CONTRATOS E OBRIGAES COMERCIAIS

Prof. Oswaldo Pereira de Lima Junior

1.

Teoria geral dos contratos empresariais

1.1 Noes gerais CONTRATO? O contrato uma espcie de NEGCIO JURDICO que INSTRUMENTALIZA uma OBRIGAO. O CONTRATO a principal FONTE DE OBRIGAES.

Carlos Roberto Gonalves (p. 25): Contrato o acordo de vontades que tem por fim criar, modificar ou extinguir direitos. Constitui fonte de obrigao e o mais expressivo modelo de negcio jurdico bilateral.

OBRIGAO? Washington de Barros Monteiro (p. 08): [...] obrigao a relao jurdica, de carter transitrio, estabelecida entre devedor e credor e cujo objeto consiste numa prestao pessoal econmica, positiva ou negativa, devida pelo primeiro ao segundo, garantindo-lhe o adimplemento atravs de seu patrimnio. CONDIES DE VALIDADE

a) Ordem Geral: requisitos comuns a todos negcios jurdicos art. 104, CC; Condies: b) Ordem especial: (i) consentimento recproco (acordo de vontades).
Art. 104. A validade do negcio jurdico requer: I - agente capaz; II - objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel; III - forma prescrita ou no defesa em lei.

Art. 111. O silncio importa anuncia, quando as circunstncias ou os usos o autorizarem, e no for necessria a declarao de vontade expressa.

1.2 Unificao do direito privado e relao contratual

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a) Direito civil; Direito privado b) Direito empresarial;

Problema central: UNIFICAO DO DIREITO PRIVADO? Origem da dicotomia: Historicamente o direito privado procura conciliar duas caractersticas (Asquini, 2007, p. 40): a) Instituies tradicionais, fixas, quase imutveis, garantidoras da segurana jurdica;

b)

Instituies novas, baseadas na justia (equidade), compostas de novas valoraes e princpios, regras especiais a casos especiais que, com o tempo, de direito especial passam a constituir o direito comum.

Exemplo: Jus Civile e Jus Gentium; Direito Comercial e Direito Civil. Nos pases cujo direito segue a tradio romano-germnica, o direito privado seguiu, ao longo de toda a Idade Mdia, as bases do JUS CIVILE.

Mas as regras decorrentes do JUS CIVILE SE MOSTRARAM INCAPAZES de reger com justia as atividades mercantis, naturalmente mais geis e dinmicas.

Isso provocou o SURGIMENTO de um DIREITO ESPECIAL, criado pelos prprios mercadores, que se mostrava devidamente adaptado s suas necessidades e caractersticas: o JUS MERCATORUM.

JUS MERCATORUM: direito prprio dos mercadores, que nasce genuinamente como um direito especial, uma vez que surge da classe dos mercadores e no do Estado feudal, sendo aplicado apenas no mbito de suas corporaes, aos seus afiliados, por juzes classistas (cnsules). Assim, temos: Direito Civil: caracterizado normalmente pela rigidez de formas e solenidades;
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Direito Comercial: caracterizado por sua feio mais gil;

a) Cosmopolitismo; Caractersticas: b) Informalismo;

c) Onerosidade;

d) Fragmentarismo.

Concluso: a inicial separao entre esses dois ramos do direito deveu-se a uma necessidade histrica e social, bem tpicas de uma poca.

NOVAS PREMISSAS: O predomnio do sistema poltico-econmico neoliberal em quase todos os pases; Valorizao da empresa como base do sistema capitalista; Unificao do direito das obrigaes; Unificao formal do Direito de Empresa e Ttulos de Crdito (CC, 2002); Constante invaso da matria empresarial nas regras de direito civil.

Pergunta: Ainda h os motivos que autorizam a separao desses dois ramos do direito? A) Teixeira de Freitas e as tentativas de fuso Embora a parcial unificao operada com a edio da Lei n. 10.406, de janeiro de 2002 (Cdigo Civil) reacenda as discusso acerca da autonomia do Direito Comercial em face do Direito Civil, a verdade que essa uma discusso j bastante antiga, de, pelo menos, um sculo e meio.

Historicamente, reconhecida como a primeira grande manifestao contra a autonomia do Direito Comercial, a famosa PROLUSIONE DE CESARE VIVANTE, proferida na abertura de seu curso na Universidade de Bolonha em 1892. Mas essa apenas parte de uma tendncia que j se fazia manifesta h muito tempo e que teve como protagonista um dos maiores juristas brasileiros: TEIXEIRA DE FREITAS.

a) Cdigo Geral: contendo todas as definies e parmetros necessrios ao entendimento do Cdigo Civil; Proposta: b) Cdigo Civil: constando nele toda a matria civil e comercial.

CONCLUSO: recusada pelo governo imperial, foi esquecida e no teve a repercusso que teria se fosse levantada em outros pases.

B) Defeco e retratao de Vivante (1892) Embora a precedncia temporal de Teixeira de Freitas, foi atravs de Cesare Vivante que o tema da unificao tornou-se mundialmente debatido. Cesare Vivante, um dos maiores comercialistas da Itlia, deserta a sua prpria causa postulando a absoro do direito comercial pelo direito civil. Elementos histricos: Aula inaugural (prolusione) Universidade de Bolonha; Ano: 1892; Discurso inflamado em prol da unificao do direito privado; Exposio de motivos para a unificao.

Perguntava-se Vivante, em sua prolusione:

Uma dvida insistente domina h muito tempo meus estudos: por que o direito continua dividido em dois campos, o civil e o comercial?

Para Vivante, nem a lei nem a cincia conseguiram distinguir com nitidez a linha de separao entre os dois campos (civil e comercial), diviso que considerava artificiosa, cheia de dvidas e perigos (apud. Borges, 1975, p.55-56).

Segundo Requio (2006, p. 19), Vivante sustenta em sua aula inaugural os seguintes argumentos em favor da unificao do direito privado:

1. A vida moderna impe a unio das matrias, s sustentada por motivos de tradio (vejam os exemplos do direito ingls, norte-americano e suo);

2. A dualidade de regime expe os no comerciantes injustia de submeter-se matria comercial (criada pelos prprios comerciantes);

3. A autonomia prejudica o prprio progresso cientfico do direito comercial, visto que os seus estudiosos tendem a esquecer-se das regras gerais de direito, optando sempre para o particularismo, criando regras novas (h sempre a visualizao de um novo contrato sui generis);

4. A possibilidade que a legislao comercial d aos magistrados para atribuir o carter mercantil a atos que no figuram na legal enumerao dos atos de comrcio, confere muita fora a tais decises em prejuzo da segurana jurdica que se deve esperar nessas relaes jurdicas.

 Reao autonomista - Alfredo Rocco

Segundo Rocco (Borges, 1975, p. 56), os argumentos de Vivante no se sustentam:

1. Primeiramente porque normal a existncia de um direito baseado nas presses de uma classe especial: O prevalecimento dos interesses das classes mais fortes e mais bem organizadas constitui fenmeno social inevitvel, que depende de causas muito mais complexas do que a existncia de um cdigo autnomo para certas e determinadas relaes sociais;

2. A incerteza acerca dos limites entre a matria civil e a comercial tambm no subsiste. Isso porque, em Direito, as matrias sempre iro se interpenetrar, o que o obrigar o interprete sempre a se perguntar se est diante de uma obrigao civil ou comercial ou, ainda, penal etc.;

3. No que se refere insuficincia do mtodo cientfico das definies de direito comercial, explica Rocco que esta se deve mais falta de cultura de alguns comercialistas e ao imperfeito conhecimento do mtodo de estudo do direito comercial;

4. O nico argumento pr-unificao que Rocco considera plausvel o fato de existirem muitas relaes que so eminentemente no comerciais regidas pelo direito comercial e vice-versa (exemplo as operaes empresas agrcolas, de incorporao e venda imobiliria, as decorrentes do uso de ttulos de crdito etc.).

A FAMOSA RETRATAO DE VIVANTE (1919)

Consciente de seu erro, nomeado em 1919 como presidente de uma comisso encarregada de reformar o Cdigo Comercial italiano, Vivante retrata-se publicamente abraando a causa autonomista.

Elementos histricos: Ano da converso: 1919 Ano da publicao da converso: 1922 (5. ed. de seu Trattato di Diritto Commerciale).

 Argumentos: Diferena de mtodos nas codificaes civis e comerciais; A disciplina dos ttulos de crdito; Os negcios em massa; A natureza cosmopolita do direito comercial.
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a. O cdigo civil italiano (1942)

Contrariando as tendncias fomentadas pela retratao de Vivante, o direito italiano optou por unificar a matria privada em apenas um cdigo, o Cdigo Civil.

Assim surgia, aps os PROJETOS, todos contendo matria comercial de forma autonoma, at o Codice Civile unificador, de 1942. Obs. Antes tivemos o cdigo suo de 1881 (1) Vivante (1919)

(2) DAmelio (1925)

(3) Asquini (1940) b. O problema nos dias atuais

O Cdigo Civil de 2002 disciplina: Direito das obrigaes e contratos comum: Parte Especial, Livro I, arts. 233 a 954 (lembrar art. 121 do revogado Cdigo Comercial: As regras e disposies do direito civil para os contratos em geral so aplicveis aos contratos comerciais, com as modificaes e restries estabelecidas neste Cdigo).

Ttulos de crdito: Livro VIII, do mesmo Livro I, arts. 887 a 926;

Direito de Empresa: Livro II, arts. 966 a 1.195, contendo matrias empresariais e societrias (inclusive as simples);

c. Da autonomia nos dias atuais

Espcies de autonomia
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Autonomia didtica: Consiste na necessidade prtica e pedaggica de estudo do direito comercial atravs de disciplina prpria nos cursos e universidades do pas.

Autonomia formal: Reflete a existncia de um corpo legislativo prprio, codificado.

Autonomia Substancial (Jurdica): A mais importante, remete-se cientificidade da matria comercial, existncia de institutos e princpios prprios, de contedo original capaz de revelar um corpo orgnico digno de se sustentar.

Da autonomia didtica:

possvel dizer que o Direito Comercial deve manter-se como disciplina especfica nas faculdades de direito do pas?

Argumentos favorveis: A existncia, desde a Lei de 11 de agosto de 1827, da Cadeira de Direito Mercantil e Martimo, nos cursos de direito do Brasil; O existncia da cadeira prpria de direito comercial no contestada nem pelos partidrios da teoria da unificao; Facilitao pedaggica do estudo do Direito, que precisa ser compartimentado em temas para a sua melhor compreenso; A complexidade dos fenmenos econmicos que acompanham a matria empresarial deve ser vista luz de preceitos prprios, segundo metodologia adequada s caractersticas da matria.

 Da autonomia formal:

Podemos dizer que o direito comercial possui autonomia legislativa?

Argumento contrrio: O Cdigo Civil de 2002 unificou fundiu a matria empresarial com a civil;

Argumentos favorveis autonomia: O Cdigo Comercial de 1850 no foi totalmente revogado (dele ainda resta a parte segunda, intitulada Do Comrcio Martimo arts. 457 a 796); Carter naturalmente fragmentrio do direito comercial, composto de leis autnomas: Lei 11.101/05 Falncia e recuperao de empresas; Lei 7.357/85 Lei do Cheque; Lei 9.279/96 Propriedade Industrial; Lei 6.404/76 Lei das Sociedades por Aes; Dec. 2.044/1908 Letra de Cmbio e Nota Promissria; Dec. 57.663/66 Lei Uniforme de Genebra etc.;

Da autonomia substancial ou jurdica:

a mais importante: o direito comercial continua tendo um corpo jurgeno prprio, com contedo particular e original?

Respostas: Enquanto o direito civil possui caractersticas e matrias que tendem ao INDIVIDUALISMO, o empresarial trabalha com temas de massa, com circulao de crdito; A INTERPRETAO DE NORMAS OBRIGACIONAIS em relaes jurdicas de cunho civil deve ser feita de forma RESTRITA E FORMAL, enquanto as mesmas normas, se aplicveis a relaes de natureza empresarial, assumem tonalidade mais FLEXVEL E INFORMAL; O direito civil nem sempre trata de matrias que transbordam CONTEDO ECONMICO, coisa que acontece sempre com o direito empresarial; O direito civil tende a se particularizar de acordo com as necessidades das pessoas e do contexto em que se insere, j o direito empresarial tende a se internacionalizar, buscando uniformizao de normas econmicas e empresariais

1.3 Regime jurdico dos contratos

A) Regime Jurdico Civil: sero regidos pelas disposies do Cdigo Civil e ter aplicabilidade nas relaes entre pessoas (fsicas e jurdicas) civis e pessoas civis.

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B) Regime Jurdico Empresarial: sero regidos pelas mesmas disposies do Cdigo Civil que regero os contratos civis, mas com regras de interpretao diferenciadas. Ser aplicado nas relaes entre empresrio x empresrio.

C) Regime Jurdico Consumeirista: tero como ncleo as disposies do cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n. 8.078/90). Aplica-se nas relaes em que uma das partes contratantes se enquadrar no conceito de consumidor (pode ser pessoa civil ou empresrio) e a outra na de fornecedor.

D) Regime Jurdico Trabalhista: sero regidos pela CLT e visa disciplinar as relaes de emprego entre patro e empregado.

E) Regime Jurdico Administrativo: sero regidos pela Lei de Licitaes (Lei n. 8.666/93), so aplicveis nas relaes em que a Administrao Pblica atue como parte1.

Vale destacar que as obras de infraestrutura ligadas copa do mundo de 2014 e aos jogos olmpicos de 2016 sero contratadas nos moldes da lei n. 12.462, de 05 de agosto de 2011, fruto da converso da medida provisria n. 527/2011, que institui o Regime Diferenciado de Contrataes Pblicas (RDC).

1.4 Princpios dos contratos empresariais

a) DINAMISMO DA PROPRIEDADE: diversamente do Direito Civil, onde a propriedade esttica, nas relaes mercantis esta dever assumir contornos dinmicos (facilitao na venda), com maior agilidade de negociao; Princpios dos Contratos empresariais (Bertoldi):

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b) INFORMALIDADE: os negcios mercantis necessitam de agilidade, por isso devero, tais contratos, ser erigidos da maneira mais informal possvel diversamente daqueles de nat. Civil (caracterstica que ensejar especial cuidado no que se refere boa-f e aparncia dos mesmos). c) UNIFORMIZAO DE PROCEDIMENTOS E NORMAS: com o especial intuito de facilitao e agilizao da atividade mercantil.

CONCLUSO: embora tenham (os contratos civis e mercantis), a mesma normatizao legal o Cd. Civil a natureza do contrato mercantil (a necessidade de dinamismo/informalidade/agilidade) ir impor ao hermeneuta sua interpretao segundo diferenciado prisma: o da AGILIDADE DOS NEGCIOS MERCANTIS.

1.5 Constitucionalizao das relaes contratuais Evoluo do Estado

Estado Legislativo de Direito: direito positivo supremacia da legalidade (sec. XIX aps Rev. Francesa)

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Estado pr-moderno: pluralidade de fontes normativas, tradio romanstica e jusnaturalismo

Estado Constitucional de Direito: a partir do fim da 2. Guerra Mundial

Evoluo

Nos Estados modernos:

2. Itlia: Constituio de 1947 (trib. const. 1956) 1. Alemanha: Lei Fundamental de Bonn de 1949 (trib. const. 1951) 3. Outras constituies: Portuguesa - 1976; Espanhola - 1978; Brasileira - 1988

CONSTITUIES

Caractersticas do neoconstitucionalismo

2. Expanso da jurisdio constitucional 1. Fora normativa da Constituio 3. Nova interpretao constitucional

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CARACTERSTICAS

direito:

c) Limitao do uso da propriedade; b) Limitao da liberdade de contratar; d) Conformao social da empresa;

a) Limitaes autonomia da vontade das partes;

Direito privado

e) Subordinao das relaes privadas aos valores constitucionais e aos direitos fundamentais.

Constitucionalizao do direito privado fases:

2. Publicizao do Direito Privado: sc. XX, dirigismo contratual, intervencionismo estatal 1. Separao completa: Constituio carta poltica, convite atuao do legislador 3. Constitucionalizao do Direito Privado: Constituio o centro do ordenamento jurdico, filtragem constitucional

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FASES

Constitucionalizao

Aplicabilidade dos direitos fundamentais s relaes privadas

Eficcia horizontal das normas constitucionais

Paulo Luiz Netto Lbo (p. 1): Nenhum ramo do direito era mais distante do direito constitucional do que ele. Em contraposio constituio poltica, era cogitado como constituio do homem comum, mxime aps o processo de codificao liberal.

Paulo Luiz Netto Lbo (p. 3): Pode-se afirmar que a constitucionalizao o processo de elevao ao plano constitucional dos princpios fundamentais do direito civil, que passam a condicionar a observncia pelos cidados, e a aplicao pelos tribunais, da legislao infraconstitucional.

Entram: Mudana de paradigmas principalmente do direito das obrigaes e contratos Saem : a) individualismo; b) sujeito de direito abstrato. a) Princpio da solidariedade social; b) Princpio da dignidade da pessoa humana
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Consequncias outras: REPERSONALIZAO DO DIREITO PRIVADO (OU DESPATRIMONIALIZAO)

Paulo Luiz Netto Lbo ( p. 7): A repersonalizao reencontra a trajetria da longa histria da emancipao humana, no sentido de repor a pessoa humana como centro do direito civil, passando o patrimnio ao papel de coadjuvante, nem sempre necessrio.

Luiz Edson Fachim

PATRIMNIO MNIMO

Paulo Luiz Netto Lbo ( p. 8): Firma-se a convico de que o domnio sobre as coisas no um fim em si mesmo, mas a concepo de um patrimnio mnimo, constitudo de bens e crditos, que garanta a sobrevivncia de cada um, imprescindvel como suporte de realizao do princpio da dignidade humana.

Sujeio aos princpios: a) solidariedade social; PACTA SUNT SERVANDA o contrato faz lei entre as partes mitigao dessa caractersitca tipicamente liberal b) equivalncia material das prestaes; c) boa-f objetiva; d) funo social do contrato.
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Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios:

Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais;

FUNDAMENTOS CONSTITUCIONAIS

Roberto Senise Lisboa (p. 61): A fraternit francesa e a lealdade germnica, frutos da evoluo da boa-f em cada um desses sistemas jurdicos, contriburam decisivamente para que se pudesse identificar o princpio da solidariedade estatudo na constituio brasileira como a diretriz a ser alcanada em todas as relaes jurdicas, inclusive as de natureza contratual.

Roberto Senise Lisboa (p. 64): A teoria da responsabilidade, da qual o princpio da boa-f subjetiva encontra-se como meio repressivo do dano causado, deve ser considerada como insuficiente para a satisfao dos interesses jurdicos em geral. [...] Mais adequada, a teoria da confiana confere um regime jurdico protetivo mais flexvel e transparente, mediante a anlise da preveno e da represso do dano patrimonial e extrapatrimonial, fundada no princpio da boa-f objetiva.
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CARACTERSTICAS DO DIREITO PS-MODERNO (ROBERTO SENISE LISBOA):

4. Patrimnio como meio para a satisfao da pessoa e nao fim;

3. Prestgio s clusulas contratuais gerais;

5. Prestgio dos sistemas abertos e principiolgicos;

2. Menor importncia ao patrimnio;

6. Decadncia da exegese e da norma rgida;

1. Repersonalizao das relaes contratuais;

Direito psmoderno

7. Maior poder ao juiz.

1.6 Fora obrigatria do contrato e reviso judicial

CONTRATOS
(COMUTATIVOS)

PRINCPIO DA OBRIGATORIEDADE CONTRATUAL

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Excees:
em regra, sao feitos para serem cumpridos PACTA SUNT SERVANDA

- contratos aleatrios; - contratos de trato sucessivo (execuo continuada)

HOJE

PRINCPIO DA OBRIGATORIEDADE CONTRATUAL

MITIGADO

Que decorre do PRINCPIO DA CONSERVAO DO NEGCIO JURDICO

PRINCPIO DA RELATIVIZAO DA RELAO CONTRATUAL

FINALIDADE

A NO RESOLUO DO CONTRATO

MAS SUA REVISO

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b) Abuso de direito: decorre da conduta da parte e o desequilbrio pode no advir necessariamente da conduta das partes;

c) Onerosidade excessiva: autoriza a reviso judicial, mas nao a relativizao da relao contratual;

a) Enriquecimento sem causa: no se sustenta pois h um contrato;

d) Reequilbrio da relao contratual: mais correto;

FUNDAMENTOS

Teorias que fundamentam a reviso (alguns autores entendem que so a mesma coisa) ver Senise:

b) Teoria da impreviso (1. Guerra): atinge o caso fortuito e a fora maior (fato exgeno e imprevisvel); a) Rebus sic stantibus (direito cannico): no atinge o caso fortuito (imprevisvel mas que poderia ser evitado) e a fora maior (inevitvel);

Reviso judicial do contrato Teorias

c) Teoria da onerosidade excessiva (CC italiano 1942): desequilbrio da relao econmico-financeira e da relao contratual, as aes externas (fortuito e fora maior) NO PRECISAM SER PROVADOS OU PRESUMIDOS, BASTA PROVAR O DESIQUILBRIO;

No Cdigo Civil:

Seo IV Da Resoluo por Onerosidade Excessiva Art. 478. Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao de uma das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios e imprevisveis, poder o devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da sentena que a decretar retroagiro data da citao. Art. 479. A resoluo poder ser evitada, oferecendo-se o ru a modificar eqitativamente as condies do contrato. Art. 480. Se no contrato as obrigaes couberem a apenas uma das partes, poder ela pleitear que a sua prestao seja reduzida, ou alterado o modo de execut-la, a fim de evitar a onerosidade excessiva.

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Roberto Senise Lisboa (p. 83): Contudo, a redao conferida ao art. 478 do Cdigo Civil reconhece a possibilidade de resoluo do contrato se fatores exgenos e imprevisveis proporcionarem o desequilbrio contratual e a onerosidade excessiva para uma das partes. Com isso, expressamente regulouse a aplicao da teoria da impreviso, e no a da onerosidade excessiva, o que no representa, pois, o avano esperado.

COISA QUE ACONTECE NO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR QUE ADOTA A TEORIA ITALIANA DA ONEROSIDADE (SEM NECESSIDADE DE PROVAR OU PRESUMIR O FATO IMPREVISVEL):

Lei n. 8.078/90
Art. 6 So direitos bsicos do consumidor: [...] V - a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas;

1.7 Desconstituio do vnculo contratual

1. Causas extintivas das obrigaes

Novao, compensao, confuso, remisso, prescrio etc. nulidade (art. 104) ou anulabilidade (erro, dolo

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Desconstituio

2. Invalidao do vnculo

a) Resoluo: decorre do no-cumprimento do contrato; 3. Dissoluo b) Resilio: feita pela vontade das partes.

2. COMPRA E VENDA MERCANTIL 2.1 Noes gerais Conceito: NO CDIGO VIDE ARTS. 481 A 532

o contrato pelo qual o vendedor se obriga a TRANSFERIR O DOMNIO de certa coisa e o comprador a pagar-lhe certo PREO em dinheiro. COMPRA E VENDA MERCANTIL

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Art. 481. Pelo contrato de compra e venda, um dos contratantes se obriga a transferir o domnio de certa coisa, e o outro, a pagar-lhe certo preo em dinheiro.

Fbio Ulhoa Coelho: A compra e venda mercantil, no direito brasileiro, quando celebrada entre dois empresrios. Quando vigia o Cdigo Comercial de 1850, a mercantilidade deste contrato dependia do atendimento a trs requisitos: subjetivo, objetivo e finalstico (p. 54). a) Subjetivo: deve ser empresrio o comprador ou o vendedor; b) Objetivo: o contrato devia ter por objeto bens mveis ou semoventes; c) Finalstico: o objetivo do negcio deveria ser inserir o bem adquirido na cadeia de escoamento de mercadorias (ibid., p. 55). HOJE: 02 OU MAIS EMPRESRIOS

Natureza jurdica: a) Consensual: somente depende, para aperfeioar-se, da manifestao da vontade das partes; b) Bilateral: envolve prestaes recprocas de ambas as partes; c) Oneroso: afetar o patrimnio de ambos os contratantes; d) Comutativo (geralmente): equivalncia nas prestaes (poder tambm ser contrato aleatrio); e) No solene: no depende de forma expressa em lei.

Elementos:

A) COISA (res): Necessariamente uma mercadoria, no o objeto do contrato (que, tecnicamente, a transferncia do domnio de uma coisa mediante o pagamento
Art. 482. A compra e venda, quando pura, considerar-se- obrigatria e perfeita, desde que as partes acordarem no objeto e no preo.

de

um

preo),

mas

bem

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mvel/imvel/semovente ajustado no contrato;

B) PREO (pretium): ser sempre determinado em dinheiro (sob pena de se tornar outro tipo de contrato de troca, por ex.), mas poder ser pago por documentos

ELEMENTOS

representativos de crdito, como o cheque. Hoje, entende-se que dever guardar paridade com o valor da coisa. Em regra, liberdade de composio do preo (vide: intervencionismo, concorrncia desleal, reificao, juros remuneratrios arts. 406 e 591 taxa selic);

C) CONSENSO (consensus - CONDIES): as partes devem estar livremente de acordo com o resultado do contrato (no deve haver nenhum vcio de vontade);

BENS PASSVEIS DE ALIENAO

Coisa presente ou futura (propriedade industrial, efeitos mveis), corprea ou incorprea, desde que no esteja fora do comrcio.

EFEITOS MVEIS: Conceito extrado do revogado art. 191 do Cd. Comercial: a moeda metlica e o papel moeda, ttulos de fundos pblicos, aes de companhias e papis de crdito comerciais.

2.2 Caractersticas da compra e venda mercantil Diferenas entre a compra e venda cvel e mercantil? Entre a compra e venda mercantil e a cvel a nica diferena na delimitao dos direitos e obrigaes dos contratantes diz respeito s consequncias da instalao da execuo concursal do patrimnio do devedor. Enquanto na compra e venda cvel a insolvncia do comprador d direito ao vendedor de sobrestar a entrega da coisa e exigir cauo (CC, art. 495), na mercantil esse direito no existe, porque a matria est sujeita a regramento especfico da legislao falimentar (Coelho, 2010, p. 55).

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No condio o contrato escrito ou oral

Consenso
No condio a instrumentalizao em documento nico

No condio a entrega da coisa

Formao do contrato

Coisa preo e condies

Proponente (policitante)

Vincula-se aos termos da proposta

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Declaraes de vontade

Art. 427. A proposta de contrato obriga o proponente, se o contrrio no resultar dos termos dela, da natureza do negcio, ou das circunstncias do caso.

Aceitante

(oblato)

Vincula-se aceitao

Art. 428. Deixa de ser obrigatria a proposta: I - se, feita sem prazo a pessoa presente, no foi imediatamente aceita. Considerase tambm presente a pessoa que contrata por telefone ou por meio de comunicao semelhante;

Declaraes de vontade

Desvinculam o proponente

II - se, feita sem prazo a pessoa ausente, tiver decorrido tempo suficiente para chegar a resposta ao conhecimento do proponente; III - se, feita a pessoa ausente, no tiver sido expedida a resposta dentro do prazo dado; IV - se, antes dela, ou simultaneamente, chegar ao conhecimento da outra parte a retratao do proponente.

DEVERES DAS PARTES:

DEVERES vendedor
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a) Transferncia do domnio da coisa;

b) Responsabilidade por vcios;

c) Responsabilidade pela evico.

Real ou simblica (despesas com a tradio por conta do vendedor art. 490)

Ao redibitria desfazimento do contrato art. 441 Ao estimatria/quanti minoris reduo proporcional do preo art. 442

(a possibilidade de perda da coisa em virtude de sentena que tenha por base causa preexistente): somente se o adquirente no sabia, se assumiu o risco no (arts. 447 a 457).

a) Pagar o preo

Art. 491. No sendo a venda a crdito, o vendedor no obrigado a entregar a coisa antes de receber o preo. Art. 492. At o momento da tradio, os RISCOS da coisa correm por conta do vendedor, e os do preo por conta do comprador.

Obrigaes do comprador

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b) Receber a coisa

Art. 490. Salvo clusula em contrrio, ficaro as DESPESAS de escritura e registro a cargo do comprador, e a cargo do vendedor as da tradio.

a) Comprador: primeiro paga o preo;

Pagamento preo (art. 491) b) Vendedor: depois de recebido o preo, deve entregar a coisa.

a) Sobre a coisa: correm por conta do vendedor;

Riscos (at a tradio) (art. 492) b) Preo: correm por conta do comprador.

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a) Escritura e registro: correm por conta do comprador; Despesas (salvo clusula diversa) (art. 490) b) Tradio: correm por conta do vendedor.

UNIDADE II 2. Contratos de colaborao

1.1. Noes gerais

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CONTRATOS DE COLABORAAO

Instrumentalizam o escoamento de mercadorias

Articulao de esforos entre empresrios para a criao ou consolidao de mercados consumidores

Caracterstica essencial

Um dos empresrios se obriga a ajudar a formar/ampliar o mercado consumidor

[...] so aqueles em que um dos contratantes (empresrio colaborador) se obriga a criar, consolidar ou ampliar o mercado para o produto do outro contratante (empresrio fornecedor) (Fbio Ulhoa Coelho)

Existe, assim, uma certa subordinao entre os empresrios

ESPCIES
O colaborador compra a preos diferenciados produtos do fornecedor para revend-lo. Os empresrios esto em elos distintos da cadeia econmica : no h retribuio O colaborador procura consumidores interessados em adquirir os produtos do fornecedor

Colaborao por intermediao

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ESPCIES
Colaborao por aproximao

O colaborador tem direito remunerao : a comisso

BASE TERRITORIAL

O contrato de colaborao funciona em uma base territorial

Nela o colaborador deve criar, expandir ou solidificar um mercado consumidor

Isso envolve gastos (divulgao, publicidade, formao de estoque etc.) por parte do colaborador, e consequente aumento dos preos

CLUSULA DE EXCLUSIVIDADE

A clusula de exclusividade
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Visa coibir o uso desse mercado consumidor Por outros empresrios que no participaram da formao desse mercado No tiveram gastos e por isso podem praticar preos menores

Clusula de exclusividade de zona (ou de territorialidade)

O fornecedor assume a obrigao contratual de no vender seus produtos a outros empresrios

Trata-se de obrigao que vincula apenas os colaboradores (e no os terceiros concorrentes)

Clusula de exclusividade

No atinge o concorrente

Mas pode atingir o fornecedor comprovao de quebra da obrigao de no fazer contratada

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DO MERCADO CINZA

Mercado cinza

Importao paralela

Forma de quebrar a clusula de exclusividade

Caberia, em tese, ao indenizatria por concorrncia desleal parasitria (opinio no unnime na doutrina)

ESPCIES DE CONTRATO DE COLABORAO

a) distribuiointermediao Intermediao b) Concesso mercantil
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Contratos de colaborao

a) Mandato e comisso mercantil b) Representao comercial autnoma; Aproximao c) Agncia

d) Distribuioaproximao

OBS.: A FRANQUIA CONTRATO SUI GENERIS, VISTO QUE MAIS SOFISTICADA E ENVOLVE ELEMENTOS DE INTERMEDIAO E APROXIMAO.

1.2. Contrato de distribuio (intermediao)

Contrato atpico

Direitos e deveres das partes so exclusivamente aqueles do contrato

Cuidado na negociao das clusulas

CLUSULAS NECESSRIAS DEVEM SER DEBATIDAS

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Contrato de concesso mercantil

Contrato tpico Veculos automotores terrestres Lei Ferrari Lei n. 6.729/79 e modificaes da lei 8.132/90

Concesso mercantil

Demais bens

Contrato atpico observar as mesmas clusulas da distribuiointermediao

LEI FERRARI LEI N. 6.729/79

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Lei Ferrari Lei 6.729/79 e as modificaes da lei 8.132/90

Visa proteger o empresrio (concessionrio) que tem que investir pesadamente no estabelecimento

Garante meios para que o concessionrio recupere o investimento feito

Mas protege tambm ao concedente (a fbrica)

Probe a venda para outros revendedores (exceto se for, dentro de certos limites, para outros revendedores da mesma rede ou mercado externo)

Art . 12. O concessionrio s poder realizar a venda de veculos automotores novos diretamente a consumidor, vedada a comercializao para fins de revenda.

Garantias ao concessionrio (Ulhoa, p. 109):

a) b) c) d) e) f) Isonomia de tratamento em relao aos demais concessionrios; Proibio de o concedente contratar novas concesses (distncias mnimas entre estabelecimentos); Quota de veculos (cf. capacidade do concessionrio e potencial do mercado); O pagamento no pode ser exigido do concessionrio antes do faturamento; Proibio de o concedente fazer vendas diretas (salvo Poder Pblico, corpo diplomtico e clientes especiais); Liberdade de vender acessrios de quaisquer marcas.

PRAZO DO CONTRATO

Regra: Prazo indeterminado

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Contrato

Prazo art. 21

Mas: Pode fazer o 1. contrato por prazo determinado de, no mximo, 05 anos Se as partes no manifestarem a inteno de prorrogar em 180 dias fim do contrato

RESILIO DO CONTRATO

Resilio do contrato
Prazo determinado art. 23 (iniciativa do concedente)
II - comprar-lhe os equipamentos, mquinas, ferramental e instalaes concesso, pelo preo de mercado correspondente ao estado em que se encontrarem e cuja aquisio o concedente determinara ou dela tivera cincia por escrito sem lhe fazer oposio imediata e documentada, excludos desta obrigao os imveis do concessionrio.

Prazo indeterminado art. 24

Dever tambem comprar os elementos essenciais do estabelecimento, mas dever pagar preo de revenda ao consumidor pelos automveis

I - readquirir-lhe o estoque de veculos automotores e componentes novos, estes em sua embalagem original, pelo preo de venda rede de distribuio, vigente na data de reaquisio;

Dever reparar o concessionrio mesmo que a resoluo seja sem culpa art. 24

Resciso por culpa do concessionrio art. 26

Indenizao: cinco por cento do valor total das mercadorias que dele tiver adquirido nos ltimos quatro meses de contrato.

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CONTRATOS DE COLABORAO POR APROXIMAO 1.3 Contrato de mandato e comisso mercantil

Colaborao por aproximao

O colaborador presta servios ao fornecedor e, em contrapartida, recebe uma remunerao

Existe a aproximao entre o empresrio e o potencial mercado consumidor

a) Mandato e comisso mercantil b) Representao comercial autnoma;

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Contratos de colaborao

Aproximao
c) Agncia

d) Distribuioaproximao

MANDATO E COMISSO MERCANTIL

Mandato
Partes: mandante e mandatrio
O mandatrio se obriga a praticar atos em nome e por conta do mandante:
Art. 653. Opera-se o mandato quando algum recebe de outrem poderes para, em seu nome, praticar atos ou administrar interesses. A procurao o instrumento do mandato.

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Possui a natureza mercantil (empresarial) sempre que pelo menos o mandante seja empresrio e caso contenha a clusula ad negotia.

contrato tpico: arts. 653 a 692 , Cdigo Civil

Comisso
Partes: Comitente e comissrio O comissrio se obriga a praticar atos em nome do comitentes, mas por conta prpria Art. 693. O contrato de comisso tem por objeto a aquisio ou a venda de bens pelo comissrio, em seu prprio nome, conta do comitente.

contrato tpico: arts. 693 a 709, Cdigo Civil

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Mandato e Comisso

Contratos parecidos mesmo regime jurdico

Art. 709. So aplicveis comisso, no que couber, as regras sobre mandato.

Tanto o mandato como a comisso empresariais

Tm contraprestao pecuniria

Essa remunerao denomina-se comisso

Art. 658. O mandato presume-se gratuito quando no houver sido estipulada retribuio, exceto se o seu objeto corresponder ao daqueles que o mandatrio trata por ofcio ou profisso lucrativa.

Pargrafo nico. Se o mandato for oneroso, caber ao mandatrio a retribuio prevista em lei ou no contrato. Sendo estes omissos, ser ela determinada pelos usos do lugar, ou, na falta destes, por arbitramento.

O negcio feito, na verdade, com o mandante O contratante realiza o negcio com o MANDATRIO mas em nome do MANDANTE Os direitos decorrentes de descumprimento do contrato so exercitveis contra o mandante

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Mandato

O fornecedor no participa do negcios O contratante realiza o negcio direto com o comissrio Os direitos decorrentes de descumprimento do contrato so, em princpio, contra o comissrio

comisso

Mas tanto em um como em outro o comitente e mandante so tambm responsveis pelo negcio

Ex.: os deveres do vendedor (entrega da coisa, resp. vcio e evico

So imputveis diretamente ao mandante e indiretamente (ao regressiva) ao comitente

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Inadimplemento do comprador

Respondem o mandante ou comitente

Quanto ao pagamento da comisso devida: no depende do pagamento do preo do negcio, mas do fechamento do contrato

Art. 697. O comissrio no responde pela insolvncia das pessoas com quem tratar, exceto em caso de culpa e no do artigo seguinte (clusula del credere).

Art. 698. Se do contrato de comisso constar a clusula del credere, responder o comissrio solidariamente com as pessoas com que houver tratado em nome do comitente, caso em que, salvo estipulao em contrrio, o comissrio tem direito a remunerao mais elevada, para compensar o nus assumido.

O risco pelo descumprimento das obrigaes do comprador transferido ao comissrio Em compensao a comisso costuma ser mais elevada (o dobro)
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Clusula del credere

1.4 Contrato de representao comercial

Lei n. 4.886/85 (alt. Lei 8.420/92) Trata-se de contrato tpico Representao comercial autnoma

Art . 1 Exerce a representao comercial autnoma a pessoa jurdica ou a pessoa fsica, sem relao de emprgo, que desempenha, em carter no eventual por conta de uma ou mais pessoas, a mediao para a realizao de negcios mercantis, agenciando propostas ou pedidos, para, transmit-los aos representados, praticando ou no atos relacionados com a execuo dos negcios.

44

Representao comercial

Representante subordina-se ao representado

Obrigando-se a obter pedidos de compra dos produtos do representado

Sem que isso obrigue o representado, que pode recusar os pedidos

Representado: empresrio

Representante comercial: empresrio

representado

representante

Subordinao (da organizao empresarial e no da empresa)

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profisso regulamentada O representante precisa de registro no Conselho Nacional dos Representantes Comerciais Art . 5 Somente ser devida remunerao, como mediador de negcios comerciais, a representante comercial devidamente registrado. O referido artigo 5. considerado pela jurisprudncia no recepcionado pela CF 1988 a no inscrio acarreta apenas sanes administrativas

REPRESENTAO COMERCIAL - REPRESENTANTE NO REGISTRADO COBRANA DE COMISSES. O ARTIGO 5. DA LEI 4.886/65 NO FOI RECEBIDO PELA CONSTITUIO DE 1967, TENDO-SE COMO REVOGADO COM A EDIO DESSA. RECURSO ESPECIAL. INADMISSIBILIDADE QUANDO SE PRETENDE REEXAME DE ELEMENTOS DE FATO EM QUE SE FUNDOU O JULGAMENTO RECORRIDO. (STJ - REsp 58.631/SP, Rel. Ministro EDUARDO RIBEIRO, TERCEIRA TURMA, julgado em 17/10/1995, DJ 11/12/1995 p. 43216)

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b) Independncia: (relativa) deve atuar com certa independncia, mas sempre observando as indicaes e disposies do representado (art. 29);

c) Indicao da rea de atuao: a zona de atuao deve ser determinada, funcionando como critrio de aferio de exclusividade;

a) Profissionalidade: o representante precisa estar registrado no Conselho Regional dos Representantes Comerciais (art. 2. - Lei 4.886/65);

caractersticas

d) exclusividade de rea: O contrato dever dispor sobre a exclusividade (de zona) ou no, se omisso o representando estar obrigado a remunerar o representante que atue naquela rea, mesmo que a venda tenha sido feita por outrem (art. 31).

47

CONTRATO: PRAZO

Prazo contratual: somente o primeiro contrato pode ser por prazo determinado, renovaes sempre por prazo indeterminado

Art. 27. 2 O contrato com prazo determinado, uma vez prorrogado o prazo inicial, tcita ou expressamente, torna-se a prazo indeterminado. 3 Considera-se por prazo indeterminado todo contrato que suceder, dentro de seis meses, a outro contrato, com ou sem determinao de prazo.

48

DA COMISSO
Art . 33. No sendo previstos, no contrato de representao, os prazos para recusa das propostas ou pedidos, que hajam sido entregues pelo representante, acompanhados dos requisitos exigveis, ficar o representado obrigado a creditar-lhe a respectiva comisso, se no manifestar a recusa, por escrito, nos prazos de 15, 30, 60 ou 120 dias, conforme se trate de comprador domiciliado, respectivamente, na mesma praa, em outra do mesmo Estado, em outro Estado ou no estrangeiro.

Remunerao (comisso)

No basta localizar os interessados ou fazer os pedidos: preciso que haja a) aceitao do pedido; b) pagamento.

Art. 32. O representante comercial adquire o direito s comisses quando do pagamento dos pedidos ou propostas

Clusula del credere

(representante garantir o pg do negcio)

Art. 43. vedada no contrato de representao comercial a incluso de clusulas del credere. (Includo pela Lei n 8.420, de 8.5.1992) Art. 32 7 So vedadas na representao comercial alteraes que impliquem, direta ou indiretamente, a diminuio da mdia dos resultados auferidos pelo representante nos ltimos seis meses de vigncia.(Includo pela Lei n 8.420, de 8.5.1992)

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Garantias do representante

EXTINO DO VNCULO CONTRATUAL

Art . 34. A denncia, por qualquer das partes, sem causa justificada, do contrato de representao, ajustado por tempo indeterminado e que haja vigorado por mais de seis meses, obriga o denunciante, salvo outra garantia prevista no contrato, concesso de pr-aviso, com antecedncia mnima de trinta dias, ou ao pagamento de importncia igual a um tro (1/3) das comisses auferidas pelo representante, nos trs meses anteriores.

Art . 35. Constituem motivos justos para resciso do contrato de representao comercial, pelo representado: a) a desdia do representante no cumprimento das obrigaes decorrentes do contrato; b) a prtica de atos que importem em descrdito comercial do representado; c) a falta de cumprimento de quaisquer obrigaes inerentes ao contrato de representao comercial; d) a condenao definitiva por crime considerado infamante; e) fora maior.

Art . 36. Constituem motivos justos para resciso do contrato de representao comercial, pelo representante: a) reduo de esfera de atividade do representante em desacrdo com as clusulas do contrato; b) a quebra, direta ou indireta, da exclusividade, se prevista no contrato; c) a fixao abusiva de preos em relao zona do representante, com o exclusivo escopo de impossibilitarlhe ao regular; d) o no-pagamento de sua retribuio na poca devida; e) fra maior.

CONTRATO DE AGNCIA E DISTRIBUIO

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Trata-se de contrato tpico que muito se assemelha representao comercial

Arts. 710 a 721 Cd. Civil

Segundo Venosa, um contrato com menor autonomia do que a representao comercial

AGNCIA X REPRESENTAO COMERCIAL: CONCEITOS QUASE IGUAIS

Art. 710. Pelo contrato de agncia, uma pessoa assume, em carter no eventual e sem vnculos de dependncia, a obrigao de promover, conta de outra, mediante retribuio, a realizao de certos negcios, em zona determinada, caracterizando-se a distribuio quando o agente tiver sua disposio a coisa a ser negociada.

(Lei 4.886/65) Art. 1. Exerce a representao comercial autnoma a pessoa jurdica ou a pessoa fsica, sem relao de emprego, que desempenha, em carter no eventual por conta de uma ou mais pessoas, a mediao para a realizao de negcios mercantis, agenciando propostas ou pedidos, para transmiti-los aos representados, praticando ou no atos relacionados com a execuo dos negcios.

COMO DIFERENCI-LAS?

Podemos diferenci-los pelas clusulas implcitas

Na agncia, so clusulas implcitas a de exclusividade de zona e de agenciamento. Na representao comercial, s a de zona.

Art. 711. Salvo ajuste, o proponente no pode constituir, ao mesmo tempo, mais de um agente, na mesma zona, com idntica incumbncia; nem pode o agente assumir o encargo de nela tratar de negcios do mesmo gnero, conta de outros proponentes.

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Outra diferena seria o prazo de contratao que pode ser determinado ou indeterminado

Na representao comercial a renovao deve sempre ser por prazo indeterminado

RESOLUO CONTRATUAL: INDENIZAO

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Na AGNCIA por prazo indeterminado a resoluo contratual imotivada no garante indenizao se feita com aviso prvio de 90 dias e se o agente amortizou o seu investimento.

Art. 720. Se o contrato for por tempo indeterminado, qualquer das partes poder resolv-lo, mediante aviso prvio de noventa dias, desde que transcorrido prazo compatvel com a natureza e o vulto do investimento exigido do agente.

Distribuioaproximao

Espcie de agncia na qual o agente tem a posse da mercadoria

Segundo Ulhoa, no tem aplicabilidade prtica (usa-se no caso a distribuiointermediao na qual a mercadoria comprada)