiros indistintamente, de sorte que, aberta a sucesso, os bens da herana so comuns a todos os herdeiros, at que se ultime a diviso da propriedade atravs da partilha. Somente ento cada sucessor concretizar seu direito de propriedade sobre uma poro certa ou delimitada do monte e dela poder livremente dispor, sem as peias da universalidade e indivisibilidade antes vigentes. EUCLIDES BENEDITO DE OLIVEIRA E SEBASTIO LUIZ AMORIM3 A herana entra no conceito de patrimnio. Deve ser vista como o patrimnio do de cujus. Definimos o patrimnio como o conjunto de direitos reais e obrigacionais, ativos e passivos, pertencentes a uma pessoa. Portanto, a herana o patrimnio da pessoa falecida, ou seja, do autor da herana. (SLVIO DE SALVO VENOSA)4. HERANA JACENTE: A herana quando no h herdeiro certo e determinado, ou no se sabe da existncia dele, ou quando a herana repudiada. um estado provisrio do patrimnio inventariado, quando ignorado herdeiro que a reclame, no qual se promove a preservao dos bens acompanhada da investigao sobre a existncia de outros sucessores para, na falta destes, promover-se a destinao do acervo patrimonial ao Poder Pblico. HERANA VACANTE: Para Silvio Rodrigues pode-se dizer que a herana vacante a que no foi disputada, com xito, por qualquer herdeiro e que, juridicamente, foi proclamada de ningum. O pronunciamento judicial da vacncia uma sentena que encerra a herana jacente e transfere a titularidade do patrimnio do falecido ao Poder Pblico. HERDEIRO = SUCESSOR: pessoa que sucede na totalidade da herana ou parte dela, sem determinao de valor ou de objeto; quem recebe ou adquire os bens; pessoa que recebe um patrimnio em virtude de morte de outra pessoa, atravs de sucesso. Quem recebe ou adquire bens, ou seja, toma lugar na titularidade das relaes jurdicas at ento exercidas pelo falecido, em substituio a este. HERDEIRO DIRETO: quando sucede imediatamente ao morto. HERDEIRO INDIRETO OU FIDEICOMISSRIO: quando a sucesso lhe transmitida por intermdio do herdeiro direto. HERDEIRO INSTITUDO: aquele nomeado por testamento; algum que recebe uma parte do todo que no certa e determinada.; faz parte da sucesso universal. HERDEIRO LEGTIMO: quando recolhe a herana em virtude da lei; indicado pela lei, segundo a ordem da vocao hereditria, cabendo-lhe a totalidade dos bens, se for herdeiro nico, ou parte ideal da herana em concorrncia com outros herdeiros da mesma classe e grau (Euclides de Oliveira). HERDEIRO NECESSRIO = RESERVATRIO = LEGITIMRIO: aquele parente consangneo do autor da herana que herda, necessariamente, independente da inexistncia e do teor de eventual testamento, metade dos bens do falecido parente; aqueles a quem a lei assegura uma quota certa (metade) do acervo hereditrio, limitando desta sorte a liberdade de dispor em testamento. So, em nosso direito os descendentes e os ascendentes, com tendncia a se estender tambm ao cnjuge sobrevivente; os
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descendentes e ascendentes do autor da herana, com direito a suceder na metade dos bens (legtima), o NCC inclui nessa categoria de herdeiro tambm o cnjuge (EUCLIDES DE OLIVEIRA). HERDEIRO TESTAMENTRIO: quando nomeado ou institudo em testamento; institudo, nomeado ou contemplado em testamento, recebendo a totalidade dos bens, se herdeiro nico, ou parte ideal do acervo, sem individuao dos bens, da mesma forma que o herdeiro legtimo (EUCLIDES DE OLIVEIRA) INVENTARIANTE: a pessoa que administra os bens no inventrio, nomeado pelo juiz na forma da lei processual art. 990 do CPC. INVENTRIO: ato ou efeito de inventariar, relacionar e descrever coisas. No Direito das Sucesses arrecadao, descrio e avaliao dos bens deixados por algum em virtude de seu falecimento, para subseqente partilha aos sucessores, art. 982 do CPC. o processo que se presta a formalizar a transmisso; * o processo judicial no contencioso, por via do qual se efetua a descrio dos bens da herana, lavra-se o ttulo de herdeiro, liquida-se o passivo do monte, paga-se o imposto de transmisso mortes causa, e realiza-se a partilha dos bens entre os herdeiros. Concludo, expede-se o formal de partilha, com a discriminao dos haveres que cabem no quinho dos herdeiros, e compem os pagamentos. EUCLIDES BENEDITO DE OLIVEIRA E SEBASTIO LUIZ AMORIM5 - pelo procedimento do inventrio e partilha que se formaliza a transmisso dos bens do de cujus aos seus sucessores. No estrito sentido sucessrio, inventariar significa relacionar, registrar, catalogar, enumerar, arrolar, sempre com relao aos bens deixados por algum em virtude de seu falecimento, compreendendo, tambm, a avaliao desses bens. No estrito sentido sucessrio, inventariar significa relacionar, registrar, catalogar, enumerar, arrolar, sempre com relao aos bens deixados por algum em virtude de seu falecimento, compreendendo, tambm, a avaliao desses bens. LEGADO: bem, ou conjunto de bens individuados que integram a herana, e que o testador deixa em benefcio de algum; uma pessoa pode instituir em testamento herdeiros (deixando coisa indeterminada, ex.: 1/3 do patrimnio disponvel) ou legatrios (deixando coisa determinada; ex.: carro marca tal, placa tal etc.). LEGATRIO: aquele em cujo favor o testador dispe de valores ou de objetos determinados, ou de certa parte deles; quem recebe, por fora do testamento, valores ou objetos determinados, ou certa parte deles; aquele a quem o testador deixa uma coisa ou quantia, certa, determinada, individuada, a ttulo de legado. LEGTIMA: parte do patrimnio de uma pessoa, ou melhor, a parte da herana - metade - que cabe aos herdeiros necessrios; * poro reservada dos bens (metade), qual tm direito os herdeiros necessrios. MEAO: propriedade do cnjuge, do patrimnio da sociedade conjugal (sempre condomnio); metade dos bens deixados pelo autor da herana, devida ao cnjuge suprstite (casamento no regime da comunho) ou a companheiro, sobre os bens havidos onerosamente durante a convivncia (EUCLIDES DE OLIVEIRA). MONTE PARTVEL OU PARTILHVEL: o monte-mor menos a meao do cnjuge sobrevivente e as dvidas e passivos deixados pelo de cujus, ou seja, o lquido partilhvel. ORDEM DE VOCAO HEDEDITRIA: a seqncia de pessoas ligadas ao falecido, por laos de parentesco ou familiar que, uns na falta dos outros, com exclusividade ou em conjunto quando da mesma classe, so indicados como herdeiros art. 1.829 PACTO SUCESSRIO = PACTA CORVINA: contrato que tem por objeto a herana de pessoa viva; expressamente vedado pelo CC - art. 1.089. PARTILHA: A partilha se constitui em complemento necessrio e lgico do inventrio, especialmente se h sucessores incapazes ou ausentes. Mas, como ensina ORLANDO DE SOUZA, a prova evidente de que, no sentido jurdico o vocbulo inventrio no compreende a partilha, est em que h inventrios sem partilha. Sendo exemplos disso: (a) quando os herdeiros so capazes e ano se interessam na partilha dos bens; (b) quando no inventrio h um s herdeiro; (c) quando as dvidas passivas absorvem o valor do monte-mor, ou o conjunto dos bens da herana. o inventrio o procedimento judicial que tem por fim, em regra geral, chegar-se partilha dos bens do falecido, com excees, corno as apontadas acima. Consiste em relacionar os bens do de cujus e descrev-los. A partilha se constitui na complementao do inventrio, quando os bens so distribudos entre os sucessores do falecido, adjudicando-se a cada um sua cota na herana. (EUCLIDES BENEDITO DE OLIVEIRA E SEBASTIO LUIZ AMORIM)6. PETIO DE HERANA: o requerimento judicial formulado pelo interessado objetivando o reconhecimento de sua qualidade de herdeiro e a defesa dos seus direitos sucessrios. A ao ser
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ajuizada pelo herdeiro em face de quem indevidamente est ofendendo seu direito ao recebimento da herana. A ao pode visar ao recebimento de toda herana ou de parte dela, dependendo do direito cabente ao autor, sendo que a partir do momento da citao, o possuidor dos bens da herana passa a responder na qualidade de possuidor de m f. PREMORINCIA: ocorre quando h precedncia da morte, por exemplo um casal sem descendente e ascendente falece no mesmo evento. Se se demonstrar que o marido pr-morreu esposa esta recolhe a herana daquele, para transmiti-la em seguida aos prprios herdeiros ou vice-versa. QUINHO HEREDITRIO OU QUOTA-PARTE: a parcela destinada a cada um dos sucessores legtimos ou testamentrios. RENNCIA ABDICATIVA: Trata-se a renncia abdicativa do efetivo abandono de um direito em favor do monte ou dos demais herdeiros, feita de forma unilateral, o que vem a caracterizar a renncia propriamente disposta no Cdigo Civil. RENNCIA TRANSLATIVA: figura de alienao, alheia, portanto, ao campo da renncia Reveste-se ela dos mesmos requisitos que se exige para uma transmisso a ttulo gratuito ou oneroso, exigindo-se, inclusive duas declaraes de vontade, uma de quem transmite algum direito, e a outra de quem o recebe. o instituto que mais conhecemos como cesso de direitos. SUCEDER: tem o sentido genrico de virem os fatos e fenmenos jurdicos "uns depois dos outros" (sub + cedere); tem o sentido de substituio de pessoas ou de coisas, transmisso de direitos, encargos ou bens, numa relao jurdica de continuidade, implica a existncia de um adquirente que sucede ao antigo titular de determinados valores (SEBASTIO AMORIM). Suceder substituir, tomar o lugar de outrem no campo dos fenmenos jurdicos. Na sucesso, existe uma substituio do titular de um direito. Esse o conceito amplo de sucesso no direito. Sempre que uma pessoa tomar o lugar de outra em uma relao jurdica, h uma sucesso. (SLVIO DE SALVO VENOSA) SUCESSO: segundo Caio Mrio a palavra suceder tem o sentido genrico de virem os fatos e fenmenos jurdicos uns depois dos outros (sub + cedere). Sucesso a respectiva seqncia. No vocabulrio jurdico, toma-se a palavra na acepo prpria de uma pessoa inserir-se na titularidade de uma relao jurdica que lhe advm de outra pessoa, e, por metonmia, a prpria transferncia de direitos, de uma a outra pessoa. substituio do sujeito de uma relao jurdica, o ato pelo qual uma pessoa toma o lugar de outra; fora que transmite o patrimnio aos herdeiros; implica na continuao de uma pessoa em relao jurdica que cessou para o anterior sujeito e continua em outro. (EUCLIDES DE OLIVEIRA) No direito costuma-se fazer uma grande linha divisria entre duas formas de sucesso: a que deriva de ato entre vivos, como um contrato, e a que deriva ou tem como causa a morte (causa mortis), quando os direitos e obrigaes da pessoa que morre transferem-se para seus herdeiros e legatrios. (SLVIO DE SALVO VENOSA). Transmisso do patrimnio de um finado a seus herdeiros e legatrios. Juridicamente o termo sucesso indica o fato de uma pessoa inserir-se na titularidade de uma relao jurdica que lhe advm de outra pessoa. O vocbulo sucesso apresenta um sentido amplo, aplicando-se a todos os modos derivados de aquisio de domnio, de maneira que indicaria o ato pelo qual algum sucede a outrem, investindo-se, no todo ou em parte, nos direitos que lhe pertenciam. Trata-se da sucesso inter vivos, pois o comprador sucede ao vendedor, o donatrio ao doador, tomando uns o lugar dos outros em relao ao bem vendido ou doado; em sentido restrito, designando a transferncia, total ou parcial, de herana, por morte de algum, a um ou mais herdeiros. a sucesso mortis causa que, no conceito subjetivo,vem a ser o direito em virtude do qual a herana devolvida a algum, ou, por outras palavras, o direito por fora do qual algum recolhe os bens da herana, e, no conceito objetivo, indica a universalidade dos bens do de cujus que ficaram, com seus encargos e direitos. (MARIA HELENA DINIZ) TESTAMENTO: o ato revogvel, unilateral, pessoal e solene, pelo qual algum, de acordo com a lei, dispe, no todo ou em parte, dos seus bens, ou faz outras disposies para depois de sua morte; o instrumento da manifestao de vontade destinado a produzir conseqncias jurdicas com a morte da pessoa; constitui ato jurdico de ltima vontade, com marcantes caractersticas: a) unilateral, porque depende unicamente da vontade do testador; b) pessoal, por no admitir atuao ou interveno de terceiro nos atos de disposio c) revogvel, uma vez que o testador pode tornar sem efeito o ato, no todo ou em parte, a qualquer tempo; d) formal ou solene, porque exige modelo prprio, dentre as espcies previstas na lei, com verdadeiro ritual na sua elaborao: instrumento escrito, testemunhas etc) de eficcia contida, pois somente se aplica aps a morte do testador (EUCLIDES DE OLIVEIRA).

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VOCAO HEREDITRIA: chamamento de algum para adquirir por causa de morte, que se pode dar por disposio de ltima vontade ou por fora de lei; convocao a suceder; o ttulo ou fundamento jurdico do direito de herdeiro. VOCAO TESTAMENTRIA: importa na instituio do herdeiro, subordinada a sua validade s exigncias legais para a faco testamentria e para a aquisio por testamento. O testamento h de revestir a forma prescrita e observar os requisitos subjetivos e objetivos, sem o que ineficaz. Morrendo intestado, ou deixando de prevalecer o testamento feito, adquirem a herana aquelas pessoas designadas pelo legislador na ordem estabelecida o mais prximo em grau excluindo o mais remoto.

2. HISTRICO
WILSON DE OLIVEIRA7 - Para muitos autores a origem do direito das sucesses religiosa. No direito romano primitivo o herdeiro era mais um continuador do falecido que o sucessor dos bens deixados pelo mesmo. A finalidade essencial da sucesso hereditria, dizem ALEXANDRE CORREIA e GAETANO SCIASCIA, no , portanto, a transmisso do patrimnio do falecido, mas sim a de assegurar a continuidade do grupo familiar, por meio da sucesso do heres, que est in locum defincti. A transmisso dos direitos patrimonais no seno uma conseqncia da sucesso do jus defencti: heres in omne ius mortui non tantum, in sigulorum rerum dominium succedit. Outro no o ensinamento de CAIO MRIO: antes de ser econmico o fundamento da sucesso por causa de morte, foi religioso: os bens transmitiam-se do defunto ao herdeiro como instrumento propiciatrio aos deuses domsticos, e bem assim como meio de continuar na descendncia a religio dos antepassados. Posteriormente, o desejo de segurana inspira a acumulao de haveres: a proteo da prole sugere a sua transmisso. SLVIO DE SALVO VENOSA8 - O homem, pouco importando a poca ou sua crena, sempre acreditou, ou ao menos esperou, poder transcender o acanhado lapso da vida. H uma idia central inerente no corpo social, que a da figura do sucessor. Essa noo parte de uma das fices mais arraigadas no pensamento social, ou seja, a idia de continuao ou continuidade da pessoa falecida (autor da herana) na pessoa do sucessor universal. A idia da sucesso por causa da morte no aflora unicamente no interesse privado: o Estado tambm tem o maior interesse de que um patrimnio no reste sem titular, o que lhe traria um nus a mais. Para ele, ao resguardar o direito sucesso (agora como princpio constitucional, art. 5, XXX, da carta Magna), est tambm protegendo a famlia e o ordenando sua prpria economia. Se no houvesse direito herana, estaria prejudicada a prpria capacidade produtiva de cada indivduo, que no teria interesse em poupar e produzir, sabendo que sua famlia no seria alvo do esforo. O direito das sucesses disciplina, portanto, a projeo das situaes jurdicas existentes, no momento da morte, da desapario fsica da pessoa a seus sucessores. A primeira idia, com razes histricas, de que a herana (o patrimnio hereditrio) transfere-se dentro da famlia. Da ento a excelncia da ordem de vocao hereditria inserida na lei: a chamada sucesso legtima. O legislador determina uma ordem de sucessores, a ser estabelecida, no caso de o falecido no ter deixado testamento, ou quando, mesmo perante a existncia de ato de ltima vontade, este no puder ser cumprido. No Direito Romano, princpio era diverso: a sucesso causa mortis ou se deferia inteiramente por fora de testamento, ou inteiramente pela ordem de vocao legal. Isso porque o patrimnio do defunto se transmitia de forma integral. Caso o autor da herana falecesse com testamento, o herdeiro nomeado seria um continuador do culto, recebendo todo o patrimnio. Da ento as duas formas de sucesso que nos vm do velho direito:uma regulada pela vontade do falecido, a sucesso testamentria, e outra derivada da lei, ou seja, a sucesso ab intestado. Outra noo central no direito das sucesses a que decore da idia de propriedade. S se transferem bens e direitos pertencentes a algum. A idia central da sucesso deriva, portanto, da conceituao da propriedade e, como tal, sendo dela um reflexo, depende do tratamento legislativo da propriedade. Assim, tanto mais amplo ser o direito sucessrio quanto maior for o mbito da propriedade privada no sistema legislativo. E vice-versa, tanto mais restrita ser a transmisso sucessria quanto mais for o tratamento da propriedade privada na lei. Da porque s se pode falar em direito das sucesses quando a sociedade passa a reconhecer a propriedade privada. Enquanto, no curso da civilizao, a propriedade for coletiva, pertencente a um grupo social, no haver sucesso individual.
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Contudo, no mbito da interao do Direito, o direito sucessrio ser continuamente tocado por outros campos do direito, como o direito tributrio (mormente para o recolhimento do imposto especfico, causa mortis; questes de imposto de renda relativas ao de cujus etc), o direito previdencirio, o direito penal (para exame das causas de deserdao e indignidade, por exemplo), isso sem falar do direito processual, no inventrio e seus incidentes e das aes derivadas da herana, como a ao de sonegados e de petio de herana. SLVIO DE SALVO VENOSA9 - O compartimento das sucesses, ao contrrio do que ocorre nas obrigaes e nos direitos reais, foi o que mais sofreu mutaes com relao ao direito moderno. Isso porque uma das fundamentais caractersticas do direito clssico era de que o herdeiro, na poca, substitua o morto em todas as relaes jurdicas e, tambm, nas relaes que nada tinham a ver com o patrimnio, mas com a religio. O sucessor causa mortis era o continuador do culto familiar. A continuao da pessoa do morto no culto domstico era uma conseqncia necessria da condio assumida de "herdeiro" (ARRANGIO-RUIZ, 1973:576). A situao assim se apresentava porque o direito de propriedade estabeleceu-se para a efetivao de um culto hereditrio, razo pela qual no se podia extinguir pela morte do titular. Deveria sempre haver um continuador da religio familiar, para que o culto no se extinguisse e, assim, continuasse ntegro o patrimnio. O lar no poderia nunca ficar abandonado e, mantida a religio, persistiria o direito de propriedade (COULANGES, 1957:101). Assim, a aquisio da propriedade fora do culto era exceo. Por essa razo, o testamento sempre foi muito importante em Roma e nos demais povos antigos, assim como o instituto da adoo. A morte sem sucessor traria a infelicidade aos mortos e extinguiria o lar, segundo acreditavam. Cada religio familiar era prpria e especfica de cada famlia, independia do culto geral da sociedade. Por meio da adoo e do testamento, o romano impedia que se extinguisse a religio. Segundo lembra FUSTEL DE COULANGES, a felicidade durava enquanto durasse a famlia; com a descendncia continuaria o culto. Tambm, nessa linha social, a sucesso s se operava na linha masculina, porque a filha no continuaria o culto, j que com seu casamento renunciaria religio de sua famlia para assumir a do marido. Isso ocorria na generalidade das civilizaes antigas, apresentando resqucios em certas legislaes modernas, que do maiores vantagens ao filho varo, mantendo a tradio arraigada no esprito dos povos latinos atuais de valorizar mais o nascimento do filho homem. SLVIO DE SALVO VENOSA10 - No direito oriental antigo, nada existe de palpvel, para concluir por outra forma de sucesso que no aquela sem testamento, apesar de se ter notcia do testamento entre os hebreus (Nascimento, 1979:67). Era peculiar ao velho direito oriental a faculdade de o pai distribuir seu patrimnio, em vida, entre os herdeiros. Os romanos, assim como os gregos, admitiam as duas formas de sucesso, com ou sem testamento. O direito grego, contudo, s admitia a sucesso por testamento na falta de filhos. No Direito Romano, a sucesso testamentria era a regra, da a grande importncia do testamento na poca. Isso era conseqncia da necessidade de o romano ter sempre, aps sua morte, quem continuasse o culto familiar. Pelas mesmas razes tinha importncia o instituto da adoo. A propriedade e o culto familiar caminhavam juntos. A propriedade continuava aps a morte, em razo da continuidade do culto. A linha hereditria, portanto, surgia na continuidade do filho varo. A filha, se herdeira, o era sempre provisoriamente (se solteira), em situao assemelhada ao usufruto (COULANGES, 1957:103). Eram criadas vrias situaes para que a filha casasse e a herana passasse ao marido. O testamento passa a ser conhecido em Roma s na poca clssica, sendo desconhecido, ao que tudo indica, nos primrdios da histria romana. Afora o interesse religioso na sucesso hereditria, at aqui destacado, na herana, j havia o interesse dos credores do defunto, que tinham na pessoa do herdeiro algum para cobrar os crditos, j que o patrimnio do herdeiro, poca, unia-se ao patrimnio do falecido (PETIT, 1970:666). A diviso de patrimnios, do morto e do herdeiro, como veremos, surge muito mais tarde, no curso da histria. Ainda, na ausncia de herdeiro, no fosse simplesmente o problema religioso, os credores podiam apossar-se dos bens da pessoa falecida, vendendo-os em sua totalidade, como uma universalidade. Tal venda de bens (bonorum venditio) manchava de infmia a honra do defunto" (PETIT, 1970:666). A noo de sucesso universal j era bem clara no Direito Romano: o herdeiro recebia o patrimnio inteiro do falecido, assumindo a posio de proprietrio, podendo propor aes na defesa dos bens e ser demandado pelos credores. Ao contrrio do que ocorre modernamente, a sucesso por
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testamento no podia conviver com a sucesso por fora da lei. Ou era nomeado um herdeiro pelo ato de ltima vontade do autor da herana, ou era, na falta de testamento, a lei quem indicava o herdeiro. A essa noo voltaremos ao falar do testamento.

3. FUNDAMENTO DO DIREITO DAS SUCESSES


FRANCISCO CAHALI E GISELDA HIRONAKA11 - No incio da socializao dos indivduos, em tempos remotos, no existindo a propriedade individual, mas coletiva, em que grupos ou ncleos sociais eram titulares de bens, esvaziava-se o contedo do direito sucessrio, na medida em que a morte de uma pessoa no alterava a situao jurdica do patrimnio. Com a individualizao da propriedade, passando o sujeito, e no mais a coletividade, a ser titular do patrimnio, ganhou espao o instituto da sucesso hereditria, iniciando-se a discusso filosfica e jurdica a respeito de seu fundamento. Em certa passagem histrica, nas antigas civilizaes, a sucesso teve seu fundamento exclusivamente na religio, como instrumento para subsistncia do culto aos antepassados e para continuao da religio dos falecidos. Malgrado os fundamentos de ordem religiosa, biolgica ou antropolgica, a sucesso causa mortis encontra envolventes opositores, destacando-se em uma linha os socialistas, contrrios propriedade privada especialmente sobre os bens de produo, que vem nela um incentivo s injustias e desigualdades entre os homens, concentrando riquezas nas mos de poucos, alm de prestigiar a indolncia e preguia, nocivas ao desenvolvimento produtivo e econmico indispensveis sociedade; e em outra os jusnaturalistas e escritores da escola de MONTESQUIEU e ROUSSEAU, que consideram a sucesso hereditria pura criao do direito positivo, que este pode assim eliminar a qualquer tempo, se assim for de interesse s convenincias sociais. Dentre vrias outras objees posio destes opositores, lcida, e extremamente feliz, por realista, a observao de SILVIO RODRIGUES: "No admitida a transmisso hereditria, falta ao indivduo incentivo para amealhar e conservar a riqueza, sendo provvel que consagre os ltimos anos de sua vida a esbanjar um patrimnio que no pode deixar aos seus entes queridos. Tal comportamento representa prejuzo para a sociedade. Ademais, raramente a lei deixaria de ser burlada, pois, atravs de doaes, ou de liberalidades simuladas em negcios onerosos, o titular tentaria transmitir seu patrimnio a seus herdeiros". A anlise do direito sucessrio deve ser feita de acordo com a poltica legislativa de uma nao, considerada a posio socioeconmica estabelecida pelo Estado. Prestigiando-se a propriedade privada, inclusive em harmonia com o interesse social, como atualmente ocorre na grande maioria dos pases, o direito sucessrio encontra fundamento no prprio direito de propriedade. o corolrio do direito de propriedade. A transmisso causa mortis a decorrncia lgica da propriedade, tal como caracterizada, dentre outros aspectos, pela perpetuidade li e estabilidade da relao jurdica formada; ou, sob outro ngulo, o complemento do direito de propriedade, prolongando-se alm da morte do seu titular. E, como lembra WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO: "Propriedade que se extinga com a morte do respectivo titular e no se transmita a um sucessor no propriedade, porm mero usufruto. Como ensina DEMOLOMBE, a propriedade no existiria se no fosse perptua e a perpetuidade do domnio descansa precisamente na sua transmissibilidade post mortem". Com outra viso, mais abrangente, alguns doutrinadores sustentam o fundamento da transmisso hereditria no s na propriedade, mas tambm na famlia, combinando estes dois institutos, chegando-se a afirmar que o direito sucessrio o "regime da propriedade na famlia". E no h como se negar a relevante funo social desempenhada pela possibilidade de transmisso causa mortis, pois valoriza a propriedade e o interesse individual na formao e avano patrimonial, estimulando a poupana e o desempenho pessoal no progresso econmico, fatos que, direta ou indiretamente, propulsionam o desenvolvimento da prpria sociedade. Da o acerto do legislador constituinte ao consagrar, entre os direitos e garantias fundamentais, a sucesso hereditria (CF, art. 5., XXX: " garantido o direito de herana"), como consagrado o direito de propriedade (CF, art. 5., XXII). MARIA HELENA DINIZ12 - O fundamento do direito das sucesses tem sido objeto de muitas discusses doutrinrias.
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H autores, como D'AGUANO, que procuram justificar o fundamento cientfico do direito sucessrio nas concluses da biologia e da antropologia atinentes ao problema da hereditariedade biopsicolgica, segundo a qual os pais transmitem prole no s os caracteres orgnicos, mas tambm as qualidades psquicas, resultando da que a lei, ao garantir a propriedade pessoal, reconhece que a transmisso hereditria dos bens seja uma continuao biolgica e psicolgica dos progenitores. Semelhantemente CIMBALI funda o direito das sucesses na continuidade da vida atravs das vrias geraes. WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO critica, com acerto, tais concepes, ao afirmar que a seqncia da vida humana no depende da sucesso porque se subordina ao instinto sexual, e que essas doutrinas explicariam to-somente a transmisso da herana entre ascendentes e descendentes e jamais a sucesso entre cnjuges, entre colaterais e entre o de cujus e o Estado. Na verdade, poder-se- dizer que o fundamento do direito sucessrio a propriedade, conjugada ou no com o direito de famlia; da as afirmaes de COGLIOLO de que o direito das sucesses tem a sua razo de ser nos dois institutos combinados: a propriedade e a famlia; e a de LACERDA DE ALMEIDA de que o direito sucessrio o "regime da propriedade na famlia". A possibilidade de transferir bens causa mortis um dos corolrios do direito de propriedade, uma vez que, caso contrrio, a propriedade ficaria despida de um dos seus caracteres, ou seja, a perpetuidade. KIPP chega at a afirmar que essa integrao da sucesso mortis causa propriedade to necessria que, se assim no fosse, esta ltima se desfiguraria, convertendo-se em mero usufruto vitalcio. GUSTAV RADBRUCH assevera que o direito sucessrio assenta na idia de uma hipottica harmonia preestabelecida entre o interesse individual e o interesse social, semelhana do que ocorre com o direito de propriedade. Sua argumentao baseia-se, indubitavelmente, no fato de que o interesse pessoal visa o progresso, uma vez que o ser humano, buscando seu prprio interesse, tende a adquirir, em seu proveito, bens, atendendo assim, indiretamente, ao interesse social, pois aumenta o patrimnio da sociedade. Por isso, a sociedade permite a transmisso de bens aos herdeiros, estimulando a produo de riquezas e conservando unidades econmicas a servio do bem comum. Da se infere que o direito das sucesses desempenha importante funo social. SLVIO DE SALVO VENOSA13 - O homem, pouco importando a poca ou sua crena, sempre acreditou, ou ao menos esperou, poder transcender o acanhado lapso de vida. J vimos que a personalidade surge com o nascimento e extingue-se com a morte. No direito sucessrio, porm, no se pode aplicar o brocardo mors omnia solvit, uma vez que as relaes jurdicas permanecem aps a morte do titular. H, pois, uma idia central inerente no corpo social, que a da figura do sucessor. Essa noo parte de uma das fices mais arraigadas no pensamento social, ou seja, a idia de continuao ou continuidade da pessoa falecida (autor da herana) na pessoa do sucessor universal (veremos que a figura do sucessor singular na herana, o legatrio, requer j uma especificao jurdica). Como vimos, se hoje o direito moderno s v a sucesso causa mortis sob o ponto de vista material, sua origem histrica foi essencialmente extra-patrimonial. Inobstante, hoje a idia de que o sucessor continua as relaes jurdicas da pessoa falecida permanece viva. A idia da sucesso por causa da morte no aflora unicamente no interesse privado: o Estado tambm tem o maior interesse de que um patrimnio no reste sem titular, o que lhe traria um nus a mais. Para ele, ao resguardar o direito sucesso (agora como princpio constitucional, art. 5, XXX, da Carta de 1988), est tambm protegendo a famlia e ordenando sua prpria economia. Se no houvesse direito herana, estaria prejudicada a prpria capacidade produtiva de cada indivduo, que no tenha interesse em poupar e produzir, sabendo que sua famlia no seria alvo do esforo. Como lembra WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO (1977, v. 67), at mesmo a revoluo russa teve que voltar atrs, uma vez que abolira o direito sucessrio. A constituio sovitica de 1936 acabou por restabelecer o direito herana, sem restries. Assim, torna-se despiciendo analisar a posio histrica dos que, no passado, impugnavam o direito sucessrio. Divaga-se a respeito de por que o testamento to pouco utilizado entre ns. Uma primeira resposta a essa indagao justamente porque a ordem de chamamento hereditrio feito pela lei atende, em geral, ao vnculo afetivo familiar. Normalmente, quem tem um patrimnio espera que, com sua morte, os bens sejam atribudos aos descendentes. E so eles que esto colocados em primeiro lugar na vocao legal. Entre ns possvel a convivncia da sucesso legtima (a que decorre da ordem legal) com a sucesso testamentria (a que decorre do ato de ltima vontade, do testamento).
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SLVIO DE SALVO VENOSA14 - Sempre temos afirmado que o direito no possui compartimentos estanques. O direito um s, interpenetra-se. A noo de propriedade individual foi fator de agregao da famlia. Quando se corporifica a famlia, nasce a propriedade privada. Com a famlia e a propriedade surge o direito sucessrio como fator de continuidade do corpo familiar (com cunho exclusivamente religioso, a princpio), como vimos. Desse modo, a ligao do direito das sucesses com o direito de famlia e o direito das coisas muito estreita. Como a transmisso da herana envolve ativo e passivo, direitos e obrigaes, no se prescinde no campo ora estudado do direito das obrigaes e muito menos da parte geral do Cdigo Civil. Essa a razo pela qual o direito das sucesses colocado como a ltima parte do Cdigo e, tambm, didaticamente, o ltimo compartimento de estudo nas escolas de Direito.

4. NATUREZA JURDICA DO DIREITO SUCESSRIO


ROLF MADALENO15 - O Direito Hereditrio ou Sucessrio est definido como um complexo de princpios, pelos quais realizada a transmisso do patrimnio de algum que deixa de existir, registrando a histria dos povos, os mais acalentados debates surgidos entre juristas e filsofos, que buscavam o sentido dessa transmisso por causa da morte. Surgiram idias depreciativas do Direito Sucessrio, como propaganda dos socialistas que pretendiam abolir a sucesso causa mortis, em tenaz oposio sucesso intestada, ou dos colaterais, mas, enfim, prevaleceu o sentimento da sucesso se fundar num poderoso fator de perpetuidade da famlia. Para CARLOS MAXIMILIANO o direito hereditrio se impe como um complemento natural da gerao entre os homens; decorrendo de uma cadeia ininterrupta que une as geraes, pois a continuidade dos descendentes avana e prospera pelo instinto de conservao e melhoramento da sua famlia, a cujos sucessores busca assegurar uma posio estvel e conspcua na finana e na sociedade. Segundo a clssica lio dos MAZEUD, o princpio da continuao da personalidade do defunto por seus herdeiros espelha na coeso da famlia e na solidariedade de seus membros, justificando a transmisso sucessria por ser prefervel, em razo de seu alcance moral que robustece os laos e os vnculos familiares. Alis, a justificao tica da propriedade reside na concepo dos bens estarem em verdade, servindo como meio de cumprimento dos elevados fins familiares. Parentesco e sucesso para STAHL, esto to intimamente unidos, que a transferncia do patrimnio com a morte autor da herana, lega de plano ao herdeiro a continuidade da pessoa do sucedido e nem possvel pr em dvida, que a sucesso tem como fundamento e princpio, os vnculos de sangue, mesmo porque, em todos os lugares e imemorveis tempos, os membros da sociedade conjugal e domstica tm contado com os bens da famlia diante da morte de algum deles e tm se sentido prejudicados se estranhos, ou elementos mais afastados venham a ocup-los. De acordo com MIRAGLIA, os filhos participantes da comunidade familiar no adquirem com a morte do pai um novo direito, seno que adquirem maior liberdade para administrar os bens. Para os representantes do defunto a sucesso um direito natural, porquanto, para eles, a sua famlia se configura como um grupo natural e estvel, com o propsito de lograr uma perpetuao no tempo, consolidando sistema de propriedade e herana, onde os filhos projetam a memria de seus antepassados, absorvem a posio social e os bens alcanados; respeitando tudo, s virtudes que fazem da famlia o mais slido dos grupos que constituem a sociedade. Fcil destarte, repudiar e com procedente ponta de estranheza, a vocao sucessria que, por qualquer forma, afeta estes imemorveis primados to enraizados na legislao de orientao e ascendncia crist. Tem a sucesso, portanto, um sentido transcendente, eis que responde ao triunfo do amor familial sobre a utpica pregao de cunho socialista - de solidariedade social. Irrefutvel consignar e ter bastante presente, que a herana visa a defender e a fortificar a famlia constituda pelo sucedido, repassando com a sua morte o patrimnio ao cnjuge e aos filhos, sujeitos de sua transcendncia , personagens de estmulo sua luta em vida e, colaboradores naturais da formao e produo da riqueza material que com a sua morte herdam e que no foi idealizada apenas, para que dela fossem meros usufruturios. JOS DE OLIVEIRA ASCENSO d a nota institucional da sucesso como meio de agregao familiar, ao referir que: mesmo no havendo legtima, ou na parte que pela legtima no abrangida, no se deve pensar que as consideraes familiares se tornam indiferentes. A garantia de uma continuidade familiar continua a ser uma das motivaes mais fortes que se pe ao legislador."
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SLVIO DE SALVO VENOSA acrescenta ser o prprio Estado interessado na sucesso, pois na medida em que protege famlia, assim ordena a sua prpria economia, pois se no existisse o direito familiar herana, e certamente, estaria prejudicada a capacidade produtiva de cada indivduo, que no teria interesse em poupar e produzir, sabendo que sua famlia no seria a destinatria final desse esforo de uma vida de ingente trabalho. O fundamento sucessrio est estruturado em bases ticas, morais e familiares, interligadas pelos laos de sangue, pelo trabalho repartido, pela aspirao filosfica que tem cada indivduo de se perpetuar por geraes, atravs da transmisso das suas relaes jurdicas. a exata reflexo feita por XAVIER O' CALLAGHAN MUOZ, quando afirma que a propriedade no desenvolve toda a sua eficcia, seno quando ela herdada, dado que est profundamente arraigado no homem, o desejo sublime, etreo, o verdadeiro af de deixar para os seus filhos o que adquiriu durante a sua vida, muitas vezes custa do alto preo de no compartir do crescimento de sua descendncia.

5. DIREITO DAS SUCESSES NA PERSPECTIVA CIVIL - CONSTITUCIONAL


Numa breve retrospectiva lembra-se que o direito ptrio, filiado sistemtica do Direito Romano, assegura ab initio o direito herana. CAIO MRIO d notcia de um alvar de 9 de novembro de 1754 que, alterando o momento de aquisio dos bens, incorporou no nosso ordenamento jurdico a doutrina da Saisine. ORLANDO GOMES tambm informa que a ordem vocacional permaneceu inalterada at 1907 quando a Lei 1.834, daquele ano, trouxe o cnjuge sobrevivente para o terceiro grau frente dos colaterais e reduziu o parentesco colateral do dcimo para o sexto grau. De acordo com o modelo burgus e patrimonialista que dominou o cenrio jurdico dos pases ocidentais, o CC de 1916 cuidou da sucesso em acepo mais estrita para designar o modo de aquisio (sob o ngulo do sucessor) de propriedade imobiliria em razo do falecimento do ento proprietrio (art. 530, inciso IV, c.c art. 1.572). O termo, utilizado no sentido restrito, implica a idia de transferncia do patrimnio deixado por algum em razo do evento morte, ou em termos mais precisos, a denominada sucesso causa mortis. Contudo, no perodo histrico contemporneo, imperioso ressaltar que a sucesso causa mortis no se restringe a referir-se s situaes jurdicas patrimoniais, abrangendo inmeros aspectos relacionados s situaes jurdicas existenciais, como na eventualidade de reconhecimento de filhos em testamento, nomeao de tutores e testamenteiros, disposies testamentrias em favor de pessoas pobres de certa localidade, a transmisso mortis causa de alguns direitos morais do autor de obra cientfica, artstica ou literria, entre outras. Em 1946, atravs do Decreto-lei n. 9.461 a ordem vocacional da classe dos colaterais foi modificada reduzindo a capacidade sucessria do sexto para o quarto grau. Em 1962, a Lei 4.121 modificou o direito sucessrio do cnjuge ao introduzir os pargrafos 1 e 2 ao artigo 1.611 do CC/16 garantindo, desta forma, o usufruto e o direito real de habitao para o cnjuge sobrevivo. A doutrina costuma restringir o Direito das Sucesses apenas a sua vertente patrimonialista, como se tal segmento do Direito Civil somente tivesse preocupao com os bens jurdicos patrimoniais, deixando de tutelar outros bens de carter extrapatrimonial. Nesse sentido, vale reproduzir a lio de WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO, para quem o Direito das Sucesses designa apenas
a transferncia da herana, ou do legado, por morte de algum, ao herdeiro ou legatrio, seja por fora de lei, ou em virtude de testamento. (Curso de Direito Civil, p.1).

Tal impresso decorre da enorme preocupao do legislador reproduzida nos dispositivos do revogado CC de 1916 com o patrimnio, notadamente o imobilirio, desconsiderando outras conseqncias no campo extrapatrimonal daqueles que mantinham relaes jurdicas com o de cujus de ndole no patrimonial. O CC ainda se ressente de preocupao voltada s situaes jurdicas patrimoniais, mas reconhece a importncia da presena de outros fatores e valores que devem nortear a interpretao e a aplicao das normas jurdicas. ANA LUIZA MAIA NEVARES16- "A Constituio Federal de 1988 garante o direito de herana em seu art. 5, inciso XXX, do Ttulo II, concernente aos direitos e garantias fundamentais. Objetiva-se, com esta garantia, impedir que a sucesso mortis causa seja suprimida do nosso ordenamento jurdico, com a conseqente apropriao pelo Estado dos bens do indivduo, aps a sua morte. Tais bens devero ser transmitidos aos sucessores do finado, conforme as prescries da lei civil, s passando para o ente pblico na ausncia dos sucessores legais ou testamentrios, hiptese em que a herana ser vacante.
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O reconhecimento da sucesso mortis causa constitui um corolrio da garantida a propriedade daqueles bens. Argumenta-se que a inexistncia do direito de herana numa sociedade em que no impera um integral coletivismo da propriedade levaria a um consumo desenfreado, desestimulando a poupana. Alm disso, segundo MARCO COMPORTI, a transmisso dos bens para o Estado criaria situaes instveis quanto continuidade das relaes jurdicas do finado. Ainda nas suas lies, "todos os ordenamentos jurdicos antigos e modernos prevem largamente o instituto da sucesso hereditria, seja pelo reconhecimento de uma propriedade privada, que no cessa com a morte do proprietrio, seja pela necessria continuao para alm da morte das relaes jurdicas econmicas, com uma regra de certeza no tempo quanto ao inadimplemento das obrigaes. A sucesso hereditria, portanto, no ordenamento jurdico brasileiro, constitui uma garantia fundamental dos cidados, conforme opo levada a cabo pelo legislador constituinte brasileiro, no inciso XXX, do art. 5 da Constituio Federal de 1988. Sua abolio no pode ser objeto de emenda constitucional, consoante disposto no art. 60, 4, inciso IV da Carta Magna, cumprindo legislao ordinria disciplinar o fenmeno sucessrio de acordo com os valores constitucionais. ROBERTO SENISE LISBOA17 - O direito sucessrio possui trs objetivos a serem destacados: a perpetuidade do patrimnio na famlia do de cujus; a denominao do apreo do sucedido pelo herdeiro; e a continuidade das relaes jurdicas provindas do autor da herana (o de cujus). A soluo adotada pelo legislador civil de manuteno do patrimnio na famlia do de cujus pode at ser considerada conservadora, porm inegavelmente um meio satisfatrio de se permitir aos integrantes da famlia enlutada de prosseguir com os propsitos para os quais tal patrimnio foi constitudo, com a percepo das necessidades dos sucessores. No se buscou um modelo socialista nem qualquer modelo misto de sucesso, segundo o qual parte do patrimnio necessariamente seria destinada ao poder pblico. Pelo contrrio, manteve-se um modelo de transmisso primordial aos familiares, assentado em normas de ordem pblica e em disposio de ltima vontade limitada por tais normas. A idia de perpetuidade do patrimnio do de cujus na famlia, preferencialmente em favor dos descendentes (que so, teoricamente, as pessoas que tero uma sobrevida maior que as demais), justifica o modelo de transmisso dos bens do autor da herana (o de cujus) em benefcio dos membros de sua prpria famlia. Para tanto, viabiliza-se a sucesso conforme a ordem de preferncia determinada pela norma jurdica (sucesso legtima), qual se d o nome de ordem de vocao hereditria, e, de outro lado, a sucesso estabelecida em conformidade com a declarao final de vontade do de cujus (sucesso testamentria), delimitada por normas jurdicas de ordem pblica e de interesse social. Alm disso, confere-se aos herdeiros uma forma de no ficarem ao desamparo, em observncia teoria do patrimnio mnimo. RIZZATO NUNES18- ela, a dignidade, o primeiro fundamento de todo o sistema constitucional posto e ltimo arcabouo da guarida dos direitos individuais. A isonomia serve, verdade, para gerar equilbrio real, porm visando concretizar o direito dignidade. a dignidade que d a direo, o comendo a ser considerado primeiramente pelo intrprete. A dignidade humana um valor preenchido a priori, isto , todo ser humano tem dignidade s pelo fato j de ser pessoa. ROBERTO SENISE LISBOA19 - O princpio constitucional da proteo da dignidade da pessoa humana deve ser observado na aplicao de todas as normas jurdicas de direito pblico ou privado, inclusive, portanto, quando se trata de direito sucessrio. Sobredito princpio orienta a fixao dos direitos e garantias fundamentais individuais e coletivas previstos na Constituio Federal. Esses direitos e garantias, por sua vez, so conhecidos pelo direito pblico como liberdades pblicas, e pelo direito privado como direitos da personalidade. Encontram-se dispostos em relaes meramente exemplificativas, no art. 5 da Constituio Federal, e nos arts. 11 a 21 do Cdigo Civil de 2002. Referem-se a direitos inerentes pessoa, decorrentes de sua existncia, ainda que a pessoa esteja concebida, porm sem personalidade formal (o que somente se adquire em nossa legislao com o nascimento com vida). Alcana tanto os chamados direitos fsicos (integridade fsica, disposio do corpo e de suas partes destacveis e regenerveis, voz, imagem, proteo do cadver etc.), como os direitos psquicos (integridade psquica, liberdade, intimidade etc.) e morais (identidade, honra, criao intelectual etc.), cujo suporte fsico a vida biolgica, qual deve se conferir a dignidade necessria para o desenvolvimento biopsquico da pessoa.
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O patrimnio no a finalidade da proteo jurdica, porm o meio para que a pessoa possa obter o desenvolvimento biopsquico necessrio para a harmnica convivncia social. Nesse contexto, a percepo da herana destinada a uma pessoa por declarao unilateral de vontade ou mesmo por disposio legal (que , ademais, a sucesso que se opera via de regra) de todo recomendada, considerando-se que o patrimnio deve ter um titular na apenas formalmente considerado, mas como uma pessoa que possui necessidades mnimas de sobrevivncia e precisa, destarte, dos bens deixados pelo autor da herana. Por isso, no basta que o herdeiro assim vocacionado por lei ou mediante disposio testamentria possa adquirir a sua quota-parte da herana com a partilha. indispensvel que a massa hereditria, muitas vezes, tenha de ser subtrada por deciso judicial fundamentada, a se permitir subsistncia do sucessor. Na atual sistemtica, deve-se considerar que a obteno de alvars durante a tramitao do inventrio ou do arrolamento expediente recomendvel para a subsistncia do herdeiro, conferindo-selhe a oportunidade de perceber o patrimnio dispensvel para a sua manuteno durante determinado perodo de tempo, at a partilha dos bens. Incumbe ao juiz, ouvido o Ministrio Pblico nos casos em que cabe a sua interveno no feito (motivos de ordem pbica e de interesse social), decidir com a cautela devida sobre a concesso ou no do alvar solicitado. A quota necessria especifica no Direito das Sucesses os princpios constitucionais de proteo famlia, de garantia da propriedade privada e de livre iniciativa, consagrados, respectivamente, nos arts. 226, 5, inciso XXII, e inciso IV, da Carta Magna. De fato, ao determinar a possibilidade de o testador dispor livremente de metade de seus bens, permite a legislao civil que o mesmo exera seu direito de propriedade, garantido constitucionalmente no inciso XXII o art. 5 da Constituio Federal de 1988. Dessa maneira, consagra a autonomia privada, ou seja, "o poder que os particulares tm de regular, pelo exerccio de sua prpria vontade, as relaes de que participam, estabelecendo-lhes o contedo e a respectiva disciplina jurdica, concretizando, no Direito Sucessrio, a livre iniciativa, um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil (CF/88, art. 1, IV). Garantindo famlia a metade dos bens do de cujus, efetiva-se a especial proteo que o Estado dispensa mesma, conforme os ditames do art. 226 da Constituio Federal de 1988. Com a legtima, a famlia no fica desamparada em virtude da morte do testador, pois, se lhe fosse permitido dispor de todo o seu patrimnio, poderia ocasionar, de uma hora para outra, a runa e a misria da comunidade familiar. Como leciona PIETRO PERLINGIERI, "mesmo interesses materiais e suscetveis de avaliao patrimonial, como instrumentos de concretizao de uma vida digna, do pleno desenvolvimento da pessoa e da possibilidade de libertar-se das necessidades, assumem o papel de valores". Assim, a reserva hereditria realiza um princpio ainda mais amplo, que o da dignidade da pessoa humana, fundamento da Repblica, enunciado no art. 1, inciso III, da Carta Magna. Por fim, mas no menos importante, a legtima concretiza no Direito Sucessrio a solidariedade constitucional, prevista no art. 3, inciso I da Carta Magna, na medida em que preconiza uma distribuio compulsria dos bens entre os membros mais prximos da comunidade familiar em virtude da morte de um deles. Na esteira dos ensinamentos de MARIA CELINA BODIN DE MORAES, a partir do Texto Constitucional, no se pode mais conceber a solidariedade com carter essencialmente beneficente: "no se quer exigir que algum sinta algo de bom pelo outro; apenas que se comporte como se o sentisse". Consagrando o princpio da solidariedade, a Lei maior determina, ou melhor exige, que nos ajudemos mutuamente a conservar nossa humanidade". Com efeito, partindo da premissa de que somente se pode pensar o indivduo como inserida na sociedade, isto , como parte de um tecido social mais ou menos coeso em que a interdependncia a regra, ser solidrio significa defender os interesses do outro porque tais interesses so - direta ou indiretamente - os do defensor tambm: agindo pelo outro, a pessoa tambm age por si, porque todos tm os mesmos inimigos ou os mesmos interesses, ou porque esto expostos aos mesmos perigos ou mesmos ataques. Como acentua ARNOLDO WALD, a herana necessria visa assegurara uma certa solidariedade econmica entre os membros da mesma famlia. Ao concretizar no Direito Sucessrio os valores constitucionais da dignidade da pessoa humana, da proteo famlia, da solidariedade, da livre iniciativa e da propriedade privada, o princpio da intangibilidade da legtima encontra-se em inteira consonncia com o ordenamento constitucional vigente. Ainda nas lies de MARIA CELINA BODIN DE MORAES o princpio cardeal do ordenamento o da
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dignidade da pessoa humana, que se busca atingir atravs de uma medida de ponderao que oscila entre dois valores, ora propendendo para a liberdade, ora para a solidariedade. A resultante depender dos interesses envolvidos, de suas conseqncias perante terceiros, de sua valorao em conformidade com a tbua axiolgica constitucional, e determinar a disponibilidade ou indisponibilidade da situao jurdica protegida. E o que se passa com o instituto da reserva hereditria que concilia a liberdade e a solidariedade no mbito do Direito das Sucesses. GUILHERME CALMON20 - No limiar da passagem do milnio, o certo que o Direito Civil brasileiro constitucionalizou-se, afastando-se da concepo individualista, tradicional e conservadoraelitista da poca do Cdigo Civil de 1916. Na ptica perlingieriana, urge proceder a uma releitura do Cdigo Civil e das leis especiais luz da Constituio da Repblica com viso segundo a qual as normas constitucionais so tambm as normas jurdicas e, desse modo, repercutem diretamente na normativa infraconstitucional existente. Portanto, qualquer norma jurdica no Direito das Sucesses exige, como muito mais vigor que em qualquer outra poca anterior, a presena de fundamento de validade constitucional, com base na combinao dos princpios constitucionais da isonomia dos filhos e do pluralismo dos modelos familiares com fundamento da Repblica do Brasil da dignidade da pessoa humana. As relaes jurdico-familiares inclusive no campo sucessrio, desse modo, passaram a ser funcionalizadas em razo da dignidade de cada partcipe. A efetividade das normas constitucionais implica a defesa das instituies sociais que cumprem seu papel maior. A dignidade da pessoa humana, colocada no pice do ordenamento jurdico, encontra na famlia o solo apropriado para seu enraizamento e desenvolvimento, da a ordem constitucional dirigida ao Estado a fim de dar especial e efetiva proteo famlia, independente de sua espcie. Prope-se, por intermdio da repersonalizao do Direito Civil, preservar e desenvolver o que mais relevante entre as pessoas, notadamente os integrantes de uma famlia: o afeto, a solidariedade, a unio, o respeito, a confiana, o amor, o projeto de vida comum, permitindo o pleno desenvolvimento pessoal e social de cada partcipe, com base em idias pluralistas, solidaristas, democrticos e humanistas. Dessa perspectiva, podem ser enunciados os seguintes princpios gerias reconhecidos no texto constitucional de 1988, em matria de Direito das Sucesses (ainda que no exclusivos desse segmento do conhecimento jurdico): a) o princpio e o fundamento da dignidade da pessoa humana (art. 1, III); b) princpio da tutela especial famlia (art. 1, V); d) princpio da igualdade em sentido material de todos os partcipes da famlia (art. 5, I); e) os princpios e os objetivos da liberdade, da justia e do solidarismo nas relaes familiares (art. 3, I); f) o princpio e o objetivo da beneficincia em favor dos partcipes do organismo familiar (art. 3, IV).

6. TENDNCIA ATUAL DO DIREITO SUCESSRIO NO CC/02


GUILHERME CALMON21 - O CC/02, no Livro V de sua parte Especial, espelha a regulamentao do direito das Sucesses em uma nao ecltica, pluralista, com ideais avanados e repleta de esperana, mas ainda apegado a determinados valores do passado que serviram para a construo da legislao civil de 1916. Deve-se, no entanto, considerar que a vitalidade e a atualidade das normas jurdicas constantes do Cdigo Civil de 2002 devero ser atribudas ao fundamental trabalho de sua interpretao e aplicao por parte dos juzes e tribunais, com inestimvel auxlio da doutrina e do prprio legislador, permitindo o alcance das regras e princpios editados a todos aqueles para quem a nova codificao veio tutelar: as pessoas humanas. H importantes mudanas introduzidas pelo CC/02 na parte referente ao Direito das Sucesses, podendo tais alteraes ser notadas inicialmente pela prpria ampliao do nmero de captulos do Ttulo I Da Sucesso em Geral - , pois o CC/02 contempla sete captulos, ao passo que o CC de 1916 tinha cinco captulos. Foram introduzidos os seguintes captulos que no existiam no texto do CC anterior: a) Da Vocao Hereditria,; b) Da Petio de Herana. Destaca-se, ainda, a continuidade da proibio dos pactos sucessrios no direito brasileiro. Como leciona a doutrina, o CC brasileiro no tolera a sucesso contratual, mostrando-se fiel tradio romana neste particular, quer se trate de pacto aquisitivo, (de succedendo), ou renunciativo (de non succedendo). O art. 246 do CC/02 repete ipsis litteris o art. 1.089 do CC de 1916, proibindo a contratao de herana de pessoa viva, o denominado pacto corvina que, no sistema brasileiro, nulo de pleno direito. WILSON DE OLVEIRA22 - Apesar das crticas que lhe tm sido feitas, o direito das sucesses disciplinado nas legislaes de todos os povos. Suprimi-lo violentar os sentimentos da pessoa para com seus parentes mais prximos; alterar profundamente muitos direitos assegurados na legislao civil, pois o Estado passaria a ser o nico proprietrio do patrimnio deixado pelo falecido. E ningum certo -, iria fazer economia, fazer poupana, criar patrimnio a fim de deix-lo para o Estado. E como j
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afirmaram diversos juristas, nnguem teria a plena propriedade das coisas: seria apenas um usufruturio. A fim de espancar quaisquer dvidas sobre o direito das sucesses, a Constituio Federal de 1988 dispes nos direitos e garantias fundamentais o direito de herana. Fora de propsito a supresso do direito das sucesses. A tendncia moderna conserv-lo, mas tributar cada vez mais a aquisio de bens pelo direito hereditrio: a alquota do imposto de transmisso causa mortis seria tanto maior quanto mais afastados fossem os parentes sucessveis do falecido. Alm disso, na sucesso legtima, s seriam chamados os colaterais at o terceiro grau, vale dizer, os sobrinhos (filhos de irmos pr-mortos do falecido) e os tios (irmo dos pais do de cujus).

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UNIDADE II - ESPCIES DE SUCESSES 1. QUANTO AOS EFEITOS: UNIVERSAL OU SINGULAR


O que , afinal, suceder? Ao estudar o regime do Direito Sucessrio, PONTES DE MIRANDA define suceder, de maneira amplssima, referindo-se a todo sujeito que se sobrepe no tempo a outro, tomando seu lugar na relao jurdica. Emprega-se o vocbulo sucesso em um sentido estrito, para identificar a transmisso do patrimnio apenas em razo da morte, como fato natural, de seu titular, tornando-se o sucessor sujeito de todas as relaes jurdicas que quele pertenciam.

1.1 SUCESSO A TTULO UNIVERSAL OU PER UNIVERSITATEM :


A sucesso titulo universal somente admitida causa mortis, pois o sucessor assume a posio jurdica do autor da herana, investindo-se totalmente nos direitos que lhe competiam e que foram transmitidos em face da morte do titular. H transferncia da totalidade ou de parte indeterminada da herana, tanto no seu ativo como no passivo, para o herdeiro do de cujus, que se sub-roga, abstratamente, na posio do falecido, como titular da totalidade ou de parte ideal daquele patrimnio no que concerne ao ativo, assumindo a responsabilidade relativamente ao passivo. Sub-rogao abstrata na totalidade dos direitos ou uma frao ideal deles; aquela em que o herdeiro chamado a suceder na totalidade dos bens do de cujus em uma determinada quota dos bens que no os individualiza (1/2, 1/4, 20%, 30%, todos os mveis, todos os bens semoventes, todo o ativo etc.). O patrimnio do falecido transmite-se como um todo ao seu sucessor, copreendendo o ativo e o passivo, isto , crditos, dbitos, obrigaes e direitos e deveres, na proporo da herana herdada. Apenas os direitos personalssimos no so transmitidos, mesmo os de cunho econmico. O sucessor a ttulo universal chamado de herdeiro, pois sucede no todo ou em parte da herana porque a herana uma universalidade; aquele que o beneficirio a ttulo universal o herdeiro. Em todas as sucesses legtimas a sucesso se d a ttulo universal ,- o que nem sempre ocorre na sucesso testamentria.

1.2 SUCESSO A TTULO SINGULAR OU PARTICULAR :


aquela em que o beneficirio chamado a suceder a um determinado bem certo, individualizado, discriminado e caracterizado, seja mvel, imvel, semovente, crditos ou direitos como por ex. uma jia, um cavalo, uma determinada casa situada na Rua X etc. Ocorre somente pela via do testamento, pois o tetador deve individualizar, discriminar e caracterizar o bem ou os bens a serem transmitidos, bem como o legatrio beneficiado. Se processa quando o testador se dispe a transferir ao beneficirio um bem determinado, como, por exemplo, na clusula testamentria que deixa a algum um automvel, o prdio tal, certas aes de companhia etc; O sucessor a ttulo singular chamado de legatrio e o bem deixado denomina-se legado. O legatrio sucede ao falecido a ttulo singular, ou seja, determinado bem destaca-se da herana, como coisa certa e individuada, para incorporar-se ao patrimnio do legatrio. A sucesso a ttulo singular poder ocorrer tanto por causa mortis como por ato inter vivos, como numa doao ou adiantamento de legtima. O legado pode ser composto de mais de um bem; no fica restrito a um nico bem. Pode compreender at mesmo um conjunto de bens, mas desde que tais bens sejam destacados, caracterizados e individualizados do monte mor. O sucessor a ttulo singular, como recebe bens certos e determinados, alm de no representar o de cujus, no responde pelas dvidas deixadas por aquele e apenas pelos encargos obrigacionais inerentes prpria coisa recebida.
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Nessa espcie o legatrio que sucede ao de cujus sub-rogando-se concretamente na titularidade jurdica de determinada relao de direito, sem representar o morto, pois no responde pelas dvidas da herana. Sucesso

Universal

Singular

Herdeiro

Legatrio

2. QUANTO FONTE: LEGTIMA OU TESTAMENTRIA


De acordo com o artigo 1.573 do CC/16, a sucesso causa mortis d-se por disposio de ltima vontade, ou em virtude da lei. No primeiro caso, denomina-se sucesso testamentria, ou seja, conforme disposies constantes do testamento e, no segundo caso, sucesso legtima. A mesma orientao seguida pelo CC/02, em seu art. 1.786. possvel a existncia simultnea das duas formas de sucesso. A sucesso ser legtima quando no houver testamento, quando este for julgado nulo ou caducar e quando no esgotar o patrimnio do hereditando. No entanto, as disposies testamentrias no podero afastar a sucesso legtima quando houver herdeiros necessrios.

2.1 SUCESSO LEGTIMA OU INTESTADA OU AB INTESTATO:


chamada de legtima porque decorre da lei, conforme artigo 1.786 do CC: A sucesso d-se por lei ou por disposio de ltima vontade. EUCLIDES DE OLIVEIRA23 - Diz-se legtima a sucesso decorrente de disposio da lei, em comando normativo a indicar quem deve receber a herana, numa ordem sucessria que atende a princpios de poltica legislativa. Contrape-se sucesso testamentria,que resulta de ato de vontade do autor da herana, na indicao das pessoas que devam suced-lo na percepo dos bens. Por isso tambm se chama, a sucesso legtima, de sucesso ab intestato, ou intestada, tendo em vista que s ocorre quando o autor da herana no tenha deixado testamento, ou, se deixou, naquilo em que o testamento no disps. CARLOS ROBERTO GONALVES24 - D-se a sucesso legtima ou ab intestato em caso de inexistncia, ineficcia ou caducidade de testamento e, tambm, em relao aos bens nele no compreendidos. Nestes casos a lei defere a herana a pessoas da famlia do de cujus e, na falta destas, ao poder Pblico. GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA25- Na definio de CARVALHO SANTOS, sucesso legtima a espcie de sucesso que resulta exclusivamente da lei, sem qualquer influncia da vontade do autor da sucesso, ao contrrio da sucesso testamentria que decorre, de acordo com a previso legal, de disposio de ltima vontade (testamento ou codicilo). A feitura de testamento no necessariamente exclui a sucesso legtima por vrias circunstncias: a) a no-abrangncia de todo o patrimnio pelo testamento; b) a existncia de herdeiros legtimos necessrios; c) a ineficcia (em sentido estrito) do testamento, por revogao, caducidade ou rompimento; d) a invalidade do testamento por nulidade ou anulabilidade. No caso da existncia de herdeiros necessrios, a sucesso legtima (ou legal) tambm denominada sucesso legtima necessria. SALOMO DE ARAJO CATEB26 - Sucesso legtima decorre em virtude da lei, que regula a transmisso da herana deixada pelo de cujus para seus herdeiros. Essa transmisso se faz de acordo com a ordem da vocao hereditria, ou seja, uma escala que atribui a determinada classe a preferncia quase absoluta, excluindo as classes seguintes. A origem dessa ordem remonta ao direito romano, no perodo da realeza, portanto, a primeira fase da evoluo da sociedade romana. Surgiu, como forma de legalizao primitiva, ainda na Lei das XII Tbuas, depois com lei Falcdia, mas somente com Justiniano, nas Novelas 118, do ano 543, e na 127, do ano 548, fixou-se de forma definitiva, trazendo para ns um espelho, um modelo, aprimorado de acordo com a condio social de cada pas.
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23 DIREITO DAS SUCESSES PROF JULIANA GONTIJO

O direito das sucesses disciplina, a projeo das situaes jurdicas existentes, no momento da morte, da desapario fsica da pessoa, a seus sucessores. A primeira idia, com razes histricas, de que a herana (o patrimnio hereditrio) transfere-se dentro da famlia. Da, ento, a excelncia da ordem de vocao hereditria inserida na lei: a chamada "sucesso legtima", o legislador determina uma ordem de sucessores, a ser estabelecida, no caso de o falecido no ter deixado testamento, ou quando, mesmo perante a existncia de ato de ltima vontade, este no puder ser cumprido. Como leciona PONTES DE MIRANDA, a sucesso legtima tem o seu fundamento na existncia de vnculo familiar, ou, na falta de elementos de famlia e de clusula testamentria, de vnculo estatal. resultante de lei nos casos de ausncia, nulidade, anulabilidade ou caducidade de testamento (CC, arts 1.786 e 1.788), passando o patrimnio do falecido s pessoas indicadas pela lei, obedecendo-se ordem de vocao hereditria (CC, art. 1.829). A transmisso da herana aos sucessores se efetua sem manifestao de ltima vontade do falecido, mas decorre da lei. Caso o autor da herana tenha deixado testamento, aplica-se a sucesso legtima naquilo em que o testamento no disps. A sucesso legtima ser sempre a ttulo universal, por compreender todo o patrimnio do defunto, e somente ocorrer por causa mortis, tendo em vista que o herdeiro a representa e sucede em todos os direitos e obrigaes. Quando algum se conforma em que seus bens, por sua morte, passem ao patrimnio das pessoas que a lei chama para recolh-los, escusa de fazer testamento; - da a afirmativa, encontradia em muitos escritores, de que a sucesso legtima o testamento presumido do de cujus; decorre de disposio da lei, em comando normativo aceito pelo falecido como definidor de quem deve receber sua herana, na ordem sucessria que atende a princpios de poltica legislativa (EUCLIDES DE OLIVEIRA).

2.1.1 ORDEM DE VOCAO HEREDITRIA


Na falta de um testamento vlido e eficaz, a lei determina quais sero as pessoas capazes de receber os bens do de cujus e o faz atravs de uma ORDEM VOCACIONAL que indica quais sero os herdeiros chamados a suceder a herana, uns na falta dos outros em ordem preferencial, e at mesmo estabelecendo, em alguns casos, a concorrncia entre eles. O chamamento dos sucessores feito de acordo com uma seqncia denominada ordem de vocao hereditria. Consiste esta, portanto, na relao preferencial pela qual a lei chama determinadas pessoas sucesso hereditria. O chamamento feito por classes, sendo que a mais prxima exclui a mais remota. Por isso diz-se que tal ordem preferencial. A primeira classe a dos descendentes. Havendo algum que a ela pertena, afastados ficam todos os herdeiros pertencentes s subseqentes. Dentro de uma mesma classe, a preferncia estabelece-se pelo grau: o mais afastado excludo pelo mais prximo. Se, por exemplo, concorrem descendentes, o filho prefere ao neto. A ordem da vocao hereditria, introduzida pelo artigo 1.829, modificou, substancialmente, a distribuio da herana. Houve, portanto, profunda modificao s normas dos artigos 1.603 e segs. do Cdigo Bevilqua, aproximando-se a nova ordem jurdica s existentes em diversos outros pases. Assemelha-se o novo diploma aos cdigos italiano, portugus, espanhol, argentino, chileno, entre outros. O cnjuge passou a ser herdeiro necessrio, cerceando um pouco mais a liberdade de testar do consorte. O art. 1.789, que estabelece poder ao testador de dispor da metade da herana, quando h herdeiros necessrios, no visa, to somente, os descendentes ou ascendentes - o que ocorre at a presente data - mas abrange o cnjuge, que passou a herdeiro necessrio. Como herdeiro necessrio o cnjuge pode ser excludo por deserdao. O cnjuge concorre com os descendentes e com os ascendentes.

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HERDEIROS LEGTIMOS no CC/16


Art. 1.603 I descendentes; II ascendentes; III cnjuge; IV colateral; V municpio, Distrito Federal ou Unio.

HERDEIROS LEGTIMOS No CC/02


Arts. 1.829 ou 1.790 I - descendentes concorrendo com cnjuge ou companheiro; II - ascendentes concorrendo com cnjuge ou companheiro; III cnjuge; ou III - companheiro concorrendo com colaterais; IV - aos colaterais, at o 4 grau; ou IV - companheiro sozinho se no tiver colaterais; V Municpio, Distrito Federal ou Unio.
MORRE INTESTADA

2.2 SUCESSO TESTAMENTRIA OU

A sucesso testamentria funda-se na autonomia da vontade, manifestada atravs do testamento, definido como um ato personalssimo, unilateral, gratuito, solene e revogvel, pelo qual algum, segundo as prescries da lei, dispe, total ou parcialmente, de seu patrimnio para depois da sua morte, ou nomeia tutores para seus filhos; ou reconhece filhos naturais; ou faz outras declaraes de ltima vontade. ROBERTO SENISE LISBOA27- Sucesso testamentria aquela que decorre de declarao unilateral da vontade do de cujus, na qual o sucessor pode ser designado como herdeiro ou legatrio, conforme o caso. Se o autor da herana no tiver elaborado testamento, a sucesso se dar segundo as regras dispostas para a sucesso legtima ou ab intestato, transmitindo-se a herana para os sucessores dispostos na legislao vigente poca da abertura da sucesso. Entretanto, havendo testamento, dever ser observada a sua extenso, pois o testador somente poder dispor at a metade do seu patrimnio conforme lhe aprouver se existirem herdeiros necessrios, nos limites das normas jurdicas aplicveis sucesso testamentria. SEBASTIO AMORIM E EUCLIDES DE OLIVEIRA28- A sucesso testamentria consagra-se por ser disposio de ltima vontade. A regra de que se cumpra a vontade do autor da herana, de modo em que, em havendo testamento, prevalece a forma de sucesso a determinada. Significa dizer que a sucesso legtima subsidiria, somente tem lugar na falta de testamento. Ressalva-se a hiptese de haver herdeiros necessrios, isto , descendentes, ascendentes e, no novo Cdigo Civil, tambm cnjuge sobrevivente. Nesse caso, o testamento no poder se sobrepor vontade da lei, s podendo dispor da metade dos bens (poro disponvel), em respeito legtima desses herdeiros necessrios. CARLOS ROBERTO GONALVES29- A sucesso testamentria decorre de expressa manifestao de ltima vontade, em testamento ou codicilo. A vontade do falecido, a quem a lei assegura a liberdade de testar, limitada apenas pelos direitos dos herdeiros necessrios, constitui, neste caso, a causa necessria e suficiente da sucesso. Tal espcie permite a instituio de herdeiros e legatrios, que so, respectivamente, sucessores a ttulo universal e particular. Embora no se admitam os pactos sucessrios, que tm por objeto herana de pessoa viva (CC, art. 1.089), considera-se vlida a partilha em vida, sob a forma de doao do ascendente aos descendentes (art.1.776). O testador pode instituir herdeiros e/ou legatrios. Quando nomeia um nico sucessor diz-se que instituiu herdeiro universal. Os herdeiros recebem partes ideais dos bens do autor da herana. Legatrios recebem coisa certa, ou seja, bem determinado ou determinvel. O testador que possui herdeiros necessrios s pode dispor de metade dos seus bens, constituindo a outra metade a legtima intangvel dos herdeiros forados. Sobre a legtima, no pode o testador instituir usufruto ou direito de habitao. As clusulas de inalienabilidade, incomunicabilidade e impenhorabilidade s podem ser dispostas se declarada a justa causa das imposies. Com o advento do CC/02, muitas dificuldades iro agir em relao aplicao da lei adequada s sucesses abertas aps jan de 2003, quando tal codificao entrou em vigor. Questes complexas apresentaro sobretudo em sede da sucesso testamentria, de vez lidaremos ainda durante muito tempo com disposies de ltima vontade lanadas sob a gide da legislao anterior. Como regra geral, sem prejuzo das solues especficas, podemos socorrer-nos das lies lanadas pelo Professor ORLANDO GOMES, no sentido de que a lei vigente na data de elaborao do testamento regula: a capacidade do testador; a forma extrnseca do testamento.
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Por outro lado, a lei vigente ao tempo da abertura da sucesso regula: a capacidade para suceder testamentariamente; a eficcia jurdica das disposies testamentrias. Sucesso testamentria a sucesso regulada por um testamento vlido e eficaz, derivdo de um ato de ltima vontadee praticado pela forma enas condies estabelecidas pelo de cujus, e previstas em lei. Segundo ORLANDO GOMES, no correto afirmar que a sucesso testamentria opera por efeito da expressa vontade do homem. A vontade humana no causa da sucesso. a lei que pe disposio das pessoas capazes um meio tcnico de regulao da prpria sucesso, sendo aquela o fundamento do ato de ltima vontade. A sucesso testamentria poder se dar a ttulo universal ou a ttulo singular. Ser a ttulo universal se o testador deixar os bens de forma indivisa a um ou mais herdeiros testamentrios (p. ex.: deixo para A, 30% da minha herana, ou deixo para B e C um tero dos meus bens imveis etc) Neste caso, o testador institui herdeiro, que lhe sucede em inteira analogia com o herdeiro legtimo. Ser a ttulo singular se ele deixar bens discriminados e determinados a um ou mais legatrios (p. ex.: deixo para fulano o carro modelo X, placa Y ou deixo para todos os meus netos a caderneta de poupana n...). Neste caso, o testador deixa para algum uma coisa ou quantia certa (legado). E, ao legatrio, se transmite aquele bem ou aquele direito individualmente. Tudo ocorre em razo da vontade manifestada pelo autor da herana, mediante testamento favorecendo as pessoas nomeadas pelo testador, com ressalva da metade da herana que cabe aos herdeiros necessrios (EUCLIDES DE OLIVEIRA). decorrente de testamento vlido e resultar de manifestao escrita do herdeiro. Resulta de ato de vontade do autor da herana, na indicao das pessoas que devam suced-lo na percepo dos bens (art. 1.805, 1 parte). Deve-se observar a vontade do de cujus que somente no ter liberdade absoluta de testar caso tenha herdeiros necessrios, isto , ascendentes, descendentes ou cnjuge sobrevivente (art. 1.845 do CC). Nestes casos, ele somente poder dispor da metade dos seus bens (art. 1.846 e 1.789 do CC), pois a outra metade pertence de pleno direito aos herdeiros necessrios e constitui a legtima. A parte disponvel, ou seja, o patrimnio do qual o de cujus pode dispor livremente por testamento, fixa e compreende a metade dos seus bens. No se pode esquecer que se o de cujus era casado, ser retirado do patrimnio do casal o valor da meao cabvel ao cnjuge sobrevivente, que ser calculado de acordo com o regime de bens adotado, e o restante, ou seja, o patrimnio do casal menos a meao, corresponder totalidade dos bens do de cujus e sobre esta totalidade o testador, se tiver herdeiros necessrios, ter direito de dispor apenas da metade. A legtima , portanto, intangvel, no podendo ser diminuda na essncia, ou no valor, por nenhuma clusula testamentria. De acordo com as lies de CARLOS MAXIMILIANO: " indiferente a forma pela qual se d a diminuio da reserva - legado, instituio de herdeiro, fideicomisso, usufruto, uso, habitao, servido, perdo de dvida, ereo de fundao: nada disto pode afetar a legtima. Esta no ser jamais subordinada a condies, nem sequer potestativas; nem onerada com encargos. Com relao eficcia jurdica das disposies testamentrias, o novo Cdigo traz, por exemplo, em seu Livro Complementar, nas Disposies Finais e Transitrias, o artigo 2.042, que define prazo para o testador aditar o seu testamento com a finalidade de declarar a justa causa de clusula sobre a legtima, sem o que a sua vontade no subsistir quando da abertura sucesso. Ainda que se possa discutir o mencionado artigo, com base no entendimento de que, ao ser elaborado, o Testamento um ato jurdico feito, tiramos dele duas concluses: a de que o testamento sobretudo o ttulo, emanado da vontade do testador, mas que necessariamente se fundamenta na lei, e, ainda, de que os aspectos intrnsecos do testamento sero sempre analisados luz da lei da abertura da sucesso, ainda que manifestada a vontade no ordenamento passado. Ressalta-se que uma espcie de suceso no exclui a outra, pois ambas podem coexistir e se o testador, no testamento, dispuser apenas de uma parte de seus bens, endender-se- que a parte restante cabe aos herdeiros legtimos, por sucesso legtima.

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2.2.1 DISTINO ENTRE QUOTA-LEGTIMA E QUOTA-DISPONVEL


Dispe o artigo 1.576 do CC/16 que, havendo herdeiros necessrios, o testador s poder dispor da metade da herana. Do mesmo modo a disposio do art. 1.789 do Cdigo Civil de 2002. A legtima, portanto, no Direito Brasileiro, foi fixada em metade dos bens do de cujus, sendo a outra metade a quota disponvel. Por sua vez, a sucesso, no direito brasileiro, obedece ao sistema da diviso necessria, pelo qual a vontade do autor da herana no pode afastar certos herdeiros - herdeiros necessrios -, entre os quais deve ser partilhada, no mnimo, metade da herana, em quotas ideais (arts. 1.789,1.845 e 1.846). Dessa maneira, pode-se dizer que a sucesso legtima se divide em sucesso legtima necessria e sucesso legtima no necessria. A sucesso legtima necessria aquela que no pode ser excluda pela vontade do de cujus, dando origem aos herdeiros necessrios e quota necessria, tambm denominada legtima. Em contraposio, ou seja, aquela parte do patrimnio que o de cujus pode livremente dispor atravs do testamento. Segundo CARLOS MAXIMILIANO, "a legtima ou reserva, a poro dos bens do esplio que a lei manda caber, de pleno direito e obrigatoriamente, aos parentes do testador em linha direta, chamados sucesso. Estes se denominam herdeiros necessrios, forados, legitimrios ou reservatrios;porque s mediante renncia espontnea, ou por motivos especiais determinados em lei, alegados e provados, ficam despojados de sua cota primacial. A parte da herana que reservada exclusivamente aos herdeiros necessrios - parte indisponvel equivale metade do acervo, deduzidas as dvidas e as despesas do funeral (art. 1.847). Esta parte indisponvel denomina-se legtima ou reserva. valor dos bens na data da abertura da sucesso dvidas do de cujus e depesas do funeral acervo hereditrio

legtima

disponvel

A parte disponvel, ento, ser a metade ideal do patrimnio que algum com herdeiros necessrios vivos pode dispor em testamento, endereando-a a quem preferir, para o efeito de restar resguardada, queles, a sua legtima. Os herdeiros legtimos do falecido que no compuserem a categoria dos herdeiros necessrios so denominados herdeiros facultativos. Assim, os colaterais at o 4 grau podem ser privados da herana, bastando ao testador no os contemplar nas disposies de ltima vontade (CC, art. 1.850).

3. ESPCIES DE SUCESSORES
FRANCISCO CAHALI E GISELDA HIRONAKA30 - Com relao aos sucessores, admite-se a seguinte classificao:
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Legtimos 1. HERDEIROS (sucedem a ttulo universal)

Necessrios

Descendentes Ascendentes Cnjuge Colaterais Companheiros

Facultativos Testamentrios 2. LEGATRIOS sucedem a ttulo singular

HERDEIROS LEGTIMOS - so aqueles sucessores eleitos pela legislao, atravs da ordem de vocao hereditria (art. 1.829), ou por regra especial, como ocorre na sucesso entre companheiros decorrente da unio estvel (art. 1.790). HERDEIROS TESTAMENTRIOS OU INSTITUDOS - so aqueles indicados como beneficirios da herana por disposio de ltima vontade, podendo, inclusive, ser tambm herdeiros legtimos, quando se quer favorec-los mais do que aos outros da mesma classe de preferncia, com quem eventualmente estejam concorrendo (v.g., dentre os parentes colaterais do mesmo grau, o testador estabelece que um deles receber, por herana, 30% do patrimnio, sem prejuzo do quinho a que tem direito na concorrncia com os demais herdeiros da mesma classe). Nestas condies sucede o institudo como herdeiro testamentrio (30%) e como herdeiro legtimo, na proporo do seu quinho. LEGATRIOS - que, como visto, no se confundem com herdeiros, merecendo tratamento jurdico prprio, so os sucessores institudos por testamento para receber determinado bem, certo e individualizado, e a ttulo singular, podendo igualmente coincidir com a pessoa do prprio herdeiro legtimo ou testamentrio, mas, pelas disposies de ltima vontade, em relao ao legado, em face da sucesso, ter tambm esta qualidade prpria e especfica (v.g., a instituio de filho como legatrio de um determinado imvel, de valor pequeno em relao ao patrimnio, sem prejuzo da parte que lhe .caiba na herana, para a qual, como herdeiro legtimo, concorrer com seus irmos e/ou cnjuge/companheiro sobrevivente). HERDEIRO NECESSRIO, RESERVATRIO OU LEGITIMRIO - o sucessor legtimo com direito a uma parcela mnima de 50% do acervo, da qual no pode ser privado por disposio de ltima vontade, representando a sua existncia uma limitao liberdade de testar. Esta classe composta pelo cnjuge, descendentes e ascendentes do de cujus ( art. 1.845), sem limitao de grau quanto aos dois ltimos (filhos, netos, bisnetos etc., e pais, avs, bisavs etc.). So os sucessores que no podem ser excludos da herana por vontade do testador, salvo em casos especficos de deserdao, previstos em lei. Se no for este o caso, o herdeiro necessrio ter resguardada a sua parcela, caso o autor da herana decida fazer testamento, restringindo-se, desta forma, a extenso da parte disponvel para transmisso de apenas metade do patrimnio do de cujus. HERDEIRO UNIVERSAL - Por fim, qualifica-se como herdeiro universal o sucessor nico de toda a herana, aquele que recebe, com exclusividade, a integralidade do acervo, sem concorrncia com outra pessoa. Neste caso se lhe transmite a herana no por partilha (que pressupe diviso), mas por adjudicao, promovida no prprio processo de inventrio, mediante termo nos autos a ser lavrado.

4. SUCESSES IRREGULARES
A sucesso que no obedecer a essa ordem considerada anmala ou irregular. Como exemplos podem ser citados os arts. 10 e 1 da LICC e 5, XXX, da CF/88, que regulam a sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas, estabelecendo que dever prevalecer a lei mais favorvel ao cnjuge brasileiro, que poder concorrer, assim com os ascendentes do falecido, como consta da legislao de algum pases. Basta que seja oriundo de algum deles.
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WILSON DE OLIVEIRA31 - Diz-se irregular a sucesso quando existem preceitos especiais estabelecendo quais so os herdeiros de cujus, diferindo da ordem estatuda no art. 1.829 do Cdigo Civil, e quando algumas pessoas no podem ser herdeiras. Eis a enumerao de alguns casos: I quando, no CC/16 havia o falecimento do enfiteuta, sem herdeiros ( art. 692, III); II no transmissibilidade aos herdeiros do direito de preferncia do de cujus. (CC, art. 520); III em se tratando de direitos autorias, consideram-se sucessores do autor seus herdeiros at segundo grau, na linha reta ou colateral, bem como o cnjuge, os legatrios e cessionrios. (lei 5.988/73, art. 47); IV pertencem ao domnio pblico as obrasde autores falecidos que no tenham deixado sucessores (lei 5.988/73, art. 48, I); V a determinao da Lei 6.858/80, sobre o pagamento aos dependentes ou sucessores, de valores no recebidos em vida pelos respectivos titulares (art. 1) H vrios outros casos constantes de diversos diplomas legais: decreto-lei 3.438/41, art. 18, 2; decreto-lei n 3.382/41; decreto-lei n 2.063/40, art. 12, pargrafo nico; etc. MARIA HELENA DINIZ32 - H casos de sucesso anmala ou irregular, admitidos por lei, de variao da ordem de vocao hereditria, ou seja, em que no se aplica o princpio de que a existncia de herdeiro de uma classe exclui da sucesso os herdeiros da classe subseqente, como dispem: 1) O art. 52, XXXI, da Constituio Federal, que repete com pequena alterao o art. 10, 1, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, com redao da Lei n. 9.047/95, que prescreve: "A sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, ou de quem os represente, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do de cujus". Assim, a ordem de vocao hereditria, estabelecida no art. 1.829 do Cdigo Civil, pode ser alterada tratando-se de bens existentes no Brasil, pertencentes a estrangeiro falecido, casado com brasileira e com filhos brasileiros, se a lei nacional do de cujus for mais favorvel quelas pessoas do que o seria a brasileira. P. ex., se o autor da herana for mexicano e houver deixado cnjuge brasileiro que deve concorrer com ascendentes daquele, no se aplicar a lei brasileira, mas a mexicana, pois pelo Cdigo Civil do Mxico, no art. 1.626, concorrendo sucesso cnjuge suprstite e ascendentes de primeiro grau, dividir-se- a herana ao meio, ficando uma metade com o consorte e outra metade com os ascendentes; se se fosse aplicar a ordem de vocao hereditria que vigora no Brasil (CC, arts. 1.829, II, e 1.837, l parte), o cnjuge herdaria um tero do acervo hereditrio e os ascendentes do de cujus, dois teros (RF, 112:91; RT, 148:237). 2) O art. 1.831 do Cdigo Civil, com o intuito de proteger o cnjuge sobrevivente, em casamento efetuado sob qualquer regime de bens, confere-lhe o direito real de habitao relativamente ao imvel destinado residncia da famlia, desde que seja o nico bem daquela natureza a inventariar. Beneficiam-se simultaneamente herdeiros de classes diversas, pois enquanto se transmite a nua propriedade (CC, art. 1.416) aos sucessores legtimos da classe preferencial (descendente ou ascendente), ao consorte suprstite outorga-se um direito real limitado de habitao. 3) A Lei n. 6.858/80, regulamentada pelo Decreto n. 85.845/81, bem como o art. 20 da Lei n. 8.036/90, regulamentada pelo Decreto n. 99.684/90, que mandam pagar, em quotas iguais, aos dependentes habilitados perante a Previdncia Social (RT, 728:334,669:146, 634:72), e, na sua falta, aos sucessores previstos na lei civil, indicados em alvar judicial (RT, 637:74), independentemente de inventrio ou arrolamento, os seguintes valores no recebidos em vida pelo respectivo titular: a) quantias devidas, a qualquer ttulo, pelos empregadores a seus empregados, em decorrncia de relao de emprego; b) importncias devidas, em razo de cargo ou emprego, pela Unio, Estados, Distrito Federal, Territrios, Municpios e suas autarquias, aos respectivos servidores; c) saldos das contas individuais do Fundo de Garantia do Tempo de Servio e do Fundo de Participao PIS-PASEP; d) restituies relativas ao Imposto sobre a Renda e demais tributos recolhidos por pessoas fsicas; e) saldos de contas bancrias, de cadernetas de pou pana e de contas de fundos de investimento (Dec.-Iei n. 2.284/86, art. 62), desde que no existam, na sucesso, outros bens sujeitos a inventrio (CPC, art. 1.037, com redao da Lei n. 7.019/82). Os sucessores do de cujus no podero levantar esses valores em detrimento das pessoas inscritas na Previdncia Social. A Lei n. 6.858/80, regulamentada pelo Decreto n. 85.845/81, faz uma ntida distino entre dependentes e sucessores. Os sucessores so os herdeiros e os dependentes habilitados so os declarados em documento fornecido pela instituio de Previdncia, ou, se for o caso, pelo rgo encarregado do processamento do benefcio por morte. P. ex.: a viva do titular falecido , em regra, dependente deste no PIS (Lei n. 8.213/91, art. 16, I, regulamentada pelo Dec. n. 611/92, art. 13, I,
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revogado pelo Dec. n. 2.172/97, que, por sua vez, foi revogado pelo Decreto n. 3.048/99, que rege a matria); porm s ser a nica sucessora se o de cujus no deixou descendentes ou ascendentes vivos; os descendentes do titular da conta so seus sucessores; todavia, apenas sero dependentes para fins previdencirios se, do sexo masculino, forem menores de 18 anos ou invlidos e se, do sexo feminino, forem menores de 21 anos ou invlidos. Claro est que h dependentes que no so sucessores e sucessores que no so dependentes; da o cuidado que se deve ter na autorizao do levantamento dos valores acima arrolados. O levantamento ser feito, em primeiro lugar, pelos dependentes ou pelos sucessores que tm tambm a qualidade de dependentes, sem necessidade de autorizao judicial, bastando que faam a solicitao junto s pessoas fsicas ou jurdicas responsveis pelo pagamento dos valores. O recebimento de tais valores opera-se administrativamente, bastando comprovao do saldo e apresentao da certido de dependncia fornecida pelo INSS, acompanhada de declarao de inexistncia de outros bens a inventariar. Mesmo havendo dependente menor, a solicitao ser feita sem interveno judicial, pois a sua quota ficar depositada em caderneta de poupana, rendendo juros e correo monetria, e somente ser disponvel aps o menor completar 18 anos, salvo autorizao do magistrado para aquisio de imvel destinado residncia do menor e de sua fanu1ia ou para dispndio necessrio sua subsistncia e educao (Lei n. 6.858/80, art. 12, 12, e Dec. n. 85.845/81, art. 62). preciso lembrar que os valores sero pagos, em quotas iguais, aos dependentes habilitados; logo, a viva ou companheira ter apenas uma poro igual s atribudas aos demais beneficirios, ficando, portanto, afastada a hiptese de meao. No havendo dependente habilitado perante a Previdncia para o levantamento ser necessrio alvar judicial, indicando os sucessores aptos para tanto. As quotas somente podero ser levantadas pelos sucessores, mediante alvar judicial, se ficar comprovada a inexistncia de dependentes habilitados (Dec. n. 85.845/81, art. 52). Se inexistirem dependentes ou sucessores, os valores revertero em favor do Fundo de Previdncia e Assistncia Social, do Fundo de Garantia do Tempo de Servio ou do Fundo de Participao PIS-PASEP, conforme se tratar de quantias devidas pelo empregador ou de contas do FGTS e do Fundo PIS-PASEP (Lei n. 6.858/80, art. 12, 22, e Dec. n. 85.845/81, art. 72). 4) A Lei n. 9.610/98, arts. 41 e s., que estabelece prazo de 70 anos para que direitos autorais integrem herana dos sucessores do autor, caindo, depois desse lapso temporal, no domnio pblico, dispe que, em caso de co-autoria, acrescer-se-o os direitos do co-autor falecido, sem sucessor, aos do outro co-autor sobrevivente. 5) A indenizao por morte, decorrente de seguro obrigatrio de veculos automotores, ocorrida na vigncia do matrimnio ou da unio estvel, deve ser entregue ao sobrevivente e, na falta deste, ao herdeiro legtimo ou ao detentor da guarda de beneficirio incapaz (RT, 582:99). A vocao hereditria restringe-se ao rol apresentado pelo Cdigo Civil, no art. 1.829, no se estendendo em benefcio de outras pessoas, tais como: afins, concubino, pessoas incapacitadas para o trabalho ou indigentes que estivessem sob a total mantena do falecido, pessoas jurdicas, salvo as de direito pblico interno etc. Wilson de Oliveira33 - Estabelece o Cdigo Civil quais so os herdeiros legitimos. Recolhero eles os bens deixados pelo autor da herana. Surgiram, no entanto, outros herdeiros em 1980, conforme se v na Lei n. 6.858, de 24 de novembro do citado ano. De acordo com esse diploma legal, passaram a ser herdeiros legtimos em determinados bens, os dependentes do autor da herana. Trata a lei dos dependentes habilitados perante a Previdncia Social ou na forma da legislao espefica dos servidores civis e militares. Quem dependente? Pode receber os valores a que se refere a Lei n. 6.858/80 e o Decreto n. 85.845/81, quem provar a sua condio de dependente do finado. Tal condio ser declarada em documento fornecido pela instituio de previdncia ou, se for o caso, pelo rgo encarregado, na forma da legislao prpria, em se tratando de servidor civil ou militar, do processamento do benefcio por morte. Constaro da declarao, obrigatoriamente, o nome completo, a filiao, a data de nascimento de cada um dos interessados e o respectivo grau de parentesco ou relao de dependncia com o falecido. Quais valores no recebidos em vida pelo falecido e que sero pagos aos dependentes? So estes: 1 - As quantias devidas a qualquer ttulo pelos empregadores a seus empregados em decorrncia da relao de emprego;
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2 - Quaisquer valores devidos, em razo de cargo ou emprego, pela Unio, Estado, Distrito Federal, Territrios, Municpios e suas autarquias, aos respectivos servidores; 3 - Saldo das contas individuais de Garantia do Tempo de Servio e do Fundo de Participao PIS-PASEP; 4 - Restituies relativas ao Imposto de Renda e demais tributos recolhidos por pessoas fsicas; 5 - Saldo de contas bancrias, saldos de cadernetas de poupana e saldos de contas de Fundos de Investimentos, desde que no ultrapassem o valor de 500 Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional e no existam, na sucesso, outros bens sujeitos a inventrio. Formas de pagamento So trs formas: 1 - O levantamento se far pela via administrativa, independentemente mesmo de alvar quando os dependentes estiverem devidamente habilitados perante a Previdncia Social ou em conformidade com o disposto na legislao especfica dos servidores civis e militares. Nesse sentido dispe o art. 3 do Decreto n. 85.845/81: apresentada a declarao de dependentes do falecido, ser feito a estes o pagamento das quantias devidas pelo empregador, repartio, entidade, rgo ou entidade civil ou militar, estabelecimento bancrio, fundo de participao ou, em geral, por pessoa fsica ou jurdica, a quem caiba efetuar o pagamento. 2 - Inexistindo dependentes, faro jus ao recebimento das quotas de que trata o art. 1 do mencionado Decreto n. 85.845/81, os sucessores do titular, previsto na lei civil, indicados em alvar judicial, expedido a requerimento do interessado, independentemente de inventrio ou arrolamento. 3 - Havendo outros bens sujeitos a inventrio, podero os dependentes, durante o processamento deste, fazer o levantamento dos ditos valores mediante alvar. Notemos que o disposto no inciso V do 1 do Decreto n. 85.845/81 exige meticulosa interpretao, a fim de no prejudicar os dependentes. No participaro de toda a herana deixada pelo falecido os dependentes no sucessores Os valores destinados aos dependentes se acham expressos no aludido Decreto n. 85.845/81, art. 1, pargrafo nico. Limita-se, assim, a herana dos dependentes. Tm os dependentes direito a receber os valores referidos nos diplomas legais em exame, quando o falecido deixou outros bens? O objetivo da lei atribuir aos dependentes alguns valores no recebidos em vida pelos respectivos titulares. 1 - O falecido, vivo, deixa quatro filhos, sendo dois menores dependentes e dois maiores no-dependentes. Suponhamos que o empregador, na ocasio do bito do empregado, estivesse devendo a este, salrios no valor de dez mil reais. Tal importncia, em conformidade com o disposto no art. 1, pargrafo nico, do Decreto n. 85.845/81, ser destinada exclusivamente aos filhos dependentes. Os outros, os no-dependentes, nada recebero. 2a - Suponhamos que o falecido tenha deixado, alm da mencionada quantia de dez mil reais, um lote, estimado em seis mil reais, situado na cidade X. Torna-se necessrio o arrolamento, mas, mediante alvar, os dependentes do falecido, recebero a quantia supracitada, e o lote de terreno ser partilhado entre os quatro sucessores, todos filhos. 3 - Imaginemos agora que os saldos de contas bancrias, saldos de cadernetas de poupana e saldos de Fundos de Investimento sejam de sessenta mil reais, ultrapassando assim o valor de 500 OTN. Quando isso ocorre, os dependentes habilitados recebem at o valor de 500 OTNs. O restante ir para os sucessores do falecido, inclusive os dependentes que so filhos. Se no fosse essa a interpretao, chegaramos a um resultado absurdo. Suponhamos que os dependentes no sejam herdeiros. Em tal caso, feita outra interpretao, toda a importncia seria destinada aos filhos herdeiros, e os dependentes nada receberiam, simplesmente, pelo fato de o falecido ter deixado valores acima dos estipulados no inciso V do pargrafo nico do art. 10 do Decreto n. 85.845/81.
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Segundo entendemos, a forma de recebimento dos valores referidos no pargrafo nico do art.1 do Decreto supracitado que varia, em nada afetando o direito dos dependentes, porque, em verdade, a Lei n. 6.858/80 alterou, sem dvida, a vocao hereditria estabelecida no art. 1.603 do Cdigo Civil anterior. Antes dessa Lei, os dependentes, no sendo herdeiros, nada recebiam. Agora ho de receber o que lhes foi destinado na lei citada. E, s na falta de dependentes que os sucessores do titular recebero os valores j referidos. Quando os bens constantes dos mencionados diplomas legais pertencem aos sucessores do falecido? Inexistindo dependentes, faro jus ao recebimento das quotas aludidas os sucessores do titular, previstos na lei civil, indicados em alvar judicial expedido a requerimento do interessado, independentemente do inventrio ou arrolamento. Quem ou que rgo far pagamento aos dependentes? Apresentada a declarao, o pagamento das quantias devidas ser feito aos dependentes do falecido pelo empregador, repartio, entidade, rgo ou unidade civil ou militar, estabelecimento bancrio, fundo de participao ou, em geral, por pessoa fsica ou jurdica a quem caiba efetuar o pagamento. Destino dos referidos valores no havendo dependentes ou sucessores Inexistindo dependentes ou sucessores, os valores referidos revertero em favor, respectivamente, do Fundo de Previdncia e Assistncia Social, do Fundo de Garantia do Tempo de Servio ou do Fundo de Participao PIS-PASEP, conforme se tratar de quantias devidas pelo empregador ou de contas do FGTS e do Fundo PIS-PASEP.

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UNIDADE III - ABERTURA DA SUCESSO 1. ABERTURA DA SUCESSO UNIVERSABILIDADE E INDIVISIBILIDADE


Princpios gerais: no existe herana de pessoa viva; * o direito probe todo contrato tendo por objeto herana de pessoa viva; * no se reconhece direito adquirido herana, seno depois da morte, configurando-se mera expectativa, suscetvel, portanto, de atingida pela lei nova a herana futura ou de pessoa ainda viva; Quando se fala, no direito, em direito das sucesses, est-se tratando de um campo especfico do direito civil: a transmisso de bens, direitos e obrigaes em razo da morte. o direito hereditrio, que se distingue do sentido lato da palavra sucesso, que se aplica tambm sucesso entre vivos. Abre-se a sucesso no momento da morte do de cujus, da ter que se precisar, tanto quanto possvel, o momento em que ela ocorre; com a morte que o vivo chamado a tomar o lugar do morto em suas relaes jurdicas transmissveis. CARLOS ROBERTO GONALVES34 - A palavra sucesso, em sentido amplo, significa o ato pelo qual uma pessoa assume o lugar de outra, substituindo-a na titularidade de determinados bens. Numa compra e venda, por exemplo, o comprador sucede ao vendedor, adquirindo todos os direitos que a este pertenciam. Na hiptese, ocorre a sucesso inter vivos. No direito das sucesses, entretanto, o vocbulo empregado em sentido estrito, para designar to-somente a decorrente da morte de algum, ou seja, a sucesso causa mortis. O referido ramo do direito disciplina a transmisso do patrimnio ativo e o passivo) do de cujus (ou autor da herana) a seus sucessores. Essa expresso latina abreviatura da frase de cujus successione (ou hereditatis) agitur, que significa aquele de cuja sucesso (ou herana) se trata. A Constituio Federal assegura, em seu art. 5, XXX, o direito da herana, e o Cdigo Civil disciplina o direito das sucesses em quatro ttulos: Da Sucesso em Geral, Da Sucesso Legtima, Da Sucesso Testamentria e Do Inventrio e Partilha. GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA35: A existncia da pessoa fsica (ou natural) termina com a morte, nos precisos termos da legislao civil brasileira, gerando a produo de determinados efeitos jurdicos de ordem patrimonial e extrapatrimonial. O termo sucesso, em sentido amplo, significa o ato pelo qual algum assume o lugar de outra pessoa, passando a ocupar a posio jurdica que anteriormente era daquele que deixou de integrar a relao jurdica. Nas lies de ITABAIANA DE OLIVEIRA, a idia de sucesso est toda na permanncia de uma relao de direito que perdura e subsiste a despeito da mudana dos respectivos titulares...( Tratado do Direito das Sucesses, p. 28). H uma modificao subjetiva da relao jurdica que pode ocorrer tanto na posio ativa quanto na posio passiva. EUCLIDES DE OLIVEIRA36: A transferncia do acervo patrimonial por uma pessoa falecida direito que integra rol dos direitos e garantias fundamentais da pessoa humana (art. 5, XXX, da Constituio Federal de 1988). Opera-se a transmisso dos bens do falecido quer seja por vontade do testador expressa em documento hbil (testamento ou codicilo) outorgando os bens aos sucessores nomeados, quer seja por disposio da lei, que determina quais as pessoas habilitadas a suceder, segundo a ordem da vocao hereditria. A morte natural o fato jurdico essencial da sucesso causa mortis; no instante que se segue morte, o sujeito o herdeiro; patrimnio no fica acfalo: pela morte tem fim a personalidade civil e no se pode conceber direito subjetivo sem titular - logo a titularidade dos direitos do de cujus deve transmitir, desde o preciso instante de sua morte, a seus sucessores a ttulo universal. No momento exato do falecimento, o domnio e a posse da herana se transmitem aos herdeiros legtimos e testamentrios do de cujus, quer estes tenham ou no cincia daquela circunstncia. Prova da morte: indispensvel a apurao da autenticidade da morte: deve ser provada, no plano biolgico pelos meios de que se vale a medicina legal, e no plano jurdico pela certido passada pelo Oficial do Registro Civil, extrada do registro de bito. SLVIO DE SALVO VENOSA37: Como fundamental, a sucesso gravita em torno da morte. A morte do titular de um patrimnio determina a sucesso. O fato da morte, fato jurdico, indica o momento em que a herana transmite-se, desde logo, aos herdeiros legtimos e testamentrios (art. 1.784). No
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antigo Cdigo: o domnio e a posse da herana transmitem-se desde logo aos herdeiros legtimos e testamentrios. DBORA GOZZO E SLVIO DE SALVO VENOSA38: Suceder substituir, tomar o lugar de outrem no campo dos fenmenos jurdicos. Na sucesso, existe uma substituio do titular de um direito. Esse o conceito amplo de sucesso no direito. Quando o contedo e o objeto da relao jurdica permanecem os mesmos, mas mudam os titulares da relao jurdica, com uma substituio, diz-se que houve uma transmisso no direito ou uma sucesso. Assim, o comprador sucede ao vendedor na titularidade de uma coisa, como tambm o donatrio sucede ao doador, e assim por diante. Destarte, sempre que uma pessoa tomar o lugar de outra em uma relao jurdica, h uma sucesso. A etimologia da palavra (sub cedere) tem exatamente esse sentido, ou seja, de algum tomar o lugar de outrem. Pressupostos Morte do autor da herana Vocao hereditria legal ou testamentria Perpetuidade do patrimnio familiar Continuidade das relaes jurdicas Apreo ou sentimento pelos herdeiros

Objetivos

2. EFEITOS DA ABERTURA DA SUCESSO


A regra do CC, ao determinar a transferncia imediata da posse e domnio dos bens do de cujus aos seus herdeiros, provoca os seguintes efeitos: 1) No momento da abertura da sucesso que se verifica a capacidade para suceder, de acordo com a lei em vigor. Ex.: Anteriormente poderiam ser chamados sucesso os colaterais at o 6 grau. Aps a publicao do Dec. Lei 9.461 de 15/7/46 sucedem os colaterais at o 4 grau. Pelo art. 227 6 da CF/88 no h, como havia antes, a discriminao entre o filho adulterino e o filho legtimo, portanto, toda sucesso aberta aps a entrada em vigor da CF/88 ser regulada pela norma no discriminativa. As sucesses abertas aps a entrada em vigor do Novo Cdigo sero reguladas por aquele novo ordenamento jurdico que modifica substancialmente o regime sucessrio e a ordem de vocao hereditria. 2) O valor dos bens do acervo calculado no momento da morte do de cujus, em virtude da transmisso ser imediata. 3) O herdeiro que sobrevive ao de cujus, ainda que venha falecer no instante seguinte, faz sua a herana por aquele deixada, e, aps sua morte, sua parte na herana se transmitir imediatamente aos seus sucessores. Ex: Se o marido morrer e deixar ascendentes vivos e a suo cnjuge grvida, trs sero as conseqncias possveis: Se o nascituro nascer com vida ele adquirir imediatamente a herana. Se morrer, aps o nascimento, adquirir e transmitir a herana sua me, por fora de ordem de vocao hereditria. E, se nascer morto, quem herdar a herana sero os ascendentes do de cujus. Pai e filho morrem no mesmo acidente, mas o pai morre na hora e o filho morre a caminho do hospital. Neste caso, o filho herdar os bens do pai e os transmitir aos seus sucessores legtimos (descendentes, ascendentes, cnjuge etc.). 4) Em relao ao legatrio a regra a seguinte: Posse Direta: adquire s com a partilha, independente da natureza do bem. LEGATRIO Fungvel (art. 85 CC): adquire s aps a partilha (ex.: cereal, dinheiro etc). Infungvel (art. 85 CC): adquire aps a aertura da sucesso, com a posse indireta.

Propriedade Plena:

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3. PRINCPIO DA SAISINE
Ao iniciar o estudo acerca do Direito das Sucesses, de esbarrar nas noes que designam o vnculo que passa a existir entre duas pessoas: o autor da herana usualmente denominado de cujus ou falecido e o seu sucessor. A partir da existncia desse vnculo, ocorrer a transmisso de patrimnio (ativo e passivo) do autor da herana, em decorrncia de sua morte, para o sucessor, que, to logo, se torna titular da relao jurdica de que se est a tratar. Autor da herana (de cujus) a morte transmite o patrimnio Sucessor H um princpio fundamental em direito sucessrio de que a sucesso se rege pela lei em vigor na data da morte do autor da herana, apurando-se, neste momento, quais so os legitimados para suceder. No instante em que falece o hereditando, o patrimnio se transmite, automaticamente, aos herdeiros legtimos e testamentrios, ou seja, queles que, no referido momento, tenham legitimao para suceder, e conforme determinar a lei em vigor. Vale dizer, o direito sucessrio que ir viger no momento do falecimento ser aquele em vigor, inobstante o que pactuaram os cnjuges no momento das npcias. Isso faz com que nos remetamos ao artigo 1.787 do Cdigo Civil, que assim coloca: Regula a sucesso e a legitimao para suceder a lei vigente ao tempo da abertura daquela. E porque estamos falando em npcias? Porque a legislao no alterou a diviso patrimonial que ocorrer no trmino da sociedade conjugal provocado pelo falecimento de uma das partes no particular do regime de bens, e sim no respeitante ao Direito Sucessrio, colocando o cnjuge como herdeiro necessrio. ROBERTO SENISE LISBOA39- Com a morte, opera-se automaticamente a abertura da sucesso dos bens deixados pelo de cujus em favor dos seus herdeiros, cuja administrao e posse sero exercidas, via de regra, pelo cnjuge suprstite ou sobrevivente at a ulterior partilha. Trata-se do droit de saisine , que se constitui a partir da relao jurdica estabelecida entre a pessoa que veio a falecer (o de cujus) e a pessoa que procede apropriao dos bens que integravam o patrimnio do defunto ( o sucessor). Tal vnculo, preceitua a norma jurdica, viabiliza a apreenso da coisa em virtude da transferncia do objeto. OLIVEIRA LEITE recorda que a saisine podia ser adquirida pelo costume em matria sucessria, a partir do adgio aceito desde o sculo XIII le mort saisit le vif , que vincula o herdeiro mais prximo como pessoa vocacionada sucesso. Vigorando o Droit Saisine, alguns efeitos surgem: a) Com a morte do de cujus, os herdeiros imediatamente tornam-se donos. b) A imisso na posse dos bens herdados ocorre imediatamente e sem nenhuma formalidade. Os herdeiros, mesmo sem saberem, j sero donos dos bens e tero, quando nada, a posse indireta dos bens do de cujus. c) Aps a morte do de cujus qualquer herdeiro ter a capacidade de defender o acervo contra atos de terceiros, mesmo que tenha direito apenas uma frao da herana. d) Mesmo que o herdeiro no saiba que foi beneficiado, aquilo que ele herdou incorporar ao seu patrimnio e passar aos seus sucessores aps sua morte.

4. DELAO SUCESSRIA (OU DEVOLUO) E AQUISIO DA HERANA (OU ADIO)


GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA40: O art. 1.784 do novo CC cuida da transmisso da herana, o que normalmente pressupe a simultaneidade dos trs momentos do fenmeno sucessrio para que tal ocorra: a abertura da sucesso, a devoluo sucessria (ou delao) e a aquisio da herana (ou adio). A morte da pessoa o fato jurdico que origina o direito de suceder, fazendo com que ocorra simultaneamente a abertura da sucesso, ou seja, o momento em que nasce o direto hereditrio, o prius necessrio substituio que se encerra no fenmeno sucessrio. Diante da extino da personalidade civil do falecido, no h mais como reconhecer direitos e deveres relativamente pessoa que deixou de existir, fazendo com que o conjunto de bens jurdicos (patrimoniais e extrapatrimoniais) transmissveis seja destacado do autor da sucesso para integrar a esfera da personalidade (patrimonial ou no) de seus sucessores a ttulo universal ou a ttulo singular.
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Diversamente do que se verifica na ausncia, que pressupe a passagem por trs etapas para se permitir a transmisso do patrimnio deixado, a morte natural (ou provocada) causa instantnea da abertura da sucesso, da a preocupao do legislador em estabelecer os efeitos jurdicos decorrentes do evento. de fundamental importncia precisar o momento exato da abertura da sucesso, porquanto tal determinao repercute diretamente em vrios aspectos relacionados ao Direito das Sucesses, inclusive quanto verificao a respeito das pessoas que efetivamente receberam a devoluo sucessria (ou delao) e, desse modo, tiveram oportunidade de manifestar aceitao ou renncia da herana. Conforme regra assentada no Direito das Sucesses, a abertura da sucesso efeito automtico e instantneo do falecimento da pessoa humana, no se confundindo, no entanto, com sua causa, conforme tratamento legislativo claro a esse respeito.

5. HERANA
FRANCISCO CAHALI E GISELDA HIRONAKA41 - Ao tratar de direito das sucesses, direcionam-se as normas legais principalmente destinao do patrimnio deixado pela pessoa falecida, indicando seus herdeiros (sucesso legtima), s regras pertinentes nomeao de sucessores, por disposies de ltima vontade, com as respectivas formalidades e restries (sucesso testamentria), e forma com que se dar essa transmisso. O contedo da herana, objeto da sucesso, atualmente, tem carter eminentemente patrimonial ou econmico, sendo a universalidade das relaes jurdicas do finado, com essa natureza, transmitida aos seus herdeiros. Como inicialmente visto, substitui-se o sujeito (o sucessor assume os direitos e obrigaes do falecido), mantendo-se ntegra a relao jurdica mesmo aps o desaparecimento do seu primitivo titular, no se aplicando, nestas condies, o preceito mors omnia solvit. Entretanto, so em regra excludas da herana as relaes jurdicas no patrimoniais e as personalssimas, mesmo com contedo econmico, tituladas pelo falecido, como, por exemplo, o poder familiar, a tutela ou a curatela eventualmente exercidos pelo de cujus, o usufruto, o uso, o direito real de habitao, as rendas vitalcias, a penso previdenciria, o contrato de trabalho, porque o sucessor no a continuao da pessoa do de cujus. J o patrimnio a ser objeto de sucesso, ressalvadas as excees acima, tem sua abrangncia estendida integralidade no s dos bens, como dos direitos e obrigaes pertencentes pessoa no momento de seu falecimento, acrescido, em situaes especiais, aos doados a herdeiros como adiantamento de legtima. Integram o acervo hereditrio no s bens imveis, como mveis (carros, jias etc) e qualquer outra relao jurdica de direitos e obrigaes, como dinheiro, linhas telefnicas, aplicaes financeiras, aes ou quotas sociais, direitos possessrios (art. 1.206, CC - j em curso ou no eventuais processos, inclusive de usucapio), crditos perante terceiros (v.g., restituio de imposto de renda) e o direito de propor as respectivas aes (buscando crdito judicial em ao de cobrana, indenizatria ou de repetio de indbito) etc. Sendo casada a pessoa falecida, a sua meao decorrente do regime de bens adotado no matrimnio igualmente integra a herana, ainda que algumas coisas estejam tituladas em nome do outro cnjuge. Por exemplo, o veculo, o telefone, quotas sociais, em nome apenas da viva, mas pertencentes ao casal, fazem parte do monte partilhvel no limite da meao do falecido. Por outro lado, tambm as dvidas de qualquer natureza e obrigaes do falecido, no sendo personalssimas, integram o monte (v.g., financiamentos, cheques e ttulos emitidos e ainda no saldados, responsabilidade civil por atos praticados etc.). Os encargos deixados pelo falecido, entretanto, no se transmitem aos herdeiros, se superiores s foras da herana (CC, art. 1.792). Assim, de todo o acervo, verificados os bens e direitos, em confronto com o passivo (dvidas e obrigaes), isolada eventual meao do cnjuge ou companheiro(a) sobrevivente, o saldo positivo destinado aos herdeiros pela sucesso, caracterizando a chamada herana positiva (inventrio positivo). Caso na compensao entre o ativo e o passivo venha a se apurar um dficit, ou seja, a existncia de dvidas superiores aos haveres, caracteriza-se o chamado inventrio negativo (herana negativa), utilizando-se do processo, at por provocao dos credores, apenas para administrar o acervo objetivando saldar as obrigaes do falecido, e no para destinar bens (ou direitos) aos sucessores. Para efeitos legais, em razo da expressa previso contida no art. 80 do CC, o conjunto de bens e direitos objeto da sucesso considerado imvel.
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Deste modo, a herana, tratada como imvel por fico jurdica, obedece s peculiaridades relativas a esta espcie de bens, mesmo constituindo o acervo apenas mveis ou direitos. Ainda, apresentando-se como uma universitas juris, considera-se um patrimnio nico e indivisvel como um condomnio. E assim segue at a partilha e adjudicao dos bens, com a destinao dos quinhes aos respectivos herdeiros. Essa massa patrimonial, identificada processualmente como esplio, no tem personalidade jurdica, garantida, entretanto, sua legitimidade ad causam, exercida pelo inventariante (CPC, art. 12, V), que igualmente a representa para os atos da vida civil em geral (CPC, art. 991, 1). Paralelamente destinao da herana, as normas sucessrias tambm tratam do direito real de habitao em favor do vivo decorrente do falecimento do cnjuge, mesmo quando no seja herdeiro, bem como de clusulas e restries que podem ser impostas em vida, atravs de testamento, para valerem aps a morte, sobre os bens objeto da sucesso (clusulas de impenhorabilidade, inalienabilidade e incomunicabilidade), sem prejezo da atribuio da titularidades destes bens aos sucessores. MARIA HELENA DINIZ42 - O objeto da sucesso causa mortis a herana, dado que, com a abertura da sucesso, ocorre a mutao subjetiva do patrimnio do de cujus, que se transmite aos seus herdeiros, os quais se sub-rogam nas relaes jurdicas do defunto, tanto no ativo como no passivo at os limites da herana (CC, arts. 1.792 e 1.997). H, portanto, um privilgio legal concedido aos herdeiros de serem admitidos herana do de cujus, sem obrig-los a responder pelos encargos alm das foras do acervo hereditrio. Os herdeiros tm, to-somente, responsabilidade intra vires hereditatis. A herana , portanto, o patrimnio do falecido, ou seja, o conjunto de bens materiais, direitos e obrigaes (CC, arts. 91 e 943) que se transmitem aos herdeiros legtimos ou testamentrios. O patrimnio do responsvel responder pelo dano moral ou patrimonial. Assim sendo, em caso de responsabilidade civil, vindo a falecer o responsvel pela indenizao e como seus bens passam aos herdeiros, estes, dentro das foras da herana, devero reparar o dano ao ofendido. O direito de prosseguir na ao de indenizao por dano moral, se o lesado morrer na sua pendncia, transmite-se aos seus herdeiros (STJ, 411 T., REsp 440.626, reI. Min. Ruy Rosado de Aguiar, j. 3-10-2002). Se o lesado vier a falecer, a ao de indenizao poder ser intentada por seus herdeiros (RSTJ, 71:183). Mas j se decidiu que, se se tratar de direito personalssimo, o direito de exigir a reparao do dano e o dever de indenizar o prejuzo sero intransferveis (STJ, 311 T., REsp 302.029-RJ, reI. Min. Nancy Andrighi, j. 29-5-2001). Portanto, a herana uma universalidade, ou seja, um direito indivisvel at a partilha. Se houverem vrios herdeiros e/ou legatrios, o direito de cada um permanecer indivisvel at que se ultime a partilha. Assim, qualquer herdeiro, antes da partilha, passa ter o direito de reclamar e administrar a totalidade dos bens da herana, que porventura esteja em poder de terceiros ou em litgio. O herdeiro se equipara a um mandatrio tcito, que defende o acervo no interesse de todos (um por todos, todos por um). Os co-herdeiros, no perodo da indiviso, se encontram num regime de condomnio forado em que cada um possui uma frao ideal e indivisvel do acervo. O co-herdeiro no poder vender bens certos e determinados do esplio, em vista de sua indivisibilidade, mas to somente ceder seus direitos hereditrios a terceiros, concernentes sua frao ideal.

5.1 O QUE SE TRANSMITE?


WILSON DE OLIVEIRA43 - Transmite-se os bens do finado bem como as suas dvidas. Transmite-se tambm a obrigao de prestar alimentos aos herdeiros do devedor, na forma do art. 1.694 do CC/02. Tal obrigao no era transmitida aos herdeiros do devedor no Cdigo Civil anterior, conforme o art. 402. Atualmente, trata do assunto o art. 1.700 do CC. Tem ele de ser interpretado vista do disposto nos artigos 1.697 e 1.997 do mencionado diploma legal. So obrigados a prestar alimentos, em determinadas circunstncias, os parentes (ascendentes, descendentes e irmos), alm do cnjuge e companheiro. Assim sendo, a aludida penso alimentcia perdurar com o falecimento do devedor, mas os herdeiros deste sero obrigados ao pagmento da penso at o valor da hernaa que lhes couber. A propsito da transmisso das obriges, diz CAIO MRIO: merece especial ateno o contrato preliminar. Gerando a obrigao de se celebrar o contrato definitivo, mas j um negcio jurdico perfeito e acabado, que transmite aos sucessores do obrigado o compromisso do de cujus. Como dele nasceu uma obligatio faciendi, a recusa dos herdeiros de outorgar o contrato principal sujeita-os a perda e danos. Mas, se se tratar de promessa de compra e venda de imveis, com fora de nus rela, o
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promitente comprador tem contra os herdeiros do promitente vendedor ao para compeli-los a dar-lhe a escritura de compra e venda, valendo a sentena de ttulo recusado. MARIA HELENA DINIZ44 - Combinando-se os arts. 943 e 12, pargrafo nico, legitimados esto os herdeiros, como lesados indiretos, a pleitear indenizao por leso a direito da personalidade do de cujus, devendo o lesante, ou seus herdeiros, repar-la, estes ltimos somente at as foras da herana. At mesmo as pretenses e aes de que era titular o falecido e as contra ele propostas, se transmissveis forem, passaro aos seus herdeiros

5.2 O QUE NO SE TRANSMITE?


WILSON DE OLIVEIRA45 - Segundo os doutos, no se transmitem: a) os direitos personalssimos como a tutela e os direitos polticos; b) os direitos de famlia puros ou sem cunho patrimonial (o poder familiar, o direito de reconhecer filho etc.; c) algumas relaes jurdicas patrimoniais ligadas pessoa, tais como: o usufruto (art. 1.410, I); o uso (arts. 1.412 e 1.413); a habitao (arts. 1.414 a 1.416); o mandato (art. 682, n. II) d) a penso alimentcia destinada ao filho do falecido devedor. O filho passa a ser herdeiro do de cujus. Mas, o quantum das prestaes alimentcias atrasadas ser dbito do esplio. MARIA HELENA DINIZ46 - Entretanto, no h a transmisso de todos os direitos e de todas as obrigaes do autor da herana, visto que: a) h direitos personalssimos que se extinguem com a morte, como o poder familiar, a tutela, a curatela e os direitos polticos; b) h direitos e deveres patrimoniais que no passam aos herdeiros, por serem inerentes pessoa do de cujus, como a obrigao de fazer infungvel (CC, art. 247); a empreitada ajustada em considerao qualidade pessoal do empreiteiro (CC, art. 626, infine); o uso, o usufruto e a habitao (CC, arts. 1.410, 11, 1.413 e 1.416), as obrigaes alimentares, salvo a exceo do art. 1.700. Pelos arts. 1.700, 1.6941.821 e 1.792 do Cdigo Civil, o credor de alimentos, se deles necessitado para sua sobrevivncia, poder reclam-los dos herdeiros do falecido devedor, porque a estes transmitida a obrigao alimentar, por ser dvida do esplio, visto que j era dbito do de cujus. Caber aos herdeiros o pagamento, salvo se o de cujus no deixou bens, mas s respondero por tal dvida at as foras da herana (TJSP, AC 164654-1/5; j. 28-5-1992), e, conforme alguns julgados, em relao apenas s parcelas vencidas e no pagas (TJSP, 41 Cm. de Direito Privado - AgI 294067.4/0; j. 2-10-2003, reI. Des. Armindo Freire Mrmora) at a data do falecimento do alimentante. Parece-nos que respondero pelas vincendas tambm, pois o art. 1.700 refere-se obrigao de prestar alimentos e no a dbito j vencido existente at o bito do autor da herana. Poder, ento, quem j era credor de alimentos, por ocasio do bito do devedor, tendo o quantum da penso j estabelecido ou, ainda, discutido em juzo, reclam-los dos herdeiros, a quem foram transmitidos, causa mortis, bens, direitos e obrigaes, atuais e no in potentia, do de cujus. Dentro desta interpretao no estariam includas, alm das prestaes vencidas e no pagas, as vincendas? Ser que cada herdeiro no deveria, na qualidade de depositrio da reserva alimentcia, aplicar um quantum, proporcional ao que recebeu, para saldar o dbito alimentcio do esplio? Se o credor for tambm herdeiro do falecido, EUCLIDES DE OLIVEIRA entende que as prestaes futuras, alm da restrio das foras da herana, dependero da apurao da nova situao do credor que poder ter sido alterada em razo de sua participao na herana. O herdeiro no o representante do de cujus, pois sucede nos bens e no na pessoa do autor da herana; assume, pois, apenas a titularidade das relaes jurdicas patrimoniais do falecido.

5.3 DISTINO ENTRE HERANA E LEGADO


No se pode confundir herana com legado. A herana uma universalidade de bens e direitos que permanecem ntegros e indivisos at a sua individuao pela partilha, enquanto que o legado so bens certos e determinados deixados pelo testador a algum. Quem recebe herana sucede ttulo universal, no todo ou em quota-parte indeterminada, e chamado de herdeiro. Quem recebe o legado sucede ttulo singular, coisa certa, individuada, caracterizada e determinada e chamado de legatrio. ORLANDO GOMES diz que a Herana o patrimnio do defunto. E complementa Compreende todos os direitos que no se extinguem com a morte. Excluem-se os que se no concebem
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desligados da pessoa, com os direitos de personalidade. Integram-na bens mveis e imveis, direitos e aes, obrigaes. Abrange tambm coisas futuras. Sendo universalidade de direito, suscetvel, abstratamente, de aumento ou diminuio. O herdeiro responder pelos crditos, dbitos e dvidas do defunto na proporo da herana herdada enquanto que o legatrio, salvo disposio contrria no testamento, no responde pelas dvidas da herana e somente pelas dvidas inerentes ao prprio legado. O herdeiro, desde a abertura da sucesso, tem direito a receber a herana deixada pelo de cujus independente de qualquer formalidade, enquanto que o legatrio adquire, com a morte do testador, o direito de reivindicar o bem dado em legado, recebendo os frutos que a coisa produzir, exceto se dependente de condio suspensiva ainda no verificada, ou de termo inicial. ITABAIANA DE OLIVEIRA resume desta forma : A expresso herana empregada em dois sentidos lato e restrito : I- No sentido lato, a herana uma universalidade de direito (universitas juris), existindo mesmo sem objetos materiais que a componham, consistindo em meros direitos e podendo, at, liquidar-se em encargos; e por isso no se confunde com a universalidade de fato (universitas facti), que o complexo de coisas determinadas por quantidade, nmero, medida ou por outras qualquer indicao especfica, como o lugar, a natureza do objeto, etc. Neste sentido prprio e tcnico, diz-se que a herana uma universalidade de direito, enquanto o legado uma universalidade de fato. Assim, a herana compreende a universalidade de todos os direitos ativos e passivos, de todos os bens mveis, imveis e semoventes, tais quais existiam ao tempo da morte do de cujus. Neste sentido lato, a palavra herana sinnimo de : sucesso, monte mor, acervo comum, esplio, monte da herana. No sentido restrito, a herana s compreende os bens partveis, tambm chamados alodiais, indicando o patrimnio enquanto objeto da transmisso ao herdeiro, ou como objeto do direito hereditrio propriamente dito. Assim, somente aps a deduo do passivo devido aos credores, que h herana propriamente dita e, consequentemente, quando os herdeiros e legatrios podero receber, mediante partilha, as suas heranas e legados. Neste sentido restrito, a palavra herana sinnima de : monte partvel, quinho hereditrio, quota hereditria, legtima etc.

5.4 DISTINO ENTRE HERANA E MEAO


SLVIO DE SALVO VENOSA - A meao do cnjuge no herana. Quando da morte de um dos consortes, desfaz-se a sociedade conjugal. Como em qualquer outra sociedade, os bens comuns, isto , pertencentes s duas pessoas que foram casadas, devem ser divididos. A existncia de meao, bem como do seu montante, depender do regime de bens do casamento. A meao avaliada de acordo com o regime de bens que regulava o casamento. Assim, meao a metade dos bens deixados pelo autor da herana, devida ao cnjuge suprstite (casamento no regime da comunho) ou a companheiro, sobre os bens havidos onerosamente durante a convivncia. MEAO Decorre do regime de bens e pr-existe ao bito. HERANA Parte do patrimnio que pertencia ao falecido e que transmite-se aos seus sucessores

O cnjuge meeiro se casado sob os regimes de O cnjuge herdeiro se casado sob os regimes de bens: bens: comunho universal; separao convencional; comunho parcial; comunho parcial; participao final nos aquestos; participao final nos aquestos; separao legal (smula 377) ?. Na comunho universal, todo o patrimnio dividido ao meio. Na comunho de aquestos, dividir-se-o pela metade os bens adquiridos na constncia do casamento. Se h pacto antenupcial, a meao ser encontrada de acordo com o estabelecido nessa escritura. Portanto, ao se examinar uma herana no falecimento de pessoa casada, h que se separar do patrimnio comum (portanto, um condomnio) o que pertence ao cnjuge sobrevivente, no porque seu esposo morreu, mas porque aquela poro ideal do patrimnio j lhe pertencia. O que se inserir na poro ideal da me ao segue as regras da partilha. Excluda a meao, o que no for patrimnio do
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vivo ou da viva compe a herana, para ser dividida entre os descendentes ou ascendentes, ou cnjuge, conforme o caso. Como meao no se confunde com herana, se o sobrevivente do casal desejar atribu-la a herdeiros, tal atribuio se constitui num negcio jurdico entre vivos. No existe, na verdade, uma renncia meao. O que se faz uma transmisso aos herdeiros do de cujus, ou a terceiros. Embora exista quem defenda o contrrio, tal transmisso requer escritura pblica, se tiver imvel como objeto, no podendo ocorrer por termo nos autos do inventrio, porque ali s se permite a renncia da herana, como tambm requer escritura a cesso de direitos hereditrios feita pelos herdeiros. Transmisso entre vivos que , sobre ela incide o respectivo imposto. No h nenhum tributo, bvio, se o cnjuge mantm sua meao, que se individualiza na partilha.

Patrimnio total do casal


50% 50% meao herana

decorre do regime de bens; pr-existente ao bito

Parte do patrimnio pertencido ao falecido e transmite-se aos seus sucessores

6. LOCAL DA ABERTURA DA SUCESSO


A sucesso abre-se no lugar do ltimo domiclio do falecido - art. 1.578 CC; no se cogita do lugar em que se deu o bito, mas do ltimo domiclio do de cujus. Domiclio o lugar onde estabeleceu sua residncia com nimo definitivo; se o falecido no tinha residncia habitual, ou empregava sua vida em viagens, sem ponto central de negcios, o domiclio ser o lugar onde era encontrado (art. 33 CC); se ele tinha diversas residncias, onde vivia alternadamente, ou vrios centros de ocupaes, qualquer desses lugares ser tido como seu domiclio (art. 32 CC). Lugar da abertura da sucesso determina a competncia para processar o inventrio e partilha dos bens e todas as aes referentes herana (ao de petio de herana, nulidade de testamento, investigao de paternidade) - art. 96 CPC. D-se a abertura da sucesso no local correspondente ao ltimo domiclio do de cujus . E a lei desse local que ser a aplicvel para regular a sucesso dos bens deixados pelo de cujus, ainda que somente tenha ele, no momento da morte, bens mveis. A regra da abertura da sucesso no local do ltimo domiclio do de cujus, contudo, conta com as seguintes excees: a) se o de cujus no era brasileiro, porm deixou bens no Brasil em prol do cnjuge ou dos filhos brasileiros, a sucesso poder ser regulada pela lei brasileira, desde que a lei pessoal dele no seja mais benfica; b) caso o de cujus tenha falecido sem domiclio fixo, a sucesso considerar-se- aberta no local do bito, desde que os bens de sua titularidade se encontrem em lugares diferentes; c) se o autor da herana no possua domiclio certo e os bens se encontravam em um mesmo local, a situao espacial deles que fixar o lugar de abertura da sucesso; d) no caso de pluralidade de domiclios, o local de abertura da sucesso observar o critrio espacial da situao dos bens a serem partilhados e, sucessivamente, a preveno (ou seja, o juiz que primeiramente conheceu do inventrio), dando-se preferncia ao juzo em que foi primeiramente tomado o compromisso do inventariante; e) os bens imveis de estrangeiro que residiu no exterior situados em territrio brasileiro podero ser partilhados pelo juiz brasileiro, que dever, entretanto, abster-se de proceder partilha de bens situados fora do territrio nacional.
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f) se o autor da herana houver falecido no estrangeiro, ser competente, para processar o inventrio, o foro de seu ltimo domiclio no Brasil. E na falta de domiclio certo, ser competente o foro da situao do imvel deixado pelo de cujus. E, em sua falta, o lugar do falecimento, se ocorrido no Brasil (art. 96 e nico, CPC). REGRA: art. 1.578: ltimo domiclio do de cujus. Domiclio: lugar onde estabeleceu sua residncia com nimo definitivo a) art. 33 CC - se o falecido no tinha residncia habitual, ou empregava sua vida em viagens, sem ponto central de negcios, o domiclio ser o lugar onde era encontrado; b) art. 32 CC - se ele tinha diversas residncias, onde vivia alternadamente, ou vrios centros de ocupaes, qualquer desses lugares ser tido como seu domiclio no se cogita do lugar em que se deu o bito. EXCEES: art. 96, I, CPC - domiclio incerto = lugar onde se encontram os bens art. 96, II, CPC - domiclio incerto + bens em vrios lugares = lugar onde ocorreu o bito vrios domiclios certos + bens em vrios lugares = foro que primeiro tomou conhecimento (preveno); arts. 1.043 e 1.044 CPC - morte de cnjuge casado ou de herdeiro que s tenha deixado a herana = foro do inventrio do de cujus; estrangeiro: art. 89, II, CPC - bens no Brasil = foro da situao dos bens arts. 10 LICC e 5, XXXI, CF - cnjuge ou filhos no Brasil = lei do Brasil, salvo se melhor a lei do pas do de cujus GUILHERME CALMON47 - O juzo do inventrio atrai todas as aes que se relacionam sucesso, nos termos do art. 96, do CPC, sendo verdadeira vis attractiva para o fim de definir a competncia para outras demandas, como as rlacionadas sobrepartilha, nulidade ou anulabilidade de testamento, petio de herana, pedidos de alienao de bens herdados por rfos, entre outras. No entanto, a competncia do juzo do inventrio no se verifica em relao a determinadas demandas como as relativas prestao de contas de herdeiros e mandatrios do falecido quando exigidas pelo inventariante, cobrana contra o esplio, investigao e/ou maternidade.

7. INVENTRIO CONJUNTO OU CUMULATIVO


WASHINGTON BARROS MONTEIRO: Se o cnjuge do de cujus falece no curso do processo, o inventrio deste ltimo se processar conjuntamente com o do anteriormente falecido, em obedincia ao princpio da conexo. SILVIO RODRIGUES: quando os herdeiros forem os mesmos, o inventrio de ambos os cnjuges, se processar necessariamente nos mesmos autos. Quando, entretanto, os herdeiros no forem os mesmos, por haver filhos de npcias anteriores, o inventrio se processar cumulativamente, se os tais herdeiros o quiserem. A conexo ainda prevenir a competncia, em caso de falecimento de herdeiro sem outro bem alm da quota hereditria no primitivo inventrio. A competncia para processar o inventrio e partilha dos bens e todas as aes referentes herana (ao de petio de herana, nulidade de testamento, investigao de paternidade) - art. 96 CPC.

8. CAPACIDADE SUCESSRIA
JOS ROBERTO MOREIRA FILHO - No se pode confundir capacidade sucessria com capacidade civil (art. 5, 6, 9 do CC). Capacidade civil a aptido da pessoa para exercer, por si, os atos da vida civil. Capacidade sucessria a aptido da pessoa para receber os bens deixados pelo de cujus.

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Estipula o art. 1.787 que a capacidade para suceder a presente no tempo da abertura da sucesso, regulada conforme a lei, ento, em vigor. Portanto, ser a lei vigente na data da morte do de cujus que regular a capacidade sucessria. Os bens sero imediatamente transferidos queles que tenham capacidade para suceder o de cujus, quando da abertura da sucesso (droit saisine). Pode, portanto, uma pessoa ser capaz civilmente e no ter capacidade sucessria (indigno) ou vice-versa (filho menor). Como a capacidade sucessria s se verifica na abertura da sucesso, algumas conseqncias podem ser sentidas: a) Se o herdeiro era capaz ao tempo da feitura do testamento e tornou-se incapaz no momento da abertura da sucesso, ele no poder suceder ao de cujus, pois lhe falta capacidade sucessria (indignidade, desero, divrcio etc). b) Se ele era incapaz ao tempo da feitura do testamento e tornou-se capaz no momento da abertura da sucesso, ele suceder o de cujus, pois adquiriu capacidade sucessria (indigno reabilitado, reconciliao, filho adotivo etc). Para apurar a capacidade necessrio que: 1. Ocorra a morte do de cujus, ou seja, a abertura da sucesso. 2. Existncia do herdeiro ou do legatrio no momento da abertura. Doutrina e a jurisprudncia fazem as seguintes consideraes acerca da regra da existncia do herdeiro quando da morte do de cujus: a) Se o herdeiro estiver morto ou ocorrer o fenmeno da comorincia a sua parte passar aos demais herdeiros de sua classe ou da subseqente se ele for o nico de sua classe, exceto se tiver descendentes que, nestes casos, herdaro por direito de representao. A pessoa ainda no concebida ao tempo da abertura da sucesso no pode herdar. b) Diante do texto legal vigente e futuro fica descartada a possibilidade de direitos sucessrios s pessoas nascidas atravs de inseminaes artificiais feitas aps a morte, ab intestato, do de cujus pelo simples fato de que no estavam concebidas quela poca. Tero direitos todos os direitos relativos filiao, nos termos do artigo 1.597, inciso III, IV e V do Cdigo Civil, mas no herana. Com as atuais tcnicas de fertilizao humana artificial a doutrina tem caminhado no sentido de se permitir que um filho havido por inseminao artificial, homloga ou heterloga, tenha direito herana desde que o seu falecido ascendente tenha colocado tal disposio em seu testamento, equiparando-o assim prole eventual. c) O nascituro s ter direito herana se j estiver concebido no momento da abertura da sucesso e se nascer com vida. Condio Resolutiva: nascimento sem vida (art. 4 do CC). O nascituro ter direito herana desde a sua concepo, mas se nascer sem vida ocorrer a condio resolutiva do seu direito hereditrio, que passar aos demais herdeiros de sua classe ou da classe subsequente, se ele for o nico. A lei garante os seus direitos desde a concepo at o seu nascimento e os bens, que porventura ir receber, sero administrados por um curador ou por seu representante legal Se nascer morto, ser tido como se nunca tivesse existido. d) Pode o testador instituir uma disposio testamentria contemplando a prole eventual de determinada pessoa. Artigo 1.718 do CC So absolutamente incapazes de adquirir por testamento os indivduos no concebidos at morte do testador, salvo se a disposio deste se referir prole eventual de pessoas por ele designadas e existentes ao abrir-se a sucesso. A prole refere-se ao(s) filho(s) imediato(s) da pessoa viva ao tempo da abertura da sucesso e designada na cdula testamentria, de acordo com as condies estabelecidas pelo testador. Se houver prazo certo para a verificao da condio, a capacidade sucessria cessar se, aps o prazo, no se verificar o cumprimento, ou seja, o nascimento do esperado herdeiro. Se no houver prazo, podem os interessados promover a verificao do cumprimento ou no da condio, mediante pedido judicial que determinar o prazo hbil para o seu implemento.
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e) Pode o testador instituir uma disposio testamentria contemplando uma pessoa jurdica ainda no constituda. A pessoa jurdica s sucede na sucesso testamentria, se estiver regularmente constituda, ou seja, se j estiver inscrita com seus atos constitutivos no respectivo registro. A pessoa jurdica ainda no constituda somente herda caso tenha a destinao de uma fundao, a ser criada e regularizada aps a morte do testador A pessoa jurdica em liquidao no pode suceder, pois lhe falta personalidade. O Cdigo Civill mantm a destinao anterior ao definir de forma expressa o seguinte: Art. 1.799. Na sucesso testamentria podem ainda ser chamados a suceder: III - as pessoas jurdicas, cuja organizao for determinada pelo testador sob a forma de fundao. 3. Que o herdeiro pertena raa humana. - Excluem-se coisas e animais, por serem desprovidos de personalidade. - Pode-se conceder herana ou um legado a uma pessoa com o encargo de cuidar de determinada coisa, mvel ou imvel, ou de determinado animal, sob pena de excluso. 4. Que se atenda convocao do testador ou da lei, ou seja, deve atender a ordem de vocao hereditria que pode se dar por fora de Lei ou por ato de ltima vontade (testamento). Assim, ser necessrio: a) Que o testamento tenha forma prescrita em lei e observe os requisitos subjetivos e objetivos legais. b) Se no houver testamento ou ele for declarado nulo ou caduco sero chamados os herdeiros legais. c) Se o testamento s compreender parte dos bens, a parte restante ser sucedida na ordem legal.

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43 DIREITO DAS SUCESSES PROF JULIANA GONTIJO

9. FLUXOGRAMA ABERTURA DA SUCESSO

MORTE

(autor da herana = de cujus)

Abertura da Sucesso (imediata e simultnea ao evento morte) + Devoluo Sucessria ou Delao (oferecimento aos herdeiros) + Aquisio da Herana ou Adio Transmitem-se automaticamente para os herdeiros os direitos, deveres e obrigaes (PRINCPIO DA SAISINE)

Local da abertura: domcilio do falecido (regra) situao dos bens lugar onde ocorreu o bito

UNIVERSAL

SINGULAR TESTAMENTRIA (testamento): legado legatrio

LEGAL OU LEGTIMA (lei): herana herdeiro legtimo (necessrio ou facultativo)

TESTAMENTRIA (testamento): herana herdeiro testamentrio ou institudo

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44 DIREITO DAS SUCESSES PROF JULIANA GONTIJO

UNIDADE IV - MODOS DE SUCEDER NA HERANA: DIREITO PRPRIO, DIREITO DE REPRESENTAO E DIREITO DE TRANSMISSO 1. INTRODUO
MRIO ROBERTO CARVALHO DE FARIA48 - A vocao sucessria norteada por certos princpios: a) existindo um herdeiro em determinada classe, no sero chamados sucesso os herdeiros da classe subseqente. Havendo um herdeiro na classe descendente, no ser chamado sucesso qualquer parente da classe ascendente. Havendo filhos, netos, ou mesmo, bisnetos, nunca sero chamados a suceder os pais do autor da herana. No importa que o herdeiro da classe subseqente esteja em grau mais prximo do falecido que o herdeiro da classe antecedente. Concorrendo um bisneto, parente em 3 grau do autor da herana, com o pai, parente em 1 grau, herdar o bisneto, pois este pertence classe dos descendentes, que antecede a dos ascendentes, da qual faz parte o pai do de eu jus. o que se deduz dos artigos 1.829 e seguintes do diploma civil. Ex. Se o finado deixar filhos e netos, s os filhos herdam. Se o finado deixar pais e bisnetos, s os bisnetos herdam. b) na mesma classe de herdeiros, os de grau mais prximo excluem da sucesso os de grau mais distante, salvo o direito de representao, o que, tambm, se deduz dos artigos 1.835, 1.836 e 1.840 do mesmo diploma. Ex.: na classe dos descendentes, em primeiro lugar vm os filhos. So parentes em 1 grau do autor da herana. Inexistindo filho vivo, sero chamados os netos, herdeiros em 2 grau. Existe, porm, uma exceo. Se concorrerem diversos filhos e, um deles, pr-morreu ao autor da herana, os filhos deste, netos do autor da herana, sero chamados a herdar representando seu pai pr-morto, isto , falecido anteriormente ao autor da herana. O legislador incluiu o cnjuge entre os herdeiros necessrios, admitindo a sua concorrncia com os descendentes e ascendentes. Nem por isso, h que se entender que o cnjuge pertena a classe dos descendentes ou dos ascendentes.

2. REVISITANDO OS VNCULOS FAMILIARES


EUCLIDES DE OLIVEIRA49 - Embora se trate de questo atinente ao Direito de Famlia, o parentesco tem direta influncia no direito sucessrio, porque nele se baseia a atribuio de bens na sucesso legtima. Quando a lei nomeia sucessores os descendentes, ascendentes e colaterais, est a supor que se apliquem os preceitos do captulo prprio que, no mbito familiar, definem os conceitos e espcies desse vnculo de unio entre pessoas provindas de um mesmo tronco ancestral, configurando o parentesco natural ou civil, conforme resulte da consanginidade ou de outra origem (art. 1.593 do Cdigo Civil). Na verdade, uma pessoa liga-se aos demais componentes da comunidade familiar por diversas espcies de relao: a) pela sociedade conjugal, oriunda do casamento; b) pelo vnculo da unio estvel; c) pelo parentesco consangneo ou civil (outra origem); d) pela afinidade entre um cnjuge e os parentes do outro.

2.1 VNCULO CONJUGAL


Subsistindo a sociedade conjugal at a data do bito do autor da herana, o cnjuge ter seu direito hereditrio, alm de eventual meao a apurar de conformidade com o regime de bens adotado pelo casamento. Mas, se antes se achava extinta a sociedade conjugal pela separao judicial, assim como por divrcio, invalidao ou por morte presumida (ausncia), j no caber recebimento da herana pelo sobrevivente. A mesma perda ocorrer se o cnjuge estiver separado de fato h mais de dois anos, salvo se no teve culpa na ruptura da convivncia (art. 1.830 do Cdigo Civil). OU VNCULO DA UNIO ESTVEL - O vnculo da unio estvel d-se pela convivncia duradoura, pblica e contnua, entre homem e mulher, com o intuito de constituir famlia. Antes regulada
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em leis especiais (ns. 8.971/94 e 9.278/96), a unio estvel passou a ser tratada dentro da nova codificao civil, nos arts. 1.723 a 1.727, e no mais em legislao extravagante, com algumas modificaes. O direito sucessrio do companheiro sobrevivente sofreu sensveis modificaes no novo ordenamento, mas continua garantido com relao a bens havidos onerosamente durante a convivncia (art. 1.790 do vigente Cdigo Civil).

2.2 PARENTESCO
Sobre o parentesco, a ensejar anlise especfica neste item, conceitua-se como o vnculo entre pessoas que descendem de um ancestral comum, isto , um mesmo tronco familiar. Pode ser natural ou civil, conforme resulte da consanginidade ou de outra origem, como se d na adoo (art. 1.618 do Cdigo Civil) ou na filiao, resultante de inseminao artificial heterloga (art. 1.597, III a V, do mesmo Cdigo). PONTES DE MIRANDA - parentesco a relao que vincula entre si pessoas que descendem umas das outras, ou de autor comum (consanginidade), que aproxima cada um dos cnjuges dos parentes do outro (afinidade), ou que se estabelece, por fictio iuris, entre o adotado e o adotante. CLVIS BEVILQUA - a relao que vincula entre si as pessoas que descendem do mesmo tronco ancestral. ROLF MADALENO - o parentesco distribui-se em classes, de acordo com os diversos aspectos de vinculao e se define como sendo o vnculo existente entre as pessoas em decorrncia da consanginidade, da afinidade e da adoo. DIOGO LEITE DE CAMPOS - parentesco o vnculo que une duas pessoas, em conseqncia de uma delas descender da outra ou de ambas procederem de um progenitor comum. Somente esse o verdadeiro parentesco para fins sucessrios, que no se confunde com o vnculo por afinidade e, muito menos, com o vnculo conjugal entre pessoas casadas. Consideram-se parentes os descendentes, ascendentes e colaterais, por vnculos biolgicos ou de ordem civil, em famlias constitudas pelo casamento ou por unies extramatrimoniais, sem qualquer distino dos direitos sucessrios pela origem da filiao. Restringe-se a sucesso legtima, aos parentes enumerados na ordem de vocao hereditria (alm do cnjuge ou companheiro), ou seja, aos descendentes, ascendentes e colaterais at o quarto grau. Aos vinculados pela afinidade no assiste direito algum herana (salvo por via reflexa, decorrente de eventual direito de meao na herana havida pelo cnjuge).

2.3 AFINIDADE
vnculo que se estabelece em virtude de lei, entre um dos cnjuges e os parentes do outro, conforme disposto no art. 334 do Cdigo Civil de 1916. O novo Cdigo Civil, no art. 1.595, amplia esse conceito ao estender o vnculo da afinidade tambm ao companheiro e aos parentes do outro, mas delimita sua aplicao aos ascendentes, descendentes e irmos do cnjuge ou companheiro. Importante que o vnculo de afinidade na linha reta no se extingue com a dissoluo do casamento ou da unio estvel, sendo apto a gerar impedimentos matrimoniais entre as pessoas assim relacionadas (arts. 1.595, 2, e 1.521, II, do mesmo Cdigo). A afinidade conta-se tambm por linhas e graus. Em linha reta, so afins o cnjuge ou companheiro com os ascendentes e descendentes do outro, nas posies de sogro e nora, padrasto e enteada e vice-versa. Na linha colateral, a afinidade se d entre um dos cnjuges ou companheiro e o irmo do outro, caracterizando o que se denomina cunhadio. Note-se que essa limitao do parentesco na afinidade deu-se por fora do disposto no art. 1.595, 1, do Cdigo Civil de 2002, suprindo omisso do anterior ordenamento. A matria representa interesse no mbito do direito de famlia, mas carece de importncia no campo das sucesses, pois, como j observado, o afim no se inclui na linha de vocao hereditria.

3. PARENTESCO
EUCLIDES DE OLIVEIRA50 - No h mais lugar, no vigente ordenamento jurdico, odiosa discriminao que havia entre parentesco legtimo e ilegtimo. O art. 332 do Cdigo Civil de 1916, que estabelecia essa distino, foi revogado pela Lei n. 8.560, de 29 de dezembro de 1992, referente ao reconhecimento dos filhos havidos fora do casamento. A matria teve nova disciplina nos arts. 1.596 e seguintes do Cdigo atual, com tratamento
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jurdico aos filhos de forma igualitria atendendo ao princpio maior da Constituio Federal, em seu art. 227, 6. Legtimo, na vetusta linguagem do Cdigo revogado, era o parentesco entre filhos de pessoas unidas pelo do casamento, e ilegtimo o resultante de ligaes extramatrimoniais. Ambos eram tidos como espcies de parentesco natural, proveniente da consanginidade, em contraste com o parentesco civil, proveniente da adoo. Ainda mais grave, a lei diferenciava os prprios filhos ilegtimos na sua discriminatria classificao em simplesmente naturais fruto de pessoas no casadas, mas desimpedidas para o casamento -, e em esprios, que podiam ser incestuosos ou adulterinos, pelo parentesco prximo dos pais, ou por ser fruto de relao adulterina. Estes nem sequer admitiam reconhecimento da paternidade, nos termos do igualmente revogado art. 358 do Cdigo de 1916. Havia indbita distino, tambm, com relao aos filhos adotivos pelo regime do Cdigo Civil de 1916, arts. 368 a 378 (de aplicao aos maiores de 18 anos), uma vez que no tinham plenos direitos sucessrios e muito menos se integravam em toda a constelao familiar do pai adotante. Leis diversas procuraram sanar esse tratamento discriminatrio, desde a admisso de outra forma de adoo, considerada plena, at o advento do Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n. 8.069, de 13/7/1990), que, nos seus arts. 39 a 52, cuida da adoo dos menores de at 18 anos (ou at 21 anos, quando j estivessem sob a guarda dos adotantes enquanto menores), considerando-os simplesmente filhos, em perfeita integrao na famlia substituta, para todos os fins, incluindo-se os relativos sucesso hereditria. Veja-se que a lei do Divrcio (n. 6.515/77) havia equiparado os filhos para efeito de recebimento de herana, ditando, em seu art. 51, nova redao ao art. 2 da Lei n. 883, de 21 de outubro de 1949, para assim expressar: Qualquer que seja a natureza da filiao o direito herana ser reconhecido em igualdade de condies. Clareou-se por inteiro a situao jurdica dos filhos no mbito familiar com a Constituio Federal de 1988, que deixou consagrada a sua plena igualdade, independentemente de origem, conforme disposto no art. 227, 6: Os filhos havidos ou no da relao de casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao. A concluso de que no mais subsistem quaisquer distines entre as espcies de filiao para fins sucessrios. Nesse sentido a moderna jurisprudncia, ressaltando que o preceito constitucional da igualdade aplica-se no s aos casos em julgamento, como tambm s situaes j consolidadas. Relembre-se que o Cdigo Civil de 2002 traz definitiva planificao do tema da igualdade dos filhos. Da mesma forma, nos arts. 1.618 e seguintes, passa a tratar indistintamente a adoo de filhos de qualquer faixa etria, com uniformizao dos requisitos, procedimentos e efeitos jurdicos.

3.1 PARENTESCO NATURAL


Decorre da consanginidade. O parentesco por consanginidade existe tanto na linha reta como na colateral. Ser matrimonial se oriundo de casamento, e extramatrimonial se proveniente de unio estvel, relaes sexuais eventuais ou concubinrias (JOO BAPTISTA VILLELA). CARLOS ROBERTO GONALVES o parentesco " natural ou civil, conforme resulte de consanginidade ou outra origem". MARIA HELENA DINIZ - A filiao a relao de parentesco consangneo em linha reta de primeiro grau entre uma pessoa e aqueles que lhe deram a vida. MRIO AGUIAR MOURA - O parentesco natural no pode ser criado pelo registro civil da paternidade porque ele tem que ter correspondncia gentica, seja o filho de pais casados ou no entre si. O registro pode ser prova erga omnes da relao jurdica que, se no estiver em conformidade com o vnculo gentico entre pai e filho, poder ser anulado a qualquer tempo por basear-se em pressuposto necessrio que falso.

3.2 PARENTESCO CIVIL


Criado pela lei, como no caso da adoo e em algumas hipteses de inseminao artificial heterloga, por fora do art. 1.597, inciso V do CC/02. O parentesco civil nasce, para fins jurdicos, de uma construo legal e est restrito aos limites ditados pela norma que o estabelece. Independente de registro de nascimento, o parentesco civil ser sempre uma relao jurdica.
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SLVIO VENOSA - A adoo o vnculo legal que se cria semelhana da filiao consangnea, mas independentemente dos laos de sangue. Trata-se de uma filiao artificial, que cria um liame jurdico entre duas pessoas, adotante e adotado. Filiao civil a proveniente do vnculo da adoo ou da inseminao artificial heterloga.

3.3 CLASSE E LINHAS DE PARENTESCO 3.3.1 CLASSE


So as pessoas, ou grupo de pessoas e parentes ligados ao falecido e chamados sua sucesso. Ex. Classe de descendentes, classe dos colaterais etc. Uma classe tem a prevalncia sobre a outra, exceto no direito de concorrncia estabelecido em favor do cnjuge ou companheiro.

3.3.2 LINHA:
Entende-se por linha a ligao da pessoa ao tronco ancestral comum. Por linha se entende uma srie de pessoas que tm a mesma origem biolgica, mediata ou imediatamente. Subdivide-se em linha reta e linha colateral ou transversal. LINHA RETA - Pelo Cdigo Civil de 1916, art. 330, com repetio no novo Cdigo, art. 1591, so parentes, em linha reta, as pessoas que esto umas para as outras na relao de ascendentes e descendentes. Consideram-se como tais os ascendentes pais, avs, bisavs etc., e os descendentes filhos, netos, bisnetos etc., sem limitaes de grau. SILMARA JUNY CHINELATO: Na linha reta, as pessoas descendem umas das outras. LUIZ EDSON FACHIN: o vnculo que caracteriza pessoas partcipes de relao de parentesco natural eivada pela descendncia e ascendncia. A linha reta mensurada em grau, cada um corresponde a uma gerao (o filho e o pai so parentes em primeiro grau, o av e o neto em segundo grau... ad infinitum). Na linha reta no h limite de parentesco. MARIA HELENA DINIZ: pessoas que esto ligadas umas s outras por vnculo de ascendncia e descendncia, conforme se encare o parentesco, subindo-se da pessoa a seu antepassado ou descendo-se, sem qualquer limitao; por mais afastadas que estejam as geraes, sero sempre parentes entre si pessoas que descendem umas das outras. A linha reta subdivide-se em: a) Linha reta ASCENDENTE se faz a contagem em direo ao progenitor. Ex. Filho para o pai, bisneto para o av etc. b) Linha reta DESCENDENTE se faz a contagem em direo aos parentes que nascem da pessoa considerada. Ex. Pai para o filho. Av para o neto etc. LINHA COLATERAL - Na linha colateral, consideram-se parentes as pessoas que provm de um s tronco, sem descenderem uma da outra. A definio se colhe do art. 331 do Cdigo Civil de 1916, que estendia o parentesco colateral at o sexto grau. Houve mudana no Cdigo atual, art. 1.592, com limitao do parentesco ao colateral at o quarto grau, no plano sucessrio, pois j era aplicvel ordem da vocao hereditria. Nomeiam-se como colaterais os irmos, sobrinhos, tios, primos, sobrinhos-netos e tios-avs. LUIZ EDSON FACHIN: vnculo guardado entre pessoas que descendem de um mesmo tronco, mas esse vnculo no ser marcado pela ascendncia ou descendncia, mas pelo fato de possurem o mesmo tranco ancestral. CARLOS ROBERTO GONALVES: so parentes em linha colateral ou transversal as pessoas que provm de um tronco comum, sem descenderem uma da outra. o caso de irmos, tios, sobrinhos e primos. ; na colateral, este se estende somente at o quarto grau. INCIO DE CARVALHO NETO E RICA FUGIE: so parentes em linha colateral, tambm chamada de transversal, as pessoas provenientes de um s tronco, sem descenderem uma da outra. So colaterais os irmos, tios e sobrinhos e primos. A distino entre colaterais e transversais explica-se por estarem, os primeiros, no mesmo grau, e os outros, em graus diversos relativamente ao ancestral comum, o que no gera qualquer efeito prtico quanto aos direitos decorrentes do parentesco por esta ou aquela forma de vinculao.
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A linha colateral pode ser duplicada quando, por exemplo, casam-se dois irmos com duas irms: os filhos dos dois casais sero parentes colaterais duplos. Tambm entre colaterais distinguem-se os irmos bilaterais ou germanos, provenientes dos mesmos pai e me, e os unilaterais, considerados meio-irmos, porque lhes comum apenas um dos ascendentes A situao tem importncia na transmisso sucessria, uma vez que os irmos unilaterais do falecido recebem a metade do que couber aos irmos bilaterais.

3.4 CONTAGEM DE GRAUS DE PARENTESCO


Mede-se o grau de parentesco pela distncia que vai de uma gerao a outra, entre as pessoas sob vinculao familiar. Grau de parentesco o nmero de gerao que separam os parentes. Ex. Do pai para o filho temos uma gerao e, portanto, um grau. Do pai para o neto, temos duas geraes e, portanto, dois graus. As regras de contagem de graus se extraem do art. 1.594 do atual Cdigo Civil, em repetio ao que dispunha o Cdigo anterior, em seu art. 333. O parentesco contado em graus, cada um equivalendo a uma gerao, e no h na linha reta limite para o seu estabelecimento, que, no entanto, na linha colateral, por fora do art. 1.592, CC/02, limita-se ao quarto grau. O parentesco pode ser duplo quando a me e o pai so comuns; ou simples, quando oriundo de um s dos pais, da decorrendo vnculo apenas na linha materna ou na paterna.

3.4.1 NA LINHA RETA:


Contam-se os graus pelo nmero de geraes, na relao existente entre o genitor e o gerado. Assim, h um grau entre pai e filho e dois graus entre av e neto, trs graus entre o bisav e o bisneto etc. contam-se os graus pelo nmero de geraes o parentesco na linha reta no tem limite a existncia de uma classe na linha reta exclui a subseqente. Ex. Av Pai Neto (o neto parente do av em 2 grau, pois do av ao pai tem um grau e do pai ao filho (neto) mais um grau).

3.4.2 NA LINHA COLATERAL:


A contagem feita igualmente pelo nmero de geraes, subindo de um parente at o tronco comum e depois descendo at encontrar o outro parente. Nessa conformidade, bem se v que no h parentesco de primeiro grau entre colaterais, uma vez que a contagem se inicia pelos irmos, indo at a figura paterna e dela retornando, o que d duas geraes, ou parentesco de segundo grau; pelo mesmo critrio, entre tio e sobrinho o parentesco de terceiro grau, e de quarto grau entre primos. Carlos Roberto Gonalves - Parte-se de um parente situado em uma das linhas, subindo-se, contando as geraes, at o tronco comum, e descendo pela outra linha, continuando a contagem das geraes, at encontrar o outro parente. Assim, irmos so colaterais em segundo grau. Partindo-se de um deles, at chegar ao tronco comum conta-se uma gerao. Descendo pela outra linha, logo depois de uma gerao j se encontra o outro irmo. Tios e sobrinhos so colaterais em terceiro grau; primos, em quarto. O parentesco mais prximo na linha colateral o de segundo grau, existente entre irmos. No h parentesco em primeiro grau na linha colateral, porque quando contamos uma gerao ainda estamos na linha reta. A linha colateral pode ser igual (como no caso de irmos, porque a distncia que os separa do tronco comum, em nmero de geraes, a mesma) ou desigual (como no caso de tio e sobrinho, porque este se encontra separado do tronco comum por duas geraes e aquele por apenas uma). Pode ser tambm duplicada, como no caso de dois irmos que se casam com duas irms. LUIZ EDSON FACHIN A contagem do parentesco consangneo em linha reta leva em conta o nmero de geraes entre uma pessoa e outra. na linha colateral, tambm, mede-se o parentesco pelo n de geraes. para se fazer a contagem de graus, suba na linha reta at encontrar o ascendente comum e depois desa at o parente pretendido na linha colateral, no existe o primeiro grau de parentesco

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PAI
1 2

PAI
1 2

FILHO B

FILHO C

FILHO B

FILHO C
3

Pai parente de 1 grau, linha reta, descendente, de B e C B e C so parentes de 2 grau, na linha colateral;

NETO D Pai parente de 2 grau, linha reta, descendente, de D; C parente de 1 grau, linha reta, descendente, de D; B parente de 3 grau, pela linha colateral, de D;

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QUADRO DE PARENTESCO
Linha reta infinita

Meu trisav 4 grau

Impedidos de testemunhar e de casar entre si Linha colateral ou transversal (art. 1.592 CC)

Meu bisav 3 grau Meu tio av 4 grau

Meu av 2 grau

Meu pai 1 grau

Meu tio 3 grau

EU

Meu irmo 2 grau

Meu primo irmo 4 grau Meu sobrinho 3 grau

Meu filho 1 grau

Meu neto 2 grau

Meu sobrinho neto 4 grau

Meu bisneto 3 grau Linha colateral ou transversal (art. 1.592 CC) Herdam (art. 1.839 CC)

Meu trineto 4 grau

Parentesco: at o 4 grau colateral

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QUADRO DA AFINIDADE NA LINHA RETA


Afinidade no forma de parentesco; elo que tem origem no casamento ou na unio estvel; ilimitado na linha reta e reduzido ao 2 grau na colateral. sem limite o parentesco na linha reta sem limite a afinidade na linha reta

Bisavs paternos/maternos

Bisavs por afinidade

afinidade linha reta, 3 grau

Avs paternos/maternos

Avs por afinidade

afinidade linha reta, 2 grau

Pai/Me

Sogro ou Sogra (de quem sou genro ou nora)

afinidade na linha reta, 1 grau

MEUS ASCENDENTES

EU

MEUS DESCENDENTES

pelo casamento ou unio estvel EU me torno aliado dos parentes do MEU cnjuge ou companheiro pelo vnculo da afinidade na linha reta, que no se extingue com a dissoluo da relao.

MEU cnjuge ou companheiro (vnculo conjugal)

Filho c/ 3 pessoa unilateral

Padrasto ou Madrasta do enteado

afinidade, linha reta, 1 grau

Neto

Av do filho do enteado

afinidade linha reta, 2 grau,

Bisneto

Bisav do neto do enteado sem limite a afinidade na linha reta

afinidade linha reta, 3 grau

sem limite o parentesco na linha reta

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QUADRO DA AFINIDADE NA LINHA COLATERAL


S exite afinidade colateral entre cunhados (reduzido ao 2 grau); No h vnculo de afinidade entre con-cunhados; Eu no tenho vnculo de afinidade com o sobrinho do meu cnjuge; A afinidade na linha colateral tem fim com a dissoluo do casamento ou da unio estvel; Findo o vnculo que originou a afinidade colateral, inexite impedimento matrimonial com o ex-cunhado.

MEU CNJUGE OU COMPANHEIRO H afinidade na linha colateral

MEU IRMO

CNJUGE OU COMPANHEIRA DO MEU IRMO (MINHA CUNHADA)

MEU SOBRINHO

EU

H afinidade na linha colateral

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4. DIREITO PRPRIO
FRANCISCO CAHALI E GISELDA HIRONAKA51 - A sucesso faz-se por direito prprio quando o aquinhoado o prprio sucessor do autor da herana, recebendo o acervo sozinho ou partilhando com outros de igual preferncia, e com a mesma qualidade. tambm chamada sucesso direta, ou jure proprio. Na distribuio da herana entre os sucessores legtimos, nestas condies, constitui regra bsica a diviso dos bens em partes iguais a tantos quantos forem os herdeiros sucessveis da classe, levando-se em conta, como visto, que na mesma categoria, em princpio, os mais prximos em grau excluem os demais. Excepciona o Cdigo a partilha por igual quando, em situaes especiais, o cnjuge ou companheiro concorrem com os descendentes, conforme sejam estes comuns ou s do autor da herana, ou com ascendentes. Assim, na chamada sucesso por direito prprio, como regra, inexistindo cnjuge ou companheiro herdeiro, ou no que restar aps ao vivo ser destinado o respectivo quinho, os herdeiros com vnculo familiar, exercendo diretamente a titularidade da herana, tm direito, na diviso, a quinhes de igual percentual (in capita). Por exemplo, falecendo algum sem cnjuge ou companheiro herdeiro, com 4 (quatro) filhos, cada qual ter direito a 1/4, ou 25% da herana. Se todos esses filhos j tiverem falecido na data da abertura da sucesso, sero chamadas para suceder as pessoas do grau seguinte. Deixando aqueles filhos 5 (cinco) netos, sendo quatro do primeiro filho, um do segundo e nenhum dos outros dois, esses descendentes, nicos do grau de preferncia, herdam por cabea, e, como tal, a herana ser dividida em cinco partes iguais entre eles. Portanto, a partilha da herana por cabea quando feita e, partes iguais entre os herdeiros de uma mesma classe. Na sucesso por direito prprio, pode, ainda, ocorrer a partilha no por cabea, mas por linha (in lineas). Trata-se de forma prpria de se dividir o acervo, no obstante serem os herdeiros concorrentes os prprios titulares da herana. Esta previso existe exclusivamente na classe dos ascendentes, quando chamados sucesso parentes do mesmo grau (pois o mais prximo aqui exclui o mais remoto), mas de linhas diferentes (art. 1.836). As linhas dividem-se em materna e paterna. Somente ocorrer a sucesso por linhas materna e paterna se houver ascendentes em ambas as linhas e do mesmo grau (art. 1.836, 2). No h direito de representao na sucesso de linha ascendente. Exemplificando, o caso de serem convocados, na falta de descendentes e pais vivos, os avs do falecido, sendo vivo o av paterno, e os dois avs maternos. So duas linhas distintas, a materna e a paterna. Embora do mesmo grau, a herana se divide pela metade, uma destinada linha paterna, sendo herdeiro exclusivo o av, e outra linha materna, sendo sucessores, em conjunto desta metade, ambos os avs maternos. Nesta situao, um herdeiro receber o dobro dos outros dois, todos com o mesmo grau de parentesco, em razo de se tratar de linhas diferentes. Mas esta diviso sofre alterao se concorrer na herana cnjuge ou companheiro, situao em que, previamente partilha em linha, dever ser destacada a parcela destinada ao vivo (1/3 ou 1/2, conforme o caso).

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MRIO ROBERTO CARVALHO DE FARIA52 - Um herdeiro chamado sucesso por direito prprio, quando entre ele e o autor da herana no existe outro herdeiro de grau mais prximo. Ex.: O autor da herana, vivo, deixou trs filhos vivos: Joo, Jos e Milton. A herana ser dividida pelos trs filhos. Os filhos so parentes em 1 grau do autor da herana e, entre eles e o de cujus, no existe qualquer herdeiro de grau mais prximo.

No importa que Joo, Jos e Milton tenham filhos, pois estes no herdaro, uma vez que seus pais, filhos do autor da herana, encontram-se em grau mais prximo do que os netos, parentes em 2 grau e, os herdeiros de grau mais prximo excluem os de grau mais remoto. Quando os herdeiros so chamados a suceder por direito prprio, divide-se a herana em
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tantas partes (cabeas) quantos eles forem. No caso acima, sendo trs herdeiros, a cada um caber 1/3 da herana. Para ocorrer a sucesso por direito prprio ou por cabea requisito essencial que todos os herdeiros estejam no mesmo grau. Ex: Se o autor da herana deixou somente netos, porque seus filhos eram pr-mortos por ocasio de seu passamento e, estando os netos todos no mesmo grau (2 grau), herdaro por direito prprio ou por cabea, dividindo-se a herana em tantas cabeas quantos forem os herdeiros, no importando que um dos filhos tenha deixado maior ou menor nmero de filhos que os outros.
Josefa sobrinha 1/6

Paulo sobrinho 1/6


Adolfo irmo falecido 2006

Pedro sobrinho 1/6 Ivo sobrinho 1/6

FALECIDO 2008

Jaques irmo falecido 2005

Antnio irmo falecido 2002

Maria sobrinha 1/6

Eva sobrinha 1/6

Ex.: Se por ocasio do bito do autor da herana, seus trs filhos, Joo, Jos e Milton fossem falecidos, tendo o primeiro (Joo) deixado 4 filhos (A, B, C e D); o 2 Jos, deixado 1 filho (E) e o 3, Milton, deixado 3 filhos (F, G e H), os netos do autor da herana herdariam por direito prprio, uma vez que se encontram todos no mesmo grau (2 grau), no importando se Joo e Milton deixaram mais filhos que Jos. Sendo todos netos do autor da herana e encontrando-se no mesmo grau, herdaro por cabea, dividindo-se a herana em tantas partes quantos forem os herdeiros. Destarte, cada um dos netos herdar 1/8 da herana do autor da herana. Se todos os netos tivessem, tambm, pr-morto ao autor da herana, restando somente bisnetos na sucesso, estes herdariam por cabea, pois todos os herdeiros pertenceriam ao mesmo grau, 3 grau, inexistindo entre eles e o autor da herana qualquer herdeiro de grau mais prximo. Tal princpio aplica-se, tambm, classe dos colaterais, existindo duas excees, que, oportunamente, sero apreciadas. Resumindo: herdar por direito prprio o herdeiro que pertena classe e o grau chamado sucesso. Ex.: se morrer o pai e deixar filhos e ascendente, os filhos herdam por direito prprio, pois a classe a ser chamada a dos descendentes.
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56 DIREITO DAS SUCESSES PROF JULIANA GONTIJO

se morrer o filho solteiro sem descendentes, os pais herdam por direito prprio, pois, na falta de descendentes e cnjuge, herdam os ascendentes

5. DIREITO DE REPRESENTAO (INDIRETA OU EM SUBSTITUIO) - ARTS. 1.851 A 1.856


ROBERTO SENISE LISBOA - Direito de representao o direito sucesso indireta, por meio do qual o parente mais prximo representa aquele que faleceu antes do de cujus, observada a ordem de vocao hereditria. O direito de representao tem sua origem histrica na Novela 118 de Justiniano, porm a legislao civil vigente no o contemplou de forma a beneficiar todos os herdeiros de pessoas j falecidas, em qualquer situao. GAVIO DE ALMEIDA critica a expresso j consagrada, afirmando que ela no cientificamente exata, devendo-se preferir a nomenclatura direito de substituio, em que ocorre a chamada vocao indireta sucesso. As teorias que explicam a natureza jurdica do direito de representao so: a) a teoria da fico, segundo a qual a lei estabelece o direito de representao com a finalidade de assegurar a sucesso de outros parentes, mediante a atribuio de um grau de parentesco que eles, na verdade, no possuem. Segundo essa orientao, trata-se o direito de representao de uma fico jurdica por meio da qual os representantes passam a obter a herana, assumindo a posio de herdeiro excludo. No h sucesso entre o representante e o representado, porm a assuno de posio jurdica do outro. b) a teoria da converso do negcio jurdico, que permitiria que o benefcio fosse extensivo a outra pessoa que no aquela originariamente contemplada pela lei, a fim de se evitar o no atendimento da finalidade da norma jurdica; c) a teoria da sub-rogao, por meio da qual o representante assumiria a posio daquele a quem virtualmente caberia a sucesso, se vivo estivesse, sem a extino de uma relao obrigacional anterior; d) a teoria da unidade orgnica, mediante a qual haveria no direito de representao a preservao da sucesso, porm coletiva e por estirpe; e) a teoria da substituio legal, em que uma pessoa adquire o direito e seu exerccio, que eram de outra, em nome prprio e como direito prprio. Segundo PONTES DE MIRANDA e GAVIO DE ALMEIDA, haveria a substituio legal do herdeiro excludo pelos seus descendentes mais prximos. O direito de representao , em regra, conferido aos descendentes em linha reta, a partir da desigualdade do grau de parentesco entre os sucessores. Na teoria da representao, conciliam-se a regra segundo a qual os parentes descendentes mais prximos excluem os outros, mas no excluem os descendentes da outra pessoa anterior ou concomitantemente falecida e que se inclua no mesmo grau de descendncia dos herdeiros. Por isso, falase que a sucesso dos descendentes se d por cabea, enquanto a sucesso dos representantes do excludo ocorre por estirpe. Ocorrer a partilha por estirpe quando houver herdeiros de uma mesma classe, mas de graus diferentes, ou seja, ocorrer o direito de representao ou de transmisso. Os herdeiros recebem a cotaparte que caberia ao pr-morto e a dividem em partes iguais. Como a descendncia tende ao infinito, no direito de representao perfeitamente possvel que os netos venham a representar o filho herdeiro, pr-morto ou comoriente em relao ao de cujus. O direito de representao em favor dos descendentes, pois, independe do grau de parentesco entre os representantes legais do excludo e o de cujus, tendendo igualmente ao infinito. A representao em prol do descendente , destarte, sem limites.

5.1 REQUISITOS PARA O DIREITO DE REPRESENTAO


Torna-se possvel o direito de representao mediante a constatao dos seguintes elementos:

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a) o falecimento do representado, por premorincia ou comorincia, ou, ainda, a indignidade e deserdao; No h dvida de que cabe o direito de representao na premorincia e na comorincia. GAVIO DE ALMEIDA dispe que cabvel o direito de representao se o representado declarado ausente, com o que se deve concordar, j que a lei expressamente estabelece que a presuno de morte em desfavor do ausente. Na renncia herana, ningum pode suceder representando herdeiro renunciante, por expressa vedao legal (art. 1.811 do CC). H, nesse caso, o direito de acrescer em favor dos demais herdeiros legtimos que concorrem sucesso.

FALECIDO

Filho A
1/2

Filho B
1/2

Filho C renunciante

Neto D

Neto E

Neto F

Neto G

filhos de C no herdam por representao. Salienta CARLOS MAXIMILIANO - Fica o renunciante como se nunca fora herdeiro, no transmite aos seus sucessores direitos sobre o esplio. Embora ele seja filho do de cujus, com os seus atos faz os seus filhos perderem o direito aos bens do av; eles no podem representar o repudiador. O filho do renunciante jamais herda por direito de representao, porm, herdar por direito prprio, se todos os herdeiros do mesmo grau renunciar a herana (art. 1.811, CC). Se a pessoa indigna ou deserdada, deixa de ser herdeira. Caberia a sua representao? A resposta afirmativa em ambas as situaes. Na indignidade, porque a pena civil judicialmente declarada como efeito pessoal que no deve se estender em desfavor de quem pode vir a representar o excludo, evitando-se, desse modo uma situao injusta para quem no cometeu o ato ilcito. Mesmo na deserdao cabe o direito de representao. O que se veda o direito de representao na sucesso testamentria, impedindo-se assim que o herdeiro testamentrio excludo tenha o seu direito sucessrio representado pela sua descendncia, em evidente prejuzo legtima e, porque no dizer, prpria vontade do testador. A legislao civil estabelece que so pessoais os efeitos da excluso da sucesso, cabendo aos descendentes do excludo a sucesso, como se morto fosse antes da abertura da sucesso (art. 1.816, caput, do CC). Ora, como se veda expressamente o direito de representao no caso de renncia e considerase incompatvel esse mesmo direito com a sucesso via testamento, reduz-se a aplicabilidade do art. 1.816, caput, do CC s hipteses da premorincia, da comorincia e da indignidade. b) o vnculo de parentesco entre representado e representante, lembrando que o representante deve ser descendente daquele, pois no h representao nas demais linhas, exceo feita ao direito de representao em favor dos sobrinhos; o representante dever, assim, ter capacidade sucessria por ocasio da abertura da sucesso, o que se aplica s pessoas nascidas com vida e quelas j concebidas na data da morte do de cujus. c) a habilitao para a sucesso, ou seja, a pessoa deve estar vocacionada de forma prpria para a herana;
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d) a inexistncia de soluo de continuidade entre os graus do representado e do representante, como sucederia, por exemplo, se o representante tivesse sido adotado por terceiro, antes da abertura da sucesso. A representao tambm denominada vocao indireta. Prescreve o artigo 1.851: "D-se o direito de representao, quando a lei chama certos parentes do falecido a suceder em todos os direitos, em que ele sucederia se vivo fosse." Falecendo o herdeiro presumido antes da abertura da sucesso em seu favor, so chamados os seus descendentes para, ocupando seu lugar, concorrerem com os descendentes mais prximos do autor da herana. Ocorre quando a lei permite a determinados herdeiros o direito de representao. Para que ocorra o direito de representao preciso: 1 - a pr-morte do herdeiro do autor da herana. 2 - que os herdeiros no se encontrem no mesmo grau. 3 - que a sucesso seja legtima.

5.2 REPRESENTAO NA LINHA COLATERAL


Admite-se a representao na linha colateral como exceo, no caso de concurso de filhos do irmo falecido com o seu irmo (tio e sobrinhos) (art. 1.853 do CC). Na linha colateral somente h representao, pois, para os filhos dos irmos excludos da sucesso. Os sobrinhos herdaro por estirpe, se houver sucessor do irmo do de cujus. Se na herana do tio ficar somente sobrinhos, eles herdaro por cabea (sucesso direta). oportuno lembrar que no h direito de representao em prol dos ascendentes (art. 1.852). Exemplo: O falecido deixa uma herana no valor de R$ 1.000.000,00 e somente encontra-se vivo seu filho A, e seus netos C e D. MRIO ROBERTO CARVALHO DE FARIA53

AV

AV

PAI pr-morto

2006

ME 100%

FALECIDO 2008

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59 DIREITO DAS SUCESSES PROF JULIANA GONTIJO

No exemplo acima, tendo B pr-morrido ao autor da herana, seus filhos, netos do inventariado, sero chamados sucesso para herdar por representao. Ocupando o lugar de B, C e D recebero o quinho hereditrio que lhe caberia. No caso, B o representado e, C e D os representantes. Os representantes, qualquer que seja o nmero, em todas as situaes so tidos como um s herdeiro e recebem somente a parte que caberia ao representado. o que diz o artigo 1.855: "O quinho do representado partir-se- por igual entre os representantes." Segundo o artigo 1.852, o direito de representao d-se na linha descendente, jamais na linha ascendente. Na linha descendente o direito de representao se d at o grau infinito. Enquanto houver um herdeiro pr-morto concorrendo com herdeiros de grau diferente, seus descendentes sero chamados a represent-lo na sucesso do autor da herana. Ex.: Se o autor da herana deixou trs filhos (Joo, Carlos e Manoel), tendo um deles prmorrido (Joo) e, deixado dois filhos (netos do autor da herana - Paulo e Jos), sendo que um destes (Jos), tambm, pr-morto ao autor da herana, deixou dois filhos (Mrcio e Andr), estes herdaro por representao a parte que caberia a seus pais.

Neste exemplo, Joo, filho de Horcio, autor da herana, pr-morreu; Jos, filho de Joo e, neto de Horcio tambm, pr-morreu a seu av. Assim, sero chamados a suceder por representao na herana, os filhos de Jos, Mrcio e Andr, bisnetos do autor da herana, representando seu pai e seu av. Caso Andr tivesse, tambm, falecido anteriormente a seu bisav, autor da herana, seriam seus filhos chamados a sucesso, para receber o quinho que lhe caberia. Esta herana ser dividida da seguinte forma: 1 - Carlos, Manoel e Joo, filhos do autor da herana, recebero cada um 1/3 do patrimnio. 2 - Como Joo pr-morreu, seu quinho se dividir entre seus dois filhos, Paulo e Jos, na proporo de 1/6 para cada um. 3 - Como Jos tambm faleceu anteriormente ao autor da herana, seu quinho se partir entre seus dois filhos Mrcio e Andr, na proporo de 1/12 para cada. E assim sucessivamente. Na prtica, necessrio ao declarar os herdeiros na petio de primeiras declaraes esclarecer quem herda por representao e qual herdeiro est representando, bem como a data do bito do herdeiro pr-morto.
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Como proclama o mencionado artigo 1.852 do diploma civil, no existe direito de representao na classe dos ascendentes. Na classe dos ascendentes, ocorrendo a pr-morte de um dos herdeiros, o de grau seguinte no ser chamado sucesso por representao.

No exemplo acima, por ocasio da morte do autor da herana, (sem herdeiros descendentes), seu pai j havia falecido. Neste caso, os avs paternos no herdaro representando o pai do autor da herana, porque na classe dos ascendentes no existe o direito de representao. A herana tocar por inteiro me do autor da herana, em face do princpio: "os herdeiros de grau mais prximo excluem os herdeiros de grau mais remoto". Na linha colateral, tambm, denominada transversal, como afirma o artigo 1.853 do diploma civil, s se d o direito de representao em favor de filhos de irmos do falecido, quando concorrerem com irmos destes. Esta previso est inseri da, tambm, no artigo 1.840. Este o nico caso na linha colateral ou transversal em que ocorre o direito de representao, quando concorrem filhos de irmos com irmos do falecido.
Adolfo irmo vivo
1/3

FALECIDO 2008

Jaques irmo vivo 1/3

Haroldo sobrinho 1/6


Maria 2006

irm pr-morta

Srgio sobrinho 1/6

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Como se verifica, concorrem a sucesso do de cujus, falecido em 2008, seus irmos Adolfo e Jacques e sua irm Maria, que em face de seu bito anterior ao de cujus - 2006 - ser representada por seus filhos, sobrinhos do falecido, Haroldo e Srgio. Nesta sucesso concorrem irmos do falecido - Adolfo e Jacques com filhos de irmos do falecido - Haroldo e Srgio -, enquadrando-se a hiptese perfeitamente no artigo 1.840. Se concorrerem somente sobrinhos do falecido - filhos de irmos - em virtude do bito anterior - a vocao no se dar por estirpe e, sim, por cabea, pois se encontram todos os herdeiros no mesmo grau - 3 grau.
Josefa sobrinha 1/6

Paulo sobrinho 1/6


Adolfo irmo falecido 2006

Pedro sobrinho 1/6 Ivo sobrinho 1/6

FALECIDO 2008

Jaques irmo falecido 2005

Antnio irmo falecido 2002

Maria sobrinha 1/6

Eva sobrinha 1/6

Ao falecer o de cujus em 2008, seus irmos Adolfo, Jacques e Antnio j haviam falecido, deixando o autor da herana somente sobrinhos, seus parentes em 3 grau. Encontrando-se todos os herdeiros no mesmo grau (sobrinhos - 3 grau), a diviso da herana ser feita por cabea, partindo-se a herana em tantas partes quantos forem os herdeiros. Sendo seis herdeiros: Pedro, Paulo, Josefa, Ivo, Maria e Eva, cada um receber 1/6 (um sexto) da herana, no importando que um irmo do inventariado tenha tido mais filhos que o outro. No se aplica o instituto da representao, quando concorrem sobrinhos netos com sobrinhos do falecido, ou mesmo, com irmos deste, pois, o legislador foi taxativo ao estabelecer que s se d o direito de representao, quando concorrem filhos de irmos com irmos do falecido. Em nenhuma outra hiptese, na classe colateral ou transversal, ocorrer o direito de representao. Para que ocorra o direito de representao requisito essencial a pr-morte do presumido herdeiro. Ningum sucede representando pessoa viva. Quatro excees apresentam-se a esta regra: 1 - quando o herdeiro julgado indigno ou deserdado. 2 - quando o herdeiro declarado ausente ou ocorre comorincia.
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Quanto a primeira, prev o artigo 1.816: "So pessoais os efeitos da excluso. Os descendentes do herdeiro excludo sucedem como se ele morto fosse antes da abertura da sucesso." Tendo o legislador considerado o herdeiro excludo da sucesso por indignidade como se morto fosse (morte civil), seus descendentes sero chamados sucesso do autor da herana por representao.

FALECIDO

Filho A 50%

Filho B indigno

sucesso por representao e estirpe

Neto C 25%

Neto D 25%

Ainda que no captulo referente "Deserdao" no tenha o legislador se referido ao chamamento dos descendentes do deserdado, entendemos que deva existir a equiparao, pois as situaes so iguais. CAIO MARIO DA SILVA PEREIRA admite aplicar-se o mesmo entendimento em relao deserdao, ensinando com o seu incomparvel saber jurdico: "Idntica a situao do deserdado, que sofre uma pena civil de cunho personalssimo tambm, a qual, pela mesma razo, no deve ultrapassar a pessoa do culpado. Embora, no prevista expressamente, a situao dos filhos do deserdado aconselha estender-lhes o benefcio da representao, chamando-os a suceder nos bens que lhe caberiam se no houvesse a condenao." Quanto segunda exceo, declara o artigo 6: "A existncia da pessoa natural termina com a morte. Presume-se esta, quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura da sucesso provisria." A ausncia equipara-se a morte presumida, dando margem a que se processe a sucesso provisria e, posteriormente, a sucesso definitiva, observados os prazos legais. Aberta a sucesso, havendo um herdeiro que se encontre em lugar incerto e no sabido, necessrio ser proceder-se, primeiramente, ao processo de "Declarao de Ausncia", e somente depois de declarada a ausncia por sentena podero seus descendentes, ento, apresentar-se como herdeiros, representando o pai ausente. Em se tratando de morte presumida a representao provisria e cessar ao se verificar o regresso do ausente. Este entendimento admitido por vrios autores, citando-se, dentre eles, WILSON DE OLIVEIRA e HERMENEGILDO DE BARROS. No caso da morte presumida, prevista no artigo 7, existe uma certeza da morte, mandando o juiz expedir a certido de bito do desaparecido. Concluindo: Somente ocorre na sucesso legtima, apesar de apresentar semelhanas com a substituio na sucesso testamentria; Ocorre apenas na linha reta descendente (ad infinitum) e excepcionalmente, na linha colateral, restrito ao 3 grau (art. 1.853). O representado tem que ter falecido antes do autor da herana. No h direito de representao se a pessoa ainda estiver viva. Excees pr-morte: a) indignidade o nico caso de representao de pessoa viva, estipulado por lei art. 1.816; por ser considerado morto, os seus descendentes o representam; a pena da indignidade pessoal e no pode prejudicar aos seus filhos que recebem a cota que caberia a ele; b) deserdao a doutrina os equipara aos indignos e sucedem por representao. Onde est a
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63 DIREITO DAS SUCESSES PROF JULIANA GONTIJO

mesma razo, deve haver o mesmo direito; c) ausente o seu desaparecimento, declarado por sentena, faz presumir o seu bito, e possibilita a representao pelos seus descendentes ou colaterais, desde que a ausncia seja declarada e constatada antes da abertura da sucesso; d) comorincia apesar de no se poder averiguar quem morreu primeiro, devido aos herdeiros do comoriente o direito de represent-lo na sucesso; se sobreviver outro filho do de cujus, os filhos daquele que morreu em comorincia com ele, herdam por representao aquilo que ele herdaria se vivo fosse

5.3 EFEITOS DO DIREITO DE REPRESENTAO


Os principais efeitos do direito de representao so: a) a partilha se faz sempre por estirpe e dentro de cada estirpe subdivide-se a quota do representado pelo n. de representantes (art. 1.855); b) cada estirpe encarada como se fosse uma cabea, ou seja, um herdeiro e tem direito a herana que herdaria o seu ascendente pr-morto; c) o representante do de cujus em grau mais remoto herdar como se fosse do mesmo grau do representado; d) a quota hereditria dos que herdam por direito de representao responde pelos dbitos do de cujus e no pelo dos representados; e) os representantes devem trazer colao aquilo que seus pais receberam do av, autor da herana, atravs de doao, ou seja, adiantamento de legtima, pois mesmo que no tenham sido beneficiados com os bens doados, a doao faz parte da legtima do representado e deve ser compensada quando da partilha de bens; f) o renunciante herana de uma pessoa poder represent-la na sucesso de outra (art. 1.856). Ex: o filho que renuncia herana do pai pode vir a represent-lo na sucesso do av, pois a renncia no extensiva.

GAVIO DE ALMEIDA ensina que o Cdigo Civil permite a desigualdade prtica em situaes excepcionais. D como exemplo o que sucede com o filho incestuoso de irmos pr-falecidos, que poderia representar ambos na sucesso do av, recolhendo desse modo uma quota dobrada, em comparao com outro herdeiro. Referida tese, segundo entendo, desconfigura a finalidade de manuteno da proporcionalidade das legtimas e se afigura juridicamente impossvel por contrariar dispositivo constitucional expresso que garante a no discriminao entre os filhos havidos e no havidos do casamento, inclusive para os fins sucessrios.
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64 DIREITO DAS SUCESSES PROF JULIANA GONTIJO

No exemplo abaixo, Matias e Ezequias haviam renunciado a herana do pai Jos. Sendo assim, toda a herana foi ao seu av, Silvado. Com a morte do av e Jos sendo pr-morto, Matias e Ezequias herdaro por direito de representao, concorrendo com seu tio Teobaldo.

6. DIREITO DE TRANSMISSO
Segundo MRIO ROBERTO CARVALHO DE FARIA54 esta forma de sucesso raramente ocorre. uma sucesso dentro de outra. D-se a sucesso por direito de transmisso, quando os herdeiros de um herdeiro ps-morto ao autor da herana, que ainda no declarou se aceita a herana, habilitam-se na parte que lhe couber no monte hereditrio. Difere da sucesso por representao, pois nessa necessrio que o herdeiro presumido tenha pr-morrido ao autor da herana, sendo, ento, representado por seus herdeiros, enquanto naquela o herdeiro do autor da herana falece posteriormente, porm, antes de declarar se aceita ou no a herana que lhe foi deixada. O direito de aceitar ou repudiar a herana passa aos herdeiros do herdeiro ps-morto. Est prevista na primeira parte do artigo 1.809: "Falecendo o herdeiro antes de declarar se aceita a herana, o poder de aceitar passa-lhe aos herdeiros, a menos que se trate de vocao adstrita a uma condio suspensiva, ainda no verificada. Pargrafo nico: Os chamados sucesso do herdeiro falecido antes da aceitao, desde que concordem em receber a segunda herana, podero aceitar ou renunciar a primeira." ORLANDO GOMES, a confuso que se faz entre direito de representao e transmisso: "No se confunde com o direito de transmisso. Sucede por esse direito, quando, depois da abertura da sucesso, falece o herdeiro sem ter aceito ou repudiado a herana, a ele transmitida desde a sua abertura."
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No mesmo sentido, a lio de ITABAIANA DE OLIVEIRA: a sucesso tem lugar por direito de transmisso quando, falece o herdeiro antes de declarar se aceita a herana, o direito de aceitar passa-lhe aos herdeiros. Assim, o herdeiro que falece antes de aceitar a herana morre na posse de um direito - o de aceitar ou renunciar a herana. Este direito, que j faz parte do seu patrimnio, , como os demais direitos, transmissvel por sucesso hereditria. Por isso, o herdeiro que falece no perodo de delao, isto , antes de declarar se aceita a herana, transmite-a, integralmente, aos seus prprios herdeiros. E assim, que se opera a aquisio por transmisso hereditria." So dois os requisitos para ocorrer a sucesso por direito de transmisso: 1 - que o herdeiro tenha falecido posteriormente ao autor da herana. 2 - que o herdeiro ps-falecido no tenha aceitado ou repudiado a herana. Se houve aceitao da herana, tcita ou expressa, por parte do herdeiro ps-morto, no h que se falar em direito de transmisso, pois o direito que aqui se transmite o de aceitar ou repudiar a herana. HERMENEGILDO DE BARROS ensina: "Diz-se tambm que uma pessoa pode vir sucesso de outra por direito de transmisso, o que se verifica quando um herdeiro deixa a seus prprios herdeiros uma sucesso j aberta em seu favor. Exemplo: A. morreu deixando a herana a seu filho B., que tambm faleceu, deixando por herdeiro seu filho C. Tendo B. sobrevivido a A., mesmo por um instante, ficou investido na propriedade e posse da herana, que adquiriu imediatamente, embora ignorando o falecimento de A." Na prtica, devem os descendentes do herdeiro ps-morto requerer nos autos de inventrio suas habilitaes, declarando que aceitam a herana por direito de transmisso, haja vista que o presumido herdeiro falecido posteriormente ao autor da herana no praticou qualquer ato que demonstrasse a aceitao da herana. Ex: Faleceu Pedro deixando Raul, Rui e Ricardo. Durante o inventrio, ou mesmo sem que este esteja sendo processado, vem a falecer Rui. Os herdeiros de Rui viro buscar a cota-parte que couber a Rui, dividindo-a, entre si, em partes iguais.

7. MODOS DE PARTILHA DA HERANA


So trs os modos de partilhar a herana: POR CABEA quando a partilha feita em partes iguais entre os herdeiros de uma mesma classe. Ex.: herana de R$ 30.000 para os 3 filhos, cabendo R$ 10.000 para cada um. POR ESTIRPE quando houver herdeiros de uma mesma classe, mas de graus diferentes, ou seja, quando ocorrer o direito de representao ou de transmisso. Os herdeiros recebem a quota-parte que caberia ao pr-morto e a dividem em partes iguais. Ex: falecido deixou 3 filhos (B, C, D), sendo D pr-morto ao pai, com 3 filhos (netos do de cujus). Herana de 90.000: 30.000 para B; 30.000 para C; e 10.000 para cada filho de D. POR LINHA somente ocorrer quando chamada sucesso a classe dos ascendentes. As linhas se dividem em materna e paterna. Havendo ascendentes do mesmo grau, a herana se divide entre as duas linhas, meio a meio e dentro de cada linha haver sucesso por cabea. Somente ocorrer a sucesso por linhas materna e paterna se houver ascendentes em ambas as linhas e do mesmo grau (art. 1.836, 2). No h direito de representao na sucesso de linha ascendente (art. 1.852). Tomando por exemplo uma pessoa solteira: a) havendo pai e me: metade para cada um; b) havendo pai e avs maternos: tudo para o pai; c) havendo avs maternos e paternos: metade para avs maternos (o que recebem dividem por 2) e para avs paternos (o que recebem dividem por 2); d) havendo av paterno e avs maternos: metade para av paterno e metade para avs maternos (o que recebem dividem por dois metade para cada cabea.

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UNIDADE V - COMORINCIA 1. INTRODUO


Comorincia o caso de mortes simultneas, em que no se pode verificar a ordem cronolgica dos falecimentos - entender-se- que faleceram conjuntamente os diversos herdeiros, no transmitindo, pois, a herana um para o outro, mas sendo esta distribuda como se, na poca da abertura do inventrio, inexistissem as diversas pessoas que na mesma ocasio faleceram. (art. 11 CC) - caso de falecerem em conseqncia do mesmo fato (um acidente aeronutico, um naufrgio, um incndio etc), pessoas que sejam entre si parentes sucessveis. Na apurao de qual delas precedeu a outra, na morte, recorre-se a todo gnero de provas: determinao mdico-legal, audincia de testemunhas, coleta de elementos concretos, indcios. Se, no obstante, se no chegar a um resultado positivo, socorre-se o jurista das praesumptiones legis: presuno de simultaneidade do bito, vale dizer: entende que, se dois ou mais indivduos falecerem na mesma ocasio, e no for possvel averiguar qual deles sobreviveu, presumir-seo simultaneamente mortos. Premorincia ocorre quando h precedncia da morte, por exemplo um casal sem descendente e ascendentes falece no mesmo evento. Se se demonstrar que o marido pr-morreu esposa esta recolhe a herana daquele, para a transmitir em seguida aos prprios herdeiros ou vice-versa. FRANSCISCO JOS CAHALI E GISELDA MARIA F. N. HIRONAKA55 - A comorincia representa o falecimento de duas ou mais pessoas ao mesmo tempo, sem se poder identificar quem morreu primeiro. Tem significativa repercusso no direito das sucesses a ocorrncia de morte simultnea ou precedente de um em relao ao outro herdeiro, mas evidentemente se entre eles houver vnculo sucessrio potencial. Isso porque, em razo do droit de saisine, se o herdeiro falece posteriormente ao autor da herana, ainda que minutos aps, ser chamado sucesso, j recebe seu quinho hereditrio, transmitindo-se a seus sucessores. Igualmente a prioridade do bito decisiva quando, por exemplo, promoveu-se doao com clusula reversiva expressa no ato de liberalidade (art. 1.174), determinando o doador que os bens doados retornem ao seu patrimnio se sobrevier ao donatrio, pois se o donatrio falecer antes, opera-se a devoluo, caso contrrio, o bem doado integrar a herana no do doador, mas do prprio donatrio, seguindo o destino de sua sucesso hereditria. Exemplo 1 : A e B so irmos. B doou para A duas fazendas no valor de R$200.000,00 (cada) com clusula reversiva. Eles sofreram um acidente automotivo e A faleceu na hora. B no resistiu aos ferimentos e morreu a caminho do hospital, 30 minutos depois de A. A tinha 2 filhos: C e D. B tinha 1 filho: E.

Pai prmorto

Me prmorto

Filhos do mesmo pai e me, que so pr-mortos a eles.

Filho A
(20/10/05 s 10:30)

Filho B
Tendo falecido anteriormente ao irmo que fez a doao com clusula reversiva, os filhos de A no herdam as fazendas. (Herdaro somente aquilo que j era de A ele deixou de herana).
(20/10/05 s 11:00)

Neto C

Neto D

Neto E
Receber as fazendas e mais a herana deixada pelo seu pai

O patrimnio que havia sido doado com clusula reversiva volta para B, j que este faleceu depois do seu irmo A. Ou seja, as fazendas iro para E, que o herdeiro de B.

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CARVALHO SANTOS - Se algum faz a doao de seus bens com o pacto de reverso(art. 547 CC) deles ( dos bens) para o caso do donatrio morrer primeiro do que o doador e acontece morrerem ambos a um s tempo, os bens doados devero ser herdados pelos sucessores do doador ou do donatrio? O texto do artigo 11 resolve claramente a questo. Se o doador no sobreviveu ao donatrio, por se presumir que morreram simultaneamente, de palmar evidncia que no tem lugar a reverso. Por isso os bens doados devem ser deferidos aos herdeiros do donatrio e no aos do doador. Ainda mesmo porque, como nota MAZZONI, a reversibilidade importa na transmisso da propriedade dos bens doados ao donatrio, a quem pertenceram desde o momento da doao at o momento de sua morte, para o doador, a quem devem passar a pertencer de novo; mas esta transmisso impossvel se, no momento em que devia ter lugar, no existe mais o sujeito a favor de quem ia se realizar. Exemplo 2: A e B so irmos. B doou para A duas fazendas no valor de R$200.000,00 (cada) com clusula reversiva .Eles sofreram um acidente automotivo e faleceram na hora. A tinha 2 filhos: C e D. B tinha 1 filho: E.

No se podendo identificar a ordem cronolgica exata, sero considerados simultaneamente mortos, tratando-se um comoriente em relao ao outro, como se jamais tivesse existido, ou, como escreve ITABAIANA DE OLIVEIRA: nenhum direito, fundado na precedncia da morte, pode ser transferido de uma para outra pessoa, sendo, ento, chamado sucesso aquele que te de herdar, na falta dos que falecerem no desastre comum.

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Exemplo: Juan e Rita acabaram de se casar em comunho universal de bens e estavam indo para a lua de mel quando o avio caiu. Como o avio caiu numa mata de difcil acesso, o resgate somente chegou a local 24 horas aps o acidente e no conseguiram diagnosticar o momento exato do falecimento do casal. Jan, tinha como bens particulares : um carro no valor de R$40.000,00 e uma casa, no valor de R$80.000,00 e Rita tinha apenas um trator, que havia herdado do seu tio por testamento no valor de R$100.000,00. Rita tinha vivo o seu pai, Jose. Juan tinha vivo seus pais: Joana e Joaquim.

Da a necessidade de averiguar-se, por todos os meios de prova (testemunhas, indcios, vistorias), mas especialmente atravs de tcnicas utilizadas pela medicina legal com a produo de laudo pericial por mdico-legista, o momento exato do falecimento, de modo preciso, e com justeza de quando ela ocorreu. Mas apenas se muito slida e segura a concluso sobre a premorincia que se afasta a comorincia estabelecida em lei. No acolhendo o sistema de presunes, considera-se para o nosso direito, na impossibilidade de comprovao tcnica da sobrevida de um em relao ao outro (prioridade tanatolgica), terem os comorientes falecido simultaneamente, sendo sem dvida muito mais seguro e menos arbitrrio e aleatrio este sistema, tambm utilizado no direito holands, austraco, espanhol, portugus, argentino, alemo e italiano. Em situaes especficas, como aquela de queda de avio, naufrgio, desabamentos, exploses, catstrofes, ou mesmo acidentes de carro com o bito de toda uma famlia, comum no ser concludente o exame mdico ou a prova produzida, impossibilitando a identificao de quem primeiro falece.

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Vejamos, ento, o resultado prtico da comorincia no tratamento jurdico dos comorientes como simultaneamente mortos, e, pois, como se, para o direito sucessrio, jamais houvesse existido. Em um acidente de trnsito, falece o casal, Juan e Rita, sem deixar descendentes ou ascendentes. Constatada a morte primeiro do marido, a esposa ser herdeira por um rpido instante, e o patrimnio ser destinado aos sucessores dela.

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Se considerados comorientes, a sucesso de cada um ser promovida se o outro no existisse, ou seja, o patrimnio do marido ser destinado aos seus outros sucessores, no esposa, assim tambm ocorrendo em relao herana deixada pela mulher.

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Sendo o regime de bens, o da comunho universal, divide-se o patrimnio ao meio, cabendo a metade para os colaterais de cada cnjuge.

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Da mesma forma, falecendo simultaneamente pai e um de seus filhos, este ltimo sem descendentes, o patrimnio deste filho ser destinado exclusivamente sua me.

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Concluindo o exame pela morte anterior do filho, o pai concorre na sua herana, e pelo fato de tambm ter falecido, destina-se, ento, o quinho do pai aos outros filhos, em concorrncia com a genitora.

Relevantes so, pois, as conseqncias da aplicao dos efeitos da comorincia no direito sucessrio. E a sua constatao tem cunho eminentemente ftico, ensejando a necessidade de prova
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judicial e inequvoca, fazendo nascer da a discusso sobre a possibilidade de averiguao no prprio inventrio ou atravs das vias ordinrias (ao declaratria) por se tratar de questo de alta indagao (CPC, art. 984). H entendimento do Supremo Tribunal Federal no sentido de que, existindo elementos de fato disponveis e seguros, pode ser afirmada a comorincia nos prprios autos do inventrio, sem necessidade de remessa da controvrsia para as vias ordinrias (RTJ,98-01/180). Mas ausente prova contundente, a questo deve ser resolvida em procedimento autnomo. Tambm tratado como comorincia o falecimento de pessoas, com vnculo sucessrio recproco, na mesma data, mas em lugares diferentes, inexistindo meios seguros de identificar a premorincia. MRIO ROBERTO CARVALHO DE FARIA56 - Para que ocorra a comorincia so necessrios os seguintes requisitos: a) que dois ou mais indivduos faleam na mesma ocasio; b) que sejam sucessveis entre si; c) que no seja possvel prever qual deles precedeu ao outro. A teoria da comorincia existe em virtude da dificuldade que, muitas vezes, compromete a determinao do momento da morte de cada comoriente. Sendo impraticvel fixar o momento exato da morte de cada comoriente, recorreu o legislador a presuno da simultaneidade dos bitos. CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA57 - Quando vrias pessoas morrem em um mesmo acontecimento (um incndio, um naufrgio, a queda de um avio etc.), poder interessar ao direito apurar qual faleceu em primeiro lugar, a fim de verificar se houve, e como, a transmisso de direitos entre elas. Comorientes so as pessoas que falecem nessa situao. O principal efeito da comorincia no haver relao de sucesso entre os comorientes. como se no tivessem qualquer relao de parentesco. Os comorientes no herdam entre si. necessrio que as pessoas falecidas sejam sucessveis entre si, pois, caso contrrio, no se aplica a teoria da comorincia, recebendo a herana os herdeiros de cada um dos falecidos. Suponhamos que um casal falea em um desastre areo, sem herdeiros descendentes ou ascendentes e, cada qual, possuindo irmos. Se um dos cnjuges pr-morresse ao outro, o sobrevivente receberia a totalidade da herana (art. 1.838) e, caso viesse a falecer a seguir, o patrimnio iria todo para seus colaterais, nada recebendo os irmos do cnjuge falecido em primeiro lugar. (sem ascendentes)

Irmos maridoesposairmos
(sem descendentes) Porm, se ocorresse a comorincia com o falecimento do casal, sem que fosse possvel prever qual precedeu ao outro, os bens do cnjuge varo iriam para seus irmos e, os do cnjuge mulher, para os irmos dela. Sendo o regime de bens, o da comunho universal, divide-se o patrimnio ao meio, cabendo a metade para os colaterais de cada cnjuge. Este o exemplo clssico da doutrina. WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO58 observa no ser necessrio que os bitos ocorram em um mesmo local. Pode ocorrer que duas pessoas sucessveis entre si faleam em lugares distantes, embora no seja possvel precisar o momento exato do perecimento. Tratando-se de presuno legal, a comorincia admite prova em contrrio. Somente presume-se a comorincia aps esgotadas todas as formas de averiguao ou se esta no puder ser feita face ao estado dos corpos dos comorientes. Julgando a Ap. Cvel n 44.256, transcrita na Revista Forense, relatada pelo DES. XENCRATES CALMON DE AGUIAR, a Egrgia 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Distrito Federal, por
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10h10

10h

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unanimidade, decidiu: "A comorincia somente presumida no caso de no poder ser feita a averiguao. A averiguao h de ser feita pelos meios regulares de prova, avultando a testemunhal, desde que o laudo pericial no pde em absoluto chegar ao elemento de convico." A averiguao no se resume a laudos periciais e mdicos. Devem ser admitidos todos os meios de prova, inclusive, a testemunhal e, porque no, admitir-se, tambm, a presuno como prova de inexistncia da simultaneidade dos bitos. Leciona CARVALHO SANTOS: "A lei no nega e nem pode negar ao Juiz a faculdade de apreciar livremente os fatos, examin-los com inteligncia, para deduzir se tm o valor de uma verdadeira presuno capaz de gerar convico em seu esprito de que os falecimentos se verificaram em uma determinada ordem e no foram simultneos." Para ilustrar, apresenta um exemplo de que a contra prova, tambm, pode ser feita atravs da presuno: "Dois comboios em grande velocidade que se choquem; que os maquinistas fiquem esfacelados; que, ao invs, os passageiros do ltimo carro venham a morrer afogados no rio, em que o carro se precipitou. Legtima e convincente deduo poder tirar-se desses fatos, sobre a anterioridade da morte do maquinista." Vamos a um exemplo interessante. Uma famlia composta de pai (Adalberto), me (Alzira), casados pelo regime da comunho universal de bens, e trs filhos, (Celso, Jlia e Josefa), maiores, solteiros, sem filhos, todos com patrimnio prprio, foi vtima de um acidente de automvel quando se dirigia para a cidade de Maca, no norte fluminense. No evento, a polcia ao chegar ao local, s 10h30min da manh, encontrou falecidos a me, Alzira e as duas filhas, Jlia e Josefa, caso tpico de comorincia. O pai, Adalberto, foi levado com vida ao hospital, onde veio a falecer s 20h50min. Celso foi o nico filho sobrevivente. Vejamos cada sucesso:

1) ALZIRA - s 10h30min da manh quando Alzira faleceu, seu marido, Adalberto, encontrava-se vivo e, portanto, faz jus meao que tem nos bens do casal, em virtude do regime de bens de seu casamento. A outra metade constitui a sua herana, que no se transmite s filhas Jlia e Josefa, em face da comorincia. como se no fossem parentes. Assim, a herana de Alzira ser inteiramente atribuda seu nico herdeiro vivo, seu filho Celso. 2) JLIA - possua patrimnio prprio e faleceu, tambm, s 10h30min em comorincia com sua me e a irm Josefa. No tendo descendentes, tinha como seu nico herdeiro, na qualidade de ascendente, seu pai, Adalberto, que naquele momento, ainda, encontrava-se vivo, e a ele couberam todos os seus bens. 3) JOSEFA - possua, tambm, patrimnio prprio, tendo falecido s 10h30min da manh em comorincia com sua me, Alzira e sua irm Jlia, deixando como nico herdeiro, seu pai, Adalberto, que se encontrava vivo, eis que, veio a falecer s 20h50min, e a quem couberam todos os bens. 4) ADALBERTO finalmente, s 20h50min veio a falecer Adalberto, marido de Alzira, no estado civil de vivo, deixando como nico herdeiro, seu filho Celso, eis que no momento de seu bito, j havia falecido sua esposa Alzira e suas filhas Josefa e Jlia.
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Os bens dos diversos familiares couberam a Celso, porm, como visto acima, no correta a afirmao de ser Celso o nico herdeiro de seus pais e de suas irms. Pelo cdigo vigente, no h qualquer modificao na ordem sucessria, pois a lei no admite a hiptese de concorrncia de cnjuge com descendentes quando o regime de bens o da comunho universal. Teramos, por conseguinte, idntica sucesso.

2. DIREITO DE REPRESENTAO NA COMORINCIA


MRIO ROBERTO CARVALHO DE FARIA59- O principal efeito da comorincia a inexistncia de relao de sucesso entre os comorientes. Como ficaria, ento, o direito de determinados herdeiros sucederem por representao o comoriente? A respeito, somente em ORLANDO GOMES encontramos opinio sobre o assunto. "O direito de representao pressupe a morte do representado antes do de cujus, admitindo-se porm quando ocorre a comorincia, visto no se poder averigar, nesse caso, qual dos dois sobreviveu ao outro. Observe-se que soluo diversa conduziria ao absurdo de os netos nada receberem da herana do av quando o pai tivesse morrido juntamente com ele e existissem outros filhos daquele". No exemplo abaixo apresentado, seria justo que os filhos de Jlia (Marcos e Tadeu), netos de Alzira, no herdassem de sua av, representando Jlia, pelo fato de no haver relao de sucesso entre os comorientes?

Alzira
10h30min

Alberto
pr-morto

Jlia
10h30min

Celso

Neto Marcos

Neto Tadeu

Tal entendimento no nos parece correto. A uma, porque no seria justo que os netos da autora da herana deixassem de herdar, somente porque sua me faleceu em comorincia com a av. A duas, porque a comorincia no ocorreu com os netos da autora da herana e, assim, no se pode atribuir aos mesmos seus efeitos, excluindo-os da sucesso. Dessa forma, a nosso ver, de admitir-se o direito de representao quando ocorre a comorincia.

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77 DIREITO DAS SUCESSES PROF JULIANA GONTIJO

UNIDADE VI - ACEITAO, RENNCIA E CESSO DA HERANA 1. ACEITAO DA HERANA


CARLOS ROBERTO GONALVES - Aceitao ou adio da herana o ato pelo qual o herdeiro anui transmisso dos bens do de cujus, ocorrida por lei com a abertura da sucesso, confirmando-a. SLVIO DE SALVO VENOSA Pela aceitao o herdeiro mostra sua vontade de adir a herana, receb-la. O ato no depende de ser comunicado a quem quer que seja. Insere-se na categoria de ato no receptcio. Produz efeitos independentemente do conhecimento de terceiros. A aceitao retroage data da morte, uma confirmao. CRISTIANO PEREIRA MORAES GARCIA Aceitao da herana o ato unilateral pelo qual o herdeiro, de forma expressa, tcita ou presumida, manifesta vontade de confirmar o recebimento da herana. SALOMO DE ARAJO CATEB - A aceitao ou adio o ato jurdico no qual o herdeiro declara que quer receber a herana a que tem direito. Segundo CLVIS, o ato pelo qual o herdeiro manifesta a sua vontade de receber a herana, que lhe devolvida. Pelo sistema adotado no Cdigo Civil Brasileiro, no h necessidade de manifestao expressa e, mesmo que o herdeiro retarde em seu consentimento, a lei lhe d o prazo de 10 anos para exercer esse direito. A aceitao, no Direito moderno, tomou uma feio de plena manifestao de vontade, um exerccio de liberdade quase absoluta, limitada somente quando h prejuzos para terceiros. EDUARDO DE OLIVEIRA LEITE60- Aceitao da herana o ato voluntrio pelo qual o chamado responde afirmativamente vocao sucessria, ao chamamento sucesso feito pela lei ou pelo de cujus. como quer ENDEMANN, o ato jurdico pelo qual a pessoa chamada a suceder declara que quer ser herdeiro. Como a herana se transmite ao herdeiro, independentemente de qualquer ato seu, a aceitao da herana funciona como a confirmao da transferncia dos direitos operada em virtude da lei. Por outro lado, j advertia BEVILACQUA, como ningum pode ser forado a assumir a posio de herdeiro de outrem, como acontecia no direito romano, com os herdeiros necessrios, a aceitao da herana a afirmao de que a pessoa manifesta a sua vontade de adir herana. Hoje, com a disposio expressa do artigo 1.792 (O herdeiro no responde por encargos superiores s foras da herana...) decresceu a importncia da aceitao, mas, como o herdeiro assume diversos nus (pagamento de legados, cumprimento de encargos, etc.) a questo ainda se reveste de interesse. A aceitao e o repdio apresentam, na sua estrutura e regime, semelhanas suficientes que justificam seu estudo em conjunto; o que legitima o tratamento dado pelo legislador em captulo nico (Captulo IV- da aceitao e renncia da herana). luz brasileira a aquisio se d pela aceitao, o que expressamente estabelece o artigo 1.804 (Aceita a herana...) e de forma automtica, desde abertura da sucesso (... torna-se definitiva a sua transmisso, desde a abertura da sucesso). um sistema hbrido (ou ecltico) o escolhido pela nova frmula do artigo 1.804, uma vez que a aceitao o momento de fato da aquisio que, desde a abertura da sucesso (momento jurdico) j ocorreu automaticamente com a vocao. A vontade manifestada pelo herdeiro via aceitao- est apenas a confirmar uma vontade legal implcita, desde a morte do de cujus e conseqente abertura da sucesso. A aceitao, em verdade, teria o sentido de uma confirmao da aquisio j existente desde o momento da abertura da sucesso. esta a ordem natural das coisas. Ou, como bem asseverou ASCENSO, o sistema da aquisio automtica que corresponde normalidade da vida, pois muito mais natural que uma herana seja aceita do que repudiada. A aceitao teria, ento, o sentido duma confirmao da aquisio j realizada, eliminando a pendncia que sobre ela recairia; e o repdio implicaria a resoluo da aquisio, considerando-se que o repudiante nunca fora herdeiro. GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA61- necessria a aceitao para que se confirme a transferncia da herana, retroagindo a aceitao ao momento da abertura da sucesso, conforme dispe o caput do art. 1.804 , A aceitao da herana consiste no negcio jurdico unilateral e necessrio pelo qual o herdeiro, legtimo ou testamentrio, adquire concretamente a herana transmitida em razo da morte do antigo titular do patrimnio, confirmando a transmisso ocorrida ex vi desde a abertura da sucesso. Da a observao de que a aceitao vem a confirmar a transmisso j efetuada em virtude de lei,
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considerando que, desde a abertura da sucesso, havia ocorrido a transferncia da herana. Como pondera CARVALHO SANTO, a aceitao da herana somente pode ocorrer aps a abertura da sucesso, porquanto ilcita qualquer conveno sobre herana de pessoa viva. No campo do Direito das Sucesses, h tambm preocupao em haver regulamentao legal acerca das espcies de aceitao. O art. 1.805 do novo CC representa a reunio dos revogados arts. 1.581 e 1.582, ambos do CC de 1916, restringindo-se a manter as regras relativas s espcies de aceitao e os atos que no so reputados modos de aceitao. Na realidade, somente foi retirada a referncia renncia como podendo ser manifestada expressa e formalmente, passando para disposio autnoma (art.1.806). No houve, portanto, alterao significativa na substncia dos preceitos dos antigos dispositivos do CC de 1916. ROBERTO SENISE LISBOA62- Distingue-se a aceitao da devoluo da herana. Aceitao da herana ou adio ato jurdico irrevogvel pelo qual o herdeiro manifesta o seu interesse em obter para si aquilo que lhe devido por fora do falecimento do de cujus. A aceitao da herana , portanto, condio para que algum se torne efetivamente herdeiro. A aceitao torna definitiva a transmisso da herana em favor do sucessor desde a abertura da sucesso. No cabe a aceitao parcial da herana, nem mesmo sob condio ou a termo. A aceitao da herana pode ser expressa ou tcita. Somente se admite a aceitao expressa por escrito. A aceitao tcita decorre da prtica de atos inequvocos que levam o intrprete concluso de que o herdeiro aceitou a herana. Presume-se, alm disso, a aceitao da herana pelo simples processamento do inventrio, hiptese na qual os herdeiros recebero, com a partilha, a quota a qual cada um tem direito, abatidas, na mesma proporo, eventuais dvidas deixadas pelo de cujus, at os limites da herana. O silncio do herdeiro notificado para se manifestar configura aceitao tcita. Se a dvida deixada pelo de cujus for equivalente ou superior ao valor do ativo patrimonial, nada ser herdado, ante a ocorrncia do inventrio negativo. E os herdeiros nada precisaro pagar, j que a sua responsabilidade limita-se importncia que seria por eles herdada. desnecessria, por outro lado, a outorga uxria ou a autorizao marital para que se verifique a aceitao. No se pode, ademais, concluir que h a aceitao da herana nos seguintes casos: a) o requerimento de abertura do inventrio, sem que se decline a qualidade como herdeiro e a pretenso em herdar; b) a simples outorga de mandato a advogado, a menos que se faa representar como herdeiro no inventrio; c) a prtica de atos oficiosos (o funeral do testador, a guarda e a administrao de bens, como o pagamento de dvida do de cujus); e d) a cesso gratuita de direitos hereditrios aos demais co-herdeiros. Se o herdeiro vier a falecer aps o passamento do de cujus, porm antes de declarar se aceita a herana ou no, o poder de aceitao transmite-se aos seus sucessores respectivos, salvo no caso de contemplao por meio de condio suspensiva. MARIA HELENA DINIZ63 - A aceitao vem a ser o ato jurdico unilateral pelo qual o herdeiro, legtimo ou testamentrio, manifesta livremente sua vontade de receber a herana que lhe transmitida. Aceita a herana, toma-se definitiva a sua transmisso ao herdeiro, desde a abertura da sucesso (art. 1.804). Como pondera LUIGI FERRI, no se pode dizer que a aquisio da herana se d com a aceitao, porque os direitos hereditrios no nascem com ela, mas recuam ipso iure data do bito do auctor successionis, independentemente de qualquer ato, de modo que a aceitao produz efeito retro operante. A aceitao to-somente confirma o direito que o falecimento do de cujus atribuiu ao herdeiro, consolidando os direitos deste, chamado por ocasio da abertura da sucesso. Todavia, no um ato desnecessrio, visto que ningum deve ser herdeiro contra a prpria vontade, dado que dever assumir algumas obrigaes, como a de pagar legado ou de cumprir um encargo. Embora no mais substitua o de cujus em todas as suas relaes jurdicas, respondendo pelas suas dvidas acima das foras da herana. Assim sucedia no direito anterior: para escapar desse risco era preciso que o herdeiro declarasse, formalmente, aceitar a herana sob benefcio de inventrio. Ou seja, a sua aceitao s teria eficcia se o ativo superasse o passivo, ficando, ento, sua responsabilidade pelos encargos da herana circunscrita ao ativo do acervo hereditrio.

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Atualmente, o Cdigo Civil, no art. 1.792, prescreve que o herdeiro no responde pelos encargos superiores s foras da herana; incumbe-lhe a prova do excesso, salvo se houver inventrio, que o escuse, demonstrando o valor dos bens herdados. Logo, no ser responsvel pelos dbitos do de cujus que ultrapassem as possibilidades de seu quinho sucessrio (RT, 185:376; CPC, art. 597; CC, arts. 836 e 276), nem ser acionado por dvidas do esplio, se os recursos deste forem insuficientes para solvlas (RF, 91:150), de maneira que no haver herana, desde que o passivo a absorva integralmente (RT, 131:142). preciso no olvidar que o quinho hereditrio daqueles que herdam por direito de representao no responde pelas dvidas do representado, mas apenas pelas do autor da herana (RT, 200:375), e que os bens doados a ttulo de adiantamento da legtima no respondem pelos encargos da sucesso (RT, 180:754). O mesmo se aplica ao peclio formado por contribuies de funcionrios pblicos, em virtude de lei especial, ante o fato de o herdeiro o adquirir em razo de contrato e no de direito sucessrio. Igualmente, as penses militares no respondem pelas dvidas do de cujus, mas pelas contradas pelo herdeiro no gozo da penso (Dec.-lei n. 9.698/ 46, art. 113, pargrafo nico, e Dec. n. 32.389/53, art. 4). Com a aceitao da herana, no direito brasileiro, o herdeiro no assume os encargos do de cujus alm das foras do acervo hereditrio; para tanto no precisar fazer qualquer ressalva de que aceita a sucesso a benefcio de inventrio, como sucedia antes do Cdigo Civil. Entretanto, nada obsta que o herdeiro renuncie ao benefcio do inventrio, declarando expressamente que assumir todos os dbitos do falecido, ainda que superiores ao ativo da herana. SALOMO DE ARAJO CATEB64- A aceitao ou adio o ato jurdico no qual o herdeiro declara que quer receber a herana a que tem direito. Segundo CLVIS, o ato pelo qual o herdeiro manifesta a sua vontade de receber a herana, que lhe devolvida. Pelo sistema adotado no Cdigo Civil Brasileiro, no h necessidade de manifestao expressa e, mesmo que o herdeiro retarde em seu consentimento, a lei lhe d o prazo de 10 anos para exercer esse direito. A aceitao, no Direito moderno, tomou uma feio de plena manifestao de vontade, um exerccio de liberdade quase absoluta, limitada somente quando h prejuzos para terceiros. Podem aceitar ou renunciar todas as pessoas que tm a livre administrao de seus bens, como regra geral. Os absolutamente incapazes, por exemplo, no podem exercer esse ato por si mesmo, tornando-se necessria a representao legal. Como todo negcio jurdico, est sujeito aos princpios gerais para sua validade. um ato determinado e voluntrio, que deve ser realizado com inteno e determinao do aceitante ou do renunciante.

1.1 ESPCIES DE ACEITAO 1.1.1 QUANTO FORMA: EXPRESSA, TCITA OU PRESUMIDA


1) EXPRESSA (ART. 1.805, 1 PARTE): MARIA HELENA DINIZ65 - se resultar de declarao escrita, pblica ou particular (art. 1.805), do herdeiro manifestando seu desejo de receber a herana. A mera manifestao verbal do herdeiro no sentido de adir a herana, ainda que perante testemunhas, no vale como aceitao. Tal forma de aceitao no mais to freqente como outrora, dado que, hodiernamente, pelo disposto nos arts. 1.792 e 1.805 do Cdigo Civil desnecessrio frisar que se aceita a herana a benefcio de inventrio. ociosa a exigncia da aceitao expressa por ser ela ato meramente confirmatrio da nova relao jurdica estabelecida com a abertura da sucesso, pois somente a renncia elide a presuno de aceitao (art. 1.804, pargrafo nico). SALOMO DE ARAJO CATEB66 - Considera a lei expressa a aceitao, quando o herdeiro faz essa manifestao por escrito, isto , o documento escrito uma garantia da seriedade da declarao, um nimo de receber a herana que lhe deferida. EDUARDO DE OLIVEIRA LEITE67- expressa, diz a lei, quando feita declarao escrita, ou seja, quando o herdeiro assume inequivocamente o seu ttulo ou qualificao mediante manifestao escrita. Por isso, e com razo, o Cdigo Civil portugus refere-se a algum documento escrito, no qual, o
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sucessvel declara a herana assumindo o ttulo de herdeiro com a inteno de a adquirir. No mesmo sentido o direito francs: a aceitao expressa resulta de uma declarao formal onde se assume o ttulo ou a qualidade de herdeiro. Declarao escrita diz o legislador brasileiro. No necessrio que este escrito tenha sido especialmente redigido para comprovar a aceitao: uma carta pode ser suficiente quando seus termos no so duvidosos quanto aceitao. A exigncia do escrito se explica por razes de prova e de forma, a vontade escrita mais refletida que uma mera vontade expressa verbalmente. Estamos perante uma formalidade ad substantiam. A lei, para ter a garantia de que houve maior reflexo e vontade mais determinante e determinada exigiu, para a perfeio do ato, que a declarao da aceitao ou a assuno da qualidade de herdeiro (ou legatrio) com a inteno de adquirir a herana (ou legado) conste de um documento escrito. A respeito da aceitao expressa, a doutrina observa que no h frmulas sacramentais para que se d a manifestao de vontade, bastando que ela se manifeste por escrito de modo certo e claro. Ex. Aceito a herana deixada por meu pai ou Declaro que sou herdeiro de minha me etc. 2) TCITA (ART. 1.805, 2 PARTE): MARIA HELENA DINIZ68 - se inferida da prtica de atos, positivos ou negativos, somente compatveis condio hereditria do herdeiro (art. 1.805, 2 parte), que demonstrem a inteno de aceitar a herana, tais como: sua representao por advogado no inventrio; cesso onerosa de direitos hereditrios; administrao, sem carter provisrio, dos bens que integram a herana; cobrana de dvidas do esplio; interveno no inventrio concordando com avaliaes ou com outros atos do processo; transporte de bens da herana para o seu domiclio. Entretanto, h atos que, embora sejam praticados pelo herdeiro, no revelam o propsito de aceitar a herana, tais como: simples requerimento de inventrio ou mera outorga de procurao para o processo, por serem obrigaes legais inerentes ao herdeiro (RT, 375:174, 387:142); atos oficiosos, como o funeral do finado, ou atos meramente conservatrios a fim de impedir a runa dos bens da herana, ou os de administrao e guarda provisria para atender a uma necessidade urgente (art. 1.805, 1), por serem meros obsquios, praticados por sentimento humanitrio, sem qualquer interesse; cesso gratuita, pura e simples, da herana aos demais co-herdeiros (art. 1.805, 2), porque importa em repdio da herana; alienao de coisas suscetveis de perecimento ou deteriorao, se autorizada pelo magistrado; pagamento de dbito da herana, porque permitido pagar dvida alheia etc. EDUARDO DE OLIVEIRA LEITE69- Aceitao tcita (ou implcita), a saber, a que resulta de atos prprios da sua condio de herdeiro, como no caso de o herdeiro passar a administrar, com nimo definitivo, os bens da herana, velando pelos interesses em preservar e conservar os bens do acervo hereditrio. No que tange aceitao tcita a mais comum na prtica -, depreende-se que houve aceitao da herana em razo de determinados comportamentos do herdeiro que somente seriam praticados por sucesses. CARVALHO SANTOS, a esse respeito comenta que, luz do direito italiano, duas so as condies para a configurao da aceitao tcita: a) que o herdeiro tenha praticado um ato que tenha como pressuposto necessrio sua vontade de aceitar a herana; b) que o herdeiro no poderia praticar tal ato seno na qualidade de herdeiro, e que o dispositivo do Cdigo brasileiro de 1916 ficou redigido de modo deficiente, incompleto e defeituoso. O art. 1.805, caput, CC, melhora substancialmente a redao do revogado 1, do art. 1.581, CC 1916. Estabeleceu haver aceitao tcita quando resultar to-somente de atos prprios da qualidade de herdeiro, evidenciando que somente haver aceitao quando se tratar de ato que apenas um herdeiro poderia praticar. Como no caso de contratao de advogado para intervir no inventrio aberto para defesa de seus direitos sucessrios, de aceitao das primeiras declaraes (e outros atos processuais praticados no processo de inventrio), de cesso onerosa ou gratuita de direitos hereditrios a terceiros ou a um dos vrios co-herdeiros. SALOMO DE ARAJO CATEB70 - A aceitao tcita h de resultar, to-somente de atos prprios da qualidade de herdeiro, isto , quando resulta de atos compatveis somente com o carter de herdeiros, praticados por quem tem a inteno de aceitar a herana. CLEONICE ALVES No so atos que exprimem aceitao: os atos oficiosos (funeral do finado, comparecimento missa de 7 dia, registro do bito etc.)
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atos meramente conservatrios (benfeitorias necessrias) os atos de administrao e guarda interina a cesso gratuita, pura e simples de herana aos demais co-herdeiros (equivale renncia) alienao de coisas deteriorveis So atos que exprimem aceitao: administrao, alienao ou onerao de bens do esplio locao, reconstruo ou demolio de prdios propositura de ao, ser representado por advogado no inventrio cobrana de dvidas. 3) PRESUMIDA (ART. 1.807): MARIA HELENA DINIZ71 - se algum interessado em saber se o herdeiro aceita ou no a herana (p. ex., credor do herdeiro, legatrio, pessoa que o substituiria se houvesse renncia - CC, art. 1.947), requerer ao juiz, aps 20 dias da abertura da sucesso, que d ao herdeiro prazo de 30 dias para pronunciar-se. Decorrido esse lapso de tempo, o silncio do herdeiro ser interpretado como aceitao (CC, art. 1.807). Nesta espcie de aceitao, h ausncia de qualquer manifestao expressa ou ato comissivo, pois a simples omisso de recusa havida como aceitao da herana.

1.1.2 QUANTO PESSOA: ACEITAO DIRETA E ACEITAO INDIRETA


1) ACEITAO DIRETA: MARIA H. DINIZ72 - oriunda do prprio herdeiro. 2) ACEITAO INDIRETA: MARIA H. DINIZ73 - se algum a faz pelo herdeiro, hiptese em que surge a: a) ACEITAO PELOS SUCESSORES, se o herdeiro falecer antes de declarar se aceita ou no a sucesso; o seu direito de aceitar passa aos seus herdeiros, valendo a declarao destes como se daquele partisse. Trata-se de sucesso hereditria do direito de aceitar. Isto porque a morte do herdeiro, antes da aceitao, impede a transmisso aos seus sucessores de herana ainda no aceita, da conferir-lhes o poder de aceit-la ou de repudi-la. Ex: A falece, deixando dois filhos, B e C, como herdeiros. C falece posteriormente, sem ter aceito a herana do seu pai. Aos filhos de C (D e F) transmitido o direito de aceitar a herana de seu av A. Herdaro D e F, no por direito de representao, mas por direito de transmisso, j que seu pai C no pr-morreu a seu av A, mas faleceu depois dele, sem aceitar a herana.

Entretanto, essa espcie de aceitao ser inadmissvel na pendncia de condio suspensiva, estipulada pelo testador, ainda no verificada (art. 1.809). Pois, se o herdeiro falecer antes do seu implemento, extinguir-se- seu direito sucessrio, j que a condio suspensiva obsta a aquisio do direito (art. 125), perdendo o direito eventual toda sua fora originria, devido inocorrncia da condio. P. ex., T testador institui "A" seu legatrio, sob a condio de colar grau em ensino superior; se este herdeiro singular vier a morrer antes de terminar seus estudos, seus herdeiros no o sucedero no direito de aceitar o legado. O no implemente dessa condio suspensiva no admite a aquisio do direito sequer pelo herdeiro falecido, menos ainda por seus sucessores.
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Os chamados sucesso do herdeiro falecido antes da aceitao, se concordarem em receber a segunda herana, podero aceitar ou renunciar a primeira (art. 1.809, pargrafo nico). Com efeito, entende o novo Cdigo que o direito de deliberar relativamente primeira herana compe o patrimnio do segundo falecido e estipula, em conseqncia, que os novos herdeiros s podero deliberar sobre aquele depois de decidirem respeito da segunda herana, anuindo em receb-la. Se a repelirem, no podero deliberar relativamente primeirasucesso aberta, passando esse direito, ao que parece, aos novos sucessores chamados segunda herana. Se a aceitarem, abre a lei a possibilidade para que aceitem a primeira herana ou a ela renunciem, mas agora como se no fizesse parte do segundo acervo hereditrio, nico entendimento que permite salvar o art. 1.808, que determina ser impossvel a aceitao de uma herana em parte. Assim, resumindo e exemplificando, com o intuito de a aclarar a hiptese:

Percebe-se, assim, que o CC/02 permite apenas que o herdeiro do segundo acervo renuncie ou aceite a primeira sucesso aberta se aceitar a segunda. Impossvel, portanto, que renuncie segunda e aceite a primeira. b) ACEITAO PELO TUTOR OU CURADOR DE HERANAS, LEGADOS OU DOAES, com ou sem encargos, em lugar do incapaz, desde que devidamente autorizado pelo juiz (art. 1.748). c) ACEITAO POR MANDATRIO OU GESTOR DE NEGCIOS. Realmente, na sistemtica de nosso direito cabe aceitao da herana pelo mandatrio embora seja controvertida a admissibilidade de declarao feita pelo gesto; de negcios, subordinada to-somente confirmao do herdeiro. d) ACEITAO PELOS CREDORES (art. 1.813 e 1), se o herdeiro prejudic-los com sua renncia. A habilitao dos credores far-se- no prazo de 30 dias seguintes ao conhecimento do fato abdicativo. Todavia, imprescindvel autorizao judicial para que credores possam aceitar herana em nome do renunciante, s podendo beneficiar-se at o montante dos crditos; pagos tais dbitos, o remanescente ser devolvido quele a quem a renncia beneficia, e no ao renunciante, que no mais herdeiro (art. 1.813, 2).

1.2 CONTEDO DA ACEITAO


MARIA HELENA DINIZ74 - Sendo a herana uma universalidade juris (art. 91), no se pode admitir sua aceitao parcial, com excluso de determinados bens. A herana deve ser aceita na sua totalidade. Isto porque, sendo o herdeiro continuador da pessoa do de cujus no que concerne s relaes jurdicas patrimoniais, seria inadmissvel que ele tomasse parcialmente o lugar do auctor successionis, aceitando apenas a metade, uma tera ou quarta parte do acervo hereditrio, ou somente o ativo, repudiando o passivo. Entretanto, analisemos o caso do herdeiro que sucede simultaneamente a dois ttulos. Se o sucessor do de cujus for herdeiro e ao mesmo tempo beneficirio de legado, e como no se confundem a herana e o legado, poder: aceitar a herana e o legado; renunciar a ambos; aceitar integralmente a herana e renunciar ao legado, ou, ento, aceitar o legado por inteiro e repudiar a herana (art. 1.808, 1). O herdeiro chamado, na mesma sucesso, a mais de um quinho hereditrio, sob ttulos sucessrios diversos, pode livremente deliberar quanto aos quinhes que aceita e aos que renuncia (art. 1.808, 2).
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Nada obsta que o herdeiro renuncie inteiramente a uma sucesso, conservando a outra; s se lhe probe a aceitao parcial da herana. Tampouco poder ser aceita sob condio ou termo (art. 1.808, caput), porque a suspenso ou resoluo do domnio do herdeiro, em razo de condio ou termo, um fator de insegurana jurdica, repugnando natureza do ato, que puro e simples. O herdeiro no pode aceitar herana sob a condio de ser aquinhoado com bens imveis, dado que a qualidade de herdeiro, uma vez adquirida, no pode ser perdida.

1.3 IRRETRATABILIDADE DA ACEITAO


MARIA HELENA DINIZ75 - Diante de sua irrevogabilidade (art. 1.812), o herdeiro no pode arrepender-se dela, a aceitao no passvel de retratao desde que no acarrete prejuzo aos credores (RT, 115:645). Se houver leso aos direitos dos credores, estes podero salvaguard-los, reclamando a providncia referida no art. 1.813 do Cdigo Civil. Suprimiu-se a previso de retratao da aceitao, que, outrora, podia dar-se a qualquer tempo, mediante simples declarao unilateral do interessado, por termo nos autos, pagos os impostos devidos, porquanto, asseverava WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO, ocorria transmisso de domnio, sujeita a incidncia fiscal (RT, 251:357). Como a retratao da aceitao equivalia renncia, ao caso aplicavam-se as normas alusivas a esta, inclusive a da aceitao da herana pelos prejudicados que a requeriam.

1.4 ANULAO E REVOGAO DA ACEITAO


MARIA H. DINIZ76 - A aceitao pode ser anulada ou revogada, se aps sua ocorrncia for apurado que o aceitante no o herdeiro ou que o testamento absorvia a totalidade da herana, havendo herdeiro necessrio. Com a declarao da ineficcia da aceitao, a herana passa ao herdeiro a quem regularmente se defere, como se aquela aceitao nunca tivesse havido. Mas, se j houve homologao da partilha, o interessado s poder reivindicar o que lhe compete por ao de petio de herana.

1.5 CARACTERSTICAS DA ACEITAO


FRANCISCO CAHALI E GISELDA HIRONAKA77 - Alm de tratar-se de ato unilateral de manifestao de vontade de receber a herana, aperfeioada com o pronunciamento do titular, dispensase a anuncia ou concordncia dos demais herdeiros ou sucessores potenciais com efeito retro operante data da abertura da sucesso. A aceitao possui as seguintes caractersticas: a) salvo as excees indicadas de aceitao indireta, ato exclusivo do herdeiro, representativo de interesse privado, j que a qualidade hereditria subjetiva e personalssima; b) ato de natureza no receptcia, porque no depende de ser comunicada a outrem para que produza efeitos; c) indivisvel, no se admitindo no nosso direito positivo a aceitao parcial da herana (CC, art. 1.808), vale dizer, no possvel a aceitao de apenas parte da herana, de alguns bens ou direitos do acervo hereditrio e excluso de outros. E assim para evitar que o herdeiro, por exemplo, aceite somente os crditos do de cujus, descartando suas dvidas. Por exemplo, se no acervo consta um imvel quitado e outro objeto de compromisso de compra e venda com saldo a pagar, no se pode aceitar aquele e repudiar este. O que, porm, se autoriza o exerccio em separado do direito de aceitao pelo sucessor quando possui concomitantemente dupla qualidade: uma como herdeiro (legtimo ou testamentrio), outra como legatrio. Recebe por dois ttulos; so duas situaes jurdicas distintas, a da herana e a do legado, embora, no caso, com o mesmo titular. Nestas condies, poder o sucessor aceitar a herana e repudiar o legado, ou, ao contrrio, assegurar o recebimento do benefcio singular, rejeitando a integralidade de sua quota-parte a ttulo universal (art. 1.808, 1). Da mesma forma, o herdeiro, chamado sucesso a mais de um quinho hereditrio, sob ttulos sucessrios diversos, como herdeiro legtimo e herdeiro institudo, pode livremente deliberar quanto aos quinhes que aceita e aos que renuncia (CC, art. 1.808, 2). Esta possibilidade de manifestao em separado ao sucessor que possuir dupla qualidade de herdeiro, embora omisso o Cdigo revogado, j se vislumbrava. Assim, pertinente a introduo de regra
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expressa neste sentido pelo legislador de 2002; d) a aceitao s pode ser incondicional, ou seja, no suporta ficar submetida condio ou termo (CC, art. 1.808), j que a suspenso ou resoluo do domnio deferido ao herdeiro, por fora de tais modalidades, constituiriam fatores de insegurana jurdica, contrrios natureza do ato. A esta caracterstica denomina-se aceitao pura e simples; e) um ato jurdico irretratvel. Aceita a adio, por qualquer de suas modalidades, no mais se admite a reconsiderao pelo herdeiro. Esta uma inovao traz ida pelo legislador de 2002, sendo, no sistema anterior, revogvel a aceitao. Da agora ser pertinente a maior cautela do sucessor na aceitao da herana por qualquer das suas modalidades. Na potencialidade de rejeitar o acervo, deve-se evitar interveno nos autos reconhecendo sua qualidade de herdeiro, ou manifestando cincia e concordncia com esta indicao pelos demais co-herdeiros, para afastar a caracterizao de aceitao tcita. Descontente com a aceitao, no fica, porm, definitivamente obrigado a recolher o acervo. Poder, por exemplo, promover a cesso gratuita dos direitos hereditrios aos demais co-herdeiros, salvo a existncia, neste caso, de clusulas restritivas impostas pelo falecido (p. ex., clusula de inalienabilidade); f) pode ser ineficaz a aceitao se o direito hereditrio caducar, ou for verificada a incapacidade sucessria do herdeiro. A aceitao confirma a inteno de receber a herana, mas no cria o direito hereditrio. Se, posteriormente manifestao de vontade, constatar-se, por exemplo, que o aceitante no o legtimo sucessor, foi excludo da sucesso, houve reduo das disposies testamentrias comprometendo o seu quinho, o bem legado no existe, ou o testamento nulo, - o pronunciamento considerar-se- simplesmente ineficaz.

2. RENNCIA DA HERANA
o ato jurdico unilateral pelo qual o herdeiro, de forma expressa, manifesta que repudia a herana que tem direito, deixada pelo falecido. MARIA HELENA DINIZ78 - Renncia o ato jurdico unilateral, pelo qual o herdeiro declara expressamente que no aceita a herana a que tem direito, despojando-se de sua titularidade. Deveras, o herdeiro no obrigado a receber a herana; se a recusar, sua renncia no lhe cria qualquer direito, pois o renunciante considerado como se nunca tivesse herdado. Com efeito, o pargrafo nico do art. 1.804 do Cdigo Civil assim reza: "A transmisso tem-se por no verificada quando o herdeiro renuncia herana". CARLOS ROBERTO GONALVES - negcio jurdico unilateral, pelo qual o herdeiro manifesta a inteno de se demitir dessa qualidade. MILTON OLIVEIRA ato jurdico unilateral praticado pelo herdeiro, para declarar seu desejo de ser excludo do rol dos beneficirios do de cujus, por no aceitar a herana que lhe endereada. SLVIO DE SALVO VENOSA A renncia da herana declarao unilateral de vontade, s que necessita de vontade expressa e escrita. A forma prescrita em lei a escritura pblica ou o termo judicial. A escritura deve ser levada aos autos de inventrio. CRISTIANO PEREIRA MORAES GARCIA Renncia da herana o ato jurdico pelo qual o herdeiro, de forma expressa, manifesta que repudia a herana que tem direito, deixada pelo falecido. SALOMO DE ARAJO CATEB A renncia um negcio jurdico no qual o herdeiro declara, expressamente, que no quer arrecadar o que lhe foi destinado, tanto na sucesso legtima, quanto na testamentria. A renncia no se presume, dever ser feita por escritura pblica, ou termo judicial. ato solene pelo qual uma pessoa, chamada sucesso de outra, declara que no a aceita.

2.1 ESPCIES: RENNCIA ABDICATIVA E TRANSLATIVA


A renncia da herana negcio jurdico formal, da somente poder ser manifestada por instrumento pblico ou termo judicial nos autos do inventrio, conforme dispositivo do art. 1.806 do NCC. Trata-se de negcio solene em que a forma de sua substncia, de maneira que, caso no seja observada a forma, a renncia ser nula. O direito brasileiro no reconhece validade renncia tcita, da porque exige expressa e formal declarao de vontade.

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1) TRANSLATCIA OU TRANSLATIVA: Consiste na indicao de outra pessoa e transferncia da herana em seu favor por parte da pessoa do herdeiro, renunciando em favor da pessoa indicada. H, na realidade, uma cesso da herana, a ttulo gratuito ou oneroso, se tal manifestao ocorre antes de expressa manifestao de aceitao. figura de alienao, alheia, portanto, ao campo da renncia Reveste-se ela dos mesmos requisitos que se exige para uma transmisso a ttulo gratuito ou oneroso, exigindo-se, inclusive duas declaraes de vontade, uma de quem transmite algum direito, e a outra de quem o recebe. o instituto que mais conhecemos como cesso de direitos. 2) ABDICATIVA: Representa a expressa e formal manifestao de vontade do herdeiro de abdicar da herana, retornando o quinho hereditrio (ou todo o acervo) para a massa. Desse modo, com base na prpria previso contida no art. 1.805, 2, a contrario sensu, a renncia manifestada em favor de um dos demais herdeiros ou de terceiros representa que o herdeiro manifestou tacitamente aceitao da herana para, em seguida, transmiti-la para o cessionrio. Desse modo, imprprio designar tal hiptese como renncia translatcia (ou translativa); caso tpico de aceitao com posterior cesso de direitos hereditrios. Trata-se a renncia abdicativa do efetivo abandono de um direito em favor do monte ou dos demais herdeiros, feita de forma unilateral, o que vem a caracterizar a renncia propriamente disposta no Cdigo Civil.

2.2 REQUISITOS
SALOMO DE ARAJO CATEB79 -A renncia, como negcio jurdico, requer agente capaz, objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel, e forma solene, isto , prescrita ou no defesa em lei. um ato jurdico voluntrio, que o herdeiro ou legatrio pratica dentro de seu direito de liberdade de agir. Pressupe, portanto, legtima manifestao de vontade, abstraindo qualquer vcio que possa determinar defeito do ato praticado. No pode ser exteriorizada por instrumento particular, mesmo que seja escrito na presena de testemunhas; se o herdeiro for casado, necessita do consentimento do outro cnjuge no herdeiro, falta que torna o ato anulvel, passvel de ratificao; ato levado a efeito por procurador, e exige mandato com poderes especiais. Como o direito sucesso considerado imvel para efeitos legais, na constncia do casamento nenhum dos cnjuges pode, pura e simplesmente, renunciar herana sem a outorga do outro. Assim, o cnjuge prejudicado pode aceitar a herana em nome do outro, desde que anule a escritura de abdicao. Quando o regime de bens for o de separao, estes permanecero sob a administrao exclusiva de cada um dos cnjuges, que os poder livremente alienar ou gravar de nus real, nos precisos termos do art. 1.687. Nessa hiptese, a renncia poder ser manifestada, livremente, por qualquer dos cnjuges, sem a prvia aquiescncia do outro, condio nova, introduzida em nossa legislao que, sem dvida, sofrer interpretao dos tribunais. Renncia da herana ato solene pelo qual uma pessoa, chamada sucesso de outra, declara que no a aceita. Considera-se renncia, com rigor tcnico, a manifestao de vontade nesse sentido, pura e simples, sem condio ou termo. MARIA HELENA DINIZ80 - A renncia um ato importantssimo, uma vez que, efetivada, o herdeiro deixa de herdar; da a necessidade, para a sua configurao, dos seguintes REQUISITOS ESSENCIAIS: 1) CAPACIDADE JURDICA DO RENUNCIANTE: no somente a genrica, para os atos da vida civil, mas tambm a de alienar. Assim, os incapazes no podero renunciar herana seno por meio de seu representante legal, previamente autorizado pelo juiz; o mandatrio, para renunciar pelo mandante, dever estar munido de poderes especiais e expressos (CC, art. 661, 1). A pessoa casada* pode aceitar ou renunciar herana ou legado independentemente de prvio consentimento do cnjuge, apesar de o direito sucesso aberta ser considerado imvel para efeitos legais, por ser ela a herdeira do de cujus (RT, 605:38, 538:92, 524:207).

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*OBS - Os doutrinadores divergem quanto necessidade da outorga uxria. Uns a admitem e outros no: Salomo Cateb Slvio Rodrigues Cio Mrio Francisco Jos Cahali Maria Helena Diniz Wilson de Oliveira Washington de Barros Orlando Gomes Dizem que a sucesso aberta tida como imvel (art. 80, II) e se a renncia uma alienao necessria a outorga uxria (art. 1.647). Dizem que a Lei 4.121 retirou do art. 242 do CC/16 a obrigao da outorga e a herana pertence ao herdeiro e no ao cnjuge, que no herdeiro e no ter direito herana, sendo, portanto, desprovido de interesse.

ADMITEM

NO ADMITEM

2) FORMA PRESCRITA EM LEI, POIS ATO SOLENE. Para ter validade a renncia deve constar, expressamente, de escritura pblica ou termo judicial (CC, art. 1.806), sob pena de nulidade absoluta. A renncia s pode ser expressa, no se admitindo repdio tcito ou presumido herana. O instrumento pblico e o termo nos autos constituem requisito ad substantiam e no apenas ad probationem do ato. OBS - Estipula o art. 1.581 do C.C. que a renncia deve constar expressamente de escritura publica ou termo judicial nos autos do inventrio, sob pena de nulidade absoluta. Uma parte da doutrina, no dominante, leciona que necessria a homologao judicial quando a renncia for feita por termo nos autos. 3) INADMISSIBILIDADE DE CONDIO OU TERMO: a renncia da herana ato puro e simples (art. 1.808). Realmente, se o herdeiro ceder a herana, impondo condies ou encargos, na verdade a est aceitando de modo disfarado, por ser ato compatvel somente com a condio de herdeiro. A cesso gratuita, pura e simples, da herana a todos os demais co-herdeiros ou em benefcio do monte equivale renncia. Se o cedente ceder seu quinho hereditrio em favor de certa pessoa, devidamente individualizada, estar aceitando a herana; doando-a logo em seguida quela pessoa, no se configura renncia. Nesta ltima hiptese tem-se a renncia translativa, que, na realidade, aceitao, por conter uma dupla declarao de vontade: a de aceitar a herana e a de alienar pessoa designada sua quota hereditria. S autntica renncia a abdicativa, ou seja, cesso gratuita, pura e simples, feita indistintamente a todos os co-herdeiros (CC, art. 1.805, 22). Se a renncia for abdicativa, ou melhor, pura e simples, o nico imposto a ser pago pelo beneficiado o causa mortis, ao passo que se for translativa, por ser uma doao que se segue aceitao da herana, incidir na tributao inter vivos (RT, 264:391) e causa mortis (RT, 293:533, 320:257, 329:650). Exemplificativamente: se o filho renunciar abdicativamente herana de seu pai, a lei o considerar como se nunca tivesse herdado; os netos do falecido (filhos do renunciante) sero chamados sucesso, e, herdando de seu av, pagaro to-somente o imposto de transmisso causa mortis. Porm, se o filho do de cujus renunciar translaticiamente em favor de seus filhos, pretendendo que um receba mais do que os outros, h aceitao da herana, com subseqente transmisso, por ato inter vivos, sua prole; da haver imposto sobre duas transmisses, uma causa mortis, do auctor suecessionis a seu filho, e outra deste aos donatrios. 4) NO-REALIZAO DE QUALQUER ATO EQUIVALENTE ACEITAO DA HERANA, pois aps a sua prtica no valer a renncia. 5) IMPOSSIBILIDADE DE REPDIO PARCIAL DA HERANA, por ser esta uma unidade indivisvel at a partilha (art. 1.808, 1 parte). Mas ao herdeiro que suceder, concomitantemente, a ttulo universal, como herdeiro, e a ttulo singular, como legatrio, o Cdigo Civil, no seu art. 1.808, 1, autoriza que renuncie integralmente herana, conservando o legado, ou vice-versa; pode tambm repudiar ou aceitar a ambos. 6) OBJETO LCITO, pois proibida est a renncia contrria lei, ou conflitante com direitos de terceiros. O art. 1.813, 1 e 2 cobe renncia lesiva aos credores. Os credores prejudicados com a renncia do herdeiro podero, habilitando-se no prazo de 30 dias seguintes ao conhecimento do fato, aceitla em nome do renunciante, independentemente de prova de sua m f, mediante autorizao
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judicial, para receberem o pagamento do que lhes devido. Do contrrio, haver fraude contra credores, pois se o devedor repudiar a herana ficar sem recursos para solver seus dbitos. Com o pagamento das dvidas do renunciante, sua renncia produzir os demais efeitos, sendo devolvida a parte remanescente aos outros herdeiros (art. 1.813, 2). Tem-se, portanto, uma suspenso da renncia pelos credores at se pagar o que lhes devido, enquanto o remanescente da herana ser distribudo entre os demais herdeiros, prevalecendo a renncia (RT, 434:143). Todavia, se o herdeiro renunciante possuir bens para pagar seus credores, poder repudiar a herana, sem nenhuma restrio. 7) ABERTURA DA SUCESSO, pois s no momento do bito do autor da herana que nasce para o herdeiro ou legatrio o seu direito herana ou ao legado.

2.3 EFEITOS DA RENNCIA


MARIA HELENA DINIZ81 - A renncia, uma vez formalizada, passa a produzir os seguintes efeitos, por retroagir ao tempo da abertura da sucesso: 1) O renunciante tratado como se nunca tivesse sido chamado sucesso; conseqentemente, no ser contado para efeito do clculo da poro disponvel do de cujus. 2) O quinho hereditrio do repudiante, na sucesso legtima, transmite-se ipso iure aos outros herdeiros da mesma classe (direito de acrescer). P. ex., se o de cujus tinha dois filhos e um deles repudia a herana, o outro ficar com a totalidade dela. Se for o nico da classe, os bens passam aos da classe subseqente (art. 1.810). P. ex., suponhamos que o autor da herana era casado e no tinha prole, mas apenas me viva; se esta renunciar, a herana passa ao consorte suprstite. E, se no houver herdeiros, os bens arrecadam-se como vagos e acabam no errio pblico. Essa regra s se aplicar sucesso testamentria se o testador no determinou substituio.

3) Os descendentes do renunciante no herdam por representao na sucesso legtima; porm, se ele for o nico da classe ou se os demais desta tambm repudiarem a herana, seus filhos podero ser chamados sucesso, por direito prprio e por cabea (CC, art. 1.811). Exemplificativamente: se o de cujus tinha dois filhos e netos e um de seus filhos renuncia herana, a sua parte no ser transmitida aos filhos do renunciante; entretanto, se os dois filhos repudiarem a herana, os netos do falecido sucedero por direito prprio e por cabea, e no por estirpe ou representao.

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4) Na sucesso testamentria, a renncia do herdeiro toma caduca a disposio de ltima vontade que a beneficie, a no ser que o testador tenha indicado substituto (art. 1.947) ou haja direito de acrescer entre os herdeiros (art. 1.943). 5) O que repudia herana no est impedido de aceitar legado (art. 1.808, 1). 6) O renunciante pode administrar e ter usufruto dos bens que, em razo de seu repdio, forem transmitidos a seus filhos menores sob poder familiar. Com a renncia, deve ser aferido quem ser o herdeiro ou beneficirio da parte do herdeiro renunciante. Sucesso legtima - art. 1.810 do CC: a) a parte do renunciante retorna ao acervo hereditrio para poder ser distribuda, posteriormente, aos herdeiros da mesma classe do renunciante; ou b) se o renunciante era o nico de sua classe e grau, a herana ser objeto de devoluo aos herdeiros do grau ou da classe subseqente. Sucesso testamentria: Poder haver substituto designado pelo testador para assumir o lugar do renunciante e, no havendo previso de substituto no testamento, o quinho hereditrio ir para a sucesso legtima.
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Para EUCLIDES DE OLIVEIRA tambm na sucesso testamentria, se um dos herdeiros renunciar herana, acrescer o seu quinho parte dos co-herdeiros conjuntos, salvo o direito de eventual substituto nomeado pelo testador (art. 1.943, caput, CC, que apenas acrescenta os co-legatrios). No se aplica o direito de acrescer, contudo, no caso de se tratar de renncia imprpria ou translativa, que se confunde com cesso de direitos hereditrios, a benefcio de terceiro. se houver designao de substituto __________ a herana caber a este se no houver designao de substituto _________ transmite-se aos herdeiros legtimos GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA - O renunciante, abdicando da qualidade de herdeiro, ser tratado como se jamais houvesse integrado o rol de sucessores, retroagindo o repdio data da abertura da sucesso.

2.4 DA IRREVOGABILIDADE DA RENNCIA


MARIA HELENA DINIZ82 - Preenchidas as formalidades legais, a renncia irrevogvel, irretratvel (CC, art. 1.812; RJTJSP, 28:85) e definitiva, produzindo efeito imediato, gerando a fico de no ter o renunciante jamais sido herdeiro, pois do contrrio ter-se-ia a insegurana das relaes jurdicas, por se admitir a perda da propriedade adquirida pelos herdeiros por efeito de renncia. O novo Cdigo suprimiu a previso de que, excepcionalmente, poderia ser retratada, quando proveniente de violncia, erro ou dolo, ouvidos os interessados (RT, 226:395). Sendo a livre manifestao da vontade uma das condies de validade do ato jurdico, no poderia subsistir a renncia se afetado o consentimento do herdeiro por qualquer um daqueles vcios. S se poder obter essa retratao se o renunciante no agiu de m f ou maliciosamente (RT, 256:552), mediante ao ordinria e no na de inventrio (CPC, art. 984). No obstante, trata-se, na verdade, de caso de anulao da renncia por vcio de consentimento e no de retratao. A renncia , como todo ato jurdico, afirma esse insigne jurista, anulvel se a vontade que a externou manifestou-se viciada por erro, dolo ou coao, nos termos do art. 171, II, do Cdigo Civil. MARIA ARACY MENEZES DA COSTA - Pelo novo Cdigo, tanto a aceitao como a renncia da herana so irrevogveis (art. 1.812), exceto a renncia em caso de violncia, erro ou dolo. De acordo com o artigo 1.590 do Cdigo de 1916, a disposio da renncia semelhante, no entanto a aceitao da herana era passvel de retratao desde que no resultasse em prejuzo a credores. GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA - A renncia sempre foi considerada irretratvel, no apenas em razo da solenidade da manifestao de vontade, mas principalmente diante da necessidade de se proporcionar seriedade e segurana nas relaes jurdicas tendo como objeto o patrimnio deixado pelo autor da sucesso. ROBERTO SENISE LISBOA83- Renncia o ato unilateral solene por meio do qual o interessado recusa expressamente a qualidade de herdeiro. A renncia sucesso gnero, destacando-se a absteno como uma de suas espcies. Absteno a renncia voluntria que o herdeiro ou legatrio faz, em relao herana ou legado. A renncia herana acarreta a no transmisso da herana, reconhecendo-se a excluso do renunciante a tal direito. No se presume a renncia, que somente pode ser expressa, por meio de escritura pblica ou de termo judicial.

2.5 PRINCIPAIS REGRAS ACERCA DA RENNCIA HERANA


a) O renunciante tem de ser plenamente capaz e, se estiver casado, necessita primeiro da outorga uxria ou da autorizao marital, conforme o caso; b) A renncia do incapaz somente se torna possvel por justo motivo assim reconhecido mediante autorizao judicial, previamente ouvidos os seus responsveis legais e o Ministrio Pblico; c) A renncia mediante procurao somente possvel mediante poderes expressos para tanto; d) juridicamente impossvel a renncia condicional e tambm a renncia a termo. Exemplo: renunciarei herana se outro herdeiro vier a aceit-la; e) A renncia irretratvel, salvo nas hipteses de vcio de consentimento, em especial dolo e coao; f) No possvel a renncia parcial sucesso de mesma natureza. Contudo, o herdeiro pode renunciar herana e aceitar o legado, ou vice-versa. E, se o herdeiro for sucessor legtimo e
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testamentrio ao mesmo tempo, poder renunciar ao quinho obtido via testamento, preservando a sua legtima; g) O renunciante herana de uma pessoa no se encontra impedido para eventualmente represent-la na sucesso de outra, porque a renncia no admite interpretao extensiva a sucesso diversa daquela a qual se est renunciando; h) O herdeiro do renunciante no pode substitu-lo na sucesso, a no se que venha a suceder a ttulo prprio, pela inexistncia de outro herdeiro de mesma categoria sucessria do renunciante. Na hiptese de sucesso a ttulo prprio, no h sequer falar em direito de representao, no se aplicando, destarte, a vedao acima mencionada. Aplica-se o direito de acrescer em favor dos demais herdeiros, sempre observada a ordem de vocao hereditria. ARNOLDO WALD esclarece que os herdeiros de mesmo grau obtm o benefcio advindo do direito de acrescer a parte do renunciante deles prprios; i) Admite-se a renncia translativa ou in favorem, que efetuada em benefcio de determinada pessoa, cuja natureza jurdica de cesso de direitos. A renncia pode ser onerosa ou gratuita. A renncia in favorem gratuita limitada metade dos bens, quando houver herdeiros necessrios. A renncia translativa pode ser feita por reduo a termo judicial nos autos do inventrio, ou ainda, por meio de escritura pblica; j) Admite-se a renncia meao, que tambm se configura como cesso de direitos, semelhana da renncia da herana, porm com ela no se confunde, porque o direito de meao relacionado comunho de aquestros, decorrente do regime de bens adotado entre os cnjuges. A renncia meao pode ser formalizada mediante instrumento pblico ou reduo a termo judicial. O retardamento na aceitao da herana importa na possibilidade de os demais interessados ajuizarem a ACTIO INTERROGATORIA, no prazo de 20 dias aps a abertura da sucesso, caso em que o juiz conferir 30 dias para resposta. Presume-se, nesse caso, que o silncio do herdeiro citado significa a aceitao da herana; k) Se a renncia prejudicar os credores do herdeiro, eles podero aceitar a herana em nome do renunciante, mediante prvia autorizao judicial. Haver substituio da posio do renunciante, a ttulo de subrogao pessoal. Resumindo sobre a renncia: art. 1.812 - a renncia irretratvel e no poder ser retratada; MILTON OLIVEIRA - atendidas as formalidades legais, a renncia irretratvel e definitiva, de modo que produza seus devidos efeitos. No presumvel (ao contrrio da aceitao) S poder ocorrer aps a abertura da sucesso, nunca depois da aceitao, ainda que, seja tcita esta. Negcio puro, no se admitindo a condio parcialidade, a condio ou termo. Se o herdeiro renunciante aponta um beneficirio para seu ato, na verdade est praticando cesso de herana e no renncia a ela. Negcio formal (ao contrrio da aceitao que pode ser tcita) No h necessidade de homologao em juzo No implica na renncia ao legado Retratvel (ao contrrio da aceitao), nos casos de violncia, erro ou dolo. Eficcia retroativa: tem-se o renunciante como se jamais fora chamado sucesso s se renuncia a direito adquirido desde a abertura da sucesso no se renuncia ao direito de aceitar, renuncia-se herana se o agente for incapaz, a recusa de nada vale, ainda que efetuada por seu representante, que no tem capacidade dispositiva, a no ser por autorizao judicial. Art. 1.811 Ningum pode suceder, representando herdeiro renunciante. Se, porm, ele for o nico legtimo da classe, ou se todos os outros da mesma classe renunciar a herana, podero os filhos vir sucesso, por direito prprio e por cabea.

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3. CESSO DA HERANA
MILTON OLIVEIRA84 - Em sendo a herana um valor patrimonial, nada impede que o herdeiro mesmo que os bens no se encontrem individualizados, e o inventrio se ache concludo ou no transmita seu quinho, ou parte dele, para outrem, cuja cesso s ser vlida aps a abertura da sucesso. O cedente transfere a sua quota-parte do monte-mor sem especificar bens e o cessionrio assume a condio jurdica daquele, em relao aos direitos hereditrios. Em se tratando de cesso onerosa feita a estranho, quando o cedente no tenha oferecido aos co-herdeiros a sua quota ideal, estes podem, dentro de 180 (cento e oitenta) dias aps a transmisso, fazer valer seu direito de preferncia, depositando a quantia paga e havendo para si o quinho hereditrio cedido (arts.1.794 e 1.795 do CC). MARIA HELENA DINIZ85 - A herana um valor patrimonial, mesmo que os bens que a constituam ainda no estejam individualizados na quota dos herdeiros, da a possibilidade de sua transmisso por ato inter vivos, independentemente de estar concludo o inventrio. a hiptese em que se configura a cesso da herana, gratuita ou onerosa, consistindo na transferncia que o herdeiro, legtimo ou testamentrio, faz a outrem de todo o quinho hereditrio ou de parte dele, que lhe compete aps a abertura da sucesso. GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA86 - Diante do princpio da saisine, como a posse e a titularidade da herana j haviam sido transmitidas aos herdeiros, logicamente que o direito hereditrio ingressou no patrimnio dos herdeiros, ainda que com as caractersticas da universalidade e da indivisibilidade da herana. Desse modo, e por no contrariar o disposto no art. 426, CC (a proibio do pacto sucessrio), possvel ao herdeiro, desde a abertura da sucesso, providenciar a transferncia de seu direito a terceiros sob a forma da cesso da herana ou cesso de direitos hereditrios (quinho ou cota parte). Tal transferncia ser feita por negcio inter vivos, a ttulo gratuito ou oneroso, abrangendo todo o quinho hereditrio ou apenas parte dele. MARIA HELENA DINIZ87 - Os princpios que regem a cesso da herana so: a) O cedente, alm de ser herdeiro, deve possuir no s capacidade genrica para os atos da vida civil, mas tambm capacidade dispositiva, ou seja, capacidade para alienar; b) A cesso s ser vlida aps a abertura da sucesso, por ser nulo qualquer negcio que tenha por objeto herana de pessoa viva; c) A cesso tem por objeto uma universalidade de direito, ou melhor, um conjunto de bens que formam uma s massa, e no bens individualmente determinados; logo, s pode ser efetivada antes da partilha, pois se for levada a efeito em momento posterior, ter-se- uma alienao de coisa certa e determinada; d) O cedente transfere a sua quota-parte na massa hereditria sem especificar bens; se porventura tiver feito qualquer discriminao, esse fato no tem o condo de obrigar os co-herdeiros, sendo ineficaz; e) O cessionrio sucede inter vivos um bem ou uma universalidade de coisas, sendo sucessor a ttulo singular; f) O cessionrio assume, relativamente aos direitos hereditrios, a mesma condio jurdica do cedente. Pertencer ao cessionrio tudo o que, em virtude da herana e do direito de acrescer, seria do cedente; no, porm, pela substituio. O cessionrio sub-roga-se, portanto, nos direitos do cedente; g) O cessionrio, sendo sucessor a ttulo singular, s responde pelas dvidas intra vires hereditatis, porque a cesso da herana no retira do cedente a sua qualidade de herdeiro, isto , de sucessor a ttulo universal do de cujus. O cessionrio corre o risco de ver a herana ser absorvida pelos dbitos, obrigando-se apenas pelo valor do direito cedido; h) A cesso da herana negcio jurdico aleatrio, de modo que o cessionrio toma sobre si os riscos da quantidade; portanto, o cedente no ser responsabilizado se na partilha os bens existirem em quantidade menor do que a esperada, a menos que haja disposio expressa em contrrio; i) O cedente no responde, em regra, pela evico, por ter a cesso carter aleatrio, salvo se enumerar os bens da herana e estes no existirem, ou se for privado da qualidade de herdeiro, que afirmou ter. j) A cesso da herana, realizada sem cincia dos credores do esplio, possibilita que o cedente seja acionado por eles, ainda que o cessionrio assuma a dvida, porque para eles a alienao res inter alios. Trata-se de uma novao subjetiva por delegao, que requer, para substituio do devedor na dvida, a anuncia do credor;
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k) Em caso de cesso onerosa feita a estranho, sem que o cedente tenha oferecido aos co-herdeiros a sua quota ideal para que exeram seu direito de preferncia, tanto por tanto, qualquer deles que, dentro de 180 dias aps a transmisso, depositar a quantia, haver para si o quinho hereditrio cedido. E se vrios co-herdeiros o quiserem, entre eles se distribuir o quinho vendido na proporo das respectivas quotas hereditrias. Dessa forma, o cessionrio de bens da herana indivisa no poder ser admitido no inventrio sem que a cesso, que deve ter sido julgada vlida, seja intimada aos coherdeiros, para usarem o direito de preferncia, porque a herana, enquanto no se procede a partilha, coisa indivisvel, no podendo, por este motivo, um dos co-herdeiros vender a sua parte a estranho se algum dos outros co-herdeiros a quiser, tanto por tanto; l) O juiz deve tomar conhecimento da validade do ttulo de cesso de herana, anexado ao processo de inventrio, podendo, ento, o cessionrio intervir desde logo nesse processo, sendo contemplado na partilha, tirando-se em seu nome o pagamento que competiria ao herdeiro cedente. Entretanto, se algum dos co-herdeiros usar do direito de preferncia antes da partilha, nem o co-herdeiro cedente nem o cessionrio deste tm legitimidade para continuar na causa; m) A cesso poder ser rescindida havendo dolo ou qualquer outro defeito dos atos jurdicos.

3.1 CESSO DE DIREITOS HEREDITRIOS


MILTON OLIVEIRA88 - Estando o herdeiro com o domnio e a posse de uma frao dos bens que compem o patrimnio do de cujus, pode, a qualquer tempo, ao seu alvedrio, alienar seu quinho hereditrio. Essa cesso de direitos hereditrios pode ser a ttulo gratuito (assemelha-se a uma doao) ou oneroso (compra e venda) para outro herdeiro, legatrio ou qualquer pessoa estranha herana. Trata-se de negcio de cunho estritamente patrimonial, j que o que se transfere a universalidade deferida ao herdeiro, e no a qualidade de herdeiro. Pretendendo ceder seu quinho hereditrio, deve o herdeiro levar seu desejo ao conhecimento dos co-herdeiros para que seja exercido o direito de preferncia na aquisio, nos moldes indicados no art. 504 do CC. A cesso s ter validade aps a abertura da sucesso e ser feita em escritura pblica. Deve ser efetivada antes da partilha e conter autorizao do juiz e dos herdeiros, se pendente a indivisibilidade (art. 1.793, 1 a 3 do CC). A cesso de direitos hereditrios est sujeita aos vcios de nulidade e de anulao dos negcios jurdicos em geral. As impugnaes cesso normalmente so decididas de plano, pelo juiz. Porm, se qualquer circunstncia impedir que assim se proceda, as partes devem recorrer s vias ordinrias, sendo reservada a quota da herana sub judice at deciso final. Uma vez efetivada a cesso, o cessionrio pode fazer uso das aes possessrias e reivindicatrias deferidas aos herdeiros, como meio conservatrio de seu direito. LUCIANO VIANNA ARAJO89 - A cesso de direitos hereditrios d-se de maneira onerosa ou gratuita. No primeiro caso, assemelha-se compra e venda e no segundo, doao. A cesso de direitos hereditrios importa no recolhimento do imposto de transmisso, por ato inter vivos, alm do imposto pela transmisso causa mortis. Com a cesso de direitos hereditrios no se transfere a qualidade de herdeiro, a qual, alis, intransmissvel, apenas e to somente os direitos que couberem ao cedente quando da partilha. No se pode realizar a cesso de direitos hereditrios nem antes da abertura da sucesso, por ser vedado negcio jurdico sobre herana de pessoa viva (artigo 426 do novo Cdigo Civil), nem depois da partilha, pois, neste ltimo caso, faz-se transferncia de coisa certa e determinada, j pertencente ao patrimnio do herdeiro. Diga-se, tambm, que se configura legitima a participao do cessionrio dos direitos, na partilha amigvel, em processo de inventrio pelo rito do arrolamento sumrio. LUCIANO VIANNA ARAJO90 - O co-herdeiro possui apenas uma quota parte do acervo hereditrio. Logo, no pode dispor de coisa certa e determinada do esplio. Isso porque somente a partilha judicial individualiza e materializa os bens que pertencem a cada herdeiro, extinguindo o estado de comunho. Por isso, utiliza-se a cesso, forma tpica de transmisso de direitos, por ato inter vivos. O cedente no se obriga, em princpio, pela qualidade e/ou quantidade dos bens hereditrios, nem pelos riscos da evico. Trata-se de contrato aleatrio. O cedente garante, apenas, a qualidade de herdeiro. Restituir, assim, o preo e as despesas do negcio jurdico, se for excludo da sucesso. Isso porque o cedente no transferiu coisa determinada do esplio. Nada impede, todavia, que o cedente assuma, no contrato de cesso de direitos hereditrios, a responsabilidade peta existncia de determinados bens no acervo hereditrio, conforme lio de Lacerda de Almeida.
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No Livro V (Do Direito das Sucesses), no Ttulo I (Da Sucesso em Geral), no Captulo I (Disposies Gerais), em 3 (trs) artigos (1.793, 1.794 e 1.795), o novo Cdigo Civil tratou desse instituto: A lei exige que a cesso se faa por instrumento pblico:91 Caput do artigo 1.793 do novo : Cdigo Civil autoriza a cesso dos direitos hereditrios, bem como estipula a forma (instrumento pblico): O direito sucesso aberta, bem como o quinho de que disponha o co-herdeiro, pode ser objeto de cesso por escritura pblica. Logo, pode ser objeto de cesso tanto a herana toda quanto apenas um quinho hereditrio. Por outro lado, a regra jurdica exige a escritura pblica como forma do Ato. A cesso ineficaz quando tiver por objeto bem especfico da herana92: Pargrafo 2 do artigo 1.793 declara a ineficcia da cesso, por um dos herdeiros, do seu direito sobre bem determinado da herana: ineficaz a cesso, pelo co-herdeiro, de seu direito hereditrio sobre qualquer bem da herana considerado singularmente. Antes da partilha, a herana constitui uma universalidade, no podendo um dos co-herdeiros ceder os direitos hereditrios sobre um bem especifico, na medida em que ainda no possui a titularidade exclusiva do bem. Poder-se-ia caracterizar como venda de coisa alheia transferncia, por herdeiro, antes da partilha, de bem determinado do acervo hereditrio. Dessa forma, a venda se convalidaria caso o herdeiro adquirisse, quando da partilha, a coisa alienada, segundo ensinamento de JOS DE OLIVEIRA ASCENSO. Todavia, o 2 do artigo 1.793 impede, justamente, a cesso de coisa determinada por quem possui apenas direito uma quota parte do acervo hereditrio. Repita-se que, somente com a partilha se individualizam e materializam os bens que pertencem a cada um dos herdeiros. Alis, na prtica, a fim de conciliar o rigor tcnico e os seus interesses comerciais, os herdeiros celebram, por escritura pblica, a cesso de direitos hereditrios (quota ideal da herana), obrigando-se e comprometendo-se a, no momento da deliberao da partilha (artigo 1.022 do CPC), atribuir ao cessionrio o bem especifico que ele pretende haver na herana. necessria autorizao judicial para eficcia da cesso: Pargrafo 3 do artigo 1.793 declara tambm a ineficcia da disposio, sem prvia autorizao judicial, dos bens hereditrios: Ineficaz a disposio, sem prvia autorizao do juiz da sucesso, por qualquer herdeiro, de bem componente do acervo hereditrio, pendente a indivisibilidade. Observe-se que, no 2, o legislador abordou a cesso de direitos hereditrios, enquanto, no 3 do artigo 1.793 do novo Cdigo Civil, versou sobre a disposio (geralmente, compra e venda) de bem objeto de herana. A compra e venda de bem hereditrio opera-se mediante alvar judicial, requerido e deferido no processo de inventrio e partilha dos bens. Neste caso, d-se a venda propriamente dita de uma coisa certa e determinada, que deixa de pertencer ao acervo hereditrio. A cesso para outro co-herdeiro no exige convocao dos demais para exercer direito de preferncia: LUCIANO VIANNA ARAJO93 - Art. 1.794 do novo Cdigo Civil assegura o direito de preferncia do co-herdeiro: O co-herdeiro no poder ceder a sua quota hereditria a pessoa estranha sucesso, se outro co-herdeiro a quiser, tanto por tanto. Tal exigncia de inafastvel aplicabilidade a todos os casos de cesso de direitos hereditrios, de alienao de frao ou quota ideal da herana indivisa, no se havendo que excepcionar situaes casusticas (como, por exemplo, a de serem divisveis os bens que a integrem), tendo em vista as vicissitudes prprias do processo de inventrio, que podem conduzir a imprevisveis perplexidades e inconvenientes." (REsp 50.226-8/BA, por unanimidade, SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, BARROS MONTEIRO, RUY ROSADO DE AGUIAR E FONTES DE ALENCAR, em 23 de agosto de 1994). O direito de prelao aplicvel nos casos de cesso de direitos hereditrios. Da leitura do artigo 1.794 do novo Cdigo Civil, verifica-se que, se a cesso for para outro co-herdeiro, no se faz necessrio conceder aos demais o direito de preferncia. Se preteridos co-herdeiros, estes tm 180 dias para depositar o valor da cesso feita a estranhos: Caso no seja oferecido o direito de preferncia ao co-herdeiro, ele poder, no prazo de 180 (cento e oitenta) dias, haver para si o quinho cedido, depositando o preo, conforme o artigo 1.795 do Cdigo Civil: O co-herdeiro, a quem no se der conhecimento da venda, poder, depositado o valor, haver para si a quota cedida a estranho, se o requerer at cento e oitenta dias aps a transmisso. Registre-se que o artigo 1.795 do novo Cdigo Civil refora a ilao anterior no sentido de que, se a cesso for para co-herdeiro, no h que se falar em direito de preferncia, pois este artigo menciona, textualmente, a quota cedida a estranhos. Segundo o artigo 1.795, o co-herdeiro deve pleitear, at 180 (cento e oitenta) dias aps a transmisso, o seu direito de preferncia, depositando o preo. A lei fixa como incio do prazo a transferncia que, no caso, coincide com a prpria celebrao do negcio jurdico, por instrumento pblico, independente de qualquer registro, conforme leciona CARVALHO SANTOS. Afirma-se, inclusive, ser inexeqvel o registro do instrumento de cesso de direitos hereditrios, por absoluta ausncia de previso na Lei dos Registros Pblicos, nos termos do ensinamento de SEBASTIO AMORIM E EUCLIDES DE OLIVEIRA. Ora, pode ser que o co-herdeiro s tome cincia da transmisso depois de 180 (cento e oitenta) dias da data da cesso de direitos hereditrios. Alis, a
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prevalecer tal entendimento (data da transmisso), tornar-se- muito fcil burlar o direito de preferncia: basta que o cessionrio apresente, nos autos do processo de inventrio, o instrumento pblico de cesso aps 180 (cento e oitenta) dias contados da sua lavratura. Melhor ser interpretar que o prazo conta-se, na verdade, a partir da cincia do Ato. ROBERTO SENISE LISBOA94 - Com a devoluo, exsurge para o herdeiro o direito de negociar a sua quota do acervo hereditrio com os demais herdeiros ou, ainda, com terceiros. Torna-se possvel a partir da devoluo, assim, o negcio jurdico inter vivos denominado cesso de direitos hereditrios. Cesso de direitos hereditrios o negcio jurdico bilateral por meio do qual o co-herdeiro transmite a sua quota-parte.

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UNIDADE VII - DOS EXLUDOS DA SUCESSO: INDIGNIDADE E DESERDAO 1. INTRODUO


EDUARDO DE OLIVEIRA LEITE95 - A excluso compulsria do direito sucesso d-se nos casos de ingratido do herdeiro ou legatrio, por indignidade ou deserdao. A indignidade e a deserdao tm por escopo punir quem se conduziu de forma injusta contra o autor da herana, de modo a merecer reprimenda, tanto do ponto de vista moral como legal. Como afirma o WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO, indignidade e deserdao no se confundem, apesar de ambas terem o mesmo fim, isto , a punio de quem se portou de modo ignbil com o falecido, havendo presuno de que o de cujus no desejaria que seus bens fossem recolhidos por quem se mostrou capaz de to grave insdia. Excluso por indignidade e deserdao, todavia, so institutos paralelos, que remedeiam a mesma situao, visto que por intermdio deles se afasta da sucesso o beneficirio ingrato, pois, como observa LACERDA DE ALMEIDA, a sucesso hereditria assenta na afeio real ou presumida do defunto pelo sucessor, afeio que deve despertar neste ltimo um sentimento de gratido. A quebra desse dever de gratido acarreta a perda da sucesso; nisso se combinam a indignidade e a deserdao. So as pessoas que embora tenham aptido genrica para suceder, so excludas de uma determinada herana: Pessoas elencadas no art. 1801 - impedidas de receber por testamento porque participaram de sua elaborao; Indignidade - pena civil que consiste na excluso do sucessor que tiver praticado algum dos atos de ingratido previstos na lei - art. 1.814 do CC; Deserdao - excluso do herdeiro necessrio por fora de testamento que indique expressamente uma das causas previstas em lei - arts. 1.961 e segs. CC.

2. INDIGNIDADE
2.1 CONCEITO
uma pena civil, que priva do direito herana no s o herdeiro, bem como o legatrio que cometeu os atos reprovveis, taxativamente enumerados em lei contra a vida, a honra e a liberdade do de cujus. Herdeiro que cometeu atos ofensivos pessoa ou a honra do de cujus, ou atentou contra sua liberdade de testar, reconhecida a indignidade em sentena judicial Na definio de BEVILQUA, indignidade a privao do direito, caminhada por lei, a quem cometeu certos atos ofensivos pessoa ou ao interesse do hereditando, ou seja, o legislador cria uma pena, consistente na perda da herana, aplicvel ao sucessor legtimo ou testamentrio que houver praticado determinado ato de ingratido contra o de cujus. FRANCISCO JOS CAHALI E GISELDA HIRONAKA96 - O legislador cria uma pena civil ao sucessor, consistente na perda da herana, pela conduta ofensiva pessoa ou honra do de cujus, ou atentatria contra sua liberdade de testar, representando este reprovvel comportamento indignidade. E com razo se faz a punio, pois, pautada a sucesso na afeio real ou presumida do falecido, repugna ordem jurdica, moral e conscincia social venha algum obter vantagem de pessoa a quem foi ingrato ou contra quem cometeu ilcito. EDUARDO DE OLIVEIRA LEITE97 - A indignidade, aqui tratada pelo legislador, a destituio do direito de suceder ao herdeiro que se conduziu mal em relao ao de cujus. A origem do instituto remonta ao direito romano imperial que arrolava como causas de indignidade (indignitas) capazes de afastar o herdeiro da herana, por exemplo: ter morto o de cujus; no perseguir judicialmente os assassinos do de cujus; alienar em vida do de cujus e sem que este saiba, a herana, ou parte dela; falsificar, em benefcio prprio, disposio testamentria; ou, agir dolosamente ou com violncia, para impedir que o de cujus faa testamento, ou modifique o j elaborado. O que caracterizava a indignitas no direito romano, ao contrrio do que ocorre no direito moderno, que outrora, era promovida a
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declarao oficialmente e da pena aproveitava o fisco, de onde resultava a erepo, a confiscao da herana, alm da morte civil do infrator. O fisco se apoderava (eripere) dos bens hereditrios (da se dando a denominao de ereptorium, aos bens assim adquiridos).

2.2 HIPTESES DE INDIGNIDADE


As hipteses so numerus clausus (apenas admitem estas, mais nenhuma outra).

2.2.1 HOMICDIO DOLOSO


art. 1.814, inciso I : que houverem sido autores, co-autores ou partcipes de homicdio doloso, ou tentativa deste, contra a pessoa de cuja sucesso se tratar, seu cnjuge, companheiro, ascendente ou descendente; EDUARDO DE OLIVEIRA LEITE98 - corresponde a mais grave de todas as causas: homicdio doloso (tentado ou consumado) contra a pessoa do de cujus. No tem importncia o mvel do crime; pouco importa se cometido por excesso de cobia ou com o intuito de precipitar o gozo do esplio: a pena cominada para o assassnio em geral. Nesse sentido, os provrbios colhidos no direito aliengena e que refletem com intensidade a gravidade da sano: o provrbio jurdico alemo mo ensangentada no apanha herana ou a apstrofe recolhida pelos redatores do CC francs e posta, pelo escritor CORNEILLE, na boca de SIMEO, orador do Tribunato no se herda daqueles que se assassina. A lei se refere a homicdio doloso. Reportando-se ao crime voluntrio (doloso) no se pune a o homicdio culposo. SLVIO RODRIGUES99 - Ainda que a culpa do delinqente seja grave, no se caracteriza sua indignidade, porque a lei reclama o dolo. O legislador decerto considera que o herdeiro deve ser punido quando, para apressar a abertura de urna sucesso que o beneficia, provoca a morte do autor da herana. A lei brasileira no exige, para admitir excluso por indignidade, a condenao do culpado. Os que houverem sido autores ou cmplices em crime de homicdio voluntrio, ou tentativa deste, contra a pessoa de cuja sucesso se tratar ou de seu cnjuge, companheiro, ascendente ou descendente; No causa de excluso por indignidade o crime cometido em legtima defesa, estado de necessidade, no exerccio regular de um direito, em estado de perturbao mental, loucura ou embriaguez, pois nestes casos, tambm, falta a voluntariedade. Indigno, como quer Pereira, o que comete o fato e no quem sofre a condenao penal. Da mesma forma, a extino da pena no juzo criminal no elide a excluso por indignidade. que vigora em nosso direito o princpio da independncia da responsabilidade civil em relao penal, de forma que no mais se poder questionar sobre a existncia do fato (isto , do crime e suas conseqncias) ou quem seja o seu autor, quando estas questes se encontrarem decididas no crime. CARLOS MAXIMILIANO ressalta que na ausncia de dolo, no h que se invocar a indignidade, j que a involuntariedade descaracteriza a sano civil. Assim, no se macula com a pecha da indignidade o que age sem dolo, o matador involuntrio, no s na hiptese, mais compreensvel, de homicdio casual, mas tambm na de culposo, isto , fruto da negligncia, imprudncia ou impercia, da mesma forma o que, por necessidade, obedincia lei, fez morrer o de cujus, ou o que auxiliou o suicdio do de cujus, ou, a pedido deste, lhe apressou a morte, para lhe minorar os sofrimentos, desaparecendo, nessa hiptese, a razo da lei; pois longe de revelar o beneficiado falta de carinho, demonstrou excesso, a ponto de se expor a processo e condenao criminal, para servir a um afeioado seu. No mesmo sentido DOLOR BARREIRA e, em sentido contrrio, SLVIO DE SALVO VENOSA. tambm excludo o crime praticado com erro sobre a pessoa. Somente se pune o crime doloso, mas a tentativa e o concurso no crime so causas de excluso por indignidade. O dolo foi expressamente designado para afirmar o carter voluntrio para a excluso. No se exige a condenao no juzo criminal para caracterizao do crime, pois a prova poder ser produzida no juzo cvel, independentemente da instaurao ou pendncia do processo criminal (Ex: extino da punibilidade pela prescrio do crime). Entretanto, se o acusado for absolvido na esfera criminal, por reconhecimento da inexistncia do fato ilcito ou da autoria, a sentena faz coisa julgada em relao esfera cvel e, neste caso, fica afastada a indignidade.
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2.2.2 DENUNCIAO CALUNIOSA E CRIMES CONTRA A HONRA


Art. 1.814, II: que houverem acusado caluniosamente em juzo o autor da herana ou incorrerem em crime contra a sua honra, ou de seu cnjuge ou companheiro; Calnia consiste em dar ensejo a instaurao de inqurito para apurao de crime que se sabe ser falso. Os que acusaram caluniosamente, em juzo, ou incorreram em crime contra a sua honra. Os crimes contra a honra so: infmia, difamao e calnia Acusar o de cujus caluniosamente em juzo ou incorrer em crime contra a sua honra. Esta norma divide-se em duas hipteses, ou seja, a calnia e a prtica de crime contra a honra. A) A primeira hiptese que a acusao caluniosa consiste em crime contra a administrao pblica ao dar causa a instaurao de uma investigao policial ou de processo judicial contra o de cujus, imputando-lhe crime de que o sabe inocente (art. 339 C.P). Para configurar o inciso II necessrio que o herdeiro formule queixa ou representao ao MP, sabendo-a falsa. No se exige a prvia condenao no juzo criminal. A acusao caluniosa no juzo cvel no causa de indignidade. pelo art. 339 do Cdigo Penal se caracteriza o crime contra a administrao da justia, por dar causa o herdeiro abertura de processo judicial contra o autor da herana, imputando-lhe crime de que o sabe inocente. A jurisprudncia tem entendida e proclamao que, para se caracterizar a indignidade, com fundamento no art. 1.814, II, 1 parte, do CC, mister se faz que tenha havido acusao caluniosa no apenas em juzo, mas em juzo criminal. Se o herdeiro acusou caluniosamente o finado, mas o fez em juzo civil, no se verifica a hiptese de indignidade (cf. acrdo do STF, Arquivo Judicirio, 97/45, e do TJSP, RT, 145/693). B) A segunda parte do inciso II refere-se ao fato do sucessor cometer quaisquer dos crimes previstos nos arts. 138, 139 e 140 CP (calnia, difamao e injria). Nesta segunda hiptese, necessria a prvia condenao no juzo criminal para a caracterizao da indignidade, pelo fato de constar na lei expresso incorreram em crime. passvel de caracterizao inclusive se a ofensa for direcionada contra a honra ou memria do falecido. a excluso pode se dar caso o herdeiro ou legatrio incorra em crime contra a honra do cnjuge ou companheiro do de cujus, tambm, com os mesmos requisitos exigidos para o crime cometido contra o de cujus. EDUARDO DE OLIVEIRA LEITE100 - trata do crime de calnia ou crime contra a honra, reportando-se, inquestionavelmente, aos arts. 339 (denunciao caluniosa), 138 (calnia), 139 (difamao) e 140 (injria) do Cdigo Penal. Aqui a condenao criminal necessria, visto que a lei se refere aos herdeiros que incorreram em crime contra honra. O Cdigo Penal trata, na Parte Especial, dos crimes contra a honra, e entre estes enumera: calnia, injria e difamao. Logo, a pena civil abrange todos os casos destas espcies delituosas, arroladas pelos arts. 138 a 145. E, como o inciso em questo diz, expressamente em juzo, no tem importncia a modalidade ou a forma da queixa ou denncia; basta ficar provado que o beneficiado levou o falso delito ao conhecimento das autoridades judicirias, dolosamente, com o objetivo de provocar uma ao contra o inocente, para ser atingido pela indignidade prevista no art. 1.814. necessrio ser o culpado condenado, antes, no foro criminal, por denncia, calnia ou injria? A resposta afirmativa se impe bastando para tanto levar-se em considerao o cotejo dos dois pargrafos sob exame; no primeiro caso, de indignidade, crime de homicdio, o Cdigo se refere tentativa ou a consumao do crime; no segundo, atentado contra a honra, s se refere ao crime, excluindo-se na hiptese sob apreo, a mera tentativa. Quanto segunda parte deste inciso, imprescindvel lembrar-se que os crimes contra a honra so os crimes de calnia, difamao e injria (arts. 138 e s. CP). A grande questo que se apresenta em relao a este dispositivo, todavia; a de se saber se necessria a condenao em juzo criminal do herdeiro de quem se requer seja decretada a indignidade. SILVIO RODRIGUES, baseando-se na jurisprudncia ptria, afirma que tal condenao necessria. MARIA HELENA DINIZ tambm defende esse entendimento. CLVIS BEVILQUA, nos seus comentrios ao CC/16, j trazia essa interpretao para o texto legal. CARLOS MAXIMILIANO, WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO, CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA e WALTER MORAES, contudo, entendem desnecessria essa condenao no juzo criminal, a fim de que o herdeiro possa ser considerado indigno para receber a herana.
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2.2.3 ATOS INIBITRIOS


Art. 1.814, III: que, por violncia ou meios fraudulentos, inibirem ou obstarem o autor da herana de dispor livremente de seus bens por ato de ltima vontade. EDUARDO DE OLIVEIRA LEITE101 - atos inibitrios violncia ou fraude que interferem na livre disposio do autor da herana quanto a seus bens em testamento ou codicilo, obstacularizando a execuo dos atos de ltima vontade. A liberdade a tnica da disposio do patrimnio causa mortis e, por isso, a lei pune o que atenta contra ela, por violncia ou dolo, coao ou artifcio; no s quando impede a feitura do instrumento, ou consegue alterar o que estava pronto, como abusar da confiana do testador, exercer presso sobre ele, iludi-la, fazer maliciosamente, crer em fatos no reais; mas, tambm quando oculta, vicia, inutiliza ou falsifica o escrito revelador das disposies derradeiras do de cujus, ou embaraa o cumprimento das mesmas. os que por violncia ou fraude a inibiram de livremente dispor de seus bens em testamento ou codicilo ou que lhe obstaram a execuo dos atos de ltima vontade; inibir, por violncia ou fraude, o de cujus de dispor livremente de seus bens em testamento ou codicilo ou obstar-lhe a execuo dos atos de ltima vontade. A colocao de obstculos liberdade de testar, que tambm j era admitida doutrinariamente, foi expressamente consignada. Retirou-se do texto legal a expresso testamento e codicilo, substituindo-as por ato de ltima vontade.

2.3 DIFERENA ENTRE INCAPACIDADE E INDIGNIDADE


INDIGNIDADE INCAPACIDADE

Perda da capacidade em virtude de atos de Inaptido por razes de ordem legal que ingratido. independem da conduta. O indgno adquire a herana e a mantm at o O incapaz no adquire a herana. trnsito em julgado da sentena. indignidade obsta a conservao da herana Pena civil aplicada ao indgno. incapacidade impede que surja o direito sucesso Fato que decorre da personalidade do herdeiro

O indgno transmitir sua parte ao acervo como se O incapaz, como nunca foi herdeiro, no morto fosse. transmite nada a seus sucesores.

2.4 PROCEDIMENTO: REQUISITOS NECESSRIOS


A indignidade no se opera ipso iure, mas pronunciada por sentena proferida em ao ordinria, movida contra o herdeiro por quem tenha legtimo interesse na sucesso (art 1.815 e pargrafo nico), e ter efeitos retroativos. legitimado a propor ao judicial quem tenha interesse na declarao da indignidade. O art. 1.815 do CC/02 no menciona que a legitimidade para mover tal ao de quem tenha interesse na sucesso, de maneira que devemos nos remeter s normas processuais que tratam da legitimidade para ao em juzo (art. 3 do CPC). Encontra fundamento na presumida vontade do de cujus que excluiria o herdeiro se houvesse feito declarao de ltima vontade. Se for proposta por um dos descendentes do indigno instaura-se necessariamente o litisconsrcio com os demais O MP no tem legitimidade para propor a ao, em face do interesse privado e no pblico da demanda. promovida por interessados na sucesso, ou seja, aqueles que visam obter vantagens patrimoniais com a excluso do herdeiro indigno (herdeiros, legatrios, donatrios, credores e fisco). necessrio ser proferido sentena em ao ordinria de excluso de herdeiro indigno, intentada contra o herdeiro os credores no podero intentar a ao. a ao deve ser proposta aps a abertura da sucesso.
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sentena de natureza declaratria. efeito retroativo data da abertura da sucesso. juzo competente: juzo do inventariado - foro competente para a ao do inventrio. ao, pelo rito ordinrio, objetivando o trnsito em julgado de uma sentena declaratria da indignidade do(s) herdeiro(s) e/ou legatrio(s). o pargrafo nico do art. 1.815 do CC acrescenta que o direito de demandar essa excluso extinguese em quatro anos, contados da abertura da sucesso.

2.5 EFEITOS
Excluso do herdeiro sucessvel, no se operando a delao em seu favor: a) na sucesso legtima - seus descendentes so chamados a substitu-lo - sucesso por direito de representao. Os descendentes do herdeiro excludo sucedem, como se ele morto fosse antes da abertura da sucesso (art. 1.816 do CC). Aplica-se a regra da representao, como na sucesso por estirpe. b) na sucesso testamentria - toma-lhe o lugar o substituto, se houver. No havendo acresce a dos outros herdeiros. EDUARDO DE OLIVEIRA LEITE102 - O efeito principal da indignidade de excluir, tout court, o indigno da sucesso. Mas outros efeitos decorrem da indignidade. Em primeiro lugar, ela s se aplica sucesso do de cujus contra o qual foi cometida a falta prevista em lei e no a qualquer outra sucesso que pudesse se abrir, posteriormente, na mesma famlia. Da pode decorrer um efeito, estranhamente contrrio, quele desejado pelo legislador, no citado art.: o indigno pode vir a receber os bens dos quais estava, inicialmente privado. No caso de um pai, com dois filhos, morto por um deles. O homicida no herda deste pai, seu irmo recolhe toda a sucesso. Mas, se este irmo morre, mais tarde, sem filhos, toda sua fortuna, inclusive a originria do pai, devolvida ao indigno. Em segundo lugar, e na mesma ordem de idias, o indigno no est privado de representar o de cujus em outras sucesses, isto , no est impedido de herdar de um outro parente no lugar do de cujus pr-morto. Assim, novamente, filho excludo da sucesso de seu pai, por indignidade. O av morre. Na sucesso deste av o indigno assume concorrentemente com os outros interessados (tios ou primos) a parte que retornaria a seu pai se este fosse ainda vivo. O invocar destas hipteses revela a incoerncia que, por vezes, se insta no mais perfeito sistema jurdico e, nada mais so do que resultado da complexidade das situaes fticas, nem sempre enquadrveis nos standards jurdicos.

Na pendncia da ao o herdeiro fica na posse dos bens. Depois da sentena, os bens saem de sua posse, entrando na do outro. O CARTER DA PENA PERSONALSSIMO, no passando para os descendentes. Se o indigno tiver filhos, herdaro eles por estirpe e por representao. Descendentes do indigno sucedem-no por representao, como se ele j fosse falecido na data da abertura da sucesso (CC, art. 1.816). SLVIO RODRIGUES103 - Os efeitos da excluso so pessoais. E nem poderia ser diferente, j que sendo a excluso uma pena (embora civil) no pode passar da pessoa do indigno. Da decorre que os descendentes do excludo no ficam prejudicados pela sentena de indignidade e o sucedem, por representao, como se o indigno morto fosse. Ou, como quer WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO, a indignidade assim equiparada premorincia, sendo o indigno substitudo pelos seus descendentes. Esse direito de representao, porm, s reconhecido, nos casos de sucesso legal. Se o indigno era simplesmente herdeiro testamentrio ou legatrio, no h que se falar em
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representao, nada recebem os seus filhos, em virtude daquela considerao que figura a morte do indigno antes do autor da herana: sem efeito o legado e o legatrio morre antes do tentador. Caduca, pois, o legado (art. 1.939, V). Dilui-se, aos poucos, a impresso inicial de incoerncia e de ausncia de lgica jurdica. Censuras pesam sobre o dispositivo legal, porque considera morta pessoa viva, e d representao sucessria a pessoa viva. Assim, se o de cujus tinha dois filhos e um deles, que por sua vez tinha prole, foi excludo por indignidade, o patrimnio hereditando continuar a ser dividido pelas duas estirpes: metade ir para o primeiro filho e outra metade ser deferida prole do excludo, que herda representando o indigno. Porque, repito, como a excluso uma pena, seus efeitos recaem na pessoa do indigno, mas no alcanam a de seus herdeiros.

Portanto, os efeitos da declarao de indignidade so pessoais, no passando da pessoa do indigno. O carter personalssimo da pena obsta a que se transponha a quem inocente. Os bens que o indigno deixa de herdar (chamados bens ereptcios) so devolvidos s pessoas que os herdariam como se ele nunca tivesse sido herdeiro, isto , como se ele j fosse falecido na data da abertura da sucesso. Sendo o nico da sua classe, defere-se a sucesso aos da seguinte; se no o for, aos coherdeiros da sua classe (direito de acrescer), ressalvado, contudo, aos seus descendentes herdar por estirpe ou iure representations.

Retroao ex tunc (desde a abertura da sucesso) dos efeitos da sentena declaratria da indignidade, salvo nos casos em que se causar prejuzo aos terceiros de boa-f; da respeitarem-se os atos de disposio a ttulo oneroso e de administrao praticados pelo indigno antes da sentena. O indigno no ter direito ao usufruto e administrao dos bens que a seus filhos menores couberem na herana ou sucesso eventual desses bens em virtude de ser equiparado ao morto civil. (CC, art. 1.816 e pargrafo nico). SLVIO RODRIGUES104 - Outro efeito subsidirio da sentena de excluso o que pretende evitar que o indigno se beneficie, indiretamente, com os mesmos bens que a lei
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arrancou diretamente de seu patrimnio. J mostrei que, sendo pessoal o efeito da indignidade, os descendentes do indigno podem represent-la na sucesso de que foi excludo e assim se tornarem senhores da herana. Ora, se se tratar de filhos menores, sujeitos ao poder familiar, o indigno, na qualidade de titular desse poder, tem o usufruto dos bens de seus filhos, nos termos do art. 1.689, I, do CC. Se isso ocorresse, o indigno iria beneficiar-se, indiretamente, com as rendas produzidas pela herana de que sua ingratido o afastou. Tal soluo que a lei quer vedar, ao determinar, no art. 1.816, pargrafo nico, do CC, que o indigno no ter direito ao usufruto dos bens que seus filhos herdarem em sucesso de que foi ele excludo. O mesmo propsito inspira o legislador quando determina que o indigno no poder suceder nos bens de que foi excludo (CC, art. 1.816, pargrafo nico, parte final). A hiptese ocorrer, por exemplo, quando, atravs da excluso, a herana se transmite a filhos do indigno. Se os filhos pr-morrerem ao indigno, este afastado da ordem de vocao hereditria, no que concerne aos bens originalmente herdados, ou nos sub-rogados. EDUARDO DE OLIVEIRA LEITE105 - Ainda aqui o legislador vinculou duas disposies (as dos arts. 1.598 e 1.600, do anterior CC) em uma s disposio, sendo que o caput do art. 1.817 refere-se, de forma ampla, aos atos praticados pelo herdeiro (aparente), antes da sentena de excluso (antigo art. 1.600) e o pargrafo nico o complementa, reportando-se aos acessrios (frutos e rendimentos) compelindo o herdeiro excludo restituio com o respectivo direito indenizao. O art. em questo encerra, na sua abrangncia quatro hipteses distintas: 1) valida as alienaes onerosas praticadas pelo herdeiro (aparente) antes da sentena de excluso; 2) reconhece aos co-herdeiros, o direito de demandar perdas e danos; 3) obriga o excludo a restituir frutos e rendimentos percebidos; 4) reconhece ao excludo direito a indenizao pela conservao dos bens, evitando enriquecimento ilcito. A disposio, cama se v, vem imantada de significao e tem gerado ampla gama exegtica em decorrncia dos aspectos que agasalha. Vale ressaltar, preliminarmente, aspectos anteriormente tangenciados e que, aqui ressurgem veemente. O herdeiro, antes da sentena de excluso, titular do patrimnio, j que atua frente ao esplio como se se tratasse de real herdeiro, de efetivo herdeiro. Quando da ocorrncia da sentena, aquela segurana originria, de verdadeiro proprietrio (direito absoluto, universal etc.) fragiliza-se diante da situao (agora, concretamente, apurada pelas vias judiciais) isto , continua sendo titular do patrimnio, mas sob condio resolutiva, pois, aps a excluso perde o direito de propriedade ficando obrigado a restituir frutos e rendimentos eventualmente percebidos. O excludo da sucesso poder representar seu pai na sucesso de outro parente. O indigno, apurada a obstruo, ocultao ou destruio do testamento por culpa ou dolo, deve responder por perdas e danos. A representao do indigno somente ocorre na linha reta descendente, assim, no poder suced-lo seus ascendentes, colaterais ou cnjuge. Caso no haja descendentes para representar o indigno, os bens que ele iria herdar voltam ao monte mor como se ele nunca tivesse existido. Como, at o transito em julgado da sentena, o indigno poder estar na posse dos bens do acervo, ele dever restituir aos demais herdeiros dos frutos e rendimentos percebidos desde a abertura da sucesso at a data da restituio e poder ser reembolsado nas despesas com conservao e guarda dos bens herdados. Em relao aos terceiros de boa f, que praticaram atos negociais com o herdeiro indigno, a sentena ter efeitos ex nunc, ou seja, aps o seu trnsito em julgado, pelo fato do indigno se apresentar aos olhos do(s) terceiro(s) como verdadeiro herdeiro (herdeiro aparente). Se houver prejuzos aos herdeiros legtimos, eles podero reclamar perdas e danos do indigno. No herdar a filha menor do indigno se ao tempo da abertura da sucesso do av no era ainda nascida. Observaes: 1. O pai e a me, enquanto no exerccio do poder familiar, so usufruturios dos bens dos filhos, mas essa norma no prevalece quando se trata de excludo da sucesso por indignidade. 2. Tm tambm a administrao dos bens dos filhos menores sob sua autoridade, mas tal preceito no prevalece quando o herdeiro foi excludo por indignidade. 3. O pai, como ascendente, o sucessor de seus filhos quando eles falecem sem descendentes. Se ele, no entanto, foi excludo da sucesso por indignidade, no ser o sucessor de seus filhos nos bens que
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couberam a eles na herana. Altera-se, assim, a ordem de vocao hereditria estabelecida nos arts. 1.798 e 1.829 e seguintes do Cdigo Civil. 4. Suponhamos que A tenha sido excludo da herana de B por indignidade. Os bens deixados por B transmitem-se a C e D, filhos do excludo. Quando isso acontece, este no ter a administrao e o usufruto dos ditos bens. E, com o falecimento de C e D, sem descendentes, A no ser herdeiro dos filhos nos mencionados bens. 5. A fico de pr-morte do indigno declarado tal, leva a lei a esta ltima conseqncia: de negar-lhe o direito de usufruto e administrao dos bens havidos pelos filhos em sua sucesso, e de afastar o indigno da sucesso nestes bens dos filhos. 6. Quando porm, os filhos tiverem outros bens que no os decorrentes da indignidade do pai, este herdar tais bens, desde que os filhos falecidos no tenham deixado descendentes. 7. So vlidas as alienaes onerosas de bens hereditrios a terceiros de boa-f e os atos de administrao legalmente praticados pelo herdeiro, antes da sentena de excluso, mas aos herdeiros subsiste, quando prejudicados, o direito de demandar-lhe perdas e danos.

2.6 PERDO OU REABILITAO DO INDGNO


A reabilitao ocorrer quando o incorrido em indignidade foi perdoado pelo autor da sucesso, por ato autntico, ou testamento. Pode se dar: a) forma expressa - constando de testamento ou escritura pblica; b) tcita - quando o testador contempla no testamento quem havia incorrido em indignidade (no poder ser parcial). Quando aps a ofensa o ofendido contemplar o ofensor em testamento (s na sucesso testamentria). EDUARDO DE OLIVEIRA LEITE106 - O direito brasileiro admite, em oposio ao direito francs que silenciou sobre a hiptese, o perdo que habilita o indigno; mas exige que a remisso conste de testamento ou outro ato autntico. E, no pargrafo nico, em manifesta reproduo do nmero 2 do art. 2.038 do CC portugus, passa a admitir a reabilitao tcita do indigno, via disposio testamentria, mesmo o autor estando ciente da causa de indignidade. uma novidade que, certamente, colocar fim aos interminveis questionamentos oriundos do mundo ftico. O art. sob comento inova em dois pontos fundamentais: a) passa a admitir o perdo tcito, atravs de disposio testamentria e b) reduz o formalismo do CC de 16 admitindo, agora, a disposio testamentria como meio de manifestar a vontade inequvoca do de cujus reabilitar o indigno. Embora a lei reprove os atos arrolados em dispositivo legal (art. 1.814), como merecedores de repdio pela ordem jurdica, a mesma lei submete-se vontade soberana do de cujus, quando do perdo do indigno, por se tratar de matria de foro ntimo. Cede a lei face ao interesse individual do autor da herana. Se o prprio autor da herana, porque no seu nimo falam mais alto do que a reprovabilidade objectiva da conduta do agente, os laos familiares, ou os sentimentos afectivos subjacentes vocao, (...) chama ou reafirma o chamamento do autor dos fatos indignos, depois de conhecer a conduta dele, a lei (...) tende a respeitar a vontade do de cujus.

O art. 1.181 do CC possibilita a reabilitao do indigno, permitindo-lhe ser admitido na herana, se a pessoa ofendida, cujo herdeiro ele for, assim o resolveu por ato autntico ou testamento. se aps a declarao judicial de indignidade aparecer o documento de reabilitao, o indigno recupera a capacidade sucessria, cancelando-se a excluso.

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O CC inova ao permitir que reabilitao do indigno tenha efeitos parciais em relao herana, desde que o ofensor seja contemplado em testamento sem que expressamente se consigne a sua reabilitao ao ato ou atos de indignidade anteriormente cometidos. Estipula o nico do art. 1.818 do CC: No havendo reabilitao expressa, o indigno, contemplado em testamento do ofendido, quando o testador, ao testar, j conhecia a causa da indignidade, pode suceder no limite da disposio testamentria. Nestes casos, se o ofendido j souber da causa de indignidade e de sua autoria e se, mesmo assim, testar em favor de seu ofensor, sem expressamente reabilit-lo, aquele somente receber como herana os bens que lhe foram oferecidos em testamento. O direito de perdoar privativo do ofendido e formal e tem o condo de revogar os efeitos da indignidade e de reabilitar totalmente o ofensor. Para tanto, a lei impe ao ofendido que faa a declarao de reabilitao em testamento ou ato autntico (escritura) Uma vez concedido o perdo, ele ser irretratvel e ter o efeito de reabilitar o indigno herana. Se a declarao de reabilitao vier a pblico, aps o trnsito em julgado da sentena declaratria da indignidade, outra sentena h de ser proferida para reabilitar o indigno que receber sua parte na herana com seus frutos e rendimentos. Se aps a reabilitao, praticar o herdeiro outro ato de indignidade, ser excludo da

sucesso, porque o perdo anterior se refere a fato passado e no prolonga seus efeitos aos atos futuros.

SLVIO RODRIGUES107 - A lei brasileira permite que a vtima perdoe o autor da ingratido, assim evitando que os outros herdeiros o excluam da sucesso, aps a abertura desta. a hiptese do pai que, a despeito de caluniado judicialmente por um dos filhos, continua a am-lo com igual ardor e no deseja v-lo excludo de sua sucesso, em processo movido por seus outros filhos. Por isso perdoa-o da ofensa, ordenando que no se proceda sua excluso. O perdo ato solene, pois a lei s lhe d eficcia se efetuado mediante ato autntico, ou de testamento (CC, art. 1.818), e a reabilitao tem de ser expressa. Pode ocorrer, todavia, de no haver reabilitao expressa, e ser o indigno contemplado em testamento do ofendido, quando o testador, ao testar, j conhecia a causa da indignidade. O indigno suceder no limite da disposio testamentria (CC, art. 1.818, pargrafo nico). Ex.: Aristteles, caluniado judicialmente por seu filho Romeu, tem um infarto e levado as pressas para o hospital. Chegando l, fica na CTI por uma semana e depois vai para o quarto, mas acaba falecendo 2 dias depois. Revoltada com o acontecido, Carlota ajuza uma ao para que fosse reconhecida a indignidade do seu irmo Romeu e querendo sua excluso da sucesso do seu pai. Mas, Aristteles, nesses 2 dias que passou no quarto do hospital escreve um testamento contemplando Romeu com a casa em que morava, no valor de R$ 30.000,00. E nada mais fala no seu testamento, nem sobre os outros bens que possuia (outra casa no valor de R$100.000,00, dois carros no valor de R$15.000,00 cada, e uma fazenda no valor de R$150.000,00).
Total da herana R$310.000,00

FALECIDO

R$30.000,00

R$150.000,00

R$30.000,00

R$100.000,00

Romeu Carlota
R$280.000,00 (filho indigno) Casa deixado por testamento (R$30.000,00)

- Em testamento, Aristteles deixa a casa em que morava, no valor de R$30.000,00, para o seu filho indigno. - Romeu, portanto, somente herdar a casa.

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104 DIREITO DAS SUCESSES PROF JULIANA GONTIJO

3. DESERDAO
3.1 CONCEITO
a excluso, por disposio testamentria, dos herdeiros necessrios (cnjuge, ascendentes e descendentes) somente pode ser motivada em fatos ocorridos em vida do testador. s pode ser ordenada em testamento: A deserdao, ao contrrio da indignidade, s tem lugar no testamento do ofendido. A indignidade, no custa lembrar, o afastamento de um herdeiro pelos demais, por motivos elencados no CC brasileiro (art. 1.814...) a deserdao tem lugar em todas as hipteses nas quais o herdeiro necessrio pode ser excludo por indignidade, de acordo com o art. 1.961 do CC. a deserdao, portanto, deve levar em conta no apenas os casos de indignidade, mas tambm as causas elencadas taxativamente nos art.s 1.962 e 1.963, no admitindo, tal como na indignidade, interpretao extensiva. o herdeiro, ou herdeiros, beneficiados com a deserdao devem prov-la judicialmente, no prazo de quatro anos, contados a partir da abertura do testamento. MARIA HELENA DINIZ108 - Nem sempre a manifestao da vontade do testador possui carter positivo, no sentido de beneficiar algum; pode ser negativo, visto que pode privar um herdeiro necessrio de sua legtima (CC, art. 1.961) por meio da deserdao, favorecendo com isso, ainda que indiretamente, outro herdeiro. mister no olvidar que, para afastar da sucesso herdeiros que no pertenam classe dos necessrios (como o colateral at o quarto grau), suficiente dispor dos bens sem contempl-los (CC, art. 1.850), independentemente de qualquer ato formal. O mesmo no sucede com os necessrios, aos quais, para serem excludos da sucesso, por terem direito a uma quota hereditria sendo vedada liberalidade que exceda a meao disponvel torna-se imprescindvel o regime o recurso deserdao, atendendo-se ao fato de que no seria justo privar o recurso deserdao, atendendo-se ao fato de que no seria justo privar o testador do direito de no beneficiar herdeiro necessrio que se portou mal para com ele, praticando atos ou faltas previstas em lei. Logo, a deserdao constitui exceo regra geral que assegura ao herdeiro necessrio a reserva legitimatria, que corresponde metade da herana do de cujus, uma vez que da outra metade pode o testador dispor como bem lhe aprouver. JOO TEODORO DA SILVA109 - Deserdar privar o herdeiro necessrio de sua legitima. S admissvel em situaes especialssimas, de rara exeqibilidade no direito brasileiro, porque, primeiro, ela ser ordenada em testamento, com expressa declarao de causa, entre as previstas exaustivamente em lei, e, segundo, porque, aps a morte do testador, incumbe a quem aprovada deserdao provar a veracidade da causa alegada, sob pena de, no o fazendo ou se omitindo, ser tida a clusula por nula. A deserdao vem a ser o ato pelo qual o de cujus exclui da sucesso, mediante testamento, com expressa declarao da causa, herdeiro necessrio, privando-o de sua legtima, por ter praticado qualquer ato taxativamente enumerado no CC, arts. 1.814, 1.962 e 1.963. Todavia, preciso no esquecer que em nosso direito (CC, art. 1.848) est admitida a deserdao bona mente, em que o testador no obstante o direito reconhecido aos descendentes, ascendentes e ao cnjuge no art. 1.846 do CC, pode, declarando justa causa, tomar certas medidas acauteladoras para salvaguardar a legtima dos descendentes p. ex. em casos de prodigalidade prescrevendo a incomunicabilidade dos bens, confiando-os livre administrao da mulher herdeira, ou estabelecendo-lhes condies de inalienabilidade temporria ou vitalcia.

3.2 DISTINO ENTRE INDIGNIDADE E DESERDAO


INDIGNIDADE
DESERDAO

afasta qualquer herdeiro ou legatrio, se afasta os herdeiros necessrios por iniciativa do de cujus que declara em testamento. indigno, por iniciativa de qualquer interessado. se verifica na sucesso legtima e s ocorre na sucesso testamentria. testamentria.
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resulta de mandamento judicial com base resulta da vontade do testador de afastar de nas hipteses legais proposta por um sua sucesso os seus herdeiros necessrios interessado mediante ao ordinria descendentes e ascendentes - feita por testamento, pela prpria pessoa de cuja sucesso se trata pode ser declarada com fundamento em somente pode ser motivada em vida do testador atos posteriores ao falecimento do autor da herana s abrange as causas taxativas numerus abrange as causas da indignidade e outras, clausus do art. 1.814 do CC consideradas menos graves.

3.3 REQUISITOS PARA QUE SE EFETIVE A DESERDAO


a) Exigncia de testamento vlido com expressa declarao do fato determinante da deserdao (CC, art. 1.964), ocorrido, obviamente, antes de sua morte. O testador s pode deserdar seus herdeiros necessrios por meio do testamento, ante a solenidade com que se reveste esse ato. Se nulo for o testamento, igualmente nula ser a deserdao. b) Fundamentao em causa expressamente prevista pela lei, pois nula ser a clusula testamentria pela qual o testador deserda descendente sem declarar-lhe a causa, ou por motivo no contemplado legalmente. A lei retira do arbtrio do testador a deciso quanto aos casos de deserdao, devido gravidade desse ato, no admitindo interpretao extensiva e muito menos o emprego da analogia. c) Existncia de herdeiros necessrios (CC, art. 1.845). d) Comprovao da veracidade do motivo alegado pelo testador para decretar a deserdao, feita pelo herdeiro institudo ou por aquele a quem ela aproveita (CC, art. 1.965), por meio de ao ordinria movida contra o deserdado dentro do prazo de quatro anos, contados da abertura da sucesso (CC, art. 1.965, pargrafo nico). Se o herdeiro no intentar ao judicial nesse prazo de decadncia, no mais ter o direito de ao. O testamenteiro no beneficiado pela deserdao no pode propor essa ao, apesar de poder propugnar a validade do testamento (CC, art. 1.981). Se provar cabalmente o fato, a sentena privar o herdeiro de sua legtima. Se no se conseguir provar a causa da deserdao, nula ser a instituio de herdeiro e todas as disposies que prejudicarem a reserva legitimatria do deserdado (CC, art. 1.965 e pargrafo nico), mas, se se tratar de legado, cumprir-se- a liberalidade que comporte a quota disponvel.

3.4 FUNDAMENTOS PARA A DESERDAO


Alm das causas que autorizam a indignidade, mencionadas no Cdigo Civil, art. 1.814, a deserdao do descendente pelo ascendente funda-se, conforme o Cdigo Civil, art. 1.962, I a IV, em: Ofensas fsicas, leves ou graves, pois indicam que h no herdeiro absoluta falta de afeto, respeito ou gratido para com seu ascendente, no sendo justo, por isso, que se lhe suceda, autorizandose, portanto, a deserdao. A comunicao dessa pena civil independe de prvia deciso da justia criminal. Injria grave, que atinja seriamente a honra, a dignidade do testador e no de pessoas de sua famlia ou de seu consorte. A qualidade ofensiva da palavra falada ou escrita depende da opinio, dos hbitos e crenas sociais, variando conforme as circunstncias; da deixar-se ao prudente critrio do juiz decidir se constitui ou no injria grave, intolervel e propositada, que justifique a deserdao do ofensor. WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO minuciosamente nos indica os atos que a jurisprudncia no tem considerado como injria grave :a) pedido de interdio do testador, formulado pelo herdeiro; b) uso regular de ao em que o autor venha a exceder-se, magoando o testador, ao articular fatos qualificativos do pedido; c) a circunstncia do herdeiro ter-se insurgido contra doao efetuada pelo testador, propondo ao contra ele; d) se o herdeiro ofensor for de idade avanada, cego ou portador de doena mental; e) o fato do herdeiro haver requerido destituio do testador do cargo de inventariante. Relaes ilcitas com a madrasta ou padrasto, por serem incestuosas e adlteras, dado que h um parentesco afim, na linha reta, entre padrasto e enteado, que no se extingue com a dissoluo do casamento que lhe deu origem (CC, art. 1.595 e 2), havendo impedimento matrimonial entre essas pessoas (CC, art. 1.521, II). Alm disso, tais relaes mancham a pureza do ambiente domstico, legitimando a deserdao.
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Desamparo do ascendente em alienao mental ou grave enfermidade, por revelar, da parte do herdeiro, desafeio pelo autor da herana, egosmo, falta de sentimentos de solidariedade humana, autorizando, por essas razes, sua deserdao. Entretanto, h julgados que entendem que no autoriza a deserdao o fato do descendente ter internado o ascendente como indigente em hospital, por estar gravemente enfermo, se no se conseguir provar que o filho tinha recursos para custear o tratamento. O descendente, por sua vez, estar autorizado a deserdar o ascendente, se ocorrerem no s motivos justificadores da excluso por indignidade (CC, art. 1.814), mas tambm as causas enumeradas no Cdigo Civil, art. 1.963: ofensas fsicas, injria grave, relaes ilcitas com a mulher ou companheira do filho ou neto, ou com o marido ou companheiro da filha ou neta, e desamparo do descendente (filho ou neto) em estado de deficincia mental ou grave enfermidade. Observaes:

1. Quanto s ofensas fisicas no se h de cogitar se foram leves ou graves. Sempre constituem


desrespeito aos ascendentes ou aos descendentes. DE OLIVEIRA, s se caracteriza quando constitui ofensa intolervel honra, dignidade, respeitabilidade do autor da herana. Varia conforme as circunstncias, ficando, por isso, a sua apreciao ao prudente arbtrio do juiz. Deve, pois, ser apreciada tendo-se em vista as circunstncias de cada caso particular. 3. Quanto s relaes dos descendentes com a madrasta ou com o padrasto e das relaes ilcitas dos ascendentes com a mulher ou companheira do filho ou a do neto ou com o marido ou companheiro da filha ou o da neta, constituem golpe profundo na moralidade da famlia. 4. Quanto ao desamparo do ascendente em alienao mental ou grave enfermidade pelo descendente ou desamparo do filho ou neto com deficincia mental ou grave enfermidade pelo ascendente, tais fatos mostram descendentes e ascendentes indignos de receber herana deixada pelos parentes consangneos supracitados. 5. Somente com expressa declarao de causa pode a deserdao ser ordenada em testamento. (art. 1.964) 6. Ao herdeiro institudo ou quele a quem aproveita a deserdao, incumbe provar a veracidade da causa alegada pelo testador. (art. 1.965). 7. O direito de provar a causa da deserdao extingue-se no prazo de quatro anos, a contar da data da abertura do testamento. (art. 1965, pargrafo nico)

2. Quanto injria grave, ensina JOS LOPES

3.5 EFEITOS DA DESERDAO


Pelo artigo 1.784 do Cdigo Civil, o deserdado adquire o domnio e a posse dos bens da herana com a abertura da sucesso; todavia, com a publicao do testamento, surge uma condio resolutiva da propriedade. Deveras, se se provar a causa de sua deserdao, ser ele excludo da sucesso, retroagindo os efeitos da sentena at a data da abertura da sucesso. Ou seja, o deserdado considerado como se fosse morto, portanto, como se nunca tivesse tido o domnio daqueles bens do acervo hereditrio do autor da herana. Ante o carter personalssimo da pena de deserdao, os descendentes do deserdado sucedem como se ele fosse falecido, procedendo sua substituio, no se estendendo a deserdao aos descendentes do excludo. Ela atinge exclusivamente o culpado, pois h um princpio geral de direito que impede a punio do inocente, consagrando a idia do carter personalssimo da pena. Em sentido contrrio, WASHINGTON DE BARROS, que propugna a excluso no s do deserdado, bem como de seus descendentes, por no haver no Cdigo Civil, no captulo atinente deserdao, norma similar do art. 1.816, alusivo indignidade, ao prescrever que so pessoais os efeitos da excluso do herdeiro por indignidade. Ex: 1- Suponhamos que A tenha sido julgado indigno de herdar de seu pai, B. Nesse caso, os filhos de A recebero a herana deixada pelo seu av B em virtude do direito de representao. 2- Admitamos agora que, em testamento, o citado pai B tenha deserdado outro filho, C, pela mesma causa que permitiu a excluso de A: por indignidade. Temos a algo surpreendente: A e C so indignos. Para determinada corrente doutrinria, na segunda hiptese os filhos de C no tero direito de representao, somente os filhos de A.
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Lourival e Romirio por meios fraudulentos no permitiram que seu pai, Jos dispusesse livremente de seus bens por ato de ltima vontade, obrigando-o a testar em benefcio nico dos dois. Mal sabiam eles que Jos, logo aps a sada dos filhos, escreveu outro testamento (perfeitamente vlido) onde expressamente deserdou Romirio, indicando o motivo, mas nada falou de Lourival. Descobrindo o acontecido, Julio, filho tambm de Jos, ajuizou uma ao contra Lourival e este foi julgado indigno. Lourival tem dois filhos, Acassia e Aquiles. E Romirio tem uma filha, Paulina.

Nesse exemplo ilustrado poder acontecer duas hipteses: Na primeira, os filhos de Lorival e Romildo os representariam, como se eles fossem prmortos. Nesse caso, a herana seria dividida da seguinte forma: 1/3 para Julio; 1/3 dividido entre os 2 filhos de Lorival; e 1/3 para a filha de Romildo. Na segunda, como pensam alguns doutrinadores, a herana somente seria distribuda por dois, ou seja, para Julio (50%) e para Acassia e Aquiles (cada um com 25%). Excluiria Paulina, pois esta perderia o direito de representar seu pai, pois este foi deserdado. H necessidade de preservar a integridade do acervo hereditrio para entreg-lo ao deserdado, se ele vencer a ao proposta pelo beneficiado com sua deserdao; ou para destin-lo ao herdeiro institudo ou aos outros favorecidos com a excluso do deserdado, se este for vencido na referida ao. Para tanto, ser preciso nomear um depositrio judicial, que custodiar a herana at o trnsito em julgado daquela ao. Se no se provar a causa da deserdao, ela no prevalecer, mas o testamento produzir todos os seus efeitos naquilo que no contrariar a legtima do herdeiro que foi ineficazmente deserdado. guisa de concluso, convm mencionar que a mera reconciliao do testador com o deserdado no gera a ineficcia da deserdao, se o testador no se valer da revogao testamentria, porque essa pena imposta por testamento.

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UNIDADE VIII - HERANA JACENTE, VACANTE E SUCESSO DO AUSENTE 1. HERANA JACENTE


MARIA HELENA DINIZ110 - Com o bito de algum, comumente seu consorte, ou herdeiro descendente ou ascendente, ou at mesmo um colateral sucessvel passa a administrar sua herana, assumindo no incio do inventrio, perante o juiz, o compromisso de descrever e partilhar os bens, tomando-se, ento, representante do acervo hereditrio em juzo ou fora dele, quer ativa quer passivamente. Entretanto, podem ocorrer casos em que, relativamente a herana, inexiste quem a represente e delibere em seu interesse, configurando-se a jacncia, que se pode dar tanto com o esplio de quem faleceu ab intestato, como com o de quem deixou um testamento. Ter-se-, portanto, herana jacente quando no houver herdeiro, legtimo ou testamentrio, notoriamente conhecido. E, quando a herana for repudiada por todas as pessoas sucessveis, ter-se- declarao imediata da vacncia (art. 1.823), sem necessidade de providncias relativas arrecadao e jacncia, e conseqentemente a produo de seus efeitos jurdicos. Deveras, nessas hipteses a herana no tem dono aparente. Como no h ningum que alegue a titularidade do acervo hereditrio, o Estado, com o escopo de impedir o perecimento ou runa da riqueza representada por aquele esplio, arrecada-o, para conserv-lo com o intuito de entreg-lo aos herdeiros legtimos ou testamentrios que aparecerem e provarem sua qualidade de herdeiro, ou ento para declar-lo vacante, se no se apresentar qualquer herdeiro, com o fim de transferi-lo para o patrimnio do poder pblico. Infere-se da que a jacncia to-somente uma fase do processo que visa declarar a vacncia da herana; da ser um estado de fato meramente transitrio que perdura at o momento da entrega da herana aos herdeiros, que comprovarem sua condio, ou da declarao judicial da vacncia. A herana jacente no goza de personalidade jurdica, por ser uma massa de bens identificada como ncleo unitrio. Massa de bens, identificvel como unidade, no se personifica, por lhe faltarem os pressupostos necessrios subjetivao, tais como objetivo social, carter permanente, reconhecimento pelo Estado, e por no precisar de personalidade, j que pode agir por outro processo tcnico que, embora no lhe outorgue a mesma homogeneidade, lhe possibilita a ao sem quaisquer dificuldades. Assim sendo, a herana jacente uma massa de bens despersonalizada, que no convm deixar ao abandono. INCIO DE CARVALHO NETO111 Jacente a herana que no tem herdeiros conhecidos, ou cujos herdeiros no podem assumir a titularidade da herana. Embora Almeida entenda que, nestes casos (cita, v.g., a hiptese do nascituro e da pessoa jurdica a ser constituda), no haja jacncia, mas sucesso provisria, parece-nos, contudo, desnecessrio criar um instituto diverso, sendo mesmo o caso de jacncia. SEBASTIO AMORIM E EUCLIDES DE OLIVEIRA112 - Entende-se por herana jacente aquela cujos sucessores ainda no so conhecidos, ou que no foi aceita pelas pessoas com direito sucesso. A jacncia constitui-se em fase provisria e temporria, de expectativa de surgimento de interessados na herana. Esgotadas as diligncias e cumpridas as formalidades legais, sem a habilitao de sucessores, a herana jacente ser considerada vacante, passando ao domnio do Municpio, do Distrito Federal ou da Unio Federal, conforme a localizao dos bens. ROBERTO SENISE LISBOA113 - Herana jacente a herana sem titular, ante o desconhecimento da existncia de herdeiros ou a renncia de todos. perfeitamente concebvel a existncia de um patrimnio sem sujeito, at mesmo porque, a partir do bito, a ausncia do titular temporria. A inexistncia ou o desconhecimento de herdeiros acarretar a adjudicao dos bens que integram o acervo hereditrio em favor do poder pblico. O estado de jacncia temporrio: subsiste at a declarao de vacncia ou at que alguma pessoa se habilite como sucessora hereditria. Durante a jacncia, procede-se arrecadao judicial dos bens integrantes do acervo hereditrio, que ficaro sob a administrao e guarda de um sujeito nomeado para o exerccio das funes de curador provisrio. A administrao e a guarda dos bens compreende a arrecadao, a conservao, a cobrana de dvidas, a promoo das disposies testamentrias, a venda judicial de bens, a prestao de contas e a realizao da partilha aos herdeiros que se habilitarem conforme a lei.
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OLIVEIRA LEITE observa que no preciso esperar a nomeao ex officio do curador, pelo juiz. Podem, assim, requerer a nomeao do curador: o cnjuge sobrevivente que no possui direito sucesso; o testamenteiro, quando no h sucessor a herdar; o sndico da falncia do herdeiro, do legatrio, do autor da herana ou do cnjuge sobrevivente; o Ministrio Pblico; a Fazenda Pblica; e o cessionrio do herdeiro ou do legatrio. EUCLIDES DE OLIVEIRA114 - A falta de herdeiros resulta na chamada herana jacente (que jaaz espera de herdeiros), ensejando a arrecadao judicial dos bens e providncias de busca de eventuais interessados na herana. Surgindo herdeiros, com habilitao deferida, extingue-se a herana jacente e o processo de arrecadao se converte em inventrio. Em caso contrrio, de no-habilitao de herdeiros, a herana ser declarada vacante, com entrega dos bens ao ente pblico. A matria tem disciplina nos arts. 1.819 a 1.823 do Cdigo Civil, complementando-se, na esfera formal, com os arts. 1.142 a 1.158 do Cdigo de Processo Civil. Considera-se jacente a herana quando no existam ou no sejam conhecidos os sucessores legtimos ou testamentrios. A falta de herdeiros pode ocorrer tambm nos casos de terem falecido antes do autor da herana, ou excludos da sucesso, por determinao da lei (indignidade), de testamento (deserdao) ou ato voluntrio (renncia). Comentando a casustica que constava do antigo Cdigo Civil, nos arts. 1.591 e 1.592, especificamente na sucesso testamentria, observa CLVIS BEVILQUA: havendo testamento, a herana ser jacente, nos mesmos casos em que o no havendo, acrescentando-se quando faltarem o herdeiro institudo e o testamenteiro, por no existirem ou por no terem aceito a herana e a testamentria. Nos termos da lei, resumem-se a dois os pressupostos bsicos para o reconhecimento de herana jacente: a) inexistncia de cnjuge ou companheiro, herdeiros legtimos ou institudos e legatrios ou; b) renncia da herana ou do legado. Dentre os herdeiros legtimos, acrescente-se o companheiro, nas condies antes previstas nas leis da unio estvel e, agora, no Cdigo Civil, art. 1.790. Mas podem ocorrer outros casos, no expressamente enumerados na lei. Sero considerados pelo intrprete desde que enquadrveis no conceito expresso por CARLOS MAXIMILIANO: no se conhecendo a quem cabe o esplio, declara-se jacente a herana. Lembram-se, como tais, as seguintes hipteses adicionais de jacncia: arrecadao dos bens de ausente em herana jacente se, declarada por sentena a sucesso provisria, e transitando em julgado, no comparecer herdeiro ou interessado que requeira o inventrio, dentro de sessenta dias (art. 1.165, pargrafo nico, do Cdigo de processo Civil). Da mesma forma, pode haver converso do processo de inventrio em herana vacante quando todos os herdeiros renunciarem herana. Dispe o art. 1.823 do Cdigo Civil que, nesse caso, a herana ser desde logo declarada vacante, com natural abreviao dos atos processuais. O mesmo poderia dizer-se, por paralelo ao dispositivo legal, se interrompido o inventrio pela excluso forada dos herdeiros, em situaes de indignidade ou de deserdao. A herana jacente ser declarada vacante, no processo de arrecadao dos bens, quando no surgirem herdeiros sucessveis, ou for indeferida a habilitao de eventuais requerentes. Alm do rito procedimental cuidado nos arts. 1.142 e seguintes do Cdigo de processo Civil, devem ser observadas as disposies do Cdigo Civil sobre a publicao de editais e o decurso do prazo de uma no de sua primeira publicao (art. 1.820), a possibilidade de habilitaes de crdito (art.1.821) e ressalva dos direitos de herdeiros que venham a habilitar-se at cinco anos aps a sentena declaratria de vacncia, com exceo dos colaterais (art. 1.822 e seu pargrafo nico). Do que ficou exposto, percebe-se a clara distino entre as fases de jacncia e vacncia, figurando a primeira como pressuposto ou fase preliminar do reconhecimento da ltima, embora no seja essa uma conseqncia necessria, j que a herana jacente pode encerrar-se para dar lugar ao inventrio, caso se habilitem sucessores com direito aos bens arrecadados.

1.1 PROCESSO DE ARRECADAO DA HERANA JACENTE


SALOMO DE ARAJO CATEB115 - Verificado o bito, deve o juiz do domiclio do defunto fazer a arrecadao de todos os seus bens, sem perda de tempo, desde que considere a herana jacente. Essa
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110 DIREITO DAS SUCESSES PROF JULIANA GONTIJO

herana ficar sob a guarda, responsabilidade, conservao e administrao de um curador, nomeado pelo juiz, a sua livre escolha, at a entrega desse monte ao sucessor que se habilitar no processo, ou at a declarao de vacncia. um processo meticulosos, quando o juiz comparece residncia do falecido e principia a arrecadao, mandando que o escrivo anote, com todos os detalhes, os bens arrecadados, o estado de cada um deles, as caractersticas ou sinais que apresentem e, no caso de imveis, os elementos contidos no registro ou matrcula, bem como aspectos extrnsecos para caracterizar o estado de conservao do bem arrecadado. Deve o juiz, se possvel, terminar a arrecadao no mesmo dia, nomeando, imediatamente, um curador, fazendo-se acompanhar do representante do Ministrio Pblico e da Fazenda Pblica; sendo muitos os bens a serem arrecadados e descritos, e, se necessrio, for essencial continuar no dia imediato, o juiz proceder aposio de selos, lacres, que sero levantados medida que se efetuar o arrolamento; o juiz examinar todos os papis, cartas, documentos, livros domsticos, na tentativa de localizar familiares do falecido, bem como pesquisar procura de outros bens no encontrados no local. Verificando que no apresentam interesse, mandar empacot-los e lacr-los, permitindo que sucessores futuros a se habilitarem possam receb-los. Todos os papis e documentos no Considerados necessrios ou teis podero ser queimados quando os bens forem declarados vacantes. No podendo o juiz comparecer para fazer a arrecadao, quer por justo motivo, excesso de trabalho na Comarca, ou se os bens se encontrarem em lugares distantes, requisitar autoridade policial que proceda arrecadao e ao arrolamento dos bens, cujo processo contar com a presena de duas testemunhas que assistiro a todas as diligncias e assinaro o auto de arrecadao, juntamente com a autoridade nomeada pelo juiz. A redao dada ao art. 1.822 do Cdigo Civil revela que os bens pertencero aos Municpios, se localizados nas respectivas circunscries, isto , cada Municpio passar a ser titular dos bens que estiverem em seu territrio, funcionando a circunscrio como determinante da rea fsica do Municpio, cujos limites so as divisas geogrficas. Se se tratar de herana antiga, ocorrida antes de 20 de junho de 1990 (a Lei n 8.049 atribuiu a herana jacente ao Municpio, e no mais ao Estado-membro, como era previsto antes da referida lei), dever o juiz encarregado do feito mandar expedir carta precatria para arrecadar os bens que estiverem em outra comarca. MARIA HELENA DINIZ116 - Transmitindo-se os bens da herana automaticamente aos herdeiros legtimos com a abertura da sucesso, fica-se na expectativa de a qualquer momento ser definida tal situao, mediante a habilitao dos herdeiros. Porm, enquanto no se habilitam, o patrimnio hereditrio no pode ficar merc de interesses estranhos ou opostos herana, motivo pelo qual se impe medidas para proteg-la, como a arrecadao, sem perda de tempo, dos bens, promovida pelo juiz da comarca em que tiver domiclio o finado (CPC, art. 1.142), que comparece residncia do de cujus acompanhando o escrivo, do rgo do Ministrio Pblico e do representante da Fazenda Pblica, e ordena que se arrolem e descrevam, em auto circunstanciado, os bens encontrados (CPC, art. 1.145), com o intuito de obstar danos em conseqncia de extravio dos bens dessa herana jacente, pondo-se a seguro os objetos e valores que podem desaparecer, confiando sua guarda, conservao e administrao a um curador at ser entregue ao sucessor legalmente habilitado, ou at a declarao de vacncia (CPC, art. 1.143). Nessa fase, a herana tida como jacente, transformando-se em vacante se no surgirem herdeiros aps a realizao de todas as diligncias no sentido de identific-los e de promover-lhes a habilitao no inventrio. Aquele curador ter a incumbncia de representar a herana em juzo ou fora dele, com assistncia do rgo do Ministrio Pblico; guardar e conservar os bens arrecadados; promover a arrecadao de outros porventura existentes; executar as medidas conservatrias dos direitos da herana; apresentar mensalmente ao juiz um balancete da receita e da despesa e prestar contas ao final de sua gesto (CPC, art. 1.144, I, a V; RT, 557:621). Assim sendo, ao curador compete, sob controle judicial: a) a liquidao dos valores; b) a alienao: de bens mveis de conservao difcil e dispendiosa; de semoventes, quando no empregados na explorao de alguma indstria; de ttulos de crdito, havendo receio de depreciao; de aes de sociedade, quando, reclamada a integralizao, no dispuser a herana de dinheiro para o pagamento; de imveis, se ameaados de runa e se estiverem hipotecados, no havendo dinheiro para o pagamento (CPC, art. 1.155). Entretanto, no se proceder venda se a Fazenda Pblica ou o habilitando adiantar a importncia para as despesas (CPC, art. 1.155, pargrafo nico);
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c) recolher o produto a estabelecimento oficial; d) promover atos assecuratrios de conservao e de administrao; e) responder pelos prejuzos a que der causa culposamente, podendo at ser removido, se a autoridade judiciria julgar conveniente. Todavia, se at o instante em que o juiz comparece casa do autor da herana para dar incio arrecadao no houver, ainda, curador nomeado, a autoridade judiciria designar um depositrio, que, depois de compromissado, receber os bens arrecadados, mediante termo nos autos (CPC, art. 1.145, 1), para guard-los e conserv-los at que lhe tome o lugar um curador nomeado livremente pelo magistrado. preciso ressaltar que durante a arrecadao o magistrado inquirir os moradores da casa e vizinhana sobre a qualificao do de cujus, o paradeiro de seus herdeiros e a existncia de outros bens, lavrando tudo em auto de inquirio e informao (CPC, art. 1.151). Se houver bens em outra comarca, o juiz expedir carta precatria para serem arrecadados no juzo deprecado (CPC, art. 1.149)

1.2 EDITAIS
SALOMO DE ARAJO CATEB117 - Ultimada a arrecadao, o juiz mandar expedir editais, que sero afixados no local de costume, com intervalo de 30 dias entre cada publicao. O edital ser publicado no rgo oficial do Estado e em algum jornal de grande circulao da Comarca, possibilitando aos sucessores do finado, no prazo de seis meses, contados da primeira publicao, tomar conhecimento do bito, do processo de arrecadao e da existncia dos bens; verificada a existncia de sucessor ou testamenteiro em lugar certo, o juiz mandar cit-lo, independentemente da publicao do edital; quando o finado for estrangeiro, ser tambm comunicado o fato autoridade consular. O processo instaurado pelo magistrado visa entregar os bens arrecadados a seu verdadeiro dono, seja herdeiro legtimo, seja testamentrio, seja o Poder Pblico, em ltima instncia. MARIA HELENA DINIZ118 - Ultimada a arrecado, a autoridade judiciria mandar expedir edital, que ser estampado trs vezes, com intervalo de 30 dias para cada um, no rgo oficial e na imprensa da comarca, convocando os sucessores do de cujus para que venham a habilitar-se no prazo de 6 meses, contados da primeira publicao (CPC, art. 1.152). O objetivo da publicao dos editais o de evitar a vacncia da herana, trazendo para ela os sucessores do de cujus que porventura existirem. mister salientar, ainda, que no se far a arrecadao ou suspender-se- esta quando iniciada, se se apresentar para reclamar os bens o cnjuge suprstite ou herdeiro notoriamente reconhecido (CPC, art. 1.151), visto que s se justifica a arrecadao se a herana for jacente; no o sendo, no h razo para arrecadar bens do finado, convertendo-se, ento, em inventrio a arrecadao iniciada. 2 publicao 30 dias depois Prazo:5 meses 3 publicao 60 dias depois Prazo: 4 meses 4 publicao 90 dias depois Prazo: 3 meses Prazo: 2 meses Prazo: 1 ms Prazo final para habilitao

1 Publicao Prazo: 6 meses

1.3 HABILITAO DE HERDEIRO PARA RECEBER HERANA ARRECADADA


SALOMO DE ARAJO CATEB119 - Pode acontecer que algum herdeiro aparea, comprove sua qualidade de herdeiro, determinada pessoa que se diga testamenteira, provando a condio pelo testamento ou surja cnjuge suprstite, exibindo a certido de casamento, habilitando-se qualquer delas no procedimento em curso, o juiz, aceitando o ttulo de herdeiro ou de meeiro ou, ainda, o testamento, converter a arrecadao em inventrio (art. 1.153 do CPC); os credores da herana podero, tambm, habilitar-se nos inventrios ou propor ao de cobrana. No entanto, julgou o Tribunal de Justia do Rio de Janeiro: Se o de cujus no deixou testamento nem herdeiro sucessvel conhecido, a espcie de herana jacente (art. 1.591, I, do CCB/ 1.916 e art. 1.819 do CCB/ 2.002), impondo-se a arrecadao dos bens, a teor do disposto no art. 1.142 do Cdigo de processo Civil. Destarte, afigura-se
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correta a deciso de converso em arrecadao, no se justificando o pedido de sobrestamento da deciso a pretexto de ajuizamento de ao declaratria para reconhecimento da sociedade de fato, porque a lei s permite que a arrecadao no seja feita, ou seja suspensa ocorrendo uma das hipteses previstas no art. 1.151 do Cdigo de Processo Civil. Declara o insigne PONTES DE MIRANDA que os processos de habilitao de herdeiro, quando tenha havido arrecadao, devem ser em apartado, para que no se perturbe o rito da arrecadao, mas so impugnaes - habilitaes, e no habilitaes incidentes. Entende o mestre que tais habilitaes no se confundem com as habilitaes dos arts. 1.055/1.062 do Cdigo de Processo Civil, a despeito de opinies em contrrio. A habilitao dos herdeiros poderia ser concebida como defesa do direito que se quer provar, como impugnativa pretenso da Fazenda Pblica, e assim que deve ser interpretada. A faculdade de habilitao cabe aos herdeiros e aos credores, sempre antes do trnsito em julgado da sentena de vacncia. MARIA HELENA DINIZ120 - A habilitao de herdeiro de herana jacente o reconhecimento de que algum e herdeiro sucessvel do autor da herana. Tal habilitao processar-se- de acordo com os arts. 1.055 a 1.062 do Cdigo de Processo Civil, para que se assegure o direito eventual do poder pblico herana jacente perante o juzo da arrecadao, se ainda no foi pronunciada a vacncia; depois disso, qualquer reclamao ser ajuizada na Vara Privativa dos Feitos da Fazenda. A habilitao ser requerida pelos sucessores do de cujus instrudos com os documentos que evidenciem sua qualidade contra a parte, ou seja, o esplio deixado pelo falecido, representado em juzo pelo curador (CPC, arts. 12, IV, e 1.056, I e II), pedindo que, uma vez habilitados, a herana lhes venha a ser deferida, como de direito. Alm do mais, os herdeiros que estejam a promover sua habilitao tm legitimidade de parte para recorrer das decises prolatadas contra a herana.

2. HERANA VACANTE
GUILHERME CALMON NOGUEIRA DA GAMA121 A vacncia a situao jurdica que envolve a herana deixada pelo falecido aps ter-se ultrapassado a fase de jacncia, com a administrao e a guarda dos bens, e sem o aparecimento de qualquer herdeiro apesar de todas as tentativas feitas -, da a herana ser declarada vaga. Constata-se que o art. 1.157 do CPC, representa novidade introduzida com o advento do novo texto codificado, porquanto at o incio de sua vigncia a renncia dos herdeiros legtimos necessrios descendentes e ascendentes recebia o mesmo tratamento da hiptese de inexistncia ou no-aparecimento de herdeiros legtimos (art. 1.591, II, CC de 1916). SEBASTIO AMORIM E EUCLIDES DE OLIVEIRA122 - Considera-se vacante a herana quando, realizadas todas as diligncias, inclusive com publicao de editais, e passando um ano, no surgirem pessoas sucessveis, deferindo-se os bens arrecadados ao ente pblico designado na lei. No caso de renncia de todos os chamados a suceder, a herana ser desde logo tida como vacante, conforme disposto no artigo 1.823 do CC. SLVIO DE SALVO VENOSA123 - Pela vacncia, os bens so entregues ao Estado. Essa fase, porm, no tem o condo de incorporar os bens definitivamente ao Estado, o que s vem a acontecer aps cinco anos da abertura da sucesso. A propriedade transferida a ao Poder Pblico resolvel, j que no qinqnio poder ainda surgir algum herdeiro. Aps a declarao de vacncia, dizia o art. 1.594, pargrafo nico, do antigo Cdigo que ram excludos os colaterais que no fossem notoriamente conhecidos. O pargrafo nico do art. 1.822 do atual Cdigo dispe que no se habilitando at a declarao de vacncia, os colaterais ficaro excludos da sucesso. Essa, portanto, a conseqncia principal da declarao de vacncia, qual seja, afastar os colaterais da herana. A passagem dos bens vacantes ao Estado opera-se sem necessidade de aceitao. Tambm ser imediatamente declarada a vacncia quando todos os herdeiros chamados renunciarem herana (art. 1.823). A hiptese diversa, pois aqui os herdeiros so perfeitamente conhecidos, mas repudiam a herana, que resta sem titular. Esse dispositivo introduzido pelo presente Cdigo e visa evitar o desnecessrio processo de vacncia. SLVIO DE SALVO VENOSA124 - Nos termos do art. 1.157 do CPC: Passado 1 (um) ano da primeira publicao do edital (art.1.152) e no havendo herdeiro habilitado pendente, ser a herana declarada vacante. Pargrafo nico. Pendendo habilitao a vacncia ser declarada pela mesma sentena que a julgar improcedente. Sendo diversas as habilitaes, aguardar-se- o julgamento da ltima. O art. 1.820 do Cdigo Civil de 2002 dispe no mesmo sentido: Praticadas as diligncias de arrecadao e ultimando o inventrio, sero expedidos editais na forma da lei processual, e, decorrido um
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ano de sua primeira publicao, sem que haja herdeiro habilitado, ou penda habilitao, ser a herana declarada vacante. Pela vacncia, os bens so entregues ao Estado. Essa fase, porm, no tem o condo de incorporar os bens definitivamente ao Estado, o que s vem a acontecer aps cinco anos de abertura da sucesso. A propriedade transferida a ao Poder Pblico resolvel, j que no qinqnio poder ainda surgir algum herdeiro. Aps a declarao de vacncia, dizia o art. 1.594, pargrafo nico, do antigo Cdigo, que eram excludos os colaterais que no fossem notoriamente conhecidos. O pargrafo nico do art. 1.822 do atual Cdigo dispe que no se habilitando at a declarao de vacncia, os colaterais ficaro excludos da sucesso. Essa, portanto, a conseqncia principal da declarao de vacncia, qual seja, afastar os colaterais da herana. A passagem dos bens vacantes ao Estado opera-se sem necessidade de aceitao. Tambm ser imediatamente declarada vacncia quando todos os herdeiros chamados renunciarem herana (art. 1.823). A hiptese diversa, pois aqui os herdeiros so perfeitamente conhecidos, mas repudiam a herana, que resta sem titular. Esse dispositivo introduzido pelo presente Cdigo e visa evitar o desnecessrio processo da vacncia.

2.1 DECLARAO DE VACNCIA


MARIA HELENA DINIZ125 - Sero declarados vacantes os bens da herana jacente se, aps a realizao de todas as diligncias legais, no aparecerem herdeiros sucessveis (CC, art. 1.820). Entretanto, essa declarao no ser feita seno um ano depois da primeira publicao do edital convocatrio dos interessados, desde que no haja herdeiro habilitado e habilitao pendente. Pendendo habilitao, a vacncia ser declarada pela mesma sentena que a julgar improcedente. Sendo diversas as habilitaes, aguardar-se- o julgamento da ltima (CPC, art. 1.157 e pargrafo nico). Porm, se todos os chamados a suceder renunciarem herana, ser esta desde logo declarada vacante (CC, art. 1.823). A herana vacante a que devolvida ao poder pblico por no haver herdeiros que se habilitassem no perodo da jacncia, sendo, quase sempre, o estado definitivo da herana que foi jacente. Ou melhor, o resultado da jacncia. Porm, a devoluo dos bens ao Municpio ou Distrito Federal, se localizados nas respectivas circunscries, ou Unio, se situados em Territrio Federal, com a declarao da vacncia, no tem o poder de incorporar a herana definitivamente e ipso facto ao patrimnio pblico, o que s ocorre decorridos 5 anos da abertura da sucesso (CC, art. 1.822). Logo, a sentena que declara a herana vacante transfere ao poder pblico a propriedade dos bens arrecadados; contudo, essa propriedade no ser plena, mas resolvel (CC, art. 525), pois mesmo vaga permanecer algum tempo aguardando o aparecimento de herdeiro sucessvel.

2.2 EFEITOS DA VACNCIA


MARIA HELENA DINIZ126 -A sentena declaratria da vacncia acarreta as seguintes consequncias jurdicas: a) Cessao dos deveres de guarda, conservao e administrao do curador (CPC, art. 1.143); b) Devoluo da herana Unio, se os bens estiverem situados em Territrio Federal, aos Municpios ou ao Distrito Federal, se localizados nas respectivas circunscries, conferindo-lhe propriedade resolvel (CC, art. 1.822). Os direitos dessas entidades pblicas fundam-se na vida social politicamente organizada. c) Possibilidade de os herdeiros reclamarem os bens vagos, habilitando-se legalmente durante o prazo de 5 anos da abertura da sucesso, findo o qual o acervo hereditrio incorporar-se- ao patrimnio pblico definitivamente, e nenhum herdeiro poder pleite-lo. Trata-se de um perodo de carncia. Antes de perfazer o qinqnio, contado da data do falecimento do de cujus, o cnjuge sobrevivente, os descendentes e ascendentes do finado, aps o trnsito em julgado da sentena que declarou a vacncia, s podero reclamar o seu direito por ao direta (CPC, art. 1.158), ou seja, os sucessores do de cujus, mediante ao de petio de herana. O art. 1.821 do Cdigo Civil assegura aos credores o direito de pedir o pagamento das dvidas reconhecidas, nos limites das foras da herana, por meio de ao ordinria de cobrana. O Cdigo Civil, no pargrafo nico do art. 1.822, prescreve ainda que os colaterais ficam excludos da sucesso legtima aps a declarao de vacncia, se no se habilitarem at a declarao da vacncia, de maneira que o seu direito hereditrio ficar precluso com a sentena da vacncia,
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ao passo que o efeito preclusivo dos direitos sucessrios dos demais herdeiros do autor da herana foi deferido para o termo final do prazo de 5 anos, contado da data da abertura da sucesso. Logo, para se excluir o colateral, basta seu desinteresse em habilitar-se at a decretao da vacncia, passando a ser considerado como renunciante. Logo, pune-se o seu desinteresse, com a excluso da herana; d) Obrigao do poder pblico, que adquiriu o domnio dos bens arrecadados, de aplic-los em fundaes destinadas ao desenvolvimento do ensino universitrio, sob fiscalizao do Ministrio Pblico (Dec.-lei n. 8.207/45, art. 3). Quando insuficientes para constiturem fundao, tais bens sero convertidos em ttulos da dvida pblica, at que, aumentados com os rendimentos ou novas arrecadaes, perfaam capital bastante. SALOMO DE ARAJO CATEB127 - A sentena tem efeitos ex tunc, seguindo a regra geral da sucesso, nos termos do art. 1.784 do Cdigo Civil, isto , transmite-se o domnio e a posse no exato momento da morte. Observa Orlando Gomes que esse princpio de transmisso hereditria sem soluo de continuidade funda-se numa fico jurdica, necessria por no ser o esplio pessoa jurdica. Tal fato tem gerado discusses jurdicas de grande vulto, conflitando Estados e Municpios, em decorrncia da Lei n 8.049/90. fato induvidoso que a declarao de vacncia indispensvel para que a herana possa ser incorporada ao patrimnio pblico, como decidiu o Superior Tribunal de Justia, sendo o rel. O Ministro CSAR ASFOR ROCHA, no Resp n 27.328-SP. Litigando a Universidade de So Paulo e a Municipalidade de So Paulo, o Tribunal de Justia de So Paulo proferiu a seguinte ementa: No pode prevalecer a deciso que atribuiu os bens arrecadados Municipalidade, considerando a falta de declarao de vacncia, uma vez que a sucesso regula-se pela lei vigente data do bito e, quela data, o Estado estava includo na ordem da sucesso.E, a despeito da regra do art. 1.572 (CC de 1916), que prev a transmisso do domnio e da posse da herana aos herdeiros legtimos a testamentrios, no se aplicar desde logo ao Estado, tendo em conta a natureza provisria da jacncia fase preliminar da declarao da vacncia, no h dvida de que, no comparecendo eventuais sucessores do finado, o domnio acaba por consolidar-se, necessria e obrigatoriamente, em mos do ente pblico, valendo a sentena de vacncia como declarao formal dessa consolidao. A deciso de vacncia apenas reconhece uma situao de fato e de direito j verificada. No caso supra, ocorreu o bito em maro de 1968, quando o Estado fazia parte da regra sucessria e, somente mais tarde, em 1990, o Municpio substituiu o Estado. No entanto, importante dizer que o art. 1.829 no considerou o Poder Pblico como herdeiro, deixando de inclu-lo na ordem de vocao hereditria. Essa nova posio, adotada pelos legisladores, pode repercutir na retroatividade dos direitos do Poder Pblico data da abertura da sucesso. Caber, portanto, ao Judicirio decidir a nova posio legal. SLVIO DE SALVO VENOSA128 - O prazo de incorporao dos bens vacantes ao Estado sofreu modificaes legislativas. Na redao original do art. 1.594 do antigo diploma, tais bens s passavam definitivamente ao Estado no prazo mximo de usucapio, que na poca era de 30 anos. Como a sentena de vacncia no incorpora definitivamente os bens do Estado, seu principal efeito excluir os colaterais. Mas a sentena de vacncia traz ainda outro efeito, tornando a propriedade do Estado plena e definitiva (art. 1.822; antigo , art. 1.594). A Fazenda Pblica fica na condio de depositria dos bens, at a incorporao definitiva. Transitada em julgado a sentena que declarou a vacncia, o cnjuge, os herdeiros e os credores s podero reclamar o seu direito por ao direta. (art. 1.158 do CPC) Portanto, nada mais discutido no processo de jacncia e vacncia. A ao direta ser movida contra a Fazenda Pblica. Uma vez os bens atribudos ao Estado, o patrimnio devia ser empregado no ensino universitrio. Os bens eram incorporados ao domnio da Unio, dos Estados ou do Distrito Federal, conforme o caso. A lei n 8.049, de 20-06-90, modificou o destino dos bens ao Estado. Alterou a redao do art. 1.594 do Cdigo antigo, determinando que os bens arrecadados passassem ao domnio do Municpio ou do Distrito Federal, se localizados nas respectivas circunscries, incorporando-se ao domnio da Unio, quando situados em territrio federal. Caber aos Municpios regular o destino desses bens. Foi alterado tambm o inciso V do art. 1.603 do antigo Cdigo, colocando-se em quinto lugar na ordem de vocao hereditria os Municpios, o Distrito Federal ou a unio, e o presente Cdigo manteve a mesma orientao no art. 1.822.
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O Cdigo de 2002 apresenta artigo com redao nova que surpreendente por ser absolutamente incua. Dispe o art. 1.821 que assegurada aos credores o direito de pedir o pagamento das dvidas reconhecidas, nos limites das foras da herana. Nunca se duvidou que os credores podem cobrar suas dvidas do esplio, at as foras da herana, conforme o benefcio de inventrio. O dispositivo era plenamente dispensvel. GISELDA HIRONAKA129 FENMENO DIES A QUO Abertura da sucesso sem herdeiros notoriamente conhecidos Trmino da arrecadao e do invnetrio Publicao do primeiro edital Publicao do segundo edital Publicao do terceiro edital Publicao do primeiro edital 1 ano da publicao do primeiro edital Declarao de vacncia 5 anos da abertura da sucesso, desde que no estejam pendentes aes diretas de reconhecimento da condio de sucessor DIES AD QUEM Aparecimento de herdeiro conhecido, habilitao procedente de herdeiro desconhecido ou declarao de vacncia. No h 30 dias 30 dias 30 dias 6 meses 5 anos da abertura da sucesso 5 anos da abertura da sucesso

Jacncia

Prazo para publicao do primeiro edital Prazo para publicao do segundo edital Prazo para publicao do terceiro edital Prazo para publicao do quarto edital Prazo para habilitao Declarao de vacncia Aquisio da propriedade resolvel pelo Estado Aquisio da propriedade definitiva pelo Estado

No h

2.3 RESUMO ESQUEMTICO


Conceito Jacente a herana que no tem herdeiros conhecidos, ou cujos herdeiros no podem assumir a titularidade da herana. Vacante, ao contrrio, a herana de que se sabe no haver herdeiros. Hipteses de jacncia Falecendo algum sem deixar testamento nem herdeiro legtimo notoriamente conhecido, os bens da herana, depois de arrecadados, ficaro sob a guarda e administrao de um curador, at a sua entrega ao sucessor devidamente habilitado ou declarao de sua vacncia. O testamento pode perfeitamente no nomear nenhum herdeiro; pode-se fazer testamento somente para reconhecer um filho ou para nomear tutor para os filhos (dir-se- que se h filho, a herana no jacente; mas pode ocorrer de o filho morrer antes do testador, ou ser declarado indigno, ou at mesmo no existir); pode-se tambm fazer testamento apenas para dispor a respeito do funeral; ou pode ocorrer, ainda, que, nomeando o testador herdeiros, estes no queiram ou no possam aceitar a herana. Em todas essas situaes, h testamento, sem que a herana deixe de ser jacente. H, no entanto, uma hiptese de exceo jacncia, uma situao em que, mesmo no havendo herdeiros conhecidos, no h jacncia: trata-se dos direitos autorais. Processo de jacncia Instaurado o processo de jacncia, o que pode se dar at mesmo de ofcio pelo Juiz, este deve em primeiro lugar determinar a arrecadao dos bens do falecido (art. 1.142 do CPC),
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nomeando curador para administrar os bens da herana jacente (art. 1.143 do CPC). O curador ser fiscalizado em suas funes pelo agente do Ministrio Pblico, no propriamente assistido, j que no se trata de incapaz, que dependa de assistncia. Deve o juiz determinar a expedio de editais (art. 1.820), que sero publicados por trs vezes, com prazo mnimo de trinta dias entre cada publicao, com o objetivo de convidar eventuais herdeiros a se habilitarem nos autos e receberem a herana (art. 1.152, caput, do Cdigo de Processo Civil). O novo Cdigo Civil acresceu uma disposio de utilidade duvidosa: o art. 1.821 assegura aos credores o direito de pedir o pagamento das dvidas reconhecidas, nos limites das foras da herana. Encerra-se a fase de jacncia de duas formas: ou pelo aparecimento de algum herdeiro, caso em que, habilitando-se regularmente, assume ele os bens da herana; ou pela sentena de declarao da vacncia. Um ano depois da primeira publicao do edital de que falamos, sem que haja herdeiro habilitado ou pendente de habilitao, pode o juiz declarar a vacncia dos bens da herana (art. 1.820). Sentena de vacncia Declarada a vacncia, cessam os deveres do curador. As atividades deste s se justificam durante a fase de jacncia, em que ele atua como administrador dos bens da herana. Declarada a vacncia, os bens passam s mos da Fazenda Pblica municipal, no havendo mais funes a exercer o curador. Outro efeito importante da sentena de vacncia a excluso dos colaterais. Em face da citada regra do art. 1.822, tem-se que a Fazenda Pblica no tem ainda o domnio dos bens da herana to logo se declare a vacncia; mera depositria dos bens da herana. A atribuio dos bens vagos ao Estado no meio de enriquec-lo, mas antes modo de evitar que os bens fiquem ao abandono quando j no h nenhuma outra finalidade a atingir. (INCIO DE CARVALHO NETO130)

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117 DIREITO DAS SUCESSES PROF JULIANA GONTIJO

Notcia de falecimento da pessoa, deixando bens, sem cnjuge, companheiro ou herdeiros conhecidos

Nomeao de curador herana dobre compromisso

Intimao do Ministrio Pblico e da Fazenda

Auto de arrecadao e arrolamento dos bens (diligncias necessria)

Entrega dos bens ao curador (ou depositrio)

Citao dos sucessores por editais prazo de 6 meses

Citao pessoal do sucessor em lugar certo

Habilitao de herdeiros, cnjuge, companheiro ou testamento (em apartado)

Comunicao ao consulado se o finado era estrangeiro

Interveno do curador herana, da Fazenda Pblica e do Ministrio Pblico

Alienao dos bens (se for o caso)

Sentena Recurso: Apelao

Se procedente a habilitao: converso da arrecadao em inventrio

Se improcedente ou no havendo a habilitao, passando um ano do edital:


DECLARAO DE HERANA VACANTE

Prossegue como inventrio (ou arrolamento

Adjudicao de bens Fazenda

Ao direta de interessados prazo de 5 anos


OBS: Se renunciarem todos os chamados a suceder, a herana ser desde logo declarada vacante. (art. 1823)
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3. SUCESSO DO AUSENTE
ROBERTO SENISE LISBOA131 - A sucesso de bens pode se verificar, no estudo do direito herana, em favor dos supostos herdeiros do ausente ou dos herdeiros do de cujus. Como se afirmou anteriormente, a transmisso dos bens deixados pelo titular da herana pressupe a sua morte real, segundo os critrios estabelecidos pela medicina. Assim, somente mediante o reconhecimento mdico do trmino do funcionamento do sistema neurossensorial que se pode afirmar que houve o bito. Demonstra-se a morte real pela existncia do cadver, a partir do qual elaborado o atestado mdico contendo a causa mortis, que servir de fundamento para a elaborao do registro do bito e a expedio da respectiva certido. Por outro lado, pode ocorrer a sucesso dos bens deixados por uma pessoa que no se encontra em local conhecido porque h elementos que autorizam a concluso de que ela poderia eventualmente ter falecido. D-se, pois, a sucesso por ausncia. Ausncia o fato de um sujeito de direito no se encontrar em seu domiclio, sem se ter conhecimento a respeito do seu paradeiro. Constitui-se tambm a ausncia pelo fato de a pessoa desaparecida no contar com um representante ou mandatrio para agir conforme os seus interesses. Caso o sujeito se encontre em local incerto e no sabido, poder vir a ser declarado judicialmente absolutamente incapaz para a prtica de atos e negcios jurdicos. Certamente, o ausente assim declarado pelo juzo ter uma incapacidade formal, a partir da qual se iniciar a sucesso provisria dos seus bens, ante a existncia de presuno legal de que o ausente foi vtima do evento morte. Os principais efeitos decorrentes da declarao judicial de ausncia so os seguintes: a incapacidade absoluta daquele que foi declarado judicialmente ausente; a nomeao de um curador provisrio, a quem incumbir a administrao dos bens do ausente; a abertura da sucesso provisria dos bens deixados por aquele que foi declarado judicialmente ausente; e a sucesso definitiva dos bens do ausente em favor dos seus respectivos herdeiros. O processo que objetiva a declarao judicial de ausncia do sujeito observa as seguintes etapas: a nomeao de algum que exera a curadoria, a arrecadao dos bens do ausente, a publicao dos editais de convocao, a abertura da sucesso provisria e a abertura da sucesso definitiva.

3.1 LEGITIMIDADE
ROBERTO SENISE LISBOA132 - Possuem legitimidade para proceder ao pedido de incapacidade absoluta por ausncia qualquer pessoa interessada e o Ministrio Pblico.

3.2 CURADORIA DOS BENS DO AUSENTE


ROBERTO SENISE LISBOA133 - Requerida a declarao de ausncia, poder o juiz, atendendo ao pedido inicialmente formulado pelo interessado na defesa dos interesses do ausente, nome-lo para o exerccio da curadoria provisria. Observada a ordem sucessiva de preferncia, a nomeao recair sobre: o cnjuge, se ele no estiver separado judicialmente ou de fato h mais de 2 anos (prazo mnimo para se considerar dissolvida a sociedade conjugal, por motivo que deve ser obviamente diferente do simples paradeiro ignorado do suposto ausente); o genitor ou a genitora; o descendente mais prximo. na falta de pessoas que se enquadrem nessa categoria, incumbir ao juiz proceder nomeao de curador idneo. Tendo sido reconhecido que a pessoa se encontra em local incerto e no sabido, no h condies de ela administrar os seus prprios bens e defender os interesses correlatos. Sujeita-se a
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eventual incapacidade absoluta para o exerccio de atos e negcios jurdicos. Por tal razo, o juiz dever nomear um sujeito para exercer as funes de curador provisrio. A curadoria exercida pelo perodo de um ano. O registro da sentena que nomeia o curador de ausentes dever conter os seguintes elementos: nome, idade, estado civil, profisso e domiclio do ausente; data e cartrio no qual foi registrado o nascimento e o casamento do ausente porventura realizado (neste caso, deve-se indicar ainda o nome de casado do ausente); nome, estado civil, profisso, domiclio do curador e os limites da curatela; tempo de ausncia at a data da sentena; nome do promotor de justia que oficiou no processo; data da sentena e nome e vara do juiz de direito que concedeu a curatela; e data do registro.

3.3 ARRECADAO DE BENS DO AUSENTE


ROBERTO SENISE LISBOA134 - Nomeado o curador provisrio, o juiz determinar a arrecadao dos bens do ausente, que se realizar sob a interveno do Ministrio Pblico, pelo fato de o ausente ser considerado pessoa absolutamente incapaz. A arrecadao dos bens do ausente dar-se- de forma semelhante da herana jacente. Os bens mveis, se sujeitos a deteriorao ou extravio, devero ser convertidos em imveis ou ttulos da dvida pblica. Os bens imveis sero confiados aos herdeiros que forem considerados os sucessores provisrios mais idneos. A disposio dos bens imveis entregues aos sucessores provisrios mais idneos somente se tornar possvel nas hipteses de desapropriao e converso em ttulos da dvida pblica e quando a alienao for imperiosa, para evitar a runa da coisa. A disposio dos bens, nas hipteses outras que no a desapropriao, ser feita mediante deciso judicial. Os frutos da herana sero percebidos, na integralidade, pelos descendentes, ascendentes ou cnjuge. Se os sucessores forem parentes colaterais, os frutos somente seropercebidos pela metade, no decorrer da sucesso provisria. Quando o caso for de curadoria de herdeiro ausente, deve-se pleitear a nomeao de curador, nos mesmos termos da herana jacente. O reaparecimento do ausente acarreta a perda de todas as vantagens que vinham obtendo os sucessores com a posse provisria. Eles devero, ento, tomar as medidas assecuratrias dos direitos do ausente at entregar os bens em seu favor.

3.4 EDITAIS DE CONVOCAO


ROBERTO SENISE LISBOA135 - Concretizada a arrecadao dos bens do ausente, sero publicados editais de convocao do absolutamente incapaz, para que ele venha novamente a se imitir na posse dos bens apreendidos judicialmente, se for o caso. Alm de constiturem uma forma de intimao ficta, os editais de convocao possibilitam, teoricamente, que o ausente retome para promover a imisso da posse, por si ou por intermdio de terceiro com poderes para representar os seus interesses. O CC no determina quantas publicaes devero ser feitas, reservando-se a afirmar que, decorrido um ano da publicao e no havendo qualquer manifestao do ausente, os seus bens sero considerados vacantes. De igual modo, sero considerados vagos os bens deixados pelo ausente em trs anos, se ele deixou representante ou procurador. O Cdigo de 1916 determinava que essas publicaes seriam feitas durante um ano, a cada dois meses. A declarao de vacncia dos bens do ausente no prejudicar os direitos sucessrios dos seus respectivos herdeiros, a menos que nenhuma habilitao seja feita no prazo de 5 anos, contados da abertura da sucesso. Ultrapassado esse perodo de tempo sem qualquer habilitao, os bens arrecadados passaro
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ao domnio do Municpio ou do Distrito Federal, se localizados nas respectivas circunscries, incorporando-se ao domnio da Unio quando situados em territrio federal.

3.5 ABERTURA DA SUCESSO PROVISRIA


ROBERTO SENISE LISBOA136 - Somente se pode tratar da sucesso provisria dos bens do ausente com a declarao judicial de tal situao jurdica em seu desfavor. Assim, proposta a ao de ausncia e nomeado o curador provisrio, ele apresentar a arrecadao dos bens, publicando-se os editais de chamamento do suposto ausente para, ao final, no sendo ele localizado, malgrado todas as tentativas nesse sentido, com o parecer do Ministrio Pblico, o juiz proferir sentena. A sentena judicial ter por arrecadados os bens e poder, em sendo o caso, declarar ausente o titular deles, o que viabilizar a abertura da sucesso provisria (art. 26 a 36 do CC). A sucesso provisria se iniciar aps o perodo de um ano, contado a partir da data da arrecadao dos bens do ausente. Caso o ausente tenha deixado representante ou mandatrio, a sucesso provisria se instaurar no prazo de 3 anos, a contar da data da arrecadao dos bens do ausente. Como a arrecadao dos bens do ausente ato processual que o juiz incumbe ao curador, deve-se entender que o termo inicial da contagem do prazo nuo ou do trinio acima referido a data em que o julgador reconhece que houve tal arrecadao, sob pena de se reputar o termo inicial da contagem do prazo para a abertura da sucesso provisria como incerto, o que tomaria questionvel a legitimidade da sucesso por essa via. Para a abertura da sucesso provisria, bastar a verificao de que o ausente no procedeu tentativa de imisso da posse dos bens e nem foi obtida informao sobre o seu paradeiro. A sucesso provisria poder ser requerida: pelo cnjuge que no se encontrar separado judicialmente; pelos herdeiros presumidos, legtimos ou testamentrios; pelos credores de obrigaes vencidas e no pagas; pelos que tiverem sobre os bens do ausente direitos dependentes da sua morte; pelo Ministrio Pblico, na inexistncia de interessados. O lapso temporal conferido para que o ausente retome e reaja deliberao judicial de 30 dias depois de transitar em julgado a sucesso provisria, e consubstancia genuna condio resolutiva (art. 28, 2.0, do CC). Entretanto, comparecendo em perodo posterior, poder o ausente tomar posse dos bens, no estado em que se encontrarem, conforme analisado mais adiante. Diante disso, no comparecendo o interessado, abrir-se- sua sucesso provisria, promovendo-se a citao pessoal dos herdeiros, do curador e dos interessados, assim como a citao editalcia do ausente. Os bens arrecadados sero, ento, inventariados. No comparecendo o ausente, o juiz proferir sentena dec1aratria da ausncia, determinando a abertura da sucesso provisria, que no produz coisajulgada material e possui eficcia ex nunc. A sentena que determinar a abertura da sucesso provisria s produzir efeitos 180 dias depois de publicada pela imprensa. Toma-se possvel, porm, mesmo antes do decurso desse prazo: a abertura do testamento; o requerimento de inventrio e partilha dos bens; a entrega dos bens aos herdeiros, mediante cauo; e a arrecadao judicial dos bens. O trnsito em julgado da sentena judicial dec1aratria da ausncia autoriza, desde logo, a abertura do testamento porventura existente e a instaurao do processo especial de inventrio, como se o ausente tivesse falecido. O inventrio deve ser instaurado no prazo de 30 dias aps o trnsito em julgado da sentena que determinou a abertura da sucesso provisria. Haver, ento, a arrecadao dos bens do ausente. Durante esse perodo, os bens arrecadados se sujeitaro guarda e administrao do curador. Nas hipteses de capitalizao e aplicao em imveis ou em ttulos da dvida pblica, caber
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o prvio requerimento judicial, com a interveno do promotor de justia, e, uma vez deferido o pedido, a prestao anual de contas ao magistrado.

3.6 GARANTIA DE RESTITUIO


ROBERTO SENISE LISBOA137 - Os herdeiros imitidos na posse dos bens do incapaz devero oferecer a garantia de restituio, consistente na outorga de bens em penhor ou em hipoteca de valor equivalente aos quinhes recebidos a ttulo de posse provisria, sob pena de excluso provisria pessoal, at a sucesso definitiva. Durante a excluso provisria, os bens excludos sero administrados por um curador especial ou para fins especficos, ou por outro herdeiro. Afalta de meios para a entrega da garantia de restituio, se justificvel, possibilitar ao herdeiro a metade dos rendimentos aos quais teria direito. Uma vez empossados nos bens, os herdeiros provisrios se tomaro os representantes legais do ausente. Independentemente de garantia, podero entrar na posse dos bens do ausente o cnjuge, os descendentes e os ascendentes.

3.7 SUCESSO DEFINITIVA


ROBERTO SENISE LISBOA138 - Decorrido o prazo de 10 anos do trnsito em julgado da sentena declaratria da ausncia e que determinou a abertura da sucesso provisria, toma-se vivel a sucesso definitiva dos bens do ausente, como se ele estivesse morto (art. 37 a 39 do CC). D-se ainda a possibilidade de abertura da sucesso definitiva pelo advento da data em que o ausente, h mais de cinco anos sem paradeiro, completaria 80 anos. Caso o ausente reaparea nos dez anos seguintes concretizao da sucesso definitiva, a ele restar to-somente o direito de: solicitar a entrega dos bens remanescentes, no estado em que se encontrarem; obter os bens sub-rogados; obter o preo que os seus sucessores tiverem recebido pela eventual alienao por eles praticada. Se o ausente no regressar e ningum vier a exercer o direito decorrente da sucesso definitiva, os bens arrecadados passaro ao domnio municipal ou do Distrito Federal, se localizados nas respectivas circunscries, incorporando-se os situados em territrio federal ao domnio da Unio.

3.8 JUSTIFICAO POR DESAPARECIMENTO


ROBERTO SENISE LISBOA139 - Quando no h qualquer dvida sobre o fato de que uma pessoa desapareceu em determinado evento, toma-se possvel a declarao judicial de bito, bastando que os interessados submetam apreciao judicial os elementos de que dispem, considerados suficientes para comprovarem o desaparecimento e a impossibilidade de encontro do cadver. De forma excepcional, ante a ausncia de materialidade do fato, o juiz, aps a oitiva do Ministrio Pblico, poder determinar por sentena a averbao da morte no registro civil, expedindo-se a certido de bito respectiva, o que proporciona aos interessados o ajuizamento do inventrio e a sucesso definitiva por morte, como ser abordado a partir do captulo seguinte. Resumindo, em relao sucesso de bens do ausente de se observar o seguinte: a) Ela no se qualifica como sucesso e nem os bens do ausente so encarados como herana. b) Aps o desaparecimento, o juiz, a pedido dos interessados, arrecadar os bens do ausente e mandar publicar editais, durante 01(um) ano, convocando o ausente a tomar posse de seus bens (art. 1.161 CPC). Os bens arrecadados sero administrados por um curador nomeado pelo juiz. c) Aps 01 (um) ano da publicao do 1 edital, os interessados podero requerer a abertura da sucessoprovisria (art. 1.163 CPC revogando o art. 469 C.C.). d) Aps, 06 (seis) meses do deferimento da abertura da sucesso provisria, a sentena produzir seus efeitos, e, logo aps o trnsito em julgado da sentena, se far abertura do testamento, se houver, e ao inventrio e partilha de bens, mediante garantia por cauo (art. 1.165, 1.166 CPC). e) Ela s se converte em definitiva nos casos do art. 1.167 CPC.
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Requerimento, com notcia de bens, do ausente

COMPROVAO DA AUSNCIA

SENTENA DECLARATRIA DE AUSNCIA

Nomeao de curador sob compromisso

Autos de arrecadao dos bens

Editais (2 em 2 meses, por 1ano) Requerimento de abertura de SUCESSO PROVISRIA

Comparecimento do ausente

Certeza da morte SUCESSO DEFINITIVA

Processo Extinto

Pelo Min. Pblico

Por sucessores habilitados

Sucessores habilitados

Sem habilitao

Citao pessoal dos herdeiros presentes e, por editais, dos ausentes

Inventrio Partilha

Herana Jacente/ Vacante

SENTENA de abertura da SUCESSO PROVISRIA Julgamento das HABILITAES Nomeao do INVENTARIANTE

Publicao pela Imprensa (prazo de 6 meses)

Sucessores habilitados cauo

SUCESSO DEFINITIVA

Herana Jacente/Vacante

Inventrio e Partilha

ou Regresso do Ausente: cessa a sucesso

OBS - Prazos: Sucesso Provisria: 1 anos depois da arrecadao dos bens, ou 3 anos se o ausente deixou procurador. Efeitos da sentena de sucesso provisria: 6 meses (180 dias) aps sua publicao. Sucesso definitiva: 10 anos depois de passado em julgado a sentea de sucesso provisria. Restituio de bens do ausente: regresso nos 10 anos seguintes abertura da sucesso definitiva.

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UNIDADE IX PETIO DE HERANA 1. CONCEITO DE PETIO DE HERANA


ITABAIANA DE OLIVEIRA Ao de petio de herana a que compete ao herdeiro legtimo ou testamentrio contra aqueles que, pretendendo ter direito sucesso, detm os bens da herana no todo ou em parte. Ou seja, a ao intentada pelo herdeiro ou por qualquer dos co-herdeiros no sentido de fazer reconecer sua qualidade de herdeiro e reclamar de terceiros a universalidade da herana ou dos outros herdeiros seu quinho hereditrio. Petio de herana o requerimento judicial formulado pelo interessado objetivando o reconhecimento de sua qualidade de herdeiro e a defesa dos sus direitos sucessrios. A ao ser ajuizada elo herdeiro em face de quem indevidamente est ofendendo seu direito ao recebimento da herana. SEBASTIO AMORIM E EUCLIDES DE OLIVEIRA140 - A demanda do herdeiro em torno da herana pode dar-se em diferentes circunstncias: a) contra terceiro estranho sucesso causa mortis; b) contra herdeiro aparente, ou seja, quem sucedeu ao de cujus sem ter real direito ,herana; e c) referindo-se a uma parte da herana possuda por quem, realmente, devia suceder ao de cujus, mas o fez em excesso, ou seja, com excluso do autor da petio de herana. Essa casustica foi bem anotada por HUMBERTO THEODORO JNIOR, ressaltando, que no primeiro caso, a ao ser de reivindicao, "em tudo igual ao que seria proposta pelo autor da herana, se ainda vivo fosse"; nos demais casos, estar tipificada a ao de petio de herana, "pela pretenso do autor de ser reconhecido como sucessor hereditrio do de cujus, com direito herana em poder de outrem, no todo ou em parte". CAIO MARIO DA SILVA PEREIRA - a petio de herana " uma ao real universal, quer o promovente postule a totalidade da herana se for o nico da sua classe, quer uma parte dela, se a sua pretenso restrita a ser includo como sucessor, entre os demais herdeiros". Tem por objeto no s o reconhecimento judicial da qualidade ou condio de herdeiros, mas a sua integral satisfao, mediante o exerccio dos seus legtimos direitos sobre a herana injustamente em poder de outrem. SLVIO DE SALVO VENOSA141 - Vrias aes podem estar relacionadas com a herana e com os direitos hereditrios. Assim, por exemplo, as de registro de testamento, de nulidade do testamento, de nulidade de partilha, deserdao etc. H que se fazer um destaque especial, a esta altura, ao de petio de herana. Pode ocorrer que herdeiros no sejam relacionados e no sejam trazidos ao inventrio e partilha por uma srie de razes. Na situao, no se reconhece pessoa sua condio jurdica de herdeiro. Um filho do autor da herana, por exemplo, que no tenha sido reconhecido, ou que no se sabia de sua existncia, ocorrendo resistncia dos interessados em admiti-lo como herdeiro. Da mesma forma, por exemplo, pode ser descoberto um testamento do qual no se tinha notcia, instituindo herdeiro at ento desconhecido. Ao obstado dessa forma de concorrer herana, portanto, cabe recorrer contenda judicial para a definio de sua condio de herdeiro e, consequentemente, obter a parcela que lhe cabe na universalidade. Nessa ao, h quase sempre discusso sobre a qualidade de herdeiro. Se essa condio de herdeiro inconcussa e este reclama o bem contra terceiros, a ao ser de outra natureza, mas no ter o contedo hereditrio. A natureza reivindicatria, no entanto, ser comum a ambas as situaes. Na ao de petio de herana, existe a discusso de uma questo prvia, qual seja, a condio de herdeiro. Qualquer dos co-herdeiros pode reclamar a universalidade da herana, no todo ou em parte. Trata-se de ao real, quer se postule toda a herana, quer se postule parte dela. o meio judicial para receber os direitos hereditrios indevidamente em mos de terceiros, que podem ser o cnjuge, algum herdeiro aparente ou no, ou mesmo um usurpador qualquer. SLVIO DE SALVO VENOSA142 -Na ao reivindicatria tpica, porm, o objeto ser, na maioria das vezes, um bem determinado. Na ao de petio de herana, sobreleva sua natureza universal, no haver sempre identificao dos bens que constituem a herana. claro que, se simplesmente omitido o nome de um herdeiro no inventrio e sendo este habilitado sem discusses, no haver necessidade de ao. De acordo com a regra geral, a petio de herana apenas se faz necessria quando h pretenso resistida. At a partilha, qualquer interessado pode ser admitido como herdeiro no inventrio. Aplica-se o art. 1.001 do CPC. Desse modo, verifica-se que a
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ao de petio de herana pode ser movida no curso do inventrio e da partilha, bem como posteriormente a ela. A matria foi relegada, no passado, a princpios gerais e esparsos, tendo sido trazida para o bojo do novo Cdigo Civil. A definio clssica foi absorvida pelo Cdigo de 2002, no art. 1.824: "O herdeiro pode, em ao de petio de herana, demandar o reconhecimento de seu direito sucessrio, para obter a restituio da herana, ou de parte dela, contra quem, na qualidade de herdeiro, ou mesmo sem ttulo, a possua." O art. 1.825 complementa a noo didtica, estatuindo que "a ao de petio de herana, ainda que exercida por um s dos herdeiros, poder compreender todos os bens hereditrios". A semelhana dessa ao com a reivindicatria patente. Trata-se de ao universal, competindo no somente ao herdeiro direto e imediato, como tambm ao prprio sucessor deste, ao herdeiro fideicomissrio e ao cessionrio da herana. No se esquea de que tambm o companheiro ou companheira possuem direitos hereditrios no ordenamento mais recente.

2. LEGITIMAO ATIVA PARA A PETIO DE HERANA


GUILHERME CALMON DE NOGUEIRA GAMA143 - A legitimao para a propositura da ao de petio de herana, atribuda a quem se afirma herdeiro do autor da sucesso e busca o recoonhecimento de tal ttulo, pretendendo a totalidade da herana (com a excluso de outras pessoas), ou a participao na herana (diante da existncia de outros co-herdeiros). A legitimao ativa para essa espcie de ao reservada ao sucessor, cujo direito herana esteja sendo negado ou lesado. Mas o ajuizamento pode ocorrer por iniciativa de outros interessados, como o inventariante, o sndico de massa falida do morto ou do herdeiro, o curador da herana ou do herdeiro, o curador dos bens do ausente etc., como representantes de entes personalizados, assim capacitados ad causam. SEBASTIO AMORIM E EUCLIDES DE OLIVEIRA144 - Tambm pode habilitar-se no inventrio quem tenha sido companheiro do inventariado, para haver sua participao na herana. A correspondente ao ser processada no juzo especializado de inventrios (em So Paulo - Vara de Famlia e Sucesses), distribuindo-se por dependncia, caso j aberto o processo pelos herdeiros. A situao jurdica de companheiros tem conotao familiar (art. 226, 3, da CF/88), e acarreta ao sobrevivo direitos sucessrios, com prtica alterao da ordem da vocao hereditria. Ressalvam-se, na esteira de anterior entendimento firmado na jurisprudncia, os casos de pedidos de meao decorrentes de sociedade de fato por concubinato, sem a roupagem da unio estvel: tm cunho meramente obrigacional, exigindo reconhecimento de seu direito patrimonial em ao prpria, para subseqente reclamo da correspondente cota na herana, perante o juzo do inventrio. O CC/02 possui um captulo especfico sobre petio de herana, a partir do artigo 1.824, dispondo que o herdeiro do falecido pode demandar o reconhecimento de seu direito sucessrio, objetivando obter a restituio da herana, ou de parte dela, contra a pessoa que, na qualidade de herdeiro, ou mesmo sem ttulo, a possua. Ainda que exercida por um s dos herdeiros, a ao de petio de herana poder compreender todos os bens hereditrios (art. 1.825 do NCC). Acrescente-se, em decorrncia da natureza real dessa ao, que, se o autor ou o ru forem casados, seu cnjuge dever integrar o plo ativo ou passivo da relao jurdica processual (CPC, art. 10, 1, I), excetuando-se o caso de o regime de bens no casamento ser o da separao absoluta. O fundamento legal encontra-se no art. 1.647, II, do Cdigo Civil e, no art. 10, 1, I, do Cdigo de Processo Civil.

3. LEGITIMAO PASSIVA PARA A PETIO DE HERANA


GUILHERME CALMON DE NOGUEIRA GAMA145 - Legitimado passivo o possuidor dos bens hereditrios, sob o ttulo de herdeiro ou mesmo sem ttulo. No primeiro caso, na eventualidade de se pretender excluir outras pessoas da herana, o ru ser, normalmente, herdeiro aparente se estiver com a posse dos bens hereditrios, da a necessidade de se vereficar os efeitos dos atos por ele praticados antes do reconhecimento judicial da condio de nico herdeiro ao autor da ao de petio de herana. No plo passivo da ao de petio de herana coloca-se o usurpador dos bens ou seja, quem os possua, no todo ou em parte, sem o correspondente ttulo hereditrio; ou, ainda, aquele que, embora com direito participao na herana, negue essa mesma qualidade a outrem com igual ttulo. Assim,
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respondem ao petitria as pessoas investidas na posse do acervo hereditrio, tais como a vivameeira, herdeiros, legatrios, credores, cessionrios etc. Essa ao deve ser intentada contra o possuidor dos bens hereditrios (art. 1.826), o qual est obrigado restituio dos bens do acervo, fixando-se sua responsabilidade conforme os princpios de possuidor de boa ou de m-f (arts. 1.214 a 1.222), no tocante s benfeitorias e frutos. A boa ou m-f ser definida no curso da ao, embora haja que se ter em mente o disposto no art. 1.826, pargrafo nico. Nessa ao, o autor dever provar que herdeiro legtimo ou testamentrio e que aceitou a herana, no tendo a ela renunciado. Em sua defesa poder o ru impugnar a condio de herdeiro do postulante; que, no caso, terceiro adquirente de boa-f por negcio jurdico vlido; que o testamento no tem validade; que a ao est prescrita etc. freqente que essa ao seja cumulada com aes de reconhecimento de filiao, de nulidade de testamento e outras conexas que giram em torno do direito e da condio de herdeiro. SLVIO DE SALVO VENOSA146 -O conhecimento pelo possuidor da condio de herdeiro do reivindicante ser o divisor de guas da boa ou m-f. A partir do momento em que soube da condio de herdeiro e resistiu pretenso, responder como possuidor de m-f, com todos os encargos que essa definio lhe traz. No se estabelecendo anteriormente os efeitos da m-f, a lei dispe que a partir da citao, a responsabilidade do possuidor se h de aferir pelas regras concernentes posse de m f e mora (art. 1.826, pargrafo nico). Nada se ope, contudo, que se comprove que a m-f seja anterior citao e a partir de ento se aplicam seus efeitos. Como corolrio da m-f, o responsvel por ela responder tambm por perdas e danos. Pelo princpio geral, o herdeiro reivindicante pode demandar os bens da herana ainda que em poder de terceiros, sem prejuzo da responsabilidade do possuidor originrio pelo valor dos bens alienados (art. 1.827). Ir que se proteger, porm, os terceiros adquirentes de boa-f. A situao transferese para a questo do herdeiro aparente. O terceiro, como regra geral, no tem meios de saber que est adquirindo bens de um falso herdeiro se este se apresenta com toda aparncia de tal. Como se percebe, at mesmo este falso herdeiro pode no conhecer sua real situao. No dizer de ORLANDO GOMES (1981:268), "o herdeiro aparente por todos considerado genuno herdeiro, por fora de erro comum, ainda quando esteja de m-f". Desse modo, provada a boa-f do terceiro possuidor, as alienaes so eficazes, conforme a expressa disposio do pargrafo nico do art. 1.827. Persistindo assim a alienao, cabe unicamente ao herdeiro voltar-se contra o possuidor originrio que transferira a herana com a aparncia de herdeiro. A proteo boa-f do terceiro adquirente faz com que deva ser considerado herdeiro aparente no apenas quem se apresenta com ttulo de herdeiro, mas tambm quem se comporta vista de todos como tal (Gomes, 1987:270). DBORA GOZO E SLVIO DE SALVO VENOSA147 - Cuida-se no primeiro caso, do herdeiro aparente, isto , aquele que "aparece perante todos como adquirente por causa de morte, a ttulo universal. Se o titulo no existe, ou se defeituoso ou invlido e o herdeiro aparente sabe disso, possuidor de m f. Do contrrio se ele supe a existncia de titulo perfeito, possuidor de boa f; circunstncias que influem nos efeitos da petio de herana". Este o possuidor pro herede. No segundo caso, o do chamado possuidor pro possessore, no se trata de herdeiro aparente, mas, sim, de terceiro que possui os bens da herana a qualquer ttulo. A doutrina nacional tem entendido, todavia, a despeito da orientao acima esposada, que a ao de petio de herana s pode ser proposta contra o herdeiro aparente, ou seja, o possuidor pra herede, pois contra qualquer outro possuidor dos bens da herana, ou seja, o pro possesrore, haveria a ao de reivindicao. Afinal, este no ostenta sequer na aparncia o ttulo de herdeiro. Dispe o presente artigo que o herdeiro quem tem legitimidade para a propositura da ao de petio de herana. Ora, herdeiro pode ser tanto o legtimo (art. 1.829), quanto o seu sucessor, na hiptese de direito de representao, bem como o herdeiro testamentrio, incluindo-se aqui o seu substituto, como no caso do fideicomisso, por exemplo, bem como o Estado. Entende-se, ainda, entre outros, que o cessionrio de direitos hereditrios tambm tem legitimidade para atuar no plo ativo dessa ao, por ele sub-rogar-se nos direitos do herdeiro-cedente. DBORA GOZO E SLVIO DE SALVO VENOSA148 - Alm disso, o que se espera de uma ao de petio de herana que ela seja intentada pelo herdeiro mais prximo do falecido, uma vez que ele exclui o mais remoto. "Intentada por outro, dever ser repelido pela exceptio proximioris heredis, pois que a ningum lcito compelir algum a demandar, e o autor no tem ao para postular direitos alheios." Se, porm, o herdeiro mais prximo no apresentar interesse na propositura da ao, os herdeiros da classe
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subseqente tero legitimidade para prop-la, devendo, todavia, promover a notificao daquele. ARNALDO RIZZARDO assevera que esta questo no simples, mas, se o caso fosse de morte real do herdeiro direto, "no existiria dvida no tocante ao direito dos sucessores deste. Impedir, no entanto, o exerccio desta faculdade quando ainda vivo o primeiro sucessor corresponde a negar a substituio, com o grave risco de, aps a morte do sucessor direto, nada mais existir da herana, e de nem se verificar a solvabilidade dos herdeiros". Nas palavras de WALTER MORAES tem legitimidade para contestar a ao de petio de herana todo aquele que estiver, indevidamente com a posse dos bens, seja na sua totalidade ou, em parte. "Trata-se de regra, de possuidor que se apresenta como detentor de ttulo hereditrio legtimo, tenha ou no tal ttulo, e que, como tal, por todos considerado. Este o possessor pro herede. Mas tambm est exposto a esta ao o possuidor que invoca outro ttulo que no o hereditrio, ou que no ostenta ttulo algum: o possessor pro possessore. Numa e noutra hiptese cabe ao ru contestar a qualidade de herdeiro do autor."

4. OBJETO DA PETIO DE HERANA


GUILHERME CALMON DE NOGUEIRA GAMA149 - Com o tratamento expresso da matria no CC/02, houve referncia aos bens que podem ser atingidos pelos efeitos da ao, conforme previso contida no art. 1.825. Trata-se de outro dispositivo que no existia na estrutura do CC/16, mas que j era considerado diante do carter universal e indivisvel da herana, a propiciar que qualquer dos coherdeiros exija a entrega de todos os bens hereditrios daquele que possui, com ttulo inbil ou sem ttulo, os bens do esplio. O art. 1.825 consectrio do disposto no art. 1.791, ou seja, diante do carter universal e indivisvel da herana, qualquer um dos co-herdeiros poder demandar a restituio de todos os bens hereditrios ainda que seja o nico a acionar o terceiro estranho sucesso. Assim, exemplificativamente, na eventualidade de o falecido haver deixado trs filhos sem reconhecimento voluntrio de paternidade, qualquer dos trs poder ingressar com a ao de petio de herana - se j no houve o reconhecimento judicial de paternidade - para o fim de exigir a entrega de todo o acervo hereditrio de parente colateral do falecido que recebera os bens na falta anterior de alguns dos herdeiros das classes antecedentes na ordem de vocao hereditria. Conforme entedimento doutrinrio a esse respeito, a petio de herana ao essencialemnte universal, porquanto tem por objeto a universalidade dos bens hereditrios, no devendo o herdeiro indicar, na petio inicial, determindado bem individualmente considerado, e sim procurar o reconhecimento e seu direito herana e sua qualidade sucessria como herdeiro. SLVIO DE SALVO VENOSA150 - A petio de herana, como vimos, no se presta reclamao de legado. O legatrio tem a ao prpria, tambm reivindicatria, para reclam-lo, sob diferentes pressupostos. No entanto, o art. 1.828 do CC refere-se ao legado. Estatui: "O herdeiro aparente, que de boa f houver pago um legado, no est obrigado a, prestar o equivalente ao verdadeiro sucessor, ressalvado a este o direito de proceder contra quem o recebeu." O pagamento de legado , em princpio, nus do herdeiro. Acreditando-se intimamente como tal, portanto de boa-f, e pagando um legado, no ser esse herdeiro obrigado ao reembolso, mas ressalva-se ao verdadeiro herdeiro o direito de reivindicar contra o legatrio. Em todas essas situaes, nas quais o direito do reivindicante geralmente surge claro e definido, a maior dificuldade ser, sem dvida, a localizao dos bens e dos terceiros, bem como a fixao dos encargos pela boa ou m-f mormente se passado muito tempo da abertura da sucesso.

5. PRESCRITIBILIDADE DA PETIO DE HERANA


prescritvel o direito ao de petio de herana (Smula 149 do STF). A contagem do prazo (10 anos, art. 205) inicia-se da data da abertura sucesso, salvo se o herdeiro menor impbere, havendo que se aguardar o atingimento de sua capacidade relativa. O prazo extintivo para essa ao inicia-se com a abertura da sucesso e, no novo sistema, de 10 anos, prazo mximo permitido no ordenamento. No sistema de 1916, o prazo era de 20 anos. Como vimos, a ao de investigao de paternidade imprescritvel; no o , no entanto, a ao de petio de herana.
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Inteligncia esta que j era correntia no Supremo Tribunal Federal: "Ao de investigao de paternidade, cumulada com petio de herana. No h que falar em ao nica, de investigao de paternidade. No tem pertinncia a alegao de negativa de vigncia ao disposto no art. 473 do Cdigo de Processo Civil. Infrutfera a argio de negativa de vigncia ao disposto no art 178, 9, inc. V, letra b, do Cdigo Civil. A ao de investigao de paternidade imprescritvel, enquanto a prescrio de petio de herana vintenria (art. 177 do CC). O dies a quo do prazo prescricional o da abertura da sucesso do pretendido pai, eis que no h sucesso de pessoa viva. Na espcie no flui no fluiu o prazo prescricional." Sobre a prescrio de petio de herana, aduz, ainda, MRIO MOACYR PORTO que o incio da prescrio se d a partir do dia em que o direito pode ser exercido, isto , do momento em que foi reconhecida a paternidade e no da abertura da sucesso: " princpio universalmente aceito que o prazo de prescrio somente se inicia quando surge o direito ao. O CC italiano, em seu art. 2.935, acolhe o princpio, ao dispor: A prescrio comea a correr do dia em que o direito pode ser exercido. De notar, ainda, no pertinente ao comeo do prazo, na petio de herana, se incapaz o pretenso filho, se ausente do Pas em servio pblico, e se encontrar-se a servio nas Foras Armadas, no inicia o prazo, em razo do art. 198, c/c. o art. 3, do Cdigo Civil, cujas regras constavam, no diploma anterior, no art. 169, c/c. o art. 5, as quais vinham explicadas por MRIO AGUIAR MOURA. GUILHERME CALMON DE NOGUEIRA GAMA151 - A ao de petio de herana pode ser ajuizada antes ou depois de ultimados inventrio e partilha (ou adjudicao) dos bens, diante da simples constatao de que os limites subjetivos da coisa julgada impedem que haja produo de efeitos decorrentes de homologao judicial ocorrida em causa que o herdeiro real no foi parte. Deve ser realizada nova partilha ou desconsiderada a adjudicao de bens. Antes de ultimado o inventrio e feita a diviso, perfeitamente admissvel - e vivel- a adoo de medidas cautelares como a de reserva de bens da herana diante da probabilidade de xito na ao de investigao de paternidade cumulada com petio de herana. A despeito da posio de ORLANDO GOMES acerca da imprescritibilidade da ao de petio de herana - por consider-la destinada ao reconhecimento da qualidade hereditria que no se perde pelo no-uso -, a jurisprudncia brasileira majoritria tem-se orientado por considerar o prazo extintivo de 20 anos para ingresso com a ao de petio de herana (RT 648/72, 602/232), com o que concordam FRANCISCO CAHALI E GISELDA HIRONAKA. Com o incio de vigncia do CC de 2002, revela-se fundamental observar que o prazo prescricional para a propositura da ao referida foi reduzido para 10 anos devido diminuio do prazo geral da prescrio, tal como consta do art. 2053. Mencione-se, ainda, que ORLANDO GOMES defende a imprescritibilidade do direito do herdeiro. Aps esclarecer que para a maior parte da doutrina e da jurisprudncia esse direito de ao no de natureza pessoal, mas sim, real, assinala que o entendimento majoritrio pela sua prescritibilidade. E afirma: "No rigor dos princpios, a ao imprescritvel. Ainda que tivesse natureza real, no prescreveria como no prescreve a ao de reivindicao, a que se equipararia. Fosse ao pessoal, tambm seria imprescritvel porque destinada ao reconhecimento da qualidade hereditria de algum, no se perde esta pelo no uso. Busca-se um ttulo de aquisio. Seu reconhecimento no pode ser trancado pelo decurso de tempo. H de ser declarado, passem ou no os anos (grifos do original)." Esse entendimento, contudo, no vingou.

6. EFEITOS DA PETIO DE HERANA


GUILHERME CALMON DE NOGUEIRA GAMA152 - O art. 1.826 trata dos efeitos do reconhecimento do direito sucesso do autor da herana da ao de petio de herana, matria que no foi regulada pelo CC/16. O dispositivo prev a obrigao do possuidor de bens hereditrios de restitu-los ao acervo, com a aplicao dos dispositivos legais relativos aos efeitos da posse (arts. 1.214 a 1.222). Assim, dependendo da qualidade da posse anterior do ru da ao de petio de herana (posse de boa-f ou posse de m-f), haver efeitos diferentes. Entre os efeitos da posse do possuidor de boa-f, podem ser apontados os seguintes: direito aos frutos percebidos; direito indenizao pelas despesas da produo e custeio referentes aos frutos pendentes quando da cessao da boa-f; irresponsabilidade pela perda ou deteriorao da coisa a que no deu causa; direito indenizao, pelo valor atual de mercado, das benfeitorias necessrias e teis; direito ao levantamento das benfeitorias volupturias, se no lhe forem pagas;
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direito de reteno pelo valor das benfeitorias necessrias e teis. Quanto ao possuidor de m-f, h os seguintes efeitos: responsabilidade de restituir os frutos colhidos e percebidos e os que, culposamente, deixou de perceber; direito indenizao pelas despesas de produo e custeio de tais frutos; responsabilidade pela perda ou deteriorao da coisa, ainda que acidentais, salvo se provar que haveria o dano mesmo se a coisa estivesse em poder do herdeiro real; direito indenizao das benfeitorias necessrias, sem direito de reteno. Assim, h clara aplicao do disposto nos arts. 1.214 a 1.222, relativamente relao jurdica que se reconhece ex vi legis entre o herdeiro real e o herdeiro aparente com fundamento na posse. Na doutrina de ORLANDO GOMES, possuidor de boa-f o herdeiro aparente que tenha adquirido a posse na convico, por erro invencvel e escusvel, de ser o verdadeiro herdeiro, como no caso do irmo do falecido que desconhecia a existncia de ds cendentes e outros integrantes de classes anteriores da ordem de vocao hereditria. CARVALHO SANTOS aponta os requisitos para o reconhecimento da boa-fdo herdeiro aparente: (a) deve possuir os bens hereditrios a ttulo de herdeiro; (b) o ttulo deve ser hbil, em tese, para transferir-lhe o domnio (vocao legal ou testamentria); (c) a ignorncia do herdeiro aparente sobre os vcios do ttulo. Desse modo, diante do suposto ttulo de herdeiro, proveniente de lei ou de testamento, o possuidor que acionado pelo herdeiro real pensava tratar-se de herdeiro do falecido e somente vem a descobrir a ausncia de direito sucessrio ou de menor extenso posteriormente ao incio de sua posse. Ao contrrio, possuidor de m-f aquele herdeiro aparente que sabia da existncia de obstculo a regular aquisio da herana, ou foi negligente quanto investigao das circunstncias que ensejariam dvida a respeito de seu ttulo sucessrio. Desse modo, o principal efeito de ser vencido na ao de petio de herana relativamente ao possuidor a obrigao de restituir os bens que possua, em perfeita consonncia com a regra que veda o enriquecimento sem causa. O pargrafo nico do art. 1.826, resolve questo polmica a respeito do momento da cessao da boa-f e da configurao da mora do possuidor: a data da citao realizada em decorrncia da propositura da ao de petio de herana, pressupondo o xito do autor na demanda. Logo, como forma de delimitar precisamente o momento em que, no mnimo, o possuidor de boa-f deve fazer novas investigaes acerca de seu ttulo hereditrio, o dispositivo estabelece o marco da citao. Logicamente, poder o autor demonstrar que nunca houve boa-f do possuidor ou que a boa-f cessou em momento anterior citao.

7. CASOS DE TRANSMISSO DOS BENS DA HERANA A TERCEIROS


GUILHERME CALMON DE NOGUEIRA GAMA153 - Outra matria de relevo refere-se s transmisses de bens do acervo hereditrio para terceiros. Outro dispositivo que no foi previsto no CC16, e refere-se s relaes jurdicas entre o herdeiro real - reconhecido em ao de petio de herana e o terceiro adquirente de bem hereditrio, consiste no art. 1.827. Com base na regra constante do caput, do art. 1.827, a regra legal a de que o herdeiro real poder exigir de terceiro a entrega dos bens hereditrios que foram por ele adquiridos. No entanto, o prprio pargrafo nico do dispositivo ressalva a possibilidade de reconhecer-se eficcia s alienaes, a ttulo oneroso, realizadas pelo herdeiro aparente em favor do terceiro de boa-f. Aplica-se aqui a teoria da aparncia, reconhecendo a eficcia (e validade) das transmisses, a ttulo oneroso e inter vivos, feitas pelo possuidor - na condio de herdeiro aparente - ao terceiro de boa-f que incorreu em erro invencvel e comum. O terceiro de boa-f, tendo adquirido o bem hereditrio do herdeiro aparente nas circunstncias previstas no pargrafo nico do art. 1.827, no fica obrigado a restituir o bem adquirido ao herdeiro real. Ao contrrio: se agiu de m-f, ou se adquiriu por negcio a ttulo gratuito, o terceiro ser obrigado a restituir o bem ao herdeiro real. Da a afirmao de ORLANDO GOMES "so eficazes as aquisies de boa-f, por ttulo oneroso, e ineficazes as de mj por esse mesmo ttulo, bem como as feitas a ttulo gratuito". No sendo possvel exigir do terceiro adquirente a restituio do bem hereditrio, cabe ao herdeiro real demandar do herdeiro aparente o valor dos bens alienados a ttulo oneroso, e relevante
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verificar a boa ou m-f do alienante (herdeiro aparente) para poder, em caso de m-f, tambm exigir-lhe obrigao de reparar perdas e danos em favor do herdeiro real. No caso de o herdeiro aparente ter agido de boa-f, somente haver entrega do preo recebido na alienao com base no princpio que veda o enriquecimento sem causa. Alm da hiptese analisada, h ainda previso a respeito da entrega do bem deixado em legado pelo herdeiro aparente que agiu de boa-f. Trata-se da regra prevista no art. 1.828. Cuida-se de outro dispositivo do CC/02 que no teve correspondente no CC/16, e ainda refere-se aos efeitos da ao de petio de herana: o herdeiro aparente e, ao mesmo tempo, possuidor de boa-f, que tenha entregue um bem do acervo hereditrio ao legatrio, no assume obrigao de pagar o equivalente ao sucessor real (herdeiro ou legatrio), considerando no ter agido de m-f e no ter recebido qualquer vantagem em troca ao pagamento do legado. Pode-se cogitar do exemplo de cumprimento de legado institudo por testamento que, posteriormente, descobre-se ter sido revogado por outro. Desse modo, o herdeiro aparente, tendo pago o legado diante da convico de que o fazia regular e validam ente, bem como da certeza de que era herdeiro do falecido, no se obriga a repor o equivalente ao sucessor. Como dispe o prprio dispositivo legal, o sucessor real (herdeiro ou legatrio) pode agir contra aquele que indevidamente recebeu o pagamento do legado, com fundamento mais uma vez no princpio que veda o enriquecimento sem causa.

8. CUMULAO DE PETIO DE HERANA COM OUTRAS AES


Possvel a cumulao de aes, desde que compatveis os pedidos, adequado o rito processual e observada a competncia jurisdicional, conforme os requisitos previstos no artigo 292 do Cdigo Processo Civil. Como exemplos, a petitio hereditatis pode ser proposta juntamente com ao anulatria de ttulo, investigao de paternidade, declaratria da condio de companheiro e outras. ARNALDO RIZZARDO.154 - Pode-se cumular a ao com o pedido de herana, quando o pai ou me que se investiga j tiver falecido, ou com alimentos, se ainda menor e incapaz o filho de se sustentar por si prprio. Na cumulao com petio de herana, est implcita a anulao de partilha, se j inventariados os bens. O pedido, no entanto, dever vir expresso neste sentido. Neste caso, o Juzo onde se processa o inventrio atrai a competncia da ao, por interessar principalmente ao esplio, o que, alis, j foi sustentado pela jurisprudncia: "A ao de investigao de paternidade e petio de herana demanda que interessa ao esplio e deve ser includa entre aquelas s quais alude o art. 96 do Cdigo de Processo Civil. H necessidade de citao dos herdeiros, art. 96 do Cdigo de Processo Civil. A necessidade de citao dos herdeiros, como rus, se explica: eles que sofrero os efeitos da sentena que acolher o pedido. Ademais, o esplio constitui mero patrimnio ou conjunto de bens, sem personalidade jurdica. A conexo inegvel e os processos somente no so reunidos porque o inventrio tem rito que lhe peculiar, como etapas e decises sucessivas. No se deve esquecer, por ltimo, que a execuo da sentena que julgar procedente a ao dever efetivar-se no processo de inventrio." De outro lado, lembrava CARVALHO SANTOS: "No tendo o Cdigo determinado qual a poca em que a ao deve ser intentada, a conseqncia que pode a mesma ser iniciada em todo o tempo, em qualquer momento da vida do filho, quaisquer que sejam a sua idade e condio social." JOS APARECIDO DA CRUZ155 - possvel cumular a ao de investigao de paternidade com petio de herana. Trata-se, na espcie, de mais um exemplo de cumulao sucessiva, em que s se permite conhecer do segundo pedido, quando deferido o primeiro. JOS JOAQUIM CALMON DE PASSOS, comentando especificamente sobre a cumulao sucessiva de pedidos, traz colao o entendimento de que: "A relao entre os dois pedidos guardam sua prpria autonomia, embora o acolhimento de um deles seja premissa necessria para o acolhimento do outro. o que ocorre na cumulao do pedido de reconhecimento de paternidade com o de petio de herana: sem que seja tornada certa a filiao, impossvel se apreciar o direito sucesso". DBORA GOZO E SLVIO DE SALVO VENOSA156 - Nada obsta, possa ser a ao de petio de herana cumulada com outro pedido. Tanto que comumente a investigao de paternidade vem a ela cumulada. Com aquela, prova-se a qualidade de herdeiro e, com esta, reivindica-se a herana. AcrescenteRua Guajajaras, n. 1944, Barro Preto, CEP 30180-101 Belo Horizonte MG - Tel. (31) 2112.4114 - Fax 2112.4108 site: www.direitodefamilia.adv.br e-mail: jugontijo@direitodefamilia.adv.br jfgontijo@direitodefamilia.adv.br

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se que, havendo a cumulao desses pedidos, o autor pode requerer ao juiz que "mande reservar, em poder do inventariante, o quinho a que far jus se decidido a seu favor o litgio".

9. RESUMO ESQUEMTICO
Conceito A ao de petio de herana tem semelhana profunda com a ao reinvidicatria, j que, por meio dela, o herdeiro reivindica a propriedade da herana. Distingue-se a petio da herana da reivindicatria pelo fato de que esta ltima uma ao singular, ao passo que a petio de herana tem carter universal. Destinando-se ao reconhecimento da qualidade sucessria de quem a intenta, visa, precipuamente, positivao de um status, do qual deriva a aquisio da herana. Naturezajurdica Cabe a quem se afirma herdeiro e busca esse ttulo, pretendendo lhe pertena exclusivamente, ou to-s, a participao na herana. Legitimado passivamente o possuidor dos bens hereditrios com o ttulo de herdeiro, ou mesmo a outro ttulo. Quando a ao intentada pelo que pretende tomar o lugar de quem recolheu a herana, afirmando exclusivamente para si a qualidade hereditria, o ru o herdeiro aparente. Necessrio esteja na posse dos bens hereditrios. Legitimao Cabe a quem se afirma herdeiro e busca esse ttulo, pretendendo lhe pertena exclusivamente, ou to-s, a participao na herana. Legitimado passivamente o possuidor dos bens hereditrios com o ttulo de herdeiro, ou mesmo a outro ttulo. Quando a ao intentada pelo que pretende tomar o lugar de quem recolheu a herana, afirmando exclusivamente para si a qualidade hereditria, o ru o herdeiro aparente. Necessrio esteja na posse dos bens hereditrios. Caractersticas Ainda que exercida por um s dos herdeiros, a ao poder compreender todos os bens hereditrios (art. 1.825). Trata-se, simplesmente, de reafirmar o carter universal da ao de petio de herana, conseqncia, como j dissemos, do carter indivisvel da herana. No faculdade do herdeiro a defesa de todo o patrimnio hereditrio, um dos deveres do condmino. No o fazendo, responde pelos prejuzos que isso vier a causar aos demais herdeiros condminos, at porque a defesa de parte no se faz em benefcio do herdeiro que age, mas de todos os sucessores. O possuidor da herana est obrigado restituio dos bens do acervo, fixando-se-Ihe a responsabilidade segundo a sua posse. A ao de petio de herana, semelhana da ao reivindicatria, permite ao herdeiro demandar os bens da herana inclusive em poder de terceiros, sem prejuzo da responsabilidade do possuidor originrio pelo valor dos bens alienados. Faculta-se a ao de petio de herana inclusive contra terceiros, ou seja, contra quem os tenha adquirido indiretamente, por meio de cesso de outrem. Mas o possuidor originrio, o cedente, tambm -responde pelo valor dos bens alienados. So, contudo, eficazes as alienaes feitas, a ttulo oneroso, pelo herdeiro aparente a terceiro de boa-f (art. 1.827, pargrafo nico). O prazo para interposio da ao de petio de herana de cinco anos. Esta ao pode ser proposta antes ou depois de homologada a partilha.

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OLIVEIRA, Euclides Benedito de. AMORIM, Sebastio Luiz. Inventrios e Partilhas Direito das Sucesses Teoria e Prtica. 16 ed. revista e atualizada em face do Novo Cdigo Civil. So Paulo: Livraria e Editora Universitria de Direito, 2003, p. 37. 2 OLIVEIR A, Euclides Benedito de. AMORIM, Sebastio Luiz. Inventrios e Partilhas Direito das Sucesses Teoria e Prtica. 16 ed. revista e atualizada em face do Novo Cdigo Civil. So Paulo: Livraria e Editora Universitria de Direito, 2003, p. 32. 3 OLIVEIRA, Euclides Benedito de. AMORIM, Sebastio Luiz. Inventrios e Partilhas Direito das Sucesses Teoria e Prtica. 16 ed. revista e atualizada em face do Novo Cdigo Civil. So Paulo: Livraria e Editora Universitria de Direito, 2003, p. 31. 4 VENOSA, Slvio de Salvo. Direito das Sucesses atualizado de acordo com o Cdigo Civil de 2002.Estudo Comparado com o Cdigo Civil de 1916. 6.ed. So Paulo: Atlas, 2006, p. 7. 5 OLIVEIRA, Euclides Benedito de. AMORIM, Sebastio Luiz. Inventrios e Partilhas Direito das Sucesses Teoria e Prtica. 16 ed. revista e atualizada em face do Novo Cdigo Civil. So Paulo: Livraria e Editora Universitria de Direito, 2003, p. 297. 6 OLIVEIRA, Euclides Benedito de. AMORIM, Sebastio Luiz. Inventrios e Partilhas Direito das Sucesses Teoria e Prtica. 16 ed. revista e atualizada em face do Novo Cdigo Civil. So Paulo: Livraria e Editora Universitria de Direito, 2003, p. 301. 7 OLIVEIRA, Wilson. Sucesses: teoria, prtica e jurisprudncia.2. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2004, p. 2. 8 VENOSA, Slvio de Salvo. Direito das Sucesses atualizada de acordo com o Cdigo Civil de 2002.Estudo Comparado com o Cdigo Civil de 1916. 6.ed. So Paulo: Atlas, 2006, p. 04. 9 VENOSA, Slvio de Salvo. Direito das Sucesses atualizada de acordo com o Cdigo Civil de 2002.Estudo Comparado com o Cdigo Civil de 1916. 6.ed. So Paulo: Atlas, 2006, p. 2. 10 VENOSA, Slvio de Salvo. Direito das Sucesses atualizada de acordo com o Cdigo Civil de 2002.Estudo Comparado com o Cdigo Civil de 1916. 6.ed. So Paulo: Atlas, 2006, p. 3. 11 CAHALI, Francisco Jos; HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Direitos das Sucesses. 2. ed. So Paulo: RT, 2007, p. 20. 12 DINIZ, Maria Helena. Direito Civil Brasileiro. Direito das Sucesses. 6. v. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 5. 13 VENOSA, Slvio de Salvo. Direito das Sucesses atualizada de acordo com o Cdigo Civil de 2002.Estudo Comparado com o Cdigo Civil de 1916. 6.ed. So Paulo: Atlas, 2006, p. 4. 14 VENOSA, Slvio de Salvo. Direito das Sucesses atualizada de acordo com o Cdigo Civil de 2002.Estudo Comparado com o Cdigo Civil de 1916. 6.ed. So Paulo: Atlas, 2006, p. 5. 15 MADALENO, Rolf. Testamento, testemunhas e testamenteiros: uma brecha para a fraude. Disponvel em < http://www.rolfmadaleno.com.br/site/index.php?option=com_content&task=view&id=44&Itemid=39> Acesso em 30 de jul. 2008. 16 NEVARES, Ana Luiza Maia. A Tutela Sucessria do Cnjuge na Legalidade Constitucional. Rio de Janeiro: Renovar, 2004, p.32. 17 LISBOA, Roberto Senise. Manual de Direito Civil Direito de Famlia e das Sucesses.vol. 5, 4.ed.. So Paulo: RT, 2006. 18 NUNES, Rizzato. O Princpio Constitucional da Dignidade da Pessoa Humana. So Paulo: Saraiva, 2002. 19 LISBOA, Roberto Senise. Manual de Direito Civil: Direito de Famlia e das Sucesses.vol. 5, 4.ed.. So Paulo: RT, 2006. 20 GAMA, Guilherme Calmon Nogueira. Direito Civil: sucesses. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. XVII. 21 GAMA, Guilherme Calmon Nogueira. Direito Civil: sucesses. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. XX. 22 OLIVEIRA, Wilson. Sucesses: teoria, prtica e jurisprudncia.2. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2004, p. 4-5.
1

23 24

OLIVEIRA, Euclides de. Direito de herana a nova ordem da sucesso. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 53. GONALVES, Carlos Roberto. Direito das Sucesses. So Paulo: Saraiva, 2002. 25 GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. Direito Civil Sucesses. So Paulo: Atlas, 2003. 26 CATEB, Salomo de Arajo. Da sucesso legtima no Cdigo Civil Brasileiro de 2002. Extrado do site www.direitodefamilia.adv.br, acesso em 4/4/06 27 LISBOA, Roberto Senise. Manual de Direito Civil Direito de Famlia e das Sucesses.vol. 5, 4.ed.. So Paulo: RT, 2006. 28 AMORIM, Sebastio. OLIVEIRA, Euclides de. Inventrios e Partilhas- Direito das Sucesses/ teoria e prtica. 16. ed. So Paulo: Livraria e Editora Universitria de Direito, 2003. 29 GONALVES, Carlos Roberto. Direito das Sucesses. So Paulo: Saraiva, 2002. 30 CAHALI, Francisco Jos; HIRONAKA, Giseld Maria Fernandes Novaes. Direitos das Sucesses. 2. ed. So Paulo: RT, 2007. p. 45.
31 32 33
34 35

OLIVEIRA, Wilson. Sucesses: teoria, prtica e jurisprudncia.2. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2004. p. 13.

DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: direito das sucesses. 21. ed. v. 6. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 103. OLIVEIRA, Wilson. Sucesses: teoria, prtica e jurisprudncia. 2. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2004, p. 59.
GONALVES, Carlos Roberto. Direito das Sucesses. So Paulo: Saraiva, 2002. GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. Direito Civil Sucesses. So Paulo: Atlas, 2003.

36 37

OLIVEIRA, Euclides. Direito de Herana a nova ordem da sucesso. So Paulo: Saraiva, 2005. VENOSA, Slvio de Salvo. Direito das Sucesses atualizada de acordo com o Cdigo Civil de 2002.Estudo Comparado com o Cdigo Civil de 1916. 6.ed. So Paulo: Atlas, 2006,p. 11. 38 GOZZO, Dbora. VENOSA, Slvio de Salvo. Comentrios ao Cdigo Civil Brasileiro Do Direito das Sucesses. Rio de Janeiro: Forense, 2004. 39 LISBOA, Roberto Senise. Manual de Direito Civil Direito de Famlia e das Sucesses.vol. 5, 4.ed.. So Paulo: RT, 2006. 40 GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. Direito Civil Sucesses. So Paulo: Atlas, 2003. 41 CAHALI, Francisco Jos; HIRONAKA, Giseld Maria Fernandes Novaes. Direitos das Sucesses. 2. ed. So Paulo: RT, 2007. p. 20. Rua Guajajaras, n. 1944, Barro Preto, CEP 30180-101 Belo Horizonte MG - Tel. (31) 2112.4114 - Fax 2112.4108 site: www.direitodefamilia.adv.br e-mail: jugontijo@direitodefamilia.adv.br jfgontijo@direitodefamilia.adv.br

132 DIREITO DAS SUCESSES PROF JULIANA GONTIJO

42 43 44 45 46 47

DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: direito das sucesses. 21. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 37.
OLIVEIRA, Wilson. Sucesses: teoria, prtica e jurisprudncia.2. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2004. p. 10-11.

DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: direito das sucesses. 21. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 38.
OLIVEIRA, Wilson. Sucesses: teoria, prtica e jurisprudncia.2. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2004. p. 11.

DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro: direito das sucesses. 21. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 39. GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. Direito Civi: sucesses. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 20. 48 FARIA. Mrio Roberto Carvalho de. Direito das Sucesses: teoria e prtica. Rio de Janeiro: Forense, 2003. p. 43. 49 OLIVEIRA, Euclides. Direito de Herana a nova ordem da sucesso. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 66. 50 OLIVEIRA, Euclides. Direito de Herana a nova ordem da sucesso. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 66. 51 CAHALI, Francisco Jos; HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Direitos das Sucesses. 2. ed. So Paulo: RT, 2007. p. 130. 52 FARIA. Mrio Roberto Carvalho de. Direito das Sucesses: teoria e prtica. Rio de Janeiro: Forense, 2003. p. 44. 53 FARIA. Mrio Roberto Carvalho de. Direito das Sucesses: teoria e prtica. Rio de Janeiro: Forense, 2003. p. 45. 54 FARIA. Mrio Roberto Carvalho de. Direito das Sucesses: teoria e prtica. Rio de Janeiro: Forense, 2003. p. 53. 55 CAHALI, Francisco Jos. HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Curso Avanado de Direito Civil. Direito das Sucesses. v. 6, 2. ed. So Paulo:RT. 56 FARIA, Mrio Roberto Carvalho de. Direito das Sucesses Teoria e Prtica. Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 19.
57

PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. v. I. Ed. Forense, p. 150.

58 59

MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil", vol. 6, 303 ed., 1995, Saraiva, p. 18. FARIA, Mrio Roberto Carvalho de. Direito das Sucesses Teoria e Prtica. Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 52. 60 LEITE, Eduardo de Oliveira. Comentrios ao novo Cdigo Civil Do Direito das Sucesses, arts. 1.784 a 2.027, vol. XXI. Rio de Janeiro: Forense, 2003. 61 GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. Direito Civil Sucesses. So Paulo: Atlas, 2003. 62 LISBOA, Roberto Senise. Manual de Direito Civil Direito de Famlia e das Sucesses. v. 5, 4. ed. So Paulo: RT, 2006. 63 DINIZ, Maria Helena. Direito Civil Brasileiro. Direito das Sucesses. 6. v. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 59. 64 CATEB, Salomo de Arajo. Direito das Sucesses. 3. Ed. So Paulo: Atlas, 2003. P. 53. 65 DINIZ, Maria Helena. Direito Civil Brasileiro. Direito das Sucesses. 6. v. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 61. 66 CATEB, Salomo de Arajo. Direito das Sucesses. 3. ed. So Paulo: Atlas, 2003. p. 53. 67 LEITE, Eduardo de Oliveira. Comentrios ao novo Cdigo Civil Do Direito das Sucesses, arts. 1.784 a 2.027, vol. XXI. Rio de Janeiro: Forense, 2003. 68 DINIZ, Maria Helena. Direito Civil Brasileiro. Direito das Sucesses. 6. v. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 61. 69 LEITE, Eduardo de Oliveira. Comentrios ao novo Cdigo Civil Do Direito das Sucesses, arts. 1.784 a 2.027, vol. XXI. Rio de Janeiro: Forense, 2003. 70 CATEB, Salomo de Arajo. Direito das Sucesses. 3. ed. So Paulo: Atlas, 2003. p. 53. 71 DINIZ, Maria Helena. Direito Civil Brasileiro. Direito das Sucesses. 6. v. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 61. 72 DINIZ, Maria Helena. Direito Civil Brasileiro. Direito das Sucesses. 6. v. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 62. 73 DINIZ, Maria Helena. Direito Civil Brasileiro. Direito das Sucesses. 6. v. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 62. 74 DINIZ, Maria Helena. Direito Civil Brasileiro. Direito das Sucesses. 6. v. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 63. 75 DINIZ, Maria Helena. Direito Civil Brasileiro. Direito das Sucesses. 6. v. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 63. 76 DINIZ, Maria Helena. Direito Civil Brasileiro. Direito das Sucesses. 6. v. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 63. 77 CAHALI, Francisco Jos; HIRONAKA, Giseld Maria Fernandes Novaes. Direitos das Sucesses. 2. ed. So Paulo: RT, 2007. p.74/76.. 78 DINIZ, Maria Helena. Direito Civil Brasileiro. Direito das Sucesses. 6. v. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 66. 79 CATEB, Salomo de Arajo. Direito das Sucesses. 3.ed.So Paulo: Atlas, 2003. p. 58. 80 DINIZ, Maria Helena. Direito Civil Brasileiro. Direito das Sucesses. 6. v. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 66. 81 DINIZ, Maria Helena. Direito Civil Brasileiro. Direito das Sucesses. 6. v. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 69. 82 DINIZ, Maria Helena. Direito Civil Brasileiro. Direito das Sucesses. 6. v. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 70. 83 LISBOA, Roberto Senise. Manual de Direito Civil Direito de Famlia e das Sucesses.vol. 5, 4.ed.. So Paulo: RT, 2006. 84 OLIVEIRA, Milton. Testamento, Inventrio e Partilha Teoria e Prtica/ 101 peties. 2.ed. So Paulo:LTr, 2005. 85 DINIZ, Maria Helena. Direito Civil Brasileiro. Direito das Sucesses. 6. v. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 72. 86 GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. Direito Civil Sucesses. So Paulo: Atlas, 2003. 87 DINIZ, Maria Helena. Direito Civil Brasileiro. Direito das Sucesses. 6. v. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 72. 88 OLIVEIRA, Milton. Testamento, Inventrio e Partilha Teoria e Prtica/ 101 peties. 2.ed. So Paulo:LTr, 2005.
ARAJO, Luciano Vianna. A cesso de direitos hereditrios no Novo Cdigo Civil. COAD/Selees Jurdicas 04/2003, p. 2. ARAJO, Luciano Vianna. A cesso de direitos hereditrios no Novo Cdigo Civil. COAD/Selees Jurdicas 04/2003, p. 2. 91 ARAJO, Luciano Vianna. A cesso de direitos hereditrios no Novo Cdigo Civil. COAD/Selees Jurdicas 04/2003, p. 2. 92 ARAJO, Luciano Vianna. A cesso de direitos hereditrios no Novo Cdigo Civil. COAD/Selees Jurdicas 04/2003, p. 2. 93 ARAJO, Luciano Vianna. A cesso de direitos hereditrios no Novo Cdigo Civil. COAD/Selees Jurdicas 04/2003, p. 4.
89 90

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95

LISBOA, Roberto Senise. Manual de Direito Civil Direito de Famlia e das Sucesses.vol. 5, 4.ed.. So Paulo: RT, 2006.

LEITE, Eduardo de Oliveira. Comentrios ao Novo Cdigo Civil do Direito das Sucesses, Vol. XXI, Rio de Janeiro: Companhia Editora Forense, 2003, o. 155 96 CAHALI, Francisco Jos. HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Curso Avanado de Direito Civil. Direito das Sucesses. v. 6, 2. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, p. 135. 97 LEITE, Eduardo de Oliveira. Comentrios ao Novo Cdigo Civil do Direito das Sucesses, Vol. XXI, Rio de Janeiro: Companhia Editora Forense, 2003, o. 155

Rua Guajajaras, n. 1944, Barro Preto, CEP 30180-101 Belo Horizonte MG - Tel. (31) 2112.4114 - Fax 2112.4108 site: www.direitodefamilia.adv.br e-mail: jugontijo@direitodefamilia.adv.br jfgontijo@direitodefamilia.adv.br

133 DIREITO DAS SUCESSES PROF JULIANA GONTIJO

LEITE, Eduardo de Oliveira. Comentrios ao Novo Cdigo Civil do Direito das Sucesses, Vol. XXI, Rio de Janeiro: Companhia Editora Forense, 2003, o. 155 99 RODRIGUES, Slvio. Direito Civil. Direito das Sucesses. Vol. 7, 25 Ed., So Paulo: Saraiva, 2002, p. 65 100 LEITE, Eduardo de Oliveira. Comentrios ao Novo Cdigo Civil do Direito das Sucesses, Vol. XXI, Rio de Janeiro: Companhia Editora Forense, 2003, o. 155 101 LEITE, Eduardo de Oliveira. Comentrios ao Novo Cdigo Civil do Direito das Sucesses, Vol. XXI, Rio de Janeiro: Companhia Editora Forense, 2003, o. 162 102 LEITE, Eduardo de Oliveira. Comentrios ao Novo Cdigo Civil do Direito das Sucesses, Vol. XXI, Rio de Janeiro: Companhia Editora Forense, 2003, o. 155 103 RODRIGUES, Slvio. Direito Civil. Direito das Sucesses. Vol. 7, 25 Ed., So Paulo: Saraiva, 2002, p. 72 104 RODRIGUES, Slvio. Direito Civil. Direito das Sucesses. Vol. 7, 25 Ed., So Paulo: Saraiva, 2002, p. 72 105 LEITE, Eduardo de Oliveira. Comentrios ao Novo Cdigo Civil do Direito das Sucesses, Vol. XXI, Rio de Janeiro: Companhia Editora Forense, 2003, o. 155 106 LEITE, Eduardo de Oliveira. Comentrios ao Novo Cdigo Civil do Direito das Sucesses, Vol. XXI, Rio de Janeiro: Companhia Editora Forense, 2003, o. 155 107 RODRIGUES, Slvio. Direito Civil. Direito das Sucesses. Vol. 7, 25 Ed., So Paulo: Saraiva, 2002, p. 71 108 DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil brasileiro - Direito de Famlia. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, v. 5, p. 146. 109 SILVA, Joo Teodoro da. Sucesso Testamentria e Registro Central de Testamentos. Belo Horizonte: Oficina Mineira de Edies Limitada, 1999, p. 24
98

DINIZ, Maria Helena. Direito Civil Brasileiro. Direito das Sucesses. 6. v. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 79. NETO. Incio de Carvalho. Herana jacente e vacante. In: Direito das Sucesses. CASSETTARI, Christiano; MENIN. Mrcia Maria. (Coord.). So Paulo: RT, 2008. p. 82. 112 AMORIM, Sebastio. OLIVEIRA, Euclides de. Inventrios e Partilhas Direito das sucesses Teoria e Prtica Antes e depois do Novo Cdigo Civil. 16 ed., So Paulo: Livraria e Editora Universitria de Direito, 2003, p. 209. 113 LISBOA, Roberto Senise. Manual de Direito Civil Direito de Famlia e das Sucesses.vol. 5, 4.ed.. So Paulo: RT, 2006. 114 OLIVEIRA, Euclides. Direito de Herana a nova ordem da sucesso. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 66. 115 CATEB, Salomo de Arajo. Direito das Sucesses. 3.ed.So Paulo: Atlas, 2003. p. 65. 116 DINIZ, Maria Helena. Direito Civil Brasileiro. Direito das Sucesses. 6. v. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 79. 117 CATEB, Salomo de Arajo. Direito das Sucesses. 3.ed.So Paulo: Atlas, 2003. p. 67. 118 DINIZ, Maria Helena. Direito Civil Brasileiro. Direito das Sucesses. 6. v. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 81. 119 CATEB, Salomo de Arajo. Direito das Sucesses. 3.ed.So Paulo: Atlas, 2003. p. 67. 120 DINIZ, Maria Helena. Direito Civil Brasileiro. Direito das Sucesses. 6. v. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 81. 121 GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. Direito Civil Sucesses. So Paulo: Atlas, 2003. 122 AMORIM, Sebastio. OLIVEIRA, Euclides de. Inventrios e Partilhas Direito das sucesses Teoria e Prtica Antes e depois do Novo Cdigo Civil. 16 ed., So Paulo: Livraria e Editora Universitria de Direito, 2003. 123 VENOSA, Slvio de Salvo. Direito das Sucesses atualizada de acordo com o Cdigo Civil de 2002.Estudo Comparado com o Cdigo Civil de 1916. 6.ed. So Paulo: Atlas, 2006,p.72. 124 VENOSA, Slvio de Salvo. Direito das Sucesses atualizada de acordo com o Cdigo Civil de 2002.Estudo Comparado com o Cdigo Civil de 1916. 6.ed. So Paulo: Atlas, 2006,p.04. 125 DINIZ, Maria Helena. Direito Civil Brasileiro. Direito das Sucesses. 6. v. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 82. 126 DINIZ, Maria Helena. Direito Civil Brasileiro. Direito das Sucesses. 6. v. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 82. 127 CATEB, Salomo de Arajo. Direito das Sucesses. 3.ed.So Paulo: Atlas, 2003. p. 70. 128 VENOSA, Slvio de Salvo. Direito das Sucesses atualizada de acordo com o Cdigo Civil de 2002.Estudo Comparado com o Cdigo Civil de 1916. 6.ed. So Paulo: Atlas, 2006,p.73. 129 HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Comentrios ao Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 185. 130 NETO. Incio de Carvalho. Herana jacente e vacante. In: Direito das Sucesses. CASSETTARI, Christiano; MENIN. Mrcia Maria. (Coord.). So Paulo: RT, 2008. p. 87. 131 LISBOA. Roberto Senise. Manual de direito civil: direito de famlia e das sucesses. 4. ed. So Paulo: RT, 2004. p. 431. 132 LISBOA. Roberto Senise. Manual de direito civil: direito de famlia e das sucesses. 4. ed. So Paulo: RT, 2004. p. 431. 133 LISBOA. Roberto Senise. Manual de direito civil: direito de famlia e das sucesses. 4. ed. So Paulo: RT, 2004. p. 431. 134 LISBOA. Roberto Senise. Manual de direito civil: direito de famlia e das sucesses. 4. ed. So Paulo: RT, 2004. p. 431. 135 LISBOA. Roberto Senise. Manual de direito civil: direito de famlia e das sucesses. 4. ed. So Paulo: RT, 2004. p. 431. 136 LISBOA. Roberto Senise. Manual de direito civil: direito de famlia e das sucesses. 4. ed. So Paulo: RT, 2004. p. 431. 137 LISBOA. Roberto Senise. Manual de direito civil: direito de famlia e das sucesses. 4. ed. So Paulo: RT, 2004. p. 431. 138 LISBOA. Roberto Senise. Manual de direito civil: direito de famlia e das sucesses. 4. ed. So Paulo: RT, 2004. p. 431. 139 LISBOA. Roberto Senise. Manual de direito civil: direito de famlia e das sucesses. 4. ed. So Paulo: RT, 2004. p. 431. 140 AMORIM, Sebastio. OLIVEIRA, Euclides de. Inventrios e Partilhas Direito das sucesses Teoria e Prtica Antes e depois do Novo Cdigo Civil. 16 ed., So Paulo: Livraria e Editora Universitria de Direito, 2003, p. 322. 141 VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Direito das Sucesses. 2 ed., vol. VII. So Paulo: Atlas, 2002, p. 344. 142 VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Direito das Sucesses. 2 ed., vol. VII. So Paulo: Atlas, 2002, p. 345. 143 GAMA, Guilherme Calmon de Nogueira. Direito civil: sucesses. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 88. 144 AMORIM, Sebastio. OLIVEIRA, Euclides de. Inventrios e Partilhas Direito das sucesses Teoria e Prtica Antes e depois do Novo Cdigo Civil. 16 ed., So Paulo: Livraria e Editora Universitria de Direito, 2003, p. 323. 145 GAMA, Guilherme Calmon de Nogueira. Direito civil: sucesses. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 88. 146 VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Direito das Sucesses. 2 ed., vol. VII. So Paulo: Atlas, 2002, p. 346.
111

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Rua Guajajaras, n. 1944, Barro Preto, CEP 30180-101 Belo Horizonte MG - Tel. (31) 2112.4114 - Fax 2112.4108 site: www.direitodefamilia.adv.br e-mail: jugontijo@direitodefamilia.adv.br jfgontijo@direitodefamilia.adv.br

134 DIREITO DAS SUCESSES PROF JULIANA GONTIJO

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GOZZO, Dbora. VENOSA, Slvio de Salvo. Comentrios ao Cdigo Civil Brasileiro Do Direito das Sucesses. Arruda Alvim e Thereza Alvim (Coord.). Vol. XVI, Rio de Janeiro: Editora Forense, 2004, p. 171. 148 GOZZO, Dbora. VENOSA, Slvio de Salvo. Comentrios ao Cdigo Civil Brasileiro Do Direito das Sucesses. Arruda Alvim e Thereza Alvim (Coord.). Vol. XVI, Rio de Janeiro: Editora Forense, 2004, p. 170. 149 GAMA, Guilherme Calmon de Nogueira. Direito civil: sucesses. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 88. 150 VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Direito das Sucesses. 2 ed., vol. VII. So Paulo: Atlas, 2002, p. 347. 151 GAMA, Guilherme Calmon de Nogueira. Direito civil: sucesses. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 88. 152 GAMA, Guilherme Calmon de Nogueira. Direito civil: sucesses. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 89. 153 GAMA, Guilherme Calmon de Nogueira. Direito civil: sucesses. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 90. 154 RIZZARDO, ARNALDO. Direito de Famlia (De acordo com a Lei n 10.406, de 10.01.2002). 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004. p. 456 155 CRUZ, Jos Aparecido da. Averiguao e Investigao de Paternidade no Direito Brasileiro Teoria Legislao Jurisprudncia. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2001, p. 118. 156 GOZZO, Dbora. VENOSA, Slvio de Salvo. Comentrios ao Cdigo Civil Brasileiro Do Direito das Sucesses. Arruda Alvim e Thereza Alvim (Coord.). Vol. XVI, Rio de Janeiro: Editora Forense, 2004, p. 169.

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