Derecho Civil VII

Universidad de Chile Facultad de Derecho Derecho Civil VII Profesor Ricardo Reveco Apuntes: Sofa Salvo Mndez
DERECHO CIVIL VII: CONTRATOS PARTE ESPECIAL En materia de contratos es fundamental el acuerdo de voluntades vlido que se pueda cumplir y que refleje lo que quisieron las partes. Por esto, es esencial tener presente los elementos del acto jurdico: 1) Voluntad. Ac se presenta el problema de los vicios del consentimiento (error, fuerza y dolo). Podemos vincular al error y al dolo con la clusula reps / warrants (declaraciones). Un supuesto de la voluntad es la capacidad (de goce y de ejercicio). En algunos casos se exige capacidad de disposicin (que la persona puede disponer del bien concreto), que es superior a la capacidad de ejercicio. Tambin hay contrato que tienen incapacidades especiales o prohibiciones. Ejemplo: Contrato de compraventa entre marido y mujer. Otro elemento vinculado a la voluntad es la solemnidad. Es la excepcin a la regla general (consensualismo). Ejemplo: Compraventa de inmueble. 2) Objeto. Es la prestacin (art. 1460). Lo que debe dar, hacer o no hacer. Se puede uno obligar a una cosa o a un hecho. El objeto debe existir o esperar que exista, ser comerciable y determinado o determinable. En caso de un vicio en el objeto se produce la nulidad absoluta. 3) Causa. a) La causa final es el motivo jurdico abstracto que est en todo contrato en especfico. En un contrato bilateral la causa final es la contraprestacin. Si no hay causa hay inexistencia o nulidad absoluta. Ejemplo: Comprar una cosa propia. b) La causa motivo est presente en todo contrato, pero que es distinto en todo contrato (motivo psicolgico). No se presentara esta causa si, por ejemplo, un incapaz absoluto presta su consentimiento, cuando el motivo es ilcito, contrato simulado absoluta (apariencia de voluntad). Las sanciones del acto jurdico son inexistencia, nulidad absoluta y relativa. Las causales de ineficacia no siempre estn vinculadas a los vicios del negocio, puede ser tambin la caducidad, el vencimiento del plazo, resolucin, inoponibilidad (ejemplo: art. 1815, venta de cosa ajena es vlida, pero inoponible al dueo, es un caso de falta de consentimiento, no transfiere el dominio). Cmo hago que el contrato se cumpla? Esto se relaciona con las acciones. Ejemplo: Accin de cumplimiento forzado, accin de resolucin, la posibilidad de poder poner trmino anticipado al contrato y la accin de indemnizacin de perjuicios.
Etapa de Negociacin de un Contrato Existe una serie de etapas para formar un contrato: Negociacin. Oferta Aceptacin Se forma el consentimiento Se crea el contrato
Cumplimiento de contrato. Extincin del contrato. Sin embargo, hay una etapa intermedia entre la negociacin y la formacin del consentimiento: i. ii. Acuerdo en principio (MoU). Contrato de promesa.
La etapa precontractual, de negociacin puede ser sencilla o compleja. Esta etapa es importante en materia probatoria. Es una fase previa, preliminar. No existe un contrato, no puede alegarse incumplimiento contractual. Ac entra lo que se conoce como responsabilidad precontractual. A juicio del profesor, es responsabilidad extracontractual, sin perjuicio de que algunos autores opinan lo contrario. Los ilcitos que podemos encontrar en esta etapa son: i. ii. iii. Dilacin. Busca distraer a la contraparte. Aparentar. No se quiere negociar. Mentir. Ocultar informacin o falsificar informacin. En este caso, si no es posible configurar el delito de estafa, se puede solicitar indemnizacin de perjuicios por nulidad por dolo como vicio del consentimiento. Ruptura injustificada de las negociaciones.
iv.
En sede precontractual se producen dos tipos de infracciones. En primer lugar, infraccin al deber de informar a la contraparte. Ejemplo: Mentir. En segundo lugar tenemos la ruptura injustificada de la negociacin. Ejemplo: La compaa Y es mi cliente y quiere comprar a la empresa X que produce pescados y que tiene un contrato de suministro por medio del cual una empresa peruana le compra el 90% de la produccin. Empieza la negociacin, se firma un acuerdo en principio, en virtud de ste, las partes se obligan a entregar informacin y se
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firma un contrato de compraventa (marzo 2011). Al mes siguiente, la compaa peruana entra en insolvencia, comienza la liquidacin y en junio se declara la quiebra. Debieron los accionistas de la compaa X que la compaa peruana se encontraba notoria insolvencia? No hay una respuesta nica. El deber de obrar de buena fe lamentablemente no funciona en estos casos. Es tan amplio y genrico que cualquier tipo de argumentacin cabe dentro del deber de buena fe. Cules son los principios? Si a uno le entregan informacin uno puede asumir que es veraz o verdica. El deber de informar no es infinito, es relativo y depende de si el adquirente tena la obligacin de informarse o no. La parte que est en mejor posicin o a quien le es ms barato o eficiente obtener informacin, tiene que entregarla. Uno no tiene el deber de revelar elementos evidentes, ostensibles o que sean fcilmente descubribles en el mercado. La primera regla en esta materia es que uno no est obligado a celebrar el contrato definitivo. Esto es parte de la autonoma de la voluntad y de la libertad contractual. El problema surge cuando uno pone trmino a la negociacin de manera arbitraria o injustificada (aparentar, finalidad de perjudicar a la contraparte, negociar en paralelo y le ocult a la contraparte. Ejemplo: Ao 1997. Empresa forestal quiere comprar bosques en Concepcin. Dos compaas negociaron durante meses y acordaron que el contrato era firmado en una fecha cierta. El comprador esper y el vendedor nunca lleg: Le haba vendido a la competencia del comprador. El comprador demanda por indemnizacin de perjuicios por ruptura injustificada de la negociacin y falta del deber de informacin Podra reclamar el cumplimiento del contrato de compraventa? No, solo el dao emergente que se hizo en la negociacin. Cabe sealar que un acreedor tiene distintos intereses, el que nosotros vemos el inters en la expectativa que est reflejada en el contrato. Adems, existe el inters en la confianza legtima (esperanza de cumplir el contrato) y el inters de restitucin. Generalmente, en materia contractual, se indemniza el inters en la expectativa. En el ejemplo dado, el da que se reclam fue el emergente provocados por la ruptura de la confianza legtima. Acuerdo en Principio (Memorandum of understanding) Las partes identifican su inters. En estos acuerdos se suele pactar: Calendario de la conducta de las partes. Traspaso de la informacin. Deber de confidencialidad, el cual subsiste incluso si no se lleva a cabo el contrato
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Arbitraje. Clusula de no competir. Exclusividad.
Qu efectos se producen? El MoU es un contrato, por ende, hay obligaciones que se deben cumplir. Sin perjuicio de esto, no s est obligado a celebrar el contrato definitivo, slo se lleva la negociacin a nivel contractual. Con el MoU se acuerda el nivel de diligencia y cuidado que se tiene para con la contraparte, especialmente el referido a la veracidad a la informacin que se proporciona. A su vez, con el MoU se fija los riesgos del negocio, ya que si uno no es diligente, en caso de incumplimiento, el juez puede considerar que uno asume el riesgo puesto que la informacin estaba a su alcance.
CONTRATO DE PROMESA No est regulado conjuntamente con los otros contratos, si no que se regula en el art. 1554 (efectos de las obligaciones). Se regula entre las obligaciones de hacer y no hacer. De los contratos de promesa, generalmente solo surge una obligacin de hacer (en el futuro voy a celebrar un contrato definitivo). Se posterga la celebracin del contrato definitivo por razones econmicas (no puede celebrarse en ese momento) o de mero trmite (faltan papeles). La promesa es un principio de enajenacin. Es una forma de asegurarse el asentimiento del contrato definitivo. El contrato de promesa es un contrato preparatorio, principal (aun cuando se proyecte a otro contrato), puede ser unilateral o bilateral, generalmente oneroso (ambas partes se gravan una en beneficio de la otra) y usualmente conmutativo. Requisitos de la Promesa Al momento de la dictacin del Cdigo, se desconfiaba de la promesa, por lo que la interpretacin del art. 1554 es muy rgida. Si el juez dudaba del cumplimiento de los requisitos legales, se entenda que el contrato era nulo absolutamente por incumplimiento de los requisitos1. Hoy evolucion la lectura del art. 1554, en pro de los negocios, es ms flexible. Se asegura son la clusula de rbitro arbitrador, de modo que la lectura estricta queda fuera y el juez rbitro puede interpretar segn lo que la prudencia le dicte. Ejemplo: Al momento en que se dicta la promesa, el activo X tena un valor $-1 y al momento de celebrar el contrato definitivo, luego de 4 aos, el activo tiene un valor de $4. Se deber ver la intencin de las partes a travs de un rbitro arbitrador.
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Esto se refleja en el texto de Abeliuk.
La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna; salvo que concurran las circunstancias siguientes: 1) Que la promesa conste por escrito. Es un contrato solemne y, en consecuencia, si no se satisface la solemnidad es nulo absolutamente. Puede ser por escritura privada o pblica. Se recomienda que se haga por escritura pblica porque otorga accin ejecutiva y por las garantas que se tiene a nivel probatorio (fecha cierta, que las partes concurrieron y la sinceridad de la declaracin. Qu pasa si el contrato definitivo es solemne? Esa solemnidad se proyecta en la promesa? No. La voluntad en los instrumentos privados tiene que ser simultnea? No. El nico supuesto es que la manifestacin de la persona sea por escrito y no es menester que sea dada simultneamente con la contraparte. 2) Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces. a) Se plantea la eficacia intrnseca del contrato definitivo. El foco est en el contrato prometido. El problema que surge ac es que la validez del contrato definitivo se requiere al momento en que yo celebro el contrato de promesa o bien, al momento en que se va a firmar el contrato definitivo? Cundo debe ser vlido el contrato prometido? Ejemplo: Bernardita es duea de un inmueble ubicado en Irarrzaval el cual est embargado, por lo que no es comerciable. Se puede celebrar un contrato de promesa porque no es un ttulo translaticio de dominio (hay que relacionar con el art. 1464 con el art. 1810), pero no podr vender. Los requisitos de validez del contrato definitivo se requieren al momento de la celebracin del contrato prometido. b) Qu pasa con las formalidades habilitantes? Ejemplo: Caso de menor de edad. Tambin se requieren al momento de la celebracin del contrato definitivo. Tenemos una promesa por hecho ajeno. Para ver si hay un incumplimiento o no es clave analizar el por qu se rechaz. Ejemplo: Sucesin por causa de muerte, el causante deja distintos activos. Estoy interesado en comprar uno de esos activos y celebro contrato de promesa con los herederos, para que en el periodo siguiente se realicen los trmites necesarios (art. 688). Ejemplo: Matrimonio casado en sociedad conyugal, marido celebra un contrato de promesa de compraventa de inmueble. Se inicia juicio ejecutivo. Es nulo ese contrato pues se requiere la autorizacin de la mujer. Ambos contratos requieren de dicha autorizacin (art. 1749). Ser nulidad relativa (saneable en 4 aos desde la fecha de la celebracin del escrito). Hay una
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suspensin a favor de la mujer hasta 10 aos del acto impugnado (art. 1754 y 1757). A su vez, el adquirente tiene un ttulo injusto, por lo que adquirir por prescripcin adquisitiva no por la tradicin defectuosa. c) Cundo el contrato prometido es intrnsecamente nulo? Cuando sea causales de nulidad absoluta. Ejemplo: Prometer vender un kilo de cocana (objeto ilcito). d) Qu pasa si el contrato prometido est afectado de lesin enorme? El contrato de promesa no puede dejarse sin efecto por vicio de lesin enorme en el contrato definitivo. Sin perjuicio de que se pueda alegar nulidad relativa del contrato prometido cmo operara esto? Ejemplo1: Mi cliente firma un contrato de promesa de compraventa, en el cual el precio que se pacta no es un justiprecio. La estrategia adecuada sera no firmar y atacar. Ejemplo2: En el ao 1 el precio era de mercado, en el ao 5, cuando debe firmarse el contrato de compraventa, el precio es menos de la mitad del justiprecio habra lesin enorme? El art. 1889 inciso 2 nos dice: El justo precio se refiere al tiempo del contrato. Es importante saber cundo se pag el precio y cmo se pag para ver si hay o no lesin enorme. En el contrato de promesa se distribuyen los riesgos del contrato definitivo. Desconocer este acuerdo implica desconocer la distribucin de riesgos libremente pactada. 3) Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la celebracin del contrato. Es un elemento de la esencia del contrato de promesa estar sujeto a modalidad. Si el contrato no fija plaza o condicin, falla un elemento esencial y en consecuencia hay un vicio de nulidad absoluta. Es el principal requisito del contrato de promesa. Ac hay que preocuparse de manifestar el plazo o condicin de manera clara y expresa, no caer en un error. Llegado el plazo o condicin se hace exigible el contrato prometido. a) Condicin. La condicin puede ser suspensiva o resolutoria (art. 1479). Con la condicin suspensiva no nace el derecho, por lo que no puede hacerse exigible. Es indispensable que se fije la poca de la celebracin del contrato, esto conflicto con la condicin suspensiva indeterminada. La antigua doctrina considera que el contrato de promesa sera nulo con la sola fijacin de esta condicin. La doctrina moderna, que da una interpretacin ms flexible a este artculo, por lo que el contrato no es nulo, ya que hay un plazo implcito (esto tambin se discute, algunos creen que son 10 aos y otros 5 aos, esto ltimo en virtud del art. 739).
b) Plazo. El plazo puede ser suspensivo (ejemplo: el contrato se celebrar 3 aos despus de celebrada la promesa) o extintivo. Este ltimo, implica que el contrato se puede celebrar dentro de un plazo determinado, si no se celebra, caduca el contrato. Antiguamente, se sostena que el plazo en que uno pactaba el contrato de promesa habitualmente era el extintivo. Hoy la regla supletoria en caso de duda, es que el plazo es suspensivo an cuando se haya usado las expresiones dentro de, deber cumplirse, etc. Se trata de una lectura pro negocio. Ejemplo de plazo extintivo: El contrato prometido se celebrar a ms tardar 60 das hbiles de cumplida las condiciones suspensivas. Se pact que las condiciones suspensivas son a favor del promitente comprador y que poda renunciarlas. 4) Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que slo falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban. Qu estn especificado debe estar el contrato prometido? A juicio del profesor, bastaran los elementos esenciales del contrato definitivo. Efectos del Contrato de Promesa El efecto principal es que genera una obligacin de hacer. El acreedor de una obligacin de hacer tiene la posibilidad de exigir el cumplimiento forzado, la resolucin en caso de incumplimiento (hay casos excepcionales en que no se podr pedir, por ejemplo, si la promesa estaba bajo un plazo extintivo y se extingue, no se puede exigir) o una indemnizacin de perjuicios. Desde cundo se puede exigir? Desde que hizo exigible. Cuando el plazo es suspensivo, ser exigible una vez vencido el plazo. En el caso de la condicin suspensiva, ser cuando se cumpla la resolucin. Esto es importante porque la prescripcin comienza a correr desde que se hace exigible la obligacin. Se dice que la promesa no surte efectos reales. De aqu surge solo una obligacin de hacer. Ejemplo1: El promitente vendedor sigue siendo dueo de la cosa. La promesa no es ttulo posesorio, porque no s un ttulo translaticio de dominio, por lo que no se puede amparar una acusacin en un contrato de promesa. Ejemplo: Se celebr un contrato de promesa entre A y B. El promitente vendedor le hizo entrega del inmueble a la promitente compradora. Llegado el momento de celebrar el contrato definitivo, la promitente compradora no lleg. Hace 10 aos que tiene el inmueble. La promitente compradora A es mero tenedor. No es factible la accin reivindicatoria ni una accin posesoria. La jurisprudencia ha dicho que para casos como este procede la accin de precario (art. 2195),
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aunque exista un contrato. Una alternativa a esta situacin es pactar un leasing junto a la promesa. El contrato de promesa no limita la disposicin del objeto prometido. Ejemplo2: Puede ocurrir que el promitente vendedor enajena a un tercero, el cual acta de mala fe y es competidor qu puede hacer el promitente comprador? Una primera opcin es exigir una indemnizacin, pero el promitente comprador quiere el inmueble. Puede haber una accin de competencia desleal (ley 20.169), pero esto no resuelve el problema. Para atacar al contrato de compraventa, una alternativa sera la simulacin (el cual hara el contrato nulo absolutamente), mediante una accin de simulacin y de nulidad consecuencial (es difcil por materia probatoria). Promesa Unilateral Solo una parte se obliga a celebrar a futuro el contrato definitivo. La contraparte, acepta la promesa, pero se reservar la facultad de celebrar o no el contrato prometido. Ejemplo: Constructora. Al hacer reserva de un inmueble, se paga un porcentaje del precio total y la empresa constructora o inmobiliaria no puede vender el departamento. Esto es distinto del contrato de opcin. Todo contrato requiere de consentimiento (oferta + aceptacin). En este tipo de contrato, la oferta se manifiesta irrevocablemente, est la mitad del consentimiento. En el contrato de opcin, el optatario se reserva la facultad de aceptar la oferta, si lo hace, hay consentimiento y se entiende perfeccionado el contrato. Se han planteado discusin sobre la validez de la promesa unilateral. Hoy no existe esta discusin a nivel jurisdiccional. Algunos sealan que es una condicin meramente potestativa del deudor. Segn el Cdigo Civil est condiciones son nulas. De todas formas, la promesa unilateral no es una condicin meramente potestativa del deudor, pues el que se reserva la facultad de aceptar es el acreedor. Adems, la crtica seala que no se cumplira el requisito N 4 del art.1554, pues faltara el consentimiento. Este ltimo argumento no es vlido pues se tendra que afirmar que toda promesa unilateral es nula.
CONTRATO DE COMPRAVENTA Es el gran contrato por el cual se intercambian bienes, de ah entonces su importancia prctica. No siempre existi este contrato. Antes la economa se basaba en el trueque. Cundo nace la compraventa? Cuando se crea el dinero. La compraventa bsicamente consiste en la entrega de una cosa a cambio de un precio. Histricamente ha tenido los mismos problemas: i. Lesin enorme. Busca que las prestaciones sean equivalentes, pero a la hora de acordar el precio pueden presentarse abusos. ii. Incumplimiento de obligacin principal. Se relaciona con la condicin resolutoria. Junto con ella la accin resolutoria y la excepcin de la mora purga a la mora. iii. Eviccin. Venta de cosa ajena. La defensa que tiene el comprador es la citacin de eviccin iv. Vicios ocultos o vicios redhibiditorios. Tiene dos remedios contractuales: La accin resolutoria y la accin cuanti minoris v. Teora de los riesgos. Toda la teora del contrato se explica con la compraventa. El art. 1793 define la compraventa: Es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aqulla se dice vender y sta comprar. El dinero que el comprador da por la cosa vendida, se llama precio. Dos son los elementos esenciales de la compraventa, el precio y la cosa. De la venta, surge la obligacin de dar. La tradicin es el pago de la obligacin que emana de la compraventa. La tradicin es una convencin pues extingue obligaciones. Se discute la nulidad de la tradicin en caso de que la compraventa sea nula.
Caractersticas del Contrato de Compraventa Bilateral. Esto tiene relacin con la condicin resolutoria (art. 1489), accin resolutoria y la excepcin de contrato no cumplido Oneroso. El contrato reporta utilidad para ambas partes, gravndose cada uno a beneficio del otro (art. 1440). Por el hecho de ser oneroso, se responde por culpa leve. Opera la teora de la imprevisin. Pocas veces procede el error en la persona (art. 1455). Es importante para las obligaciones de garanta como los vicios redhibiditorios y la eviccin, que generalmente son objetivas, lo que implica que no sea necesario probar la culpabilidad, menos el dolo. Generalmente conmutativo. Cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez (art. 1441). Si es conmutativo, opera la lesin enorme. Tambin puede ser aleatoria. Ejemplo: Compra de una cosecha de trigo. Por regla general, es consensual. Esto presenta problemas en materia probatoria (art. 1710). Principal. Subsiste por s mismo sin necesidad de otra convencin. Elementos del Contrato de Compraventa (art. 1444) 1) Elementos esenciales. Si falta alguno de ellos, la compraventa es nula absolutamente o inexistente. a) Precio. Si falta, estaramos frente a una donacin nula relativamente pues faltara la insinuacin de donacin. b) Cosa. Si falta, sera un mutuo. 2) Elementos de la naturaleza. Disminuyen los costos de transaccin. Son supletorios, por ende, puede modificarlos o suprimirlos. a) b) c) d) Condicin resolutoria tcita. Saneamiento. Vicios redhibiditorios Etc.
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3) Elementos accidentales. Aquellos que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas especiales. Se afectan los efectos naturales. Ejemplo: Plazo, condicin, clusula penal, solidaridad, representacin. Contrato de Compraventa Solemne 1) Solemnidades Propiamente Tales. Son las exigidas para acreditar la voluntad realmente manifestada. Ejemplo: Escritura pblica. Son de derecho estricto (no hay ms de que las contempla la ley y no se pueden crear o derogar solemnidades). El ejemplo clsico es la compraventa de inmueble (esto tambin incluye la compraventa de una cuota del inmueble). Otros ejemplos son el usufructo, las servidumbres y venta de derechos hereditarios2 (la mayora doctrinaria piensa que es universalidad jurdica de carcter mueble). a) Cul es la sancin por la omisin de la solemnidad propiamente tal? Nulidad absoluta Cundo realmente hay una omisin en la escritura pblica? Es necesario distinguir los defectos que pueden encontrarse en la escritura pblica? Una primera postura, seala que cualquier defecto deviene en nulidad absoluta. Otra postura (Alessandri), se basa en el art. 1814 inciso 2 (analoga). Una ltima postura, nos dice que la compraventa es un acto jurdico, por lo tanto, tiene elementos relevantes (ejemplo: firmas de las partes) e irrelevantes (ejemplo: una fecha). b) En el mandato para una compraventa del art. 1801 inciso 2 basta un instrumento privado o requiere de escritura pblica? (art. 2123). No es necesaria solemnidad alguna para este tipo de mandato, pero por otro lado, por una razn de certeza, parece razonable o necesario exigirle al mandatario que nos acredite su representacin. La doctrina unnimemente seala que el mandato puede ser consensual, no hay norma alguna que establezca que tiene que ser solemne, pues son operaciones totalmente distintas. La jurisprudencia ha resuelto que el mandato tiene que ser por escritura pblica, de contrario, en caso de conflicto judicial, el tribunal concluya que ese mandato y ese contrato de compraventa son nulos absolutamente por no haberse respetado las solemnidades exigidas por la ley. La Corte Suprema cree que la voluntad que se manifiesta en el contrato de compraventa es la del mandante, por lo tanto, debe hacerse por escritura pblica.
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En la misma escritura pblica se recomienda hacer la tradicin en una clusula especial, as se evita problemas.
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2) Formalidades Habilitantes. Le permiten a los incapaces actuar en la vida jurdica. La regla general es que las personas sean capaces. Sin embargo, hay ciertas personas que son incapaces y son slo los sealados por ley (art. 1446). Las formalidades dependen del tipo de incapacidad (art. 1447). Se busca suplir su incapacidad a travs de determinadas autorizaciones. Ejemplo1: Autorizacin de la mujer para la venta de un bien social en caso de sociedad conyugal o de sus bienes propios. Si no se da la autorizacin, la sancin es nulidad relativa. Ejemplo2: Incapaz representado por tutor o curador. La autorizacin debe ser judicial. Es un nivel de proteccin a quienes se les administra el patrimonio por parte de un tercero. 3) Formalidades por Va de Prueba. Su finalidad es comprobar un determinado acto jurdico en juicio. La sancin es no poder ser probado en los trminos sealados por la ley en un juicio. En Chile, los arts. 1708 a 1711 regulan la formalidad de la prueba. Esto no quiere decir que no van a ser probados, sino que no podr ser probado por esos medios. Los actos que contengan la entrega o la promesa de la entrega de una cosa cuyo valor sea ms de 2 UTM deben seguir las formalidades de dichos artculos. El legislador desconfa de los testigos. Si el contrato no est escriturado, pero existe un principio de prueba por escrito, pueden ingresar los testigos al juicio (art. 1711). En caso de que se termine el juicio por falta de prueba, la obligacin queda como natural (art. 1470). Ac es relevante el art. 1470 N 3, el cual se debe restringir a actos jurdicos unilaterales y no a contratos propios del mbito patrimonial3. 4) Formalidades Voluntarias. Son aquellas que las partes deciden revestir a un determinado acto jurdico, no obstante que la ley no lo exija. Sube el estndar mnimo que establece la ley. Ejemplo: Compraventa de mueble (art. 1802, consagra una condicin suspensiva). Si no se otorga el instrumento, no hay contrato. El lmite para
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A qu tipo de actos se refiere el Cdigo Civil? A los actos jurdicos unilaterales o ambos? La primera tesis (leguleya), dice que donde el legislador no distingue, el intrprete tampoco debe distinguir, por lo tanto, abarcara los dos tipos de actos jurdicos. La segunda tesis, se basa en que el Cdigo Civil slo dice actos, por lo que sera para los actos unilaterales, pues para referirse a los bilaterales, habla de actos y convenciones o actos y contratos. Otro argumento, sera que el ejemplo que da el Cdigo es de un acto jurdico unilateral. Adems, las fuentes de inspiracin de Andrs Bello, sostenan esta tesis (caso de la legislacin espaola). Tambin se dice que si se aplicara a los actos bilaterales, se podra producir tremendas injusticias cuando hay una sola parte diligente. Ejemplo: Compraventa sin escritura pblica. El comprador entrega el dinero, pero el vendedor no entrega la casa. El vendedor se queda con el dinero argumentando que es una obligacin natural.
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retractarse es mientras no se otorgue la escritura o no haya principiado la entrega de la cosa vendida (bajo la hiptesis de renuncia a la solemnidad, imperando la voluntad de las partes). Capacidad en el Contrato de Compraventa4 La capacidad de ejercicio es la capacidad de obligarse por s mismo, sin la autorizacin ni el ministerio de otro. Los incapaces operan jurdicamente a travs de sus representantes legales, slo en ciertos casos pueden actuar por s mismos como, por ejemplo, los menores adultos cuando tienen peculio profesional (desarrollan un oficio o industria). El Cdigo Civil dice que el contrato de compraventa debe satisfacerse con los requisitos generales de capacidad. 1) Incapacidad doble (art. 1796). Es una incapacidad legal que opera para las personas que tienen un estado civil determinado. No se puede vender ni comprar. La sancin a la infraccin es nulidad absoluta. Se busca proteger a los terceros. Son dos casos: a) Compraventa entre cnyuges no separados judicialmente. b) Compraventa entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad. Lo que antiguamente se haca para defraudar a los acreedores era celebrar el pacto de sustitucin de rgimen patrimonial (art. 1723). Ejemplo: Pareja casada en sociedad conyugal, sustitua el rgimen a separacin de bienes. Entonces, si se demandaba al marido, la mujer interpona una tercera de posesin5 a la hora de quitarle el inmueble en cuestin. Ya no funciona, pues ac hay una operacin realizada en fraude de los acreedores (art. 1723 inciso 2). Tambin se podra simular una separacin judicial o crear una sociedad. Otra forma de defraudar el art. 1796 es a travs de la operacin realizada a travs de un testaferro (interpsita persona), en la cual el cnyuge transfiere a un tercero y luego ste, transfiere al otro cnyuge. Los acreedores pueden ejercer una accin pauliana. Es difcil probar el fraude pauliano (conocer el mal estado de los negocios), pero la ltima
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Clase complementada con apuntes de Vctor Adams. Por un tema de materia probatoria y de tramitacin conviene ms que la tercera de dominio.
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jurisprudencia de la Corte Suprema ha facilitado esto al decir que se presume el conocimiento del mal estado de los negocios si el tercero si saba de la exista del escaso patrimonio del deudor. Tambin podran ejercer una accin de simulacin o una accin de nulidad absoluta. 2) Incapacidad para comprar (artculos 1798 y 1799). Es una incapacidad legal que opera para personas que detentan un cargo especial. Son personas que han intervenido en el proceso de venta. Si se infringe el art. 1798, la sancin es nulidad absoluta. Se busca evitar fraudes, colusiones o conflicto de intereses. Respecto al art. 1799, la sancin es nulidad absoluta si el bien es inmueble y ser relativa si el bien es mueble. 3) Incapacidad generada por contrato (art. 1800). Ejemplo: Una persona tiene que viajar al extranjero y deja un mandato para vender un inmueble. Sin embargo, el mandatario que se encargar de realizar la venta es el mismo quien comprar el inmueble Qu ocurre en este caso? Se debe relacionar con el art. 2144. Segn ese artculo, se podran generar las siguientes sanciones: a) Nulidad relativa. b) Inoponibilidad por extralimitacin: Se debe complementar el art. 2144 con el art. 2151, ya que el mandatario debe actuar dentro de su mandato, de lo contrario lo que haga ser inoponible. De acuerdo al profesor Ren Abeliuk y a la ltima jurisprudencia de la Corte Suprema la sancin sera la nulidad relativa. Qu conviene solicitar, la inoponibilidad o la nulidad relativa? En el mismo ejemplo del autocontrato, el mandatario una vez realizada la venta transfiere el inmueble a un tercero, Qu puede hacer ste para retener el inmueble?: i) Se podra alegar la venta de cosa ajena, la cual es vlida mientras no se afecten los derechos del verdadero dueo. ii) Prescripcin: Para lo cual debera alegar que est de buena fe, hay un justo ttulo, transcurso del tiempo. Qu pasa si el plazo de prescripcin no se ha cumplido? Se puede recurrir a una accesin de posesin mediante la cual se cuenta el plazo de posesin del antecesor pero incluyendo los vicios de ste. No convendra en este caso porque la prescripcin se transformara en extraordinaria al estar de mala fe y estar viciado el ttulo.
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Representacin y Persona Jurdica Respecto a la representacin en las personas jurdicas Qu importancia tiene saber quin representa a la compaa y si tienes la facultades necesarias? Si no cuenta con el poder de representacin, el contrato es inoponible. Se puede subsanar con una escritura de ratificacin. Es clave ver los estatutos de la empresa. La Causa en el Contrato de Compraventa Respecto a la causa final se entiende que sta es la contraprestacin (uno se obliga porque el otro se obliga). Cundo hay falta de causa? Ejemplo: Compraventa con uno mismo (art. 1816, falla la contraprestacin para el comprador), precio que no representa una contraprestacin (precio irrisorio que hace que falle la contraprestacin para el vendedor). Respecto a la causa motivo6, sta puede faltar en las ventas simuladas. Objeto del Contrato de Compraventa Para el Cdigo Civil, el objeto del acto jurdico (artculos 1460 y 1461) es sinnimo de objeto de la obligacin, confunde, asimila objeto del acto jurdico con prestacin (lo que se tenga que dar, hacer o no hacer). Especficamente, en la compraventa hay una obligacin de dar. 1) Precio. Es el dinero (moneda de curso legal) que el comprador da a cambio de la cosa. Es la principal obligacin del comprador. a) Problema en cuanto a la moneda extranjera. Tcnicamente si el precio se pacta en moneda extranjera, debera ser una permuta. La moneda extranjera para estos efectos es un bien mueble.
Es un motivo psicolgico, un motivo subjetivo, concreto que depende de las partes del respectivo acto. Habrn tantas causas como propsitos subjetivos que hay en el mundo, como intenciones humanas que existan
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b) Requisitos del precio. i) Real. Que exista. El precio no es real cuando el precio es irrisorio. El problema que plantea el precio irrisorio es que lo que manifiesta este precio burdo, simblico es la falta de voluntad, en consecuencia, una compraventa con precio irrisorio tiene problemas con el objeto y la causa. De manera que se puede atacar por falta de objeto o por falta de causa. Qu importancia tiene esto? Que antes solo se poda atacar a los bienes inmuebles mediante lesin enorme. Ahora con el precio irrisorio, puede ser bien mueble o inmueble. Ejemplo: Se crean proyectos energticos. Hay una SA cerrada. Hay un proyecto 1 y un proyecto 2. Viene un tercero interesado, l cual compra 99% de las acciones sobre la sociedad que es duea de los proyectos. El precio de las acciones es de 2000 millones de pesos, que se pagar de la siguiente forma: A mil millones, B 500 millones si se aprueba el proyecto 1 y C 500 millones si se aprueba el proyecto 2. Esta compraventa estara sujeta a una condicin suspensiva. ii) Determinado o determinable. La cosa debe encontrarse individualizada, debe saberse en qu consiste la cosa objeto del contrato en trminos concretos. Se debe saber exactamente la cosa que es, no en trminos abstractos o difusos. Los niveles de precisin que admite el legislador son dos (ambas permiten saber la cosa de la cual es objeto del acto jurdico): Gnero y especie. En este punto, en cuanto al precio, sta es una obligacin de dar de gnero (se requiere slo saber la cantidad a pagar): (1) El precio debe ser acordado por las partes. Si una parte se reserva la facultad de fijar el precio sera una condicin meramente potestativa del deudor, por lo que sera nulo el contrato. (2) El precio puede ser determinado por un tercero (rbitro o bien, por una compaa auditora, etc.) El problema que hay es que hay si el tercero muere o desaparece estando pendiente la fijacin del precio. Como es una condicin, habra nulidad por falta de precio. c) Lesin Enorme en el precio. Hoy el paradigma que existe en nuestro sistema es que en la medida que se garantice informacin y capacidad, el resultado de la negociacin ser equitativo. En consecuencia, cumplindose esta etapa de negociacin, procesal (procedimiento por el cual se arriba a un contrato), se presume, se entiende que este contrato es vlido y equitativo.
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Cmo se explica que aparezca la lesin enorme en la etapa de negociacin? El art. 1892 seala: Si se estipulare que no podr intentarse la accin rescisoria por lesin enorme, no valdr la estipulacin; y si por parte del vendedor se expresare la intencin de donar el exceso, se tendr esta clusula por no escrita. La lesin enorme es un resabio de otra tradicin, ms objetiva que se avocaba a que si la prestacin que uno da, era justa o no (justicia conmutativa). Es un paradigma ms sustancial. Lo que interesa es el resultado de una negociacin, si ste es injusto o inequitativo, hay un problema en esa negociacin. No se puede renunciar a la accin de forma anticipada. El art. 1892 es una norma de carcter pblico, irrenunciable. Cul es el alcance de la lesin? Procede la lesin enorme en la venta sobre una cuota del bien raz? Procede en una servidumbre o usufructo sobre un bien inmueble, pertenencia minera, transferencia de derecho de aguas? Respecto a la compraventa de una cuota de un bien raz procede la lesin enorme. En cuanto a la servidumbre no procede la lesin enorme, tampoco en el usufructo (por su carcter aleatorio, no sabemos cundo se puede verificar la muerte del usufructuario). La lesin enorme procede solo en contratos conmutativos. La jurisprudencia ha rechazado acciones de lesin enorme de compraventa de nuda propiedad. Sobre la pertenencia minera nos encontramos con una venta aleatoria (no sabemos cuntos minerales hay, etc.), por lo que no procede la lesin enorme al igual que en los derechos de agua. i) Cundo hay lesin enorme para el vendedor? Seala el art. 1889: El vendedor sufre lesin enorme, cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende. Ejemplo: Si el justo precio es 120 millones, el vendedor sufrir de lesin enorme si vende desde 59 millones para abajo. Cundo hay lesin enorme para el comprador? El mismo art. nos dice: El comprador a su vez sufre lesin enorme, cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella. Ejemplo: Si el justo precio ii) Efectos de la lesin enorme: Se puede revocar el contrato (demandado consiente la accin) o restablecer el equilibrio vulnerado (demandado enerva la accin). Por esto, el profesor cree que es una accin revocatoria y no de nulidad relativa, puesto que el afectado tiene dos opciones a la hora de demandar. iii) Aspectos procesales: El procedimiento es el juicio ordinario. El justo precio es el precio de mercado, al tiempo de la celebracin del contrato (art. 1889 inciso final). Cmo se acredita el justo precio? Mediante una prueba pericial. Los
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peritos lo probable que vayan al Conservador de Bienes Races para poder determinar cul es el valor de la tierra en el periodo de celebracin del contrato (mtodo comparativo). iv) Prescripcin: La accin prescribe a los 4 aos de celebrado el contrato. Esta accin no se suspende por ser de corto plazo. Se puede extinguir en caso de la cosa misma se haya destruido. En caso de que el comprador la haya transferido a un tercero, pero surge otra accin que es para reclamar el exceso (art. 1893 inciso 2). 2) Cosa. a) Qu cosas pueden venderse? Aqu la regla es amplia, todo puede venderse, cosas corporales e incorporales, cosas intangibles (ejemplo: derecho de llaves7). Ejemplo: El control de una SA es un objeto lcito? Aunque en los hechos lo es, no debera. b) Requisitos del objeto. La cosa debe ser susceptible de ser apropiada por las personas (art. 19 N 23 CPR). Los bienes inapropiables son aquellos comunes a todos los hombres. Ejemplo: Aire, mar. Los bienes deben no solo ser apropiables, sino que tambin transferibles. Hay bienes que son apropiables pero no transferibles. Ejemplo: Derechos personalsimos (uso y habitacin). i) Comerciable. Como primer elemento de la cosa vimos que la cosa era incomerciable, en donde por regla general, todas las cosas son comerciables y que dentro de esto hay que fijarse si la cosa es apropiable (por regla general todas lo son) y si la cosa es posible de ser transferida. Cules son las cosas que no son transferibles? Los bienes nacionales de uso pblico, la sucesin (calidad de heredero, en donde hay pactos nulos por objeto ilcito, como el pacto sobre sucesin futura, la institucin anticipada de heredero, la renuncia anticipada de la calidad del heredero). El art. 1464 seala: Hay un objeto ilcito en la enajenacin: 1 De las cosas que no estn en el comercio; 2 De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona; 3 De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en ello;
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Es la utilidad que reporta el establecimiento de comercio en razn de determinadas circunstancias como el prestigio, la ubicacin, calidad del producto y la clientela
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4 De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio. Junto con este artculo, el art. 1820 prescribe: Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin no est prohibida por ley. Pueden venderse los bienes del nmero 3 y 4 del art. 1464? Alessandri dice que no se pueden vender porque el art. 1810 es claro al respecto en donde su enajenacin est prohibida y, por lo tanto, no se pueden transferir. Por otro lado, el profesor Velasco dudaba de si la norma del artculo 1464 es una norma prohibitiva y llega a la conclusin de que no es as, sino que el art. 1464 establece un requisito al decir con autorizacin del juez, por lo que se podra vender y luego transferir por medio de la tradicin. Es una teora econmicamente viable. Prevalece la posicin del profesor Velasco. Qu pasa si no hay autorizacin del juez? Si se enajena, habra objeto ilcito y vicio de nulidad absoluta en la compraventa y, por lo tanto, a nivel posesorio, el tenedor de la cosa pasa a ser poseedor irregular. Ahora bien, tratndose de un bien inmueble, el Conservador no la inscribira, rechazara la solicitud de inscripcin porque hay un decreto de embargo y sera un mero tenedor. Ahora, se dara el caso de que al conservador se le pase el embargo e inscriba no ms, en ese caso va a ser un poseedor irregular. ii) Real. Que la cosa exista, que no sea ficticia. Debe existir la cosa o cuando se espera que exista (probabilidades, no es un hecho futuro y cierto). El art. 1813 seala esto. Ejemplo1: Compraventa en verde. Ejemplo2: Compraventa de cosa futura. El Cdigo Civil agrega que la compraventa de cosa futura se entiende que est sujeta a una condicin: que la cosa llegue a existir (condicin suspensiva). Si la cosa no llega existir, la compraventa no produce efectos. Es una compraventa condicional (es la regla general de la compraventa de cosa futura). Excepcionalmente, las partes pueden haber estipulado que la compraventa es pura y simple o a menos que, de la naturaleza de la compraventa se desprenda que se compr la suerte (compraventa aleatoria, los beneficios de las partes dependen del azar). La compraventa en verde, tcnicamente, es comprar la suerte. Es una excepcin, pues la compraventa, por regla general, es conmutativa. Es muy difcil que esto ocurra, pues, por lo general, las partes estipulan una cantidad, etc.
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iii) Determinado8. Est en oposicin a una universalidad jurdica. No se puede vender una universalidad jurdica. Prescribe el art. 1811: Es nula la venta de todos los bienes presentes o futuros o de unos y otros, ya se venda el total o una cuota; pero ser vlida la venta de todas las especies, gneros y cantidades, que se designen por escritura pblica, aunque se extienda a cuanto el vendedor posea o espere adquirir, con tal que no comprenda objetos ilcitos. Las cosas no comprendidas en esta designacin se entendern que no lo son en la venta: toda estipulacin contraria es nula. Un supuesto de la compraventa es que los bienes deben ser singularizados. Con respecto a las empresas, Cmo se venden estas? Ejemplo: hay una sociedad annima, en donde su patrimonio tiene activos y pasivos. Hay que tener en claro que el artculo 1811 no deja comprar una universalidad jurdica, lo primera alternativa es comprar las acciones, y la otra alternativa sera comprar los activos. Sin embargo existen problemas con una y con otra. Si compro las acciones, la empresa va a seguir teniendo sus pasivos, y todas las contingencias laborales van a estar ah al momento en que se compran las acciones y se pasa a ser controlador de la compaa. Lo mismo va a pasar con las contingencias tributarias. Ahora, si yo compro todos los activos de la compaa, las contingencias laborales seguiran ah, al haber continuidad laboral, y con las tributarias, se tendran que ver caso a caso. Lo otro es que al comprarse solo los activos, los acreedores van a estar insatisfechos y podran ejercer una accin pauliana, o pedir la quiebra. Otro problema que se plantea con la determinacin de cosas, est el de la determinacin de especia. Cuando se vende sin especificar, se entiende satisfecha con la entrega de una cosa de calidad media. Caso: el da 1 se celebra la venta, y el da 60 se hace la entrega de la cosa. Qu pasa si pendiente la entrega de la cosa, esta se destruye? Aqu entra la teora de los riesgos, y esta nos dice que la cosa perece para su dueo. Hay distintos niveles de anlisis, en donde hay que distinguir si:
Parte contribuida por Nicols Vega y Bernardita Arancibia.
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(1) Especie: El riesgo sera del comprador, estando pendiente la entrega de esta cosa cierta (art. 18209) Qu pasa con esto en la prctica? Si me compro una cosa cierta dando un 10% de pie y el otro 90% lo pago en 36 cuotas, y la cosa se destruye, el problema es que la obligacin no se va a extinguir. Ahora, el que alega el caso fortuito debe acreditar su imprevisibilidad y su irresistibilidad de acuerdo al art. 1547 inciso penltimo. La ley va a presumir en caso contrario, de que si la cosa se destruy, de que la responsabilidad va a ser de quien tena la cosa y de los terceros que eventualmente participaron en la destruccin de sta (artculo 1671). Problema histrico: En Francia se confunde el ttulo y el modo y en Chile los separamos. El riesgo es del comprador, estando pendiente la entrega de la cosa. En general se enfoca mal esta materia, pues todos se centran en la cosa que ya no existe. Sin embargo es ms importante determinar: Qu pasa con lo que pag el comprador? Y si an le restan numerosas cuotas? Estar pagando por algo que nunca va a tener. Para alivianar la carga del comprador y hacer ms difcil la del vendedor existen tres artculos: (a) Art. 1547: el vendedor debe acreditar el caso fortuito, es decir, debe acreditar la irresistibilidad y la imprevisibilidad. (b) Art. 1671: Presume que la cosa pereci por culpa del vendedor o deudor. (c) Art. 1679: La culpa que se presume, comprender el hecho o culpa de por quienes fuere responsable. Excepcin: art. 1550: (a) Vendedor est en mora. (b) Vendedor se comprometi a entregar la misma cosa a dos personas distintas. (2) Gnero: El gnero no perece El deudor debe cumplir en calidad mediana. Excepcin art. 1821 inciso. Si se hace cierta especificacin del gnero (ejemplo: las telas de x bodega) se altera el riesgo del deudor.
Art. 1820. La prdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se haya entregado la cosa; salvo que se venda bajo condicin suspensiva, y que se cumpla la condicin, pues entonces, pereciendo totalmente la especie mientras pende la condicin la prdida ser del vendedor, y la mejora o deterioro pertenecer al comprador.
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iv) Posible. Si el objeto del contrato es un hecho seala el art. 1461 inciso final: Es necesario que sea fsica y moralmente posible. Es fsicamente imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico. Esta misma tipologa se aplica a la cosa del contrato de compraventa. Ejemplo: Venta de una cosa que se supone existente (art. 1814). Falla el objeto entorno a la existencia de la cosa. Caera por falta de objeto. Otra forma de atacar, sera alegar un problema de erros (falsa representacin de la realidad entorno a la existencia de la cosa). Ambos casos se sancionan con nulidad absoluta. Qu pasa si las partes celebran una compraventa a sabiendas que la cosa no existe? Es una compraventa sujeta a condicin suspensiva. Dentro de las categoras contractuales, sera una venta onerosa conmutativa. Obligaciones del Vendedor Obligacin de Dar A su vez, est compuesta por la obligacin de conservar la cosa y entregar la cosa. Es una tradicin que no solo es jurdica qu podra hacer un comprador que tiene un ttulo pero que no puede entrar a la propiedad? No se satisfizo al comprador, ste no slo tiene derecho a la posesin jurdica de la cosa, sino tambin la material, podra pedir la resolucin y bien la ejecucin forzada ms indemnizacin de perjuicios. Para evitar estas situaciones, puede insertarse en las instrucciones notariales que el precio se pagar una vez que el inmueble est libre de todo habitante (en caso de que, por ejemplo, existe un arrendamiento no inscrito, art. 1962). Otra posible solucin es establecer una clusula penal (art. 1544) por cada da o mes que pase sin tener acceso al inmueble. En qu consiste la obligacin de entregar? (Texto Ugarte) En colocar al comprador en posesin pacfica de la cosa, garantizndola? O en transferir el dominio de la cosa? Si el vendedor vende y no era dueo de la cosa, no pudo trasferir el dominio, incumpliendo su contrato. Se podra pedir resolucin del contrato por incumplimiento del mismo. Si la obligacin es slo colocar en la posesin pacfica de la cosa, bastar con entregar la cosa. Si la venta de cosa ajena es vlida entonces se podra sostener que con el contrato de compraventa slo se coloca en posesin material. El vendedor satisface su obligacin colocando al comprador en posesin pacfica de la cosa, en consecuencia, si el comprador descubre con posterioridad que el comprador no era dueo de la cosa, no podra pedir la resolucin del contrato. Tendra que esperar ser dueo
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por virtud de la prescripcin adquisitiva. La institucin de la eviccin tampoco tendra sustento si la obligacin fuese transferir el dominio de la cosa. Si en caso de venta de cosa ajena, uno queda como poseedor cmo mejoramos este mnimo legal? Qu se puede hacer contractualmente para que se gatille, por ejemplo, la resolucin del contrato en caso de que se averige que el vendedor no es el dueo de la cosa? Se puede incorporar una clusula de representacin y garanta (responsability & warrants). El vendedor declara que es el dueo de la cosa. El comprador declara que es esencial para el negocio que el vendedor sea el dueo de la cosa. Se eleva esto a condicin esencial. En caso de incumplimiento podra ser nulidad relativa por vicio de error. Tambin se puede sancionar con la resolucin del contrato por incumplimiento de ste.
Cundo se hace exigible la obligacin de entrega? Depender de lo que se acord en el contrato, si no se dijo nada, se entiende que la obligacin se debe cumplir inmediatamente. Es muy importante acordar un plazo respecto de la obligacin de entregar, puesto que si vence, el deudor se encuentra en mora inmediatamente (lo que trae como consecuencia la posibilidad exigir indemnizacin de los perjuicios moratorios). Si no hay plazo, el vendedor pasara estar en mora una vez que se le notifica la demanda. Ejemplo: Se celebra una compraventa y se fija como plazo para la obligacin de entregar el 31 de diciembre de 2011 y la obligacin de pagar el precio el 12 de febrero de 2012, pero ya se sabe en octubre del 2011 que el comprador tiene problemas de solvencia qu puede hacer el vendedor? Pedir la caducidad del plazo (artculos 1496 y 1825) Obligaciones de Garanta10 Son dos obligaciones que consisten en el saneamiento de los vicios redhibitorios (art. 1857) respecto de los vicios ocultos de ella y el saneamiento de la eviccin que consiste en amparar la posesin pacfica y el dominio de la cosa al comprador (art. 1837 y ss.).
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Clase aportada por Camilo Brauchy.
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Al ser una obligacin de garanta no se exige la culpa o dolo del deudor (vendedor). Pueden renunciarse por ser una cosa de la naturaleza de la compraventa. Generalmente, se renuncia a la condicin resolutoria tcita, pero se reserva la accin de saneamiento (artculos 1842 y 1859). Es preciso sealar el alcance de la renuncia. Si hay mala fe no va a valer en el caso de la eviccin; se fija un deber de informacin por parte del vendedor, y en este caso se puede asimilar al dolo: el que saba y nada dijo. Si haba mala fe entonces la clusula de renuncia no vale (art. 1465: condonacin del dolo futuro no vale). 1) Eviccin: Lo que se garantiza es que el comprador no ser turbado al momento en que posea el dominio de la cosa. No es cualquier turbacin, tiene que ser una turbacin de derecho (al ejercicio de una accin). a) Se materializa a travs de dos vas: i) Accin de amparo jurdico. Es decir, el vendedor debe defender en el juicio al comprador. Esto se concreta con la citacin de eviccin. Basta la notificacin de la demanda para ejercer la accin de amparo jurdico. Es una accin indivisible. ii) Accin de restitucin de precio e indemnizacin de perjuicios. Solo se materializar cuando exista una sentencia condenatoria que prive en parte o en todo al comprador del bien adquirido. Es una accin divisible, se debe perseguir a cada uno por su cuota (art. 1840 inciso 1 y 2) b) Requisitos de la accin de eviccin: i) Turbacin de derecho (art. 1838). ii) Privacin total o parcial de la cosa comprada (art. 1838). Debe ser ordenada por sentencia judicial. iii) La causa en virtud de la cual demanda el tercero, sea anterior al contrato de compraventa. Alessandri precisa que respecto a la prescripcin adquisitiva, no importa que esta se materialice despus de celebrado el contrato de compraventa. c) Cmo se concreta la citacin de eviccin? Se notifica la demanda al comprador. ste tiene que pedirle al tribunal que va a citar de eviccin al vendedor (demostrar el contrato de compraventa y que no se renunci a esta accin). Tribunal suspende
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por 10 das el procedimiento y ordena la citacin. Junto con estos 10 das se suma tambin el trmino de emplazamiento y si no se notifica en ese plazo al vendedor se entiende que caduca este derecho. El vendedor puede comparecer (implica contestar o allanarse) o no comparecer. Si no comparece, igualmente se tiene derecho a que se le restituya el precio y a la indemnizacin de perjuicios, salvo que uno no haga uso de la excepcin personal. d) La eviccin puede ser total o parcial. i) Si es total, debe restituir el precio que conste en la escritura (aunque la cosa valga menos ahora, salvo que se deba a un provecho o a un uso que le dio el comprador), las costas legales del contrato, los frutos que fueron restituidos al tercero o al dueo de la cosa que aleg su dominio en virtud de la sentencia judicial, las cosas judiciales en que incurri el comprador, aumento del valor de la cosa (art. 908 y 909), salvo que el tribunal ordene que se pagada por el tercero (mejoras tiles y necesarias). Respecto a las mejoras voluptuarias no se reembolsan salvo que haya mala fe (no culpa o dolo, mala fe). Se reembolsa el mayor valor de la cosa si se debe al transcurso del tiempo o por los frutos de causas naturales. Qu pasa si la venta se hizo por remate? El vendedor slo debe restituir el precio. El art. 1852 habla de que no se responder del saneamiento de la eviccin. Que se renuncie al saneamiento no significa que no se deba restituir el precio. Si se renuncia a saneamiento se renuncia a que se cite a eviccin y toda otra indemnizacin que no sea restitucin del precio. Debe renunciarse expresamente accin restitutoria. Por regla general slo son obligaciones restitutorias las del vendedor y que se vern agravadas por mala fe, en ese caso deber indemnizar todos los perjuicios. ii) Eviccin parcial (art. 1853). Se indemniza respecto de la parte del bien, de igual forma que en la eviccin total.
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e) Cundo no procede la eviccin? i) Se produce por culpa del comprador. ii) El art. 1846 seala que cuando se somete a arbitraje el conocimiento de esta norma (no se justifica esta causa). iii) La renuncia. No incluye la restitucin, salvo que se especifique. iv) Accin est prescrita. La de amparo no prescribe, pues opera en la medida que a uno lo demanden. La accin de restitucin e indemnizacin de perjuicios prescribe en 4 aos desde la fecha de la sentencia de eviccin y si no se pronuncia, desde la restitucin de la cosa. Respecto a la restitucin del precio se rige por las reglas generales de la prescripcin. 2) Vicios Redhibitorios. Para resolver un contrato se requiere un incumplimiento imputable del deudor y que sea interpelado (constituido en mora). Al ser una obligacin de resultado se presume la culpa (basta acreditar el contrato y su incumplimiento). Las obligaciones de garanta son objetivas, por lo que basta el incumplimiento para que se gatille la garanta. La clave en este juicio es acreditar el incumplimiento. El mnimo legal basta con acreditar los vicios ocultos (incumplimiento). Con esto se puede lograr que se resuelva el contrato (accin redhibitoria) o que se restituya el exceso de lo que se pag, se reduce el precio (accin cuanti minoris) Cmo tenemos el mximo legal? Con la indemnizacin de perjuicios. Pero ac, entra el dolo (omisin) o culpa (deba saber). a) Cundo hay un vicio redhibitorio? Esto lo seala el art. 1858: i) Haber existido al tiempo de la venta. Es decir, que cuando se perfeccion el contrato debi existir este vicio oculto. Una cosa es que se haya acordado el contrato y otra cosa es haber entregado la cosa. Para estos efectos, se entiende que debe ser en el primer momento. Si nace despus de la venta, afecta al comprador (las cosas perecen para su dueo), pero qu pasa si antes de la compra haba un germen de vicio? Se entiende que la cosa estaba viciada al momento de la venta. ii) Ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso natural, o slo sirva imperfectamente, de manera que sea de presumir que conocindolos el comprador no la hubiera comprado o la hubiera comprado a mucho menos precio. Es decir, el vicio debe ser grave (no debe servir para su uso natural o solo sirva imperfectamente). Se refiere a que no satisface las expectativas razonables del comprador. Frente a esto, hay distintas posturas:
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(1) La doctrina esencialista cree que para que exista un vicio oculto, se debe acreditar la existencia del defecto y que producto de ste, no sirva para su uso natural (relacin de causalidad). Esta es la postura de la jurisprudencia. Esto a veces es difcil de acreditar. (2) Basta con acreditar el defecto. Hay una presuncin. Ac se puede confundir los vicios redhibitorios con el error en la calidad de la cosa. Hay grandes diferencias, sobre todo en materia en prescripcin y prueba. En estos casos se ha dicho que prima la regulacin especial, en consecuencia, debera deducirse la accin redhibitoria. Hay problemas facticos los cuales hacen difcil distinguir los vicios. El problema del error es subjetivo (falsa representacin de la realidad). El vicio oculto se refiere al objeto mismo. La doctrina hace aplicar aqu el principio de la especialidad, por lo que prima el vicio oculto. A nivel de relacin de consumo, uno debe recurrir a la ley del consumidor (art. 20 letra C). Existen las clusulas de declaraciones y garanta, las cuales tiene por objetivo evitar estudiar en detalle los vicios redhibiditorios. Se puede hacer que una situacin o que un defecto que no es vicio oculto, lo sea. En caso de infraccin de esta, hay indemnizacin. En el sistema anglosajn, el remedio que tiene el contratante son daos, la accin principal que se tiene es la indemnizacin de perjuicios y slo excepcionalmente, se puede exigir el cumplimiento forzoso del contrato (especficamente son 3 oportunidades). Qu rol juega la negligencia o el dolo en los vicios ocultos? En principio, para hacer efectiva la obligacin de garanta no tiene relevancia la posicin subjetiva del vendedor. Si se quiere demandar indemnizacin de perjuicios debe probarse la negligencia o el dolo del vendedor. Problema: Para ser acreedor de la obligacin de la indemnizacin de perjuicios el deudor debe haber obrado negligentemente o dolosamente, o basta la infraccin? La diferencia es sustancial en materia probatoria. La indemnizacin tiene un efecto sancionador (cosa contraria pasa en el sistema anglosajn), por lo que debera probarse la culpa o dolo del deudor. Para evitar esas situaciones, en el contrato debe sealarse que basta slo con el incumplimiento contractual.
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iii) No haberlos manifestado el vendedor, y ser tales que el comprador haya podido ignorarlos sin negligencia grave de su parte, o tales que el comprador no haya podido fcilmente conocerlos en razn de su profesin u oficio. Parte del supuesto que hay una omisin. (1) El vicio no es oculto si: (a) Se inform al comprador. (b) Si el comprador es negligente y no se percata del vicio (el vicio es patente y lo debi conocer a primera vista, le incumbe al comprador verificar la existencia del defecto y las consecuencias de aqul). (c) Si el comprador en virtud de su profesin deba tener conocimiento del vicio. (2) Sistema anglosajn: Cundo deber el vendedor informar de la existencia del vicio o defecto? El vendedor puede guardar silencio y el riesgo opera respecto del comprador (caveat emptor). Ejemplo1: Doctores tienen una casa de madera. Una pareja compra la casa. Una vez habitando la casa, se dan cuenta que estaba infectada de termitas estaban los vendedores obligados a informar? Si es as, hay un dolo omisivo (misrepresentations). El comprador fue negligente, no puede alegar la existencia del dolo omisivo. Si se pregunta y el vendedor minti, ah estara cubierto. Ejemplo2: Hay un transaccin en el ao 1971 y se compra como si fuese agrcola. El corredor de propiedades (comprador) no inform al vendedor que se iba a construir Disney World hay dolo omisivo? No hay obligacin de revelar las circunstancias, no hay dolo omisivo. Ejemplo3: New Jersey. Se compra una casa, pero lo que no dijo el vendedor es que estaba embrujada y que constaba en un mapa turstico de estos tipos de fenmenos hay dolo omisivo? La Corte de New York seala que es absurdo preguntar este tipo de cosas en una transaccin habitual, por lo que hay dolo omisivo. Cundo el vendedor debe dejar la actitud pasiva? Primero, cuando le preguntan. Segundo, cuando hay misrepresentation (contraparte se lleva una mala impresin por una actitud del vendedor). Cuando tiene un deber de
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hablar (duty of loyalty). Finalmente, cuando hay una condicin rarsima, excepcional, inverificable por parte del comprador. b) La regla general, es que se reduzca el precio. Cuando el vicio, por regla general, no es sustancial, se tiene derecho a la accin cuanti minoris. En lo dems casos, cuando se satisfacen todos los requisitos de los vicios redhibiditorios y la cosa, no sirve, se puede pedir la resolucin del contrato. c) Prescripcin: Es brevsima. El plazo comienza a correr desde que se entreg la cosa. Para la resolucin son 6 meses si es cosa mueble y 1 ao si es inmueble. Para la reduccin del precio, si la cosa es mueble 1 ao y si es inmueble 18 meses. Por qu los plazos son tan breves? No se quiere que la transaccin se afecte en si misma. d) Caso Mara Correa de la Maza con Inmobiliaria de Los Andes S.A. Se compraron dos departamentos con estacionamientos. Hay problemas acsticos con el ducto de la basura, la cocina y los baos no tienen ventilacin, las puertas no cierran por la humedad, los peldaos de las escaleras son discontinuos, el calefn de uno de los departamentos estaba entre medio de dos paredes por lo que no permita ver si estaba prendido o no, la bomba de agua no funcionaba, haban grietas en las paredes, los estacionamientos era muy estrechos. Se acoge la accin cuanti minoris, reduciendo el precio en 10% y 15% (que fue interpuesta en subsidio de la resolucin). El comprador invirti en los departamentos para arrendarlos ($200.000 y $180.000). El tribunal seala que no es el uso natural el arriendo, por lo que no era un vicio grave para lograr la resolucin del contrato. Debi sealarlo en el contrato. Las partes apelaron y la Corte confirma la sentencia de primera instancia y deja la reduccin del precio en ambos departamentos en 15%. Pactos en el Contrato de Compraventa 1) Pacto Comisorio. Se estipula respecto de la obligacin de pagar el precio que en caso de no pago, se resuelve el contrato (artculos 1877 a 1880). Es la estipulacin del contrato de venta de la condicin resolutoria tacita. La ley da entender que opera ipso iure, pero la verdad es que requiere una resolucin judicial. Hay dos tipos de pactos comisorios:
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a) Pacto Comisorio Simple. Podr pagar en primera instancia, hasta la citacin a or sentencia y en segunda instancia, hasta la vista de la causa. b) Pacto Comisorio Calificado o con clausula de ipso facto. En virtud de ste, las partes en la compraventa acuerdan que el no pago de precio por el comprador acarrear la resolucin del contrato ipso facto, inmediatamente, de pleno derecho. Si bien, lo esperable es que el contrato se resuelva slo con el incumplimiento, nuevamente el legislador pasa a llevar la voluntad de las partes, exige una demanda para resolver el contrato, se requiere de un juicio De dnde se desprende esto? Del art. 1879. ste art. le concede al comprador 24 horas a partir de la notificacin de la demanda, o sea, de la accin comisoria para enervar (pagar) la demanda del vendedor. Esta es la gracia del pacto comisorio: El plazo de 24 horas para enervar (fatal). c) Se puede pactar sobre obligaciones distintas a la de pagar el precio? Se puede aplicar en otros contratos (pacto comisorio atpico)? La doctrina mayoritaria entiende que si se puede (autonoma de la voluntad). En el caso de la compraventa y respecto de la obligacin de pagar el precio que impide que opere ipso iure, pero en los otros casos en que no hay regulacin, si se producira el efecto ipso iure. 2) Pacto de Retroventa (art. 1881 y ss.). Es una estipulacin de las partes, en la cual se faculta al vendedor para que le venda la cosa al comprador, pero que pueda volver a comprarla, con un cierto paso de tiempo. Ejemplo: Forma de buscar financiamiento. Se estipula una condicin resolutoria que es simplemente potestativa del vendedor. Esto podra atentar con el principio de libre circulacin de los bienes. De alguna forma, este bien no va a poder enajenarse o gravarse a favor de terceros o de poder hacerse, ser con limitaciones. El plazo mximo para este pacto es de 4 aos. El plazo de prescripcin corre desde la fecha del contrato, no desde que la obligacin se hizo exigible. Este pacto son intransferible. El vendedor debe restituir el precio mismo o lo que estipularon las partes (generalmente, se pacta un inters). En cuanto a los terceros, se vern afectados de la misma manera que los afecta la condicin resolutoria tacita (se deber distinguir si estaban de buena o mala fe). La gran critica que se puede hacer esta situacin es que se puede prestar para abusos 3) Pacto de Retracto (artculos 1886 y 1887). La ley, si es estipulado por las partes, faculta que el vendedor se arrepienta en caso de que llegue un tercero y este ofrezca una mejor oportunidad. El comprador deber devolver la cosa. Esto deja en una posicin desmejorada al comprador. Se puede enervar esta accin igualando o mejorando la oferta. El plazo es de un ao contado desde la celebracin del contrato.
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4) Pacto de Reserva de Dominio en virtud del no pago del precio11. Obligaciones del Comprador El comprador tiene dos obligaciones: Obligacin de pagar el precio y la obligacin de recibir la cosa (tradicin). Obligacin de recibir la cosa (tradicin) Cundo se hace exigible la entrega de la cosa? 1) Si se pacta un plazo, vencido ste. 2) Si no se ha pactado el plazo, el vendedor, diligentemente, iniciar un procedimiento voluntario de pago por consignacin para que se notifique al comprador de que la cosa est a su disposicin y que debe retirarla. El procedimiento de pago por consignacin tiene dos etapas. La etapa extrajudicial, consiste en que el vendedor va con un ministro de fe y hace la oferta formal de entregar la cosa. Luego, viene la etapa judicial. El comprador tiene 30 das hbiles para demandar incumplimiento o defectos de la cosa y notificarla (art. 1603 inciso 3). Es el comprador quien va a tener que demandar que el pago que se le practic no fue suficiente. Se altera el proceso que debilita el posicionamiento del vendedor. Si nada se hace en 30 das, se entiende que el pago fue suficiente. Qu consecuencias trae que el comprador est en mora? Los costos de la conservacin pasan a hacer de parte del comprador. El vendedor tambin puede pedir la resolucin de contrato o el cumplimiento forzoso de la cosa. Obligacin de pagar el precio Se extingue con la entrega de dinero en moneda de curso legal. Qu pasa con el reajuste y con el inters? Si por ejemplo, hoy se celebra un contrato y el valor de la cosa es de $5.000.000 que se pagara el 31 de diciembre del 2011. Si se acord un valor nominal, solo se deber el capital. La norma supletoria que est en la ley de operaciones de crdito de dinero se pone solo en la situacin en que no fue posible acordar el sistema de reajuste. Se aconseja pactar el precio en UF.
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Remitirse al texto de Bruno Caprile.
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Qu pasa si se acord pagar en moneda extranjera? Se podra pagar en moneda nacional. Qu pasa si el comprador se divide en varias personas? Lo aconsejable es pactar solidaridad pasiva. Qu pasa si el comprador fallece? Se puede demandar a todos los herederos y que cada uno pague su cuota. Si uno de los herederos es insolvente, no podra hacer nada, salvo que se pactara la indivisibilidad de pago. La excepcin del pago opera con la mora purga a la mora (art. 1552). Adicionalmente a ello, la ley regula una situacin distinta (art. 1872) donde se puede suspender el pago del precio. Qu consecuencias trae que se incumpla la obligacin de pagar el precio? a) Pedir la resolucin del contrato. b) Si se pact clusula de aceleracin, exigir todas las cuotas pendientes. c) Si el comprador transfiere la cosa a un tercero, depender de la buena o mala fe de ste (art. 1490 y 1491). Si se pacta el precio en cuotas, se entiende que se encuentra la condicin resolutoria tcita en el ttulo. d) Habitualmente se pacta una clusula que el precio ya fue pagado y as cae la condicin resolutoria tcita. Entonces, qu ocurre? Hay dos operaciones: Primero tenemos la compraventa, en donde se dice que el preci se pag. La segunda operacin son las instrucciones notariales o bien, otro contrato en el cual las partes reflejan su verdadera voluntad que es que el precio se pague en cuotas. El problema surge cuando uno declara en una escritura pblica (generalmente los crditos hipotecarios obligan a pactar esta clusula, puesto que si hay condicin resolutoria caen los gravmenes) que se pag el precio y ocurre que luego el comprador desconoce el pacto y no paga nada. El art. 1876 seala. La resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra terceros poseedores, sino en conformidad a los artculos 1490 y 1491. Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitir prueba alguna en contrario sino la de nulidad o falsificacin de la escritura (ideolgica o material), y slo en virtud de esta prueba habr accin contra terceros poseedores. Este artculo busca proteger a los terceros. Prima la voluntad de las partes en la contraescritura, pero si hay una transaccin a terceros, prima lo declarado en la escritura, en vista al art. 1876.
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CONTRATO DE MANDATO Luego de la compraventa es probablemente el contrato de mayor aplicacin prctica. Se aplican sus normas, supletoriamente, al arrendamiento de servicios. La regulacin tiene un campo de aplicacin amplsimo, se aplica a las profesiones que conllevan la representacin. El mandato es por excelencia un contrato en el que se gestiona un negocio ajeno. Los problemas que pueden surgir son en el autocontrato. Se da la tpica estructura de agencia. Hay un principal que es el dueo, el mandante, la junta de accionistas y un agente que tiene la administracin de un negocio ajeno. En el mandato hay normas supletorias para regular el conflicto de inters y el deber de lealtad. Hay un deber para el mandatario que consiste en anteponer primero el inters de su principal o mandante por sobre su inters propio. Cuando el mandatario acta en forma distinta privilegiando su inters, est incurriendo en un incumplimiento de su deber de mandato. Cundo hay mandato? Seala el art. 2116: El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta, apoderado, procurador, y en general, mandatario. Dos sujetos participan en el mandato, es un contrato bilateral que genera obligaciones para ambas partes. 1) Es un contrato en que una persona confa a otra. Es un acto jurdico de confianza, es un acto fiduciario. No se elige a cualquier persona. Se generan deberes para el mandatario, le debe lealtad al mandante y velar por su inters, posponer el inters del mandatario en pos del inters del mandante. Se generan deberes fiduciarios, como el deber de informacin. Es un contrato intuito persona, se ejecuta en vista a la calidad del mandante y del mandatario. Ejemplo1: La muerte de alguno de ellos es causal de terminacin del contrato. Ejemplo2: El contrato de mandato puede terminarse unilateralmente. Mandatario puede renunciar o el mandante puede revocarle el cargo. Hay operaciones en que el mandado es irrevocable, como en el caso de algunas operaciones comerciales. Es un contrato de tracto sucesivo, se le puede poner trmino desahucindolo. Qu responsabilidad tiene el mandatario frente al mandante? El art. 2129 nos dice: El mandatario responde hasta de la culpa leve en el cumplimiento de su encargo. Esta responsabilidad recae ms estrictamente sobre el mandatario remunerado. Por el contrario, si el mandatario ha manifestado repugnancia al encargo, y se ha visto en
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cierto modo forzado a aceptarlo, cediendo a las instancias del mandante, ser menos estricta la responsabilidad que sobre l recaiga. La culpa leve puede ser ms o menos estricta. Se puede modificar la responsabilidad? No es una norma de orden pblico, es una norma supletoria, por lo tanto, es perfectamente lcito que se altere el rgimen de responsabilidad, ya que mira al inters de la parte (art. 12). Lo que no puede hacer las partes es pactar que no haya responsabilidad (vincularlo con el art. 1465). 2) Gestin de uno o ms negocios. Se ha discutido que es lo que significa esto de gestionar un negocio ajeno. Hoy est superada la discusin12, pero se centraba si era solo la ejecucin de actos jurdicos o bien, si se pueden realizar actos materiales, por ejemplo, clavar una cerca, timbrar una boleta, etc. Se entiende que no solo se puede celebrar actos jurdicos sino que tambin celebrar actos materiales de significacin econmica para el mandante. Cules son las tpicas gestiones que se pueden encargar? (de menos a ms): a) Conservacin de un patrimonio. Mantener un patrimonio en estado de servir, sin que se perjudique. Ejemplo: hay una comunidad que es duea de unos terrenos y ac se ejecutan actos por partes de tercero (servidumbre minera) incurriendo en una serie de infracciones a las normativas de constitucin de servidumbres mineras. Eran 233 comuneros, de las cuales 40 fallecieron y no se haba hecho la posesin efectiva. Las reglas de la comunidad se remiten a las del contrato de sociedad (artculos 2080 y 2081), que sealan que el socio administrador puede tiene facultades conservativas. Ocho comuneros podan o no deducir de inoponibilidad y de exclusin de la servidumbre por haberse constituido en forma ilegal? Primera instancia se dijo que no se poda. Segunda instancia, se confirma el fallo. Se dedujo un recurso de casacin en el fondo, que seala que todo comunero cuenta con facultades conservativas y dentro de ellas, se encuentra el mandato judicial. b) Administracin de una empresa, un negocio o una cosa. Ya no solo es conservar la cosa, sino que rinda frutos. c) Ejecutar un negocio especfico.
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Remitirse a texto de David Stitchkin
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La gestin de negocios involucra un grado de libertad o de autonoma del mandatario al momento de tomar decisiones, por lo tanto, es bien discutible que si un mandatario no tiene ni un grado de libertad, sea un mandato. Para la doctrina tradicional, habr mandato de todas formas. 3) Cuenta y riesgo del mandante. Todo recae en el mandante, beneficios, costos, etc. Por eso es un elemento de confianza. De hecho, estaramos frente a una obligacin de medio. El mandatario no se obliga al resultado, al xito de la operacin, solo se obliga a realizar sus mejores esfuerzos para que la operacin sea exitosa, pero si no lo es, no ser su responsabilidad. El mandatario igual podr cobrar su remuneracin. Esta es la regla general. Esencialmente el mandato es un negocio que opera por cuenta y riesgo del mandante. Hay casos excepcionales en que esta regla se modifica: a) Artculo 2152: El mandatario puede por un pacto especial tomar sobre su responsabilidad la solvencia de los deudores y todas las incertidumbres y embarazos del cobro. Constityese entonces principal deudor para con el mandante, y son de su cuenta hasta los casos fortuitos y la fuerza mayor. En virtud de esta norma existe la facultad de que se altere la regla general. Ejemplo: El tercero es una empresa chilena que se dedica a la exportacin de limones. El mandante es una empresa japonesa que importa productos agrcolas, dentro de ellos, limones. Le pide al mandatario que embarque 50 toneladas de limones, a cambio cobrar una comisin. El mandatario realiza una compraventa con el tercero. Los limones llegan a Japn y el mandante cae en quiebra. El tercero demanda al mandatario sosteniendo que ste se hizo cargo de la insolvencia del mandante. No opera este artculo, pues se requiere pacto expreso, por medio del cual se asuman contingencias, tales como, la insolvencia del mandante. Esta institucin se llama credere soluere Qu otra accin podra haber invocado? Podra alegarse responsabilidad extracontractual (art. 2314) Hay deber de cuidado entre el mandatario y el tercero? O solo es entre el mandante y el mandatario? Hay un deber de negociar de buena fe con el tercero. A juicio del profesor, no habra responsabilidad extracontractual. Al tercero le recaa la obligacin de informarse de la situacin patrimonial del mandante. b) Pacto de cuota litis. El mandante sera el cliente y el mandatario sera el abogado Cul sera el acuerdo? Asumir la representacin en el juicio, pero los honorarios sern el 50% del resultado del juicio. No se cobra por la tramitacin. Esto es mejor para la gestin del juicio o peor? Podra beneficiar al cliente, ya que si
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pierde, no le paga nada al abogado. Para terceros, es irrelevante este hecho del pacto de cuota litis. c) Cuando se celebra el mandato, el mandatario tendr dos modalidades de expresin: i) A nombre propio. Se oculta el mandato. Qu pasa si el mandante cae en insolvencia? Podra excusarse el mandatario de no responder? No. Cuando el mandatario acta a nombre propio y cae en insolvencia el mandate, la operacin ser de su cuenta y riesgo. Cualquier evento que ocurra entre la relacin del mandante y el mandatario no podr ser invocada en la relacin del mandatario y el tercero. ii) A nombre ajeno o en representacin. Es la que usualmente ocurre. El mandatario dice que acta en nombre ajeno. Representacin Es una modalidad de los actos jurdicos. La consecuencia natural de los contratos es que los efectos patrimoniales radican en el patrimonio de la persona que celebra el acto. La representacin altera esto. Tcnicamente es un derecho-poder. Si bien es una modalidad, lo que es en el fondo, el representante tiene derechos de administracin sobre un patrimonio ajeno, que le permite tomar decisiones de orden jurdico patrimonial y las consecuencias se radican en el patrimonio del representado. Es un derecho-funcin, que se opone al derecho subjetivo (facultad que me pertenece y es para m). Los problemas que se pueden presentar son de conflicto de inters que puedan afectar al representado o bien, distraccin o mal ejercicio de la facultad, por ejemplo, para defraudarlo. Qu se requiere para que estemos frente a la representacin? 1. Dos sujetos: Representado y representante. 2. Se requiere una declaracin de voluntad del representante. Informarle al tercero de esto, recibe la denominacin de contemplatio domini. 3. El representado fija el alcance de las facultades del representante.
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Qu importancia tiene el poder de representacin? Ejemplo: El representante se excede de las facultades conferidas en el poder de representacin. La sancin es inoponibilidad puede esta sancin remediarse? S, el representado puede ratificar el acto. La ratificacin puede ser expresa o tcita. Qu relacin hay entre mandato y representacin? La representacin es una institucin que supera el mandato. Las fuentes de la representacin son: Legal, convencional y acto jurdico unilateral. La representacin es un elemento de la naturaleza del mandato. El mandatario podr recurrir o no a la facultad. Para el mandante por qu le convendra entregar un mandato para que el mandatario actuara a nombre propio y no revelara que acta a nombre del mandante? Es un tema no jurdico, sino que estratgico y econmico. Efectos 1) Si el mandatario acta a nombre propio, las consecuencias se radican en su patrimonio cmo transfiere estos derechos? Mediante la rendicin de cuenta. Esto es fruto de grave pleitos. Ejemplo: Mandato amplio por 10 aos. Mandante se fue a Inglaterra. Lleg el mandante y se encontr que sus cuentas corrientes haban disminuido y la de su mandatario haban aumentado. 2) Si el mandatario acta a nombre ajeno, las consecuencias se radican inmediatamente en el mandante y en ese sentido, es una modalidad se evitan los litigios derivados de la rendicin de cuenta. Caractersticas del Mandato 1. Contrato consensual. Personas que se dediquen a cometer negocios ajenos, si es que nada dicen se entiende que aceptan el mandato. El silencio constituye manifestacin de voluntad (artculos 2124 y 2125). 2. Contrato bilateral en principio. Para el mandatario ese ejecutar el encargo y rendir cuenta. Para el mandante, pagar por el encargo y reembolsar todos los gastos en que haya incurrido el mandatario. No obstante, puede ser gratuito.
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3. Contrato naturalmente oneroso. 4. Contrato conmutativo. Prestaciones se miran como equivalentes. . Podra pasar tambin que sea aleatorio, en donde si el contrato no sale exitoso, no se paga la remuneracin. 5. Contrato principal. No obstante que se celebre para realizar otros actos, subsiste por s mismo. . Si el contrato no se ejecuta, eso no quiere decir que el mandato se termine. Partes del Mandato 1) Mandante. Quien pide el encargo. Puede ser una persona natural o jurdica. Si la persona es natural, debe ser capaz para celebrar el mandato y tambin capaz para efectuar el negocio que est encomendando. Ejemplo: Mandante es menor de edad, si no hay representacin ni autorizacin, el mandato adolece un vicio de nulidad. Se aplica las reglas de la agencia oficiosa. Si la persona es jurdica, debemos ver el rgano administrativo y si pueden delegar o no facultades. El rgano expresa la voluntad de la persona jurdica. Ejemplo: Mandatario realiza negocio, pero golpea a una persona. Debemos buscar alguna alternativa dentro de la responsabilidad extracontractual. 2) Mandatario. a) Respecto a la capacidad del mandatario debemos remitirnos a los artculos 2128 y 1688. Relacin de mandante y terceros? No hay problema. Qu pasa con la relacin del mandante y el mandatario? El mandante despus no puede exigir si es que no cumpliere sus actos, perseguir responsabilidad (art. 1688). Respecto del tercero y el mandatario, depender si se contrat a nombre propio o ajeno. Cabe destacar que una persona jurdica tambin puede ser mandatario. b) Pluralidad de mandatarios (artculos 2126 y 2127). Se pueden poner de acuerdo y dividir la gestin y en dicho caso, cada uno va a responder individualmente por su incumplimiento de acuerdo a lo que le corresponda. Sin perjuicio de esto, puede ser que deban concurrir todos los mandatarios y si no lo hace, el acto ser inoponible al mandante (el Cdigo seala nulo, lo cual es incorrecto).
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Objeto del Mandato No se refiere a las facultades de administracin, sino que se refiere a los negocios encomendados, sobre los cuales va a recaer el mandato. El art. 2130 se refiere a este punto. El objeto del mandato es el negocio. El art. 2120 nos dice Si el negocio interesa juntamente al que hace el encargo y al que lo acepta, o a cualquiera de estos dos, o a ambos y a un tercero, o a un tercero exclusivamente, habr verdadero mandato; si el mandante obra sin autorizacin del tercero, se producir entre estos dos el cuasicontrato de la agencia oficiosa. Se limita cundo va a ver mandato en torno al inters. El mandato puede ser general o especial segn el objeto. El art. 2130 se refiere a esto. Nunca confundir objeto con la administracin del mandato. El objeto puede estar limitado de acuerdo al inters de las partes y esto se refleja en los artculos 2119 y 2120: 1) Si interesa al mandante: Hay mandato. 2) Si interesa solo a un tercero: a) Con consentimiento: Hay mandato. Habr una delegacin para el mandatario: i) Delegacin a nombre propio. Hay un nuevo mandato. No hay acciones entre mandatario y tercero. ii) Delegacin a nombre ajeno. S hay acciones entre mandatario y tercero (artculos 2137 y 2138). iii) Delegacin a nombre del tercero, pero que ste adems, design a la persona. Hay un mandato directo entre mandato y tercero. Las acciones derivan de un contrato de mandato, sern directas. Tercero Mandato Mandante Mandatario
Mandato
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b) Sin consentimiento: Hay un cuasicontrato de agencia oficiosa entre tercero y mandante. Qu pasa con la relacin entre tercero y mandatario? Podra alegarse agencia oficiosa (art. 2286).
Tercero A. Oficiosa
Mandante
Mandatario
A. Oficiosa Mandato
Ejemplo: Hay una agencia oficiosa entre tercero y mandante. ste celebra un contrato de mandato con un amigo, el cual le quema el predio que deba cuidar. Una primera va, sera que el mandante sea condenado a pagar los perjuicios y luego ste se dirige en contra del mandatario alegando su dao. Una segunda va, sera que el mandante actuara como agente oficio y demandar al mandatario por los perjuicios provocados al tercero. Lo que se obtiene, pasa al tercero mediante la rendicin de cuentas. Finalmente, el tercero podr demandar directamente al mandatario. Si ratific los actos del mandante, todas las acciones de l pasan al tercero, por lo que demanda como mandante. Es importante remitirnos al art. 2288, que grada la culpa del agente oficioso atendiendo a las circunstancias en que se decidi gestionar los negocios. Es una regla diferente entre el mandato y la agencia oficiosa que no es menor. 3) Interesa al mandante y al tercero: Primero debemos preguntarnos qu relacin hay entre ellos. Si hay agenciosa oficiosa, nos remitimos a lo mencionado en el punto 3. Si la relacin es cualquier otra que no sea agencia oficiosa, en ese caso, el mandante no se podr dirigir contra el tercero. Ejemplo: Juan tiene un local de fotocopias, y al lado instala una Universidad. Llama a un amigo para fundar una sociedad y solventar la Universidad. Forman una sociedad de responsabilidad limitada. A su vez, pusieron una librera. Juan, encarga a nombre propio a una persona que ornamentara la calle. Juan no pag contra quin se puede dirigir el mandatario? Slo se puede dirigir contra Juan, aunque haya sido beneficiada su sociedad con su amigo (art. 2094). 4) Interesa al mandatario y al tercero: Habr mandato solo en la parte que interesa al tercero. Lo dems, ser un mero consejo. Ejemplo: Me dan un dato para una carrera de caballos. Le pide a un amigo que le juegue en teletrak $10.000 de otra persona. El amigo apost tambin su $5.000. Hay mandato solo respecto de los $10.000.
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5) Interesa a todos (mandante, mandatario y tercero). 6) Interesa solo al mandatario: Es un mero consejo. El negocio que se encomienda debe ser lcito. En caso contrario, hay nulidad absoluta. Administracin del Mandato Tiene relacin con las facultades del mandatario. Consagrado en el art. 2131. Podemos dividirlo en: 1) Mandato general con facultades generales. Representa al mandante en todos sus negocios. 2) Mandato general con facultades especiales. Determinadas facultades respecto de todos los negocios. Ejemplo: Inmobiliaria. Gerente solo puede suscribir contratos de promesa. 3) Mandato especial con facultades generales. 4) Mandato especial con facultades especficas. El mandatario puede incumplir su contrato dentro de sus facultades, si no se cie a las instrucciones. El Cdigo Civil habla en los art. 2132 y 2133 sobre las facultades. La doctrina seala que hay tres tipos de facultades: a) Facultad de conservacin. Todas aquellas que sirven para que la cosa se encuentre en estado de prestar utilidad. b) Facultad de administracin. Son aquellas que se encuentran dentro del giro administrativo ordinario. Se determinar de acuerdo a un criterio econmico, si el negocio incluye o no la facultad de disposicin. c) Facultad de disposicin. Constituir derecho erales, para lo cual se requiere facultades especiales. Escapan del giro ordinario. En materia civil, el tercero no tiene que saber que est comprendido en su negocio, por lo que si celebra el contrato, puede ser inoponible al mandante. Esto no ocurre en materia mercantil (art. 327 del Cdigo de Comercio).
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Auto Contratacin Consagrado en el art. 2144 (materia de compraventa) en relacin con el art. 2145 (materia de prstamo, si nada se dice, se cobra inters corriente). Si es otro contrato, debemos determinar si hay conflicto de inters o no. Se atacara por va de nulidad relativa o de la inoponibilidad, depende de la teora que se tenga. Por regla general, la autocontratacin est permitida. Excepcionalmente, habr problemas en caso de conflictos de inters. Sin autorizacin, se puede autocontratar, sin perjuicio, que si le produce algn dao, se deber indemnizar. Si hay prohibicin y se hace igual, hay incumplimiento del contrato. Ejemplo: Hugo le encarga vender su departamento a Paco en $100. Paco le vende el departamento a su sociedad de responsabilidad limitada, la cual tiene con Luis a $80. La Corte Suprema seal que no hay conflicto de intereses, que la sociedad no era interpsita persona. El art. 2149 nos dice: El mandatario debe abstenerse de cumplir el mandato cuya ejecucin sera manifiestamente perniciosa al mandante. Relaciones que surgen del Mandato 1) RELACIONES INTERNAS. Aquellas entre mandante y mandatario (obligacin de cumplir con el encargo y rendir cuenta). a) Mandatario. i) Gestin del negocio encomendado. (1) Cmo debe cumplir el mandatario (art. 2131 y 2134 inciso 1). Nos permite determinar los criterios y si se incumple o no el mandato: (a) El mandatario se ceir rigorosamente a los trminos del mandato, fuera de los casos en que las leyes le autoricen para obrar de otro modo (relacin con el art. 1545). Podemos mitigar esto con el art. 2149, depender del mandatario en el caso concreto si perjudica o no al mandante y con el art. 2147, que seala que en general, podr el mandatario aprovecharse de las circunstancias para realizar su encargo con mayor beneficio o menor gravamen que los designados por el mandante; con tal que bajo otros respectos no se aparte de los trminos del mandato. Se le prohbe apropiarse lo que exceda al
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beneficio o minore el gravamen designado en el mandato. Este ltimo artculo establece una regla asimtrica (gana solo el mandante). (b) El art. 2134 inciso 1 nos dice que la recta ejecucin del mandato comprende no slo la substancia del negocio encomendado, sino los medios por los cuales el mandante ha querido que se lleve a cabo. Se podrn, sin embargo, emplear medios equivalentes, si la necesidad obligare a ello y se obtuviere completamente de ese modo el objeto del mandato (regla de razn). Habr que ver la causa del contrato. (c) El art. 2150 se pone en el caso de que el mandatario que se halle en la imposibilidad de obrar con arreglo a sus instrucciones, no es obligado a constituirse agente oficioso; le basta tomar las providencias conservativas que las circunstancias exijan. Pero si no fuere posible dejar de obrar sin comprometer gravemente al mandante, el mandatario tomar el partido que ms se acerque a sus instrucciones y que ms convenga al negocio. Compete al mandatario probar la fuerza mayor o caso fortuito que le imposibilite de llevar a efecto las rdenes del mandante. (2) Cmo debe interpretarse las facultades si el mandatario no puede consultar al mandante nos lo dice el art. 2148. ii) Rendicin de cuentas. De carcter informativo. Se debe transferir las cosas que se han adquirido a nombre propio pero en virtud de un contrato de mandato. Consagrado en el art. 2155. Es un elemento de la naturaleza del mandato. Debe explicar los ingresos y egresos que tuvo el mandatario al realizar al encargo. El mandante sabe en qu se gast lo suyo. Si es a nombre propio el mandato, se tiene que ceder los derechos que se adquiri el mandatario. No es la finalidad de la rendicin de cuenta determinar la responsabilidad del mandatario, ms bien es un medio de prueba. La responsabilidad no emana de esta rendicin de cuenta, va a emanar del incumplimiento del contrato. Al pactar que no haya rendicin de cuentas, se pierde un importante medio de prueba en caso de mala administracin. Ejemplo: Los bancos respecto de las cuentas corrientes tienen una clusula en que tienen un mandato irrevocable, sin rendicin de cuentas. Estamos frente a una auto contratacin. Exime la responsabilidad del mandatario, quedar bastante protegido. La aprobacin de la cuenta, libera de responsabilidad al mandatario, salvo la
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condonacin del dolo futuro (art. 1465). La aprobacin de la cuenta puede ser expresa o tcita. El juicio de cuentas es materia de arbitraje forzoso, pero en caso de desacuerdo (mandante dice que hay que rendir cuenta y mandatario dice que no), hay juicio sumario. iii) Responsabilidad del mandatario frente al mandante. Se responde de culpa leve, salvo que se diga lo contrario. El art. 1547 (graduacin de la culpa) no corre respecto del mandato. La culpa leve puede ser analizada en el caso concreto de manera ms o menos estricta. Esto es importante en materia de indemnizacin de perjuicios. Por regla general, ser una obligacin de medio. La prueba de la diligencia le corresponde al mandatario13 (art. 1547 inciso 3). Si es una obligacin de medio, debe probarse la culpa, hay que probar que no fue diligente el mandatario (art. 2158 inciso final). El caso fortuito lo prueba el mandatario y el riesgo es a cuenta del mandante. El art. 2152 seala: El mandatario puede por un pacto especial tomar sobre su responsabilidad la solvencia de los deudores y todas las incertidumbres y embarazos del cobro. Constityese entonces principal deudor para con el mandante, y son de su cuenta hasta los casos fortuitos y la fuerza mayor. No habra mandato propiamente tal, nos acercamos a un contrato de seguro. b) Mandante. Las obligaciones del mandante estn consagradas de manera tal que se entiende que el mandato ha concluido. i) A proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del mandato (art. 2158 N 1). En relacin con el art. 2159. Mandatario puede desistir del encargo si es que no se le provee de lo necesario para cumplirlo. ii) A reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecucin del mandato (art. 2158 N 2). Significa que no hubo acuerdo, por lo que deber determinar el juez.
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Los requisitos de responsabilidad contractual son: - Incumplimiento. - Imputable (atribuible a culpa o dolo). - Que haya dao. - Relacin de causalidad entre el incumplimiento y el dao. - En las obligaciones positivas se debe constituir en mora (art. 1551), que es el retardo imputable del deudor en el cumplimiento de la obligacin que subsiste ms all del requerimiento o interpelacin del acreedor.
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iii) A pagarle la remuneracin estipulada o usual (art. 2158 N 3 en relacin con el art. 2117). iv) A pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes (art. 2158 N 4). Solo el mandatario puede prestarle dinero al mandante, no al revs. v) A indemnizarle de las prdidas en que haya incurrido sin culpa, y por causa del mandato (art. 2158 N 5). Pueden ser gastos no previstos por ejemplo. El art.2162 es un mecanismo efectivo para el mandatario. Tiene derecho legal de retencin. 2) RELACIONES EXTERNAS. a) Relacin entre mandante y tercero. i) Mandato a nombre propio. La relacin es entre mandatario y tercero, ste no tiene conocimiento de la existencia del mandante. En caso de que no se le provean de recursos, no se puede excusar del incumplimiento del contrato. Los riesgos los asume el mandatario. Al momento de rendir cuenta, mandatario debe transferir: (1) Si son derechos. Deben cederse los derechos. Si es un crdito, basta con la notificacin de la contraparte o su aceptacin (art. 1909). (2) Si son deudas. Se requiere el consentimiento del acreedor (novacin). Se ha estimado que si no hay consentimiento del deudor, hay solidaridad entre deudores. En este caso, el mandatario toma sobre su propio riesgo, la insolvencia del mandante.
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ii) Mandato a nombre ajeno (art. 1448)14. Se requiere que exista un poder de representacin y que se acte dentro de ese poder. Si el acto es inoponible (extralimitacin de facultades del mandatario), el riesgo es del tercero. Existe accin directa por parte del tercero en contra del mandante. Hay ciertos problemas que se pueden presentar en este caso: (1) Mandante desconoce mandato o seala que se actu fuera de las facultades de ste. Se altera la carga de la prueba. Compete al tercero acreditar que exista un mandato, que se actu en representacin y que el mandatario actu dentro de las facultades del mandato. Se plantea si el tercero que tiene que acreditar la existencia del contrato puede recurrir a todos los medios de prueba, no se ver restringido por los artculos 1709 a 1711. Se ha resuelto que el tercero est facultado para utilizar todos los medios de prueba, incluyendo los testigos aun cuando no haya constado en escrito cuando deba serlo. Qu situaciones pueden haber? (a) Mandado no existe. La sancin es inoponibilidad. (b) Existiendo el mandato, mandatario obr fuera de ste. La sancin es inoponibilidad. El art. 2154 regula cuando se obr extralimitndose el mandatario. En este caso, tiene algn tipo de responsabilidad el mandatario para con l tercero? En principio no, salvo en dos casos: (i) Se ocult los poderes al tercero. Es una especie de ocultacin dolosa, podra existir una accin de responsabilidad extracontractual. (ii) Se ha obligado personalmente el mandatario. Ejemplo: Fianza o solidaridad. Si se celebr un contrato que era inoponible al
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Teoras de la representacin: - Teora de la ficcin: No concurre el representante sino que el representado. Quien debe ser capaz y actuar sin vicios es el representado. Todo lo que ocurre respecto del representante no tiene mayor relevancia. - Teora de la modalidad. Teora acogida en nuestro pas. Quien acta es el representante, pero por una modalidad se radica los actos en el patrimonio del representado. Es una limitacin a la actuacin del representante.
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mandate, pero el mandatario se oblig personalmente, es perfectamente posible que la responsabilidad que emana de ese contrato, se le haga valer al mandatario por parte del tercero. La responsabilidad aqu es contractual. (c) Mandato aparente (2173). Ejemplo: Mandante pierde confianza en su mandatario y le revoca el encargo. Se busca proteger a los terceros. La accin que se da es contractual. El riesgo es del mandante. Requisitos: (i) Debe haber un mandato y que ste haya expirado. (ii) Ante los terceros es irrelevante si el mandatario saba o no que el mandato haba expirado. Respecto del mandante, si el mandatario conoce de la expiracin, hay indemnizacin de perjuicios (responsabilidad extracontractual). (iii)Tercero debe estar de buena fe, es decir, no tener conocimiento de que el mandato se extingui. Basta la buena fe como elemento cognitivo o se requiere de una cierta diligencia? Requiere que su error sea excusable. Otra situacin que se nos presenta es al haber una apariencia objetiva en que un sujeto acta como mandatario de otro.Caso: Lind vs Schenley Industries (1960). Se cita a Lind a la oficina del supervisor (Kaufmann), quien le dice que est feliz con su trabajo, que tendra un ascenso y que se le dar el 1% de las utilidades por sus ventas. Pas un mes y nadie le cambiaba el contrato de trabajo. Averigu que Kaufmann nunca inform a sus superiores y que ste no tena poder ni para promoverlo ni para llegar al acuerdo de reparto de utilidades. Hay mandato aparente (aparent authority)? Lind demand a la compaa para que se cumpliera lo prometido. Kaufmann realiz con anterioridad este tipo de acciones, salvo el tema de las utilidades. Despus de la notificacin de Kaufmann, aument las ventas. El caso se fall a favor de Lind. Primero se habl de las expectativas objetivas (si hay elementos de juicio para que una persona razonable para llegar a la conclusin que se tena un mandato de la compaa). La segunda parte se refiere al elemento de excusabilidad vs negligencia. El tercero elemento se enfoca en la persona o el tercero (si actu en confianza o reliance, qu fue lo que hizo Lind, cont a todos
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que lo haban promovido y trabaj ms). Dicho esto, podramos incorporar esta figura en nuestra legislacin? El profesor cree que es posible, aplicando el art. 2173. b) Relacin entre mandatario y tercero. Delegacin del Mandato El mandato es intuito persona. Supondra esta caracterstica que no se podra delegar. Sin embargo, uno de los elementos es la confianza, entonces podra delegar. El Cdigo se mueve entre estas dos posiciones. Habr que ver en el caso a caso si es que se puede o no llevar a cabo la delegacin. 1) Delegacin Prohibida. En las relaciones externas habr inoponibilidad respecto de los actos celebrados entre el tercero y el mandatario. En las relaciones internas estamos frente a un incumplimiento. Mandante podr pedir la resolucin con indemnizacin de perjuicios? cules son? Si el acto es inoponible, no podra pedirse indemnizacin. Podra eventualmente ratificarse el acto, en ese caso si se podra pedir indemnizacin eventualmente. 2) Delegacin en silencio (artculos 2135 y 2136). El art. 2135 sera una reproduccin del art. 1679. Si nada se dice en el mandato y se deleg, hay responsabilidad objetiva o estricta. El art. 2136 no da derecho a los terceros de dirigirse contra el mandante. Se permite la delegacin (art. 2135), pero se le priva los efectos (art. 2136). Para esto hay una solucin doctrinal: Se puede delegar en silencio y en caso de que el mandante no autorice dicha delegacin, no hay accin en contra de l. El art. 2138 consagra una subrogacin (art. 1608): El mandante podr en todos casos ejercer contra el delegado las acciones del mandatario que le ha conferido el encargo 3) Delegacin Autorizada (artculo 2135 inciso 2). Va a responder el mandatario si el delegado era incapaz o notoriamente insolvente (se grada la culpa). Hay responsabilidad por culpa al elegir. 4) Delegacin autorizada a determinada persona (artculo 2137). Cuando la delegacin a determinada persona ha sido autorizada expresamente por el mandante, se constituye entre el mandante y el delegado un nuevo mandato que slo puede ser revocado por el mandante, y no se extingue por la muerte u otro accidente que
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sobrevenga al anterior mandatario. La relacin es directa, quien puede revocar el mandato es el mandante no el mandatario. No hay accin subrogatoria, es directa. Extincin del Mandato Consagradas en el art. 2163: 1) Por el desempeo del negocio para que fue constituido. Se cumple el contrato, es la prestacin de lo que se debe (pago). Hablamos ac de un mandato especial, pues si es general, no sabemos a ciencia cierta cundo se va a terminar de cumplir. 2) Por la expiracin del trmino o por el evento de la condicin prefijados para la terminacin del mandato. En general, los mandatos con plazo se dan por cuestiones tributarias o comerciales extranjeras. 3) Por la revocacin del mandante. Es un acto unilateral. El art. 2165 nos seala que debe comunicarse al mandatario. Puede ser expreso o tcito (ejemplo: otorgar nuevo poder). No es la regla general que por virtud de un acto jurdico unilateral se d trmino a un contrato. Revocacin tcita se produce cuando se confiere un nuevo poder. El mandato posterior revocar al mandato anterior. a) De mandato general a mandato general. b) De mandato general a mando especial. c) De mandato especial a mandato general. Se revoca solo lo especficamente sealado, mantenindose lo dems. d) De mandato especial a mandato especial Si el mandato es solemne, se discute cmo debe ser la revocacin, la doctrina mayoritaria entiende que no es necesaria la solemnidad. Sin embargo, en la prctica ser necesario. Si la solemnidad del mandato es exigida por ley, debe revocarse con la misma solemnidad. En materia mercantil no se puede revocar un mandato cuando interesa al comisionista o a un tercero.
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4) Por la renuncia del mandatario. Es una excepcin al art. 1545. No puede ser intempestiva, en el sentido que no se vean vulnerados los derechos del mandante. Se debe otorgar un espacio de tiempo razonable. 5) Por la muerte del mandante o del mandatario. El mandato es un contrato intuito persona, por lo que es una causal acorde a esta caracterstica. La excepcin es el mandato judicial y el mandato mercantil. La muerte del mandante no extingue las obligaciones. En el albaceazgo la muerte de la persona es la causa del contrato. Si fallece el mandatario, se debe dar aviso al mandante y tomar las providencias conservativas del caso. 6) Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro. Afecta la confianza. 7) Por la interdiccin del uno o del otro. En el caso de la demencia, la sentencia es declarativa. En cambio el interdicto, la sentencia es constitutiva. Todo lo que haya hecho con anterioridad no ser impugnable, a diferencia de la demencia. 8) Por la cesacin de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en ejercicio de ellas. Siempre es de cargo del mandante poner en conocimiento esto a terceros. El mandato es uno de los ttulos que pueden inscribirse en el Registro de Comercio si es que est inscrito o anotarlo al margen de la escritura que se encuentra en el Archivo Judicial. Mandato Mercantil El art. 3 N 4 del Cdigo de Comercio dice que son actos de comercio la comisin o el mandato comercial. Este nmero 4 del art. 3 pareciera hacer sinnimos al mandado y la comisin. Hay aqu un error, puesto que, el mandato es el gnero y la comisin es la especie. El art. 234 seala que hay tres tipos de mandato mercantil: i) Comisin. Hay comisin cuando se encarga la gestin de uno o ms negocios mercantiles especficamente determinado, en tal sentido, la comisin equivale a un mandato especial. ii) Corredura. No es un mandato mercantil, sino que el corredor es un mero intermediario.
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iii) Mandato otorgado a factores o dependientes. En realidad es un contrato de trabajo, no es una relacin mercantil. El factor tiene la representacin a diferencia de los dependientes. Oficiales pblicos instituidos por la ley. Sin embargo, no son mandatarios, ya que su misin es acercar a las partes, o ponerlas de acuerdo, pero cuando estn de acuerdo son ellas mismas (las partes) quienes celebran el contrato. En tal sentido, los corredores son slo intermediarios. Debe entenderse que el nmero 4 a que nos referimos, alude a todas las formas de mandato comercial porque todos son actos de comercio para el mandante. El mandato no es un acto de comercio para el mandatario, ese contrato de mandato ser normalmente un acto civil. Reviste carcter de mercantil para el mandante, y civil para el mandatario. Ejemplo: Cuando un mandante le encarga al factor de comercio, o le encarga al gerente que le dirija o administra segn su prudencia por cuenta al mandante un establecimiento de venta o fabril, est otorgando para el mandante un acto de comercio.
Diferencias entre Mandato Civil y Mandato Mercantil 1) La muerte no pone trmino a la comisin. La muerte s pone trmino al mandato civil. 2) No se puede revocar ni renunciar en la comisin si se puede ocasionar un perjuicio irreparable al comitente. Esto no pasa en el mando civil. 3) Deber de custodia y conservacin es ms fuerte en el comisionista. De partida, debe aceptar el cargo de inmediato. S o s, deber impetrar medidas conservativas y su silencio ser considerado como aceptacin. Desde que recibe la mercadera es responsable hasta que restituye los dineros. 4) El comisionista debe informar todos los negocios que est gestionando al comitente. En el mandato civil esto se sabr al momento de la rendicin de cuenta. 5) Si nada se dice, el mandato civil se puede delegar. El mandato comercial no se puede delegar, salvo que nos encontremos en dos situaciones: Que no se puede ejecutar el mandato por el comitente y cuando, por costumbre, esos actos se deleguen a terceros. El comisionista siempre ser responsable por la solvencia y capacidad del delegado al igual que el mandato civil, pero el primero tiene una particularidad: Si la autorizacin es implcita o expresa, el comisionista responde por la solvencia y capacidad del
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comitente, pero si ste delega de manera expresa y designa a una persona en particular, el comisionista podr ser responsable si es que en el periodo intermedio no se verific la solvencia. 6) En materia de auto contratacin. Es genrica la prohibicin de autocontratacin. 7) Rendicin de cuentas. Tambin es un elemento de la naturaleza. El Cdigo de Comercio, sin embargo, obliga a llevar ciertos libros contables. El Cdigo est pensando que el comisionista es un comerciante 8) Pluralidad de mandante y/o mandatarios. En el mandato comercial hay solidaridad. Casos 1) El ao 1977, Pedro y Juan celebran un mandato. Juan tiene que irse del pas dndole a Pedro la administracin de sus bienes. Juan estaba casado en sociedad conyugal con Mara. Juan se va a Argentina. El poder expiraba en 1978 y se lo prorroga hasta 1980. Juan desaparece. La familia de Juan solo retorna al pas despus de los aos 90. Le dicen a Pedro que le rinda cuentas, y ste se niega. El ao 1997, se concede la posesin efectiva a los herederos y en virtud de este decreto en que se reconoca a Mara y a su hijo Francisco como herederos de Juan, el ao 1999 se inicia un procedimiento de rendicin de cuenta contra Pedro. ste seala que el ao 1979 se form una sociedad entre Pedro, Juan y Magdalena. El aporte de Juan habra sido un bien raz. La sociedad enajena el inmueble a un tercero. Se alega la nulidad relativa, pues faltaba la autorizacin de Mara. Lamentablemente, la accin de nulidad est prescrita. En subsidio, se alega indemnizacin de perjuicios por dao moral. La accin de indemnizacin no est prescrita, ya que el dao se provoca al momento de la rendicin de cuentas. Sin embargo, el tribunal de primera instancia seala que el ao 1992 se tiene conocimiento del dao, pues el testigo dice que estaba todo bien con los bienes. Corte de Apelaciones confirma el fallo. Se recurre de casacin. La Corte Suprema seala que era deber del mandatario informar sin tener que exigir la posesin efectiva. Se sustenta en la confianza del contrato de mandato. Si no hubiese fallado en la confianza, lo ms probable es que el mandatario no haya sido responsable, declarndose la prescripcin de la accin. En la casacin, la Corte tiene restricciones. El 95% rechaza las casaciones por vicios probatorios y ac lo acoge. La Corte manipula los hechos para que el conocimiento se entiende desde septiembre de 1999, cuando se objeta la cuenta, no al momento de la rendicin. Se condena a 10.000 UF.
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2) Fallo del ao 2004 de Corte Suprema. El ao 2001 se celebra un mandato entre R e Y (amiga de R), se hace por escritura pblica y tiene como la finalidad de disponer. Y constituye una SRL, donde el 50% era de ella (adems es la gerente general) y el 50% era de su marido. Y trasfiere a la sociedad un inmueble de R por $12,5 millones y luego la sociedad la vende a un tercero a $17 millones. Los $12, 5 millones de pesos se esfumaron. Todo se hace en el mismo ao. Qu puede hacer R? a) Accin pauliana. No procedera la accin paulina por un tema conceptual (el bien no es del deudor), por la prueba del fraude pauliano y porque se encontrara prescrita (un ao desde que se celebra el acto o contrato). b) Autocontratacin. Si est prohibida, habra incumplimiento de contrato y una extralimitacin de de las facultades del mandatario (art. 2160 + art. 2154). Se podra alegar la inoponibilidad. Si nada se dijo, se podra interponer una accin de nulidad relativa, argumentando que no se cumpli con la formalidad habilitante (art. 2144), que sera la autorizacin del mandate. La Corte seal que haba autocontratacin con autorizacin por el silencio del mandante. La venta no haba sido a interpsita persona, sino que a un tercero. A juicio del profesor, hay un problema de estrategia. Se podra haber alegado una simulacin ilcita, que la sociedad es una interpsita persona. 3) Responsabilidad civil del mandante por hechos del mandatario. Ao 2002, Corte Suprema. A le otorga un mandato a B y ste, en el ejercicio del mandato, comete un ilcito civil, en contra de un tercero a quien le causa un dao. Qu acciones podra deducir el afectado por el hecho ilcito del mandatario? Se podra alegar responsabilidad por el hecho ajeno (art. 2320). No procedera pues el contrato de mandato se basa en la confianza y, por ende, el mandatario tiene una cierta autonoma. Tanto la doctrina, como la jurisprudencia han sostenido que los preceptos que rigen la responsabilidad por el hecho ajeno, excluye el delito o cuasidelito, pues supone dolo o culpa del autor del hecho daoso, el mandante no puede asumir tal responsabilidad, entendindose que el mandatario no opera a nombre del mandato. No rige el art. 1448. Mandato solo puede constituirse para negocios lcitos. Se podra tratar de alegar la naturaleza de la relacin entre mandante o mandatario, sealando que hay subordinacin y dependencia por parte del mandatario hacia el mandante. Tambin podra tratar de demostrarse que eran cmplices y el mandante debera responder solidariamente (art. 2317).
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CONTRATO DE FIANZA El art. 2465 consagra el derecho de prenda general: Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no embargables, designados en el artculo1618. Uno puede hacer efectivo este derecho en la medida que existan activos. No otorga preferencia a los acreedores, para eso existe la prelacin de crditos. Este es un problema en las cauciones. El deudor, producto del derecho de prenda general, no queda imposibilitado para realizar otras operaciones, civiles como comerciales. Las cauciones agregan algo a la prenda general. Se puede asignar un bien para responder adicionalmente a la prenda general, para que se pague el acreedor. Las cauciones reales son la prenda y la hipoteca. Junto con esto, se puede constituir una garanta personal, como, por ejemplo, la fianza. Lo que hacen los Bancos en general al otorgar lneas de crdito a las sociedades es afianzar el patrimonio de los socios mayoritarios. Se agrega otro patrimonio al del deudor, aunque se agrega con las mismas falencias. Hay otras garantas modernas que no estn en nuestro Cdigo. Ejemplo1: Boleta de garanta. Se exige el porcentaje del monto del contrato. Es una orden de pago inmediata a favor del acreedor, limitada en un monto. Ejemplo2: Warrants (almacenes de depsitos). Otra caucin importante es la solidaridad. Se diferencia de la fianza, en que sta es una obligacin subsidiaria. En cambio, en la solidaridad, el acreedor se puede dirigir a cualquiera de los deudores por el total de la deuda. La clusula penal es una caucin. Debe existir un contrato. Al haber una pena, es un mecanismo que hace que el deudor se obligue ms firmemente al cumplimiento de la obligacin. La fianza es una garanta personal (se pone a disposicin el patrimonio del deudor subsidiario). El fiador se obliga a pagar una deuda ajena. Hay dos contratos: El contrato de fianza y el contrato que contiene la obligacin principal. Fiador pagar en la medida que no satisfaga su crdito con el acreedor.
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Est definida en el art. 2335: La fianza es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una o ms personas responden de una obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple. La fianza puede constituirse, no slo a favor del deudor principal, sino de otro fiador. De esto se puede desprender que la fianza es una obligacin. Antes de ser una obligacin, en realidad es un contrato y, como tal, debe satisfacer todos los requisitos del acto jurdico. Hay casos en los cuales uno est obligado a celebrar un contrato de fianza. Ejemplo: Medidas prejudiciales precautoria, la contracautela al futuro demandado, el futuro demandante debe otorgar caucin. El contrato de fianza se celebra entre el acreedor y el fiador. Este contrato tiene las siguientes caractersticas: 1) Es consensual. Frente a la negatoria del fiador, la prueba de testigos no sirve para acreditarlo. En materia comercial es solemne. 2) Se dice que el contrato de fianza es naturalmente unilateral. Sin embargo, el acreedor tiene algunos deberes para con el fiador. Si el fiador paga, ste se subroga los derechos del acreedor, en contra del deudor. Puede ocurrir que el acreedor sea negligente en perseguir sus derechos en contra del deudor y que, producto de esa negligencia, el fiador no pueda subrogarse en los derechos del acreedor. La conducta del acreedor puede ser relevante, en trminos en que si es negligente, tendra en cierto sentido, una obligacin para con el fiador, que se traducira en conservar los derechos que aqul tenga con el deudor principal. 3) Es gratuito. Se celebra en beneficio exclusivo del acreedor. En principio, el fiador no tiene beneficio alguno producto de obligarse como fiador. Ahora bien, por qu alguien podra constituirse como fiador? El art. 2341 nos dice: El fiador puede estipular con el deudor una remuneracin pecuniaria por el servicio que le presta. Esto no transforma la fianza en un contrato oneroso, sigue siendo gratuito, ya que esto pactado es ajeno al contrato. En un escenario de insolvencia uno solamente tiene que acreditar que era el deudor el que estaba en conocimiento del mal estado de sus negocios (art. 2468). 4) Es un contrato accesorio. Garantiza el cumplimiento de otra obligacin que es la principal que mantiene el acreedor y el deudor principal. El fiador es un deudor subsidiario. Lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
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a) Si se extingue el contrato principal, se extingue la fianza. b) El fiador no solo podr oponer sus excepciones en relacin con el contrato de fianza (ejemplo: beneficio de excusin), sino que adems, podra defenderse atacando y alegando excepciones reales que emanen del contrato principal. c) La obligacin subsidiaria no puede ser ms gravosa que la principal (art. 2344). El fiador no puede obligarse en trminos ms gravosos que el principal deudor, no slo con respecto a la cuanta sino al tiempo, al lugar, a la condicin o al modo del pago, o a la pena impuesta por la inejecucin del contrato a que acceda la fianza; pero puede obligarse en trminos menos gravosos. Podr, sin embargo, obligarse de un modo ms eficaz, por ejemplo, con una hipoteca o que la fianza conste en un ttulo ejecutivo, aunque la obligacin principal no la tenga. La fianza que excede bajo cualquiera de los respectos indicados en el inciso 1, deber reducirse a los trminos de la obligacin principal. Requisitos de la Fianza 1) Elementos del acto jurdico (requisitos de existencia). a) Voluntad o consentimiento. i) Se requiere el consentimiento del deudor y la norma que regula esta materia es el art. 2347. Por regla general, el consentimiento puede ser expreso o tcito, producindose siempre los mismos efectos. En cambio, en la fianza no hay consentimiento tcito, se quiere el consentimiento expreso por parte del fiador por qu? Pues tiene una gran importancia patrimonial para el fiador y no recibe nada por este contrato. ii) El consentimiento del acreedor puede ser expreso o tcito, la regla excepcional solo se aplica respecto del acreedor. iii) Es menester que el deudor principal consienta en la celebracin de este contrato de fianza? No, pero luego veremos que para efectos de hacer valer sus derechos el fiador va a tener que informarle al deudor principal. iv) Se requiere capacidad de negociar, tanto del acreedor como del fiador Hay casos en que se requiera alguna formalidad habilitante? Ejemplo1: Pedro
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(fiador) es amigo de Juan (deudor principal), el cual celebrar un contrato de arrendamiento, donde se pacta una fianza. Pedro estaba casado con Mara en sociedad conyugal, quien no dio autorizacin para la fianza. Pedro nunca pag una renta. Pedro solo responder con sus bienes propios (art. 1749). Ejemplo2: Mismo caso pero Pedro y Mara estn casados en participacin en los gananciales. Ac tambin se requiere autorizacin (art. 1792-3), si no ser sancionado con nulidad relativa. Ejemplo: Pepito S.A. El deudor principal se llamaba pepito junior. SI no tienen relacin con la sociedad, es materia de junta extraordinaria (art. 57 N 5 ley de sociedades annimas). Si es una filial, solo se requiere acuerdo de directorio. b) Objeto. Derechos y obligaciones que surgen del contrato. Es la prestacin (dar, hacer o no hacer). La obligacin del fiador es de dar. i) Si la fianza se pacta en moneda extranjera pasa a ser un contrato innominado. ii) Qu pasa si la obligacin principal es de hacer o de no hacer? El art. 2343 nos da la respuesta. Si la obligacin es de hacer debemos remitirnos al art. 1553, especficamente los numerales 2 y 3. El fiador va a estar a merced de la opcin que toma el acreedor. Si es de no hacer, nos remitimos al art. 1555. c) Causa. En cuanto la causa psicolgica, pueden haber miles de motivos para celebrar un contrato de fianza (mera liberalidad). La fianza tienen una casa abstracta, no aparece en el negocio, est fuera de ste (puede ser la mera liberalidad, una decisin de negocios, etc.). 2) La existencia de una obligacin principal. En relacin a sta, debemos destacar: a) Cualquier obligacin principal puede ser afianzada. b) La obligacin principal puede ser de dar, hacer o no hacer. En cuanto a estas dos ltimas, se est afianzado la indemnizacin de perjuicios. c) Se puede afianzar una obligacin futura? El art. 2339 seala: Puede afianzarse no slo una obligacin pura y simple, sino condicional y a plazo. Podr tambin afianzarse una obligacin futura; y en este caso podr el fiador retractarse mientras la obligacin principal no exista; quedando con todo responsable al acreedor y a terceros de buena fe, como el mandante en el caso del artculo 2173.
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En la prctica no se encuentran fianzas de obligaciones futuras. Aparte de que el deudor pueda sobre endeudarse, el fiador puede retractarse, lo que genera un desincentivo para el acreedor. d) Se puede afianzar una obligacin natural (art. 1470)? S, segn el art. 2338. La obligacin natural carece de accin. i) Qu pasa si se garantiz una obligacin civil que luego devino en natural? Lo principal devino en natural, en consecuencia la fianza tambin pasar a ser natural. No habra accin en contra el fiador. ii) Qu pasa si la obligacin fue natural desde un comienzo? No obstante lo anterior, si se garantiza una obligacin que era natural, la fianza vale y, en consecuencia, el acreedor tiene plenos derechos en contra del fiador (art. 1472). El fiador no podr exigirle el pago al deudor. Clasificacin de la Fianza15 1) Civil o mercantil. Depender de la obligacin que se est afianzando. Debemos remitirnos a la teora de lo accesorio, si la obligacin es civil ser civil tambin la fianza. Lo mismo ocurre con obligacin mercantil. 2) Personal, prendaria o hipotecaria. La fianza siempre es personal. El fiador no puede obligarse en trminos ms gravosos que el acreedor principal, pero s en trminos ms eficaces. Cuando hablamos de hipotecaria o prendaria hablamos de cmo hacerla ms eficaz. La principal diferencia radica en el beneficio de excusin, y ese beneficio no existe cuando es prendaria o hipotecaria. 3) Convencional, judicial o legal (art. 2336). En este caso nos referimos a la fuente de la fianza, a cundo el fiador va a tener que cumplir. 4) Fianza limitada o ilimitada. Ser limitada cuando se restrinja a un monto o a una cuota o parte. Se condice con el hecho de que el fiador se puede obligar en trminos menos gravosos que el deudor principal. Si es ilimitada se obliga por un monto menor
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Clase aportada por Camilo Brauchy y Nicols Vega
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que el deudor principal. Art. 2367. No es en los mismos trminos porque sino sera codeudor solidario. 5) Simple, solidaria o codeudor solidario. La fianza simple se rige por el captulo referente a la fianza. Es lo que hemos visto hasta este momento. Hoy en da casi ningn acreedor acepta a un fiador simple. Hoy slo se aceptan fiadores solidarios o codeudores solidarios. En la solidaridad hay una pluralidad de sujetos (activa o pasiva) hay una unidad en la prestacin. Si el fiador se obliga solidariamente, no tiene el beneficio de excusin. En la fianza solidaria se renuncia el beneficio de excusin y de divisin, esto lo seala expresamente la ley. Hay casos que no estn resueltos por la ley, y entonces hay que determinar qu prima, si el carcter de fianza o de solidaridad. a) Fianza solidaria. i) El fiador renuncia al beneficio de excusin (art. 2357). ii) Renuncia al beneficio de divisin (que cada uno responda por su parte). Se responde por el total (art. 2367). iii) En la solidaridad me puedo obligar en trminos ms estrictos que el deudor principal? S, por ejemplo, Vctor es el deudor principal y en diciembre del 2011 debe pagarle a Camilo $100. Patricio es el deudor solidario. Puede Patricio obligarse en trminos ms gravosos como por ejemplo, pagar en junio del 2011? S podra en la solidaridad. En el caso de la fianza no se puede obligar en trminos ms gravosos. Pero, Qu pasa en el caso de la fianza solidaria? En el caso, la obligacin no puede ser ms gravosa. iv) Excepcin de subrogacin. Si el acreedor fue negligente, no cobr en el momento en que deba, entonces se puede oponer esta excepcin. No se puede abusar de la mera liberalidad del fiador. Adems, se podra prestar esta situacin a fraudes. Si Patricio tena un patrimonio de 200 y afianz patrimonio por 200. Si a diciembre tena un patrimonio de 250, pero llegado a marzo tena patrimonio de 150. Si el acreedor se dirige contra el deudor por el saldo, el fiador en realidad no tiene posibilidad alguna de subrogarse. En ese momento puede oponerse la excepcin de subrogacin. La mayora de la doctrina seala que prima la fianza, y su excepcin, aunque haya solidaridad.
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b) Codeudor solidario. Existen en la solidaridad dos etapas. Una es la llamada obligacin a la deuda, mientras que la otra es la contribucin a la misma. La obligacin a la deuda se refiere a la relacin acreedor-deudores (todos responder por el total). En relacin a la contribucin de la deuda, hay que ver si tena o no inters en la deuda. Cuando hay interesados, la obligacin se transforma en simplemente conjunta, pudiendo dirigirme slo por la cuota que le corresponde. El fiador y codeudor solidario renuncia al beneficio de excusin, tampoco se tiene el derecho a subrogarse. Cuando se pacta esto, es slo para graficar que no tengo inters en la deuda. En este caso s podra obligarme en trminos ms gravosos. Ver 1610 N 3. Efectos de la Fianza entre Acreedor y Fiador (art. 2353 y siguientes) Los efectos entre acreedor y fiador son efectos propios del contrato, en cambio, los efectos entre deudor y fiador estn establecidos en la ley, si no estuvieran establecidos all no habra efecto. 1) Derechos del fiador. a) A pagar anticipadamente la deuda (art 2353 y 2373). El fiador que paga antes, no puede tornar ms gravosa la obligacin del deudor principal, por lo tanto, tendr que exigirle el pago en la fecha que deba pagar originalmente el deudor. b) Art 2356. Existe una cierta idea de exigencia al fiador. El fiador puede reconvenir al acreedor para que persiga los bienes del deudor. 2) Derecho del acreedor. Dirigirse en contra del fiador. 3) Exigida la obligacin: Qu puede hacer el fiador si lo demanda el acreedor? El fiador tiene una serie de beneficios. a) Defensas especficas del fiador. i) Beneficio de excusin: El fiador tiene derecho a exigirle al acreedor que primero requiera y persiga los bienes del deudor principal. El fiador es un deudor subsidiario.
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(1) En toda fianza siempre el fiador siempre tiene el beneficio de excusin? No siempre se goza de este beneficio el fiador. No habr excusin si se pact solidaridad, si lo renunci voluntariamente, si se caucion una obligacin natural o si se dict la fianza por el tribunal. (2) El beneficio es una excepcin dilatoria. Se deber interponer durante el emplazamiento. (3) Junto con la excepcin, debe haber un sealamiento de bienes del deudor. Qu pasa si el acreedor es negligente con el perseguimiento de los bienes del deudor? Se parte del supuesto que gozando del beneficio de excusin, lo ejerce y el acreedor es negligente. Se lograr reducir el total de la deuda o incluso, excusarse. ii) Beneficio de divisin. Estamos bajo el supuesto que hay dos o ms fiadores. La obligacin de los fiadores es simplemente conjunta. La deuda se debe dividir por la cantidad de fiadores que hay. La lgica es que no se haya pactado la solidaridad (en ese caso, pierde ambos beneficios). (1) Es una excepcin perentoria. Se opone al contestar la demanda. (2) Qu ocurre si uno de los fiadores cae en insolvencia? No se puede gravar a los otros codeudores si la obligacin es simplemente conjunta. SI hay solidaridad, se grava a los codeudores. iii) Excepcin de subrogacin. El fiador es solamente un fiador subsidiario, si paga la deuda, se subroga los derechos del acreedor y pasa a ocupar su posicin (art. 1610 regla 3). Tendr las mismas acciones que tena el acreedor en contra del deudor. El acreedor priv al fiador de subrogarse. Dado que el acreedor fue negligente y sta impide subrogarse los derechos que tena en contra del deudor principal o bien, se paga un saldo. El acreedor no puede exigir el total. Quin goza de esta excepcin? El fiador. Si la fianza es solidaria, se mantiene la excepcin de subrogacin se mantiene. Si el fiador adems, es codeudor solidario, no prospera la excepcin de subrogacin.
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b) Defensas generales. i) Sobre este punto se refiere el art. 2354: El fiador puede oponer al acreedor cualesquiera excepciones reales, como las de dolo, violencia o cosa juzgada; pero no las personales del deudor, como su incapacidad de obligarse, cesin de bienes, o el derecho que tenga de no ser privado de lo necesario para subsistir. Son excepciones reales las inherentes a la obligacin principal. ii) Dolo y violencia? Bello, por consideraciones de equidad y justicia, permite que el fiador pueda interponer como excepcin el dolo o la fuerza que son casos de nulidad relativa. iii) Cundo prescribe la obligacin del fiador? Cundo se hace exigible la obligacin del fiador? Desde que se hizo exigible la obligacin principal (art. 2516). Prescribir cuando prescriba la obligacin principal. (1) Es necesario demandar al fiador para interrumpir su prescripcin? No, una vez que se interrumpe la prescripcin de la obligacin principal, se interrumpe la prescripcin del fiador (art. 2519). (2) Renuncia de la prescripcin. Opera cuando transcurre el plazo de prescripcin. La renuncia de la prescripcin por parte del deudor principal no perjudica al fiador (art. 12). Efectos de la Fianza entre Deudor y Fiador Fiador le paga al acreedor, pago que es oneroso (extingue la deuda por un medio equivalente al pago, como la novacin y la dacin en pago). El pago le fue til al deudor. Qu acciones tiene el fiador para recuperar lo pagado? 1) Accin de Reembolso. Emana de la fianza. Es una accin personal dirigida en contra del deudor principal. a) Qu puede pedir el fiador en virtud de la accin de reembolso? El art. 2370 nos dice que el fiador tendr accin contra el deudor principal para el reembolso de lo que haya pagado por l con intereses y gastos, aunque la fianza haya sido ignorada del deudor. Tendr tambin derecho a indemnizacin de perjuicios segn las reglas generales. Pero no podr pedir el reembolso de gastos inconsiderados, ni de los que
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haya sufrido antes de notificar al deudor principal la demanda intentada contra dicho fiador. Sera capital, intereses, gastos razonables e indemnizacin de perjuicios (responsabilidad contractual). La ley le da la accin de indemnizacin al fiador. b) Desde cundo comienza a correr la prescripcin de esta accin (5 aos)? Desde el momento en que se realiza al pago al acreedor. 2) Accin de Subrogacin. No emana del contrato de fianza, es una consecuencia del pago. Emana del pago por subrogacin. a) Solo se subroga en lo que efectivamente haya satisfecho la deuda. Si fue un pago parcial, solamente se podr subrogar de lo que efectivamente pag. b) Los privilegios y preferencias que tena el acreedor, benefician al fiador. Estos no lo benefician en la accin de reembolso. c) Desde cundo comienza a correr el plazo de prescripcin de la accin subrogatoria? Desde que se hizo exigible la obligacin principal. No es una nueva accin. Extincin Contrato de Fianza 1) Va indirecta: Extincin de la obligacin principal. Se aplica consecuencialmente a la fianza. 2) Va directa. a) Modo de extinguir las obligaciones que afecte directamente a la fianza. b) Excepciones subrogatorias. Dado que no pudo subrogarse el fiador por negligencia del acreddor, no pagar. Es una institucin que trasciende el contrato de fianza. c) El relevo de la fianza (art. 2369). Deudor concurre en ciertas conductas que se puede asumir que no va a cumplir con su obligacin. El art. 2369 le da un derecho al fiador: El fiador tendr derecho para que el deudor principal le obtenga el relevo o le caucione las resultas de la fianza, o consigne medios de pago. Requiere de la autorizacin del acreedor, por lo que es letra muerta.
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CONTRATO DE HIPOTECA Es la principal garanta que existe. Se asimila y se regula como si fuese un contrato de prenda. Segn el art. 2407 la hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor. La hipoteca es un contrato de garanta que se tiene con el deudor hipotecario y un derecho real que se tiene sobre el inmueble (erga omnes). Se tiene una accin real persecutoria para hacer efectivo el derecho real respecto de quien tenga el poder de la cosa. La hipoteca no impide que el inmueble se transfiera. Con la hipoteca se tiene el derecho a vender el inmueble y pagarse con el producto de esa venta16. Se dice que la hipoteca es indivisible (art. 2408), es decir, todo el crdito est garantizado por la hipoteca, que toda la cosa hipotecada es obligada al pago de la deuda. Ejemplo: El crdito hipotecario es por 100 millones y la propiedad vale 125 millones. Se pagan 50 millones de la deuda. Tenemos el lote A y el lote B, ambos hipotecados por esta deuda de 100 millones se puede alzar la mitad de la hipoteca? No porque es indivisible. Se podra ir al banco y pedir un crdito por lo que queda de la deuda y ofrecerle al banco una hipoteca por el lote A. Es un contrato accesorio, garantiza el cumplimiento de otra obligacin que es la principal. Se puede garantizar una obligacin futura (clusula de garanta general, la cual consiste en una clusula tipo que los bancos estipulan al momento de otorgar crditos. Existe una hipoteca que garantiza la obligacin principal y una hipoteca que garantiza cualquier obligacin anexa a sta, como podra ser la lnea de crdito. Hoy da ya no se puede en virtud de acciones colectivas ejercidas).Es un contrato solemne, se debe perfeccionar por escritura pblica (art. 2409). Se dice que es un contrato unilateral, el deudor constituye un gravamen sobre una cosa propia. Qu capacidad se requiere para garantizar una obligacin por una hipoteca? Se requiere capacidad general y capacidad de disposicin del bien especfico. El mandatario requiere facultad especial para hipotecar, salvo que la facultad de hipotecar est dentro del giro ordinario del negocio. Para constituir hipoteca de bienes sociales y bienes propios de la
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Es una garanta que se utiliza mucho para proyectos de inversin.
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mujer se quiere la autorizacin de sta, con la sancin de que si no se otorga, estar afecto a nulidad relativa. Cmo se constituye el derecho real? Con la inscripcin en el Conservador de Bienes Races en el Registro de Hipoteca y Gravmenes (tradicin). Si quien constituye la hipoteca no es el dueo, el contrato ms inscripcin dejar al adquirente como poseedor y ser dueo del derecho real de hipoteca por prescripcin adquisitiva ordinaria o extraordinaria dependiendo del caso. Tambin se puede constituir por sucesin por causa de muerte. Para adquirir el derecho real de herencia hay una oferta (delacin de herencia) y una aceptacin. Luego vendrn las inscripciones correspondientes (art. 686), pero el derecho real de hipoteca no se requiere inscripcin alguna. El objeto de la hipoteca, puede ser garantizar una obligacin propia o una obligacin ajena, las cuales pueden ser presentes o futuras e incluso, una obligacin natural. Qu cosas son susceptibles de hipoteca? Bienes corporales inmuebles podra darse la nuda propiedad sobre un bien inmueble? S, nada lo impide. Tambin se puede dar en hipoteca el usufructo, las naves, aeronaves, derecho de aprovechamiento de aguas y concesiones mineras. En cuanto a los bienes futuros, estamos en la prctica frente a una promesa de hipoteca. El acreedor solo tendr derecho a inscribir la hipoteca a penas aparezca un inmueble a su favor. Hay obligaciones recprocas de informacin. A diferencia de la hipoteca, en la prenda no se puede garantizar obligaciones futuras porque en la prenda uno entrega la cosa al acreedor y es ste quien la mantiene. La hipoteca se extiende a los inmuebles por destinacin, por adherencia y las mejoras que se hacen al inmueble. Qu pasa si el inmueble es expropiado? Hay una subrogacin real, se ejercer sobre la indemnizacin que se otorga al dueo del inmueble. Qu pasa si se destruye el inmueble? Tambin existe una subrogacin real, salvo que se le haya pedido a una tercera persona (que no sea un banco) que se le otorgue un crdito y no haya asegurado el inmueble.
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Efectos en relacin al Deudor Hipotecario 1) Art. 2415: El dueo de los bienes gravados con hipoteca podr siempre enajenarlos o hipotecarlos, no obstante cualquiera estipulacin en contrario. a) Posibilidad de transferir el inmueble. El deudor hipotecario que es dueo del bien dado en hipoteca, puede perfectamente transferirlo. Cuando lo transfiera, lo har con la hipoteca. El tercero adquirente se llama tercero poseedor. Si deudor no paga, el acreedor podr dirigirse directamente al tercero. b) Posibilidad de constituir nuevas hipotecas. Habr una prelacin entre hipotecas, que se regir por el orden de inscripcin. La constancia de da y hora en que se anota la orden de inscripcin est en el Repertorio del Conservador de Bienes Races. Es nula la clusula de no enajenar? Hay una tesis que dice que sera nula absolutamente por violar una norma prohibitiva como sera el art. 2415. Otra tesis nos dice que son vlidas en la medida que no sean permanentes (limitadas en el tiempo) y que sean justificadas. Cmo se hace valer una clusula de no enajenar? Sabemos que es una obligacin de no hacer. No habr nulidad absoluta, habra un incumplimiento que derivara en la obligacin de indemnizar perjuicios al acreedor hipotecario. En la prctica se pacta una clusula de aceleracin del crdito. Se prohbe enajenar y que su infraccin gatillar la exigibilidad de la obligacin. Se hara una especie de caducidad de plazo. 2) Modificar las reglas legales de ejecucin de la hipoteca. A favor del deudor hipotecario estn las normas del CPC. Se debe hacer a travs de un proceso judicial que concluir con un remate de la propiedad y el producido queda a favor del acreedor hipotecario. En las jurisdicciones anglosajonas, el lmite est dado en que caso de que el deudor no pague entrega el inmueble y no se le puede exigir ms que eso. Hay un procedimiento extrajudicial, se tomaba el inmueble a la fuerza. En nuestro sistema de partida, al deudor se le puede perseguir por la diferencia y no tiene ninguna relacin el valor de la propiedad. Si se abandona y no se vende al precio que se esperaba, se queda debiendo el diferencial. 3) Deber de conservacin de la cosa. En trminos de no afectar el valor de la garanta. Si no se cumple se tendra derecho que le mejore la hipoteca o bien, que le entregue otra garanta o caucin diferente. En caso de que el deudor no lo haga, se gatilla una hiptesis de caducidad de plazo (art. 1496).
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Facultades del Acreedor Hipotecario 1) Si el deudor hipotecario mantiene el bien dado en hipoteca. El deudor hipotecario se confunde con el dueo del inmueble. Estando bajo el supuesto que la hipoteca est inscrita. El acreedor puede ejercer la accin hipotecaria. Se confunde con la accin personal que emana de su crdito. El acreedor puede iniciar el juicio ejecutivo u ordinario. Concluido el proceso, podr sacar a la venta la propiedad. En virtud de esta accin hipotecaria, el acreedor tiene un derecho de venta y pagarse con el producido de ese remate. 2) Si el deudor pide que se le adjudique la propiedad en parte de pago. Esto pasa mucho con los bancos. Es un derecho optativo. Al no haber postores, el acreedor se adjudica el inmueble en pago de su crdito. Debe operar una tasacin del inmueble para no afectar al deudor. 3) Si el deudor hipotecario no mantiene el bien dado en hipoteca (hay tercero poseedor). Alguien que adquiri la cosa, por cualquier ttulo translaticio de dominio, pero no est obligado personalmente a la deuda. Hay un derecho de persecucin en manos de quien est el inmueble. No hay accin hipotecaria, pues no debe la suma de dinero, pero s adquiri el bien con hipoteca. Tiene una accin de desposeimiento en contra del tercero poseedor. Esta accin tiene dos etapas: a) Etapa Prejudicial (no hay litis, no hay conflicto). Se notifica el procedimiento al tercero poseedor. El acreedor puede pedirle que le pague la deuda o que abandone la finca hipotecada a su favor (se procede al remate). i) Si el tercero poseedor paga. Hay accin subrogatoria (paga deuda ajena). ii) Si el tercero abandona la finca hipotecada. El tercero poseedor tendra una accin indemnizatoria en contra del deudor hipotecario. Es discutible esta accin, el profesor cree que habra una accin de enriquecimiento en la medida que exista efectivamente un empobrecimiento. iii) Si el tercero poseedor no hace nada. Se pasa a la segunda etapa. b) Etapa Judicial. Se demanda y se solicita al tribunal que se saque a remate el inmueble del tercero poseedor, quien tendr pleno derecho a la defensa. Las excepciones pueden atacar a la obligacin principal (la que emana del contrato
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hipotecario, como nulidad absoluta, prescripcin, falta de exigibilidad, etc.) y al derecho real hipoteca. 4) Preferencia. Se paga por sobre los otros acreedores. Al ser de tercera clase, por tanto, le gana los que tienen preferencia de primera clase (trabajadores, Fisco, gastos de la quiebra), ya que los de segunda preferencia son iguales a los de tercera. En un conflicto, los derechos de preferencia s ejercen en un juicio ejecutivo a travs de una tercera de prelacin.
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Universidad de Chile Facultad de Derecho Derecho Civil VII Profesor Ricardo Reveco Apuntes: Sofa Salvo Mndez

Arbitraje. Clusula de no competir. Exclusividad.

Esto se refleja en el texto de Abeliuk.

Parte contribuida por Nicols Vega y Bernardita Arancibia.

Clase aportada por Camilo Brauchy.

Remitirse al texto de Bruno Caprile.

Remitirse a texto de David Stitchkin

Clase aportada por Camilo Brauchy y Nicols Vega

Es una garanta que se utiliza mucho para proyectos de inversin.

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