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Introduo

As pessoas jurdicas hoje so uma realidade e tambm uma necessidade. A criao de uma pessoa jurdica uma imposio legal, para que certa atividade seja explorada. Trata-se de hipteses em que a lei somente autoriza o exerccio de certas atividades s pessoas jurdicas, devendo as mesmas, geralmente, ser constitudas sob a forma de companhia e possurem capital social mnimo. Nos dizeres de (PEREIRA, 2005, p. 185):

"A complexidade da vida civil e a necessidade da conjugao de esforos de vrios indivduos para a consecuo de objetivos comuns ou de interesse social, ao mesmo passo que aconselham e estimulam a sua agregao e polarizao de suas atividades, sugerem ao direito equiparar prpria pessoa humana certos agrupamentos de indivduos e certas destinaes patrimoniais e lhe aconselham atribuir personalidade e capacidade de ao aos entes abstratos assim gerados. Surgem, ento, as pessoas jurdicas, que se compem, ora de um conjunto de pessoas, ora de uma destinao patrimonial, com aptido para adquirir e exercer direitos e contrair obrigaes".
A esses seres, que se distinguem das pessoas que os compem, que atuam na vida jurdica ao lado dos indivduos humanos e aos quais a lei atribui personalidade, ou seja, a prerrogativa de serem titulares do direito, d-se o nome de pessoas jurdicas, ou pessoas morais. A qualidade de sujeito da relao jurdica prerrogativa exclusiva do homem, e fora dele, como ser do mundo real, o direito concebe a pessoa jurdica como uma criao artificial, engendrada pela mente humana, e cuja existncia, por isso mesmo, simplesmente uma fico. Na sociedade ou associaes de pessoas, a lei abstrai-se dos membros componentes, e, fingindo que seu conjunto em si mesmo uma pessoa diferente deles, atribui-lhes a aparncia de sujeito de direito (omissis). No tendo a pessoa jurdica existncia real, o legislador pode-lhe conceder ou recusar personalidade, segundo lhe parea ou no conveniente, como pode retirar-lhe esse atributo, de vez que os entes morais no passam de um processo jurdico de realizao de fins teis ao homem. A afirmao da pessoa jurdica como ser jurdico ao lado do ser humano, revelou a tentativa de solidificao das ideias jusracionalistas que emergiram no contexto da cincia do Direito na Era Moderna e resultou em variadas teorias que procuraram sistematizar seu significado e alcance ontolgico, pelo que no h um consenso entre os estudiosos nessa finalidade metodolgica. O atendimento s formalidades legais faz com que a sociedade torne-se um novo ser, distinto de seus componentes e com um patrimnio prprio e autnomo. Diz-se que ocorre crise da funo da personalidade jurdica, todas as vezes que as funes da personalidade jurdica entram em conflito com os valores do ordenamento.

Princpio da Autonomia Patrimonial

A aquisio da personalidade jurdica implica o comeo da existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado (artigo 45). A personalidade capacita a pessoa jurdica para ser sujeito de direitos e obrigaes. A pessoa jurdica passa a ter personalidade distinta da de seus scios. Essa personalizao gera trs consequncias bastante precisas: titularidade negocial (capacidade para assumir um dos plos da relao negocial); titularidade processual (capacidade para ser parte processual; a sociedade pode demandar em juzo); responsabilidade patrimonial (patrimnio prprio, inconfundvel e incomunicvel com o patrimnio de cada um dos scios). A personalizao uma tcnica jurdica utilizada para se atingirem determinados objetivos prticos, no recobrindo toda a esfera da subjetividade, em direito. Dentre os principais efeitos da

criao da pessoa jurdica, destaca-se sua autonomia, inclusive patrimonial, em relao pessoa de seus membros ou scios. O objetivo do legislador com esse princpio promover o desenvolvimento econmico, na medida em que a lei estabelece a separao entre a pessoa jurdica e os membros que a compem, consagrando o princpio da autonomia patrimonial, os scios no podem ser considerados os titulares dos direitos ou os devedores das prestaes relacionados ao exerccio da atividade econmica, explorada em conjunto. Ser a prpria pessoa jurdica da sociedade a titular de tais direitos e devedores dessas obrigaes. Diante do atual ordenamento jurdico brasileiro, parece ser esta a principal utilidade da pessoa jurdica na viso de seus scios, qual seja, proteger o patrimnio destes, estimulando o investimento, e o desenvolvimento econmico.

Histrico

Para melhor esclarecimento, passemos a uma breve anlise da formao histrica do conceito de pessoa jurdica, citando o Direito romano, germnico e o cannico, onde cada um elaborou um conceito autnomo, mais ou menos desenvolvido, das corporaes e instituies. Direito romano Neste, veremos trs fases: Fase pr-clssica Jos Carlos Moreira Alves ensina que, nesta fase no se havia concebido a idia de que entes abstratos pudessem ser sujeitos de direitos subjetivos, semelhana das pessoas fsicas, o que requeria capacidade de abstrao incompatvel com aquele perodo; Fase clssica - surgi a noo de que, ao lado do homem, certas entidades abstratas, que no vo alm das corporaes, podem tambm ser titulares de direitos; e Fase ps-clssica - chegaram os Romanos idealizao de uma das espcies de pessoa jurdica: a corporao ou associao, que no se extinguia com a morte dos associados, desde que houvesse a substituio por outros. Concluiu-se ser esta uma das vantagens da pessoa jurdica, por permitir superar a fragilidade humana para a consecuo de determinados objetivos, mediante a continuidade de esforos que excede a durao da vida humana e a formao de patrimnio superior ao individual. No Direito Romano a construo da pessoa jurdica como ente autnomo, sujeito de relaes jurdicas, fruto da teorizao iniciada por Sinibaldo Fieschi (futuro Inocncio IV), retomada pela pandectstica e acolhida em todos os ordenamentos contemporneos, com base na qual vem justificada a separao, imposta pelas necessidades prticas, entre a responsabilidade das pessoas singulares e do ente, e dos respectivos patrimnios. Direito germnico O Direito germnico teve sua influncia em matria de associaes ao solicitar menos esforo de abstrao, o que se conciliava melhor com os tempos antigos. Estes conheciam as associaes como livres, porm no distinguiam entre estas e seus membros, principalmente quanto responsabilidade civil e pessoal, atribuio de bens, direitos de uso, representao em juzo, etc. A primeira tentativa de sistematizao foi com os glosadores que a fixaram em brocados, e acolhiam um direito de quota dos associados sobre os bens comuns e uma subsidiria responsabilidade pelos dbitos e obrigaes da universitas.

Direito cannico Os canonistas aproveitaram-se do conceito de corporao ou universitas, redescorberto pelos glosadores, transformando-o e chegando, em ousadia institucional, concepo da pessoa ficta sive intellectualism, simples esquema ou nomem iuris. Encontraram-se facilitados atravs da possibilidade de recorrer terminologia figurativa adotada pela espiritualizao das relaes materiais na congregatio fidelium, corpus mysticum Christi e na Igreja, a mater fidelium ou a sponsa Christi, transferidas do campo teolgico para o jurdico, fornecendo o material semntico para a idia de personalidade abstrata, distinta da mera soma ou totalidade dos componentes. No ordenamento cannico, o conceito de instituio se encontrava latente e a doutrina o colocou em evidncia. A concentrao e autoridade da organizao eclesistica, que subtraem, na vida coletiva, o ente livre disposio dos seus membros, do a nota de indivisvel unidade e entremostram o vnculo unitrio que entrelaa a Igreja, gerando o seu dominium eminens. A elaborao canonista encontra seu pice com Sinibaldo Fieschi. Cabe ressaltar que, os ensinamentos dos canonistas influenciaram os civilistas.

Noes Gerais e o nascedouro da personalidade jurdica

A noo universitas estende-se abrangendo todo tipo de ente de carter pblico ou privado, com substrato corporativo ou institucional e as prprias piae causae so impelidas para as categorias das ecclesiae ou dos collegia pauperum. Na teoria da fico, infiltram-se elementos da concepo germnica como: do direito dos membros utilizarem os bens comuns iure colegii sive universitatis; do direito quota no caso de dissoluo ou lcita retirada; e da corresponsabilidade pelas obrigaes da universitas. Aqui j se aborda sobre a boa-f e a m-f, sobre o dolo, o animus possidendi, e ainda da acusao criminal, por decorrncia de identificao entre a corporao e a totalidade dos seus membros. Ressalta-se que diplomas datados de 1903 e 1907, (Decreto n. 1.102, de 21/11/1903 e Lei n. 1.637, de 05/ 01/1907), instituam regras para o estabelecimento de armazns gerais, e outorgando aos sindicatos personalidade civil, reconheciam personalidade queles entes. Existem outras ocasies legais, nas quais, responde o scio pelas obrigaes sociais, em conformidade com o preceituado no art. 350 do Cdigo Comercial (hoje recepcionado pelo novo Cdigo Civil, art. 1.024) mesmo alm da sua participao normal, conforme tambm se verifica nos arts. 10 e 11 do Decreto n. 3.078/1919, quanto as sociedades por quotas de responsabilidade limitada. Percebe-se que as legislaes citadas j traziam a responsabilizao dos seus scios, mesmo sendo estas datadas de 1850 (Cdigo Comercial) e 1919 (Lei que regulamenta a sociedade por quotas de responsabilidade limitada). Em casos que no estejam expressamente contemplados em lei, no quer dizer que deixem de incorrer em responsabilidade as situaes diversas. Como exemplo, podemos citar o fato de que: quando um scio venha auferir proveitos de atos praticados pela sociedade, guiado por sua vontade em proveitos de objetivos individuais, confundindo seus patrimnios, e sendo promscuos os negcios sociais e os negcios deste scio, revelando-se assim, insuficiente o patrimnio da sociedade para responder por obrigaes contradas no evidente interesse do scio que a controla soberanamente, verifica-se que h a responsabilidade por estas obrigaes que consequentemente sero inadimplidas, causando injusto e intolerado prejuzo a credores, j que estes ao se vincularem agiram na mais pura boa-f. Os credores podero buscar os bens do scio, independentemente da forma societria. Trata-se do tpico caso de abuso de poder deste scio que agia soberanamente, e que ainda fraudava o objetivo da sociedade, lesionando terceiros.

O princpio da separao patrimonial entre sociedade e os membros que a integram, h ser concebido em consonncia com valores resguardados pela ordem jurdica, como a proteo da boa-f (princpio basilar de todo Direito), a repulsa ao abuso de direito e, o exorcismo dos resultados injustos que decorrem da indevida utilizao de figuras e institutos. Quando no observados tais valores, postos disposio dos homens para o atendimento de fins de que se desviam, camufla-se para fuga da responsabilidade em detrimento de toda a tessitura social, tendo como consequncia o abalo da segurana da sociedade, onde se torna necessrio a imputao de responsabilidades de acordo com as reais posies assumidas no desenvolvimento dos negcios, tendo como objetivo desvendar o que realmente se passou, para recuar a irresponsabilidade dos que se comprometem, sobre o manto e por meio da pessoa jurdica, objetivando desta forma, restaurar o prestgio do critrio e a confiana nas relaes sociais, base da ordem jurdica. Nos dias atuais, a pessoa jurdica possui uma funo social, abarcando a Teoria Institucionalista da Empresa, conforme preceitua o art. 116, pargrafo nico, da Lei n. 6.404/76 (Sociedade por aes), no qual, se verifica que a empresa tem uma funo social a cumprir, e neste sentido, o interesse da sociedade sobrepe-se aos dos scios. A Teoria Institucionalista da Empresa surgiu da reunio de outras duas teorias: a Teoria da Empresa e a Teoria da Sociedade em si. Na primeira, havia a contraposio entre o fim social com obteno de lucro e o objeto social (realizao da atividade para a qual foi desenvolvida), na qual, diante do choque de interesses, dever prevalecer o objeto social. Na segunda, distingui- se o interesse da sociedade do interesse do scio, e nesse caso, o interesse da sociedade deveria sobrepor-se ao interesse do scio.

Teorias Sobre A Personalizao Da Pessoa Jurdica

Teoria da Fico Legal Teve grande relevncia no sculo XIX, muito embora seus postulados remontem s orientaes do perodo medievo no que concerne noo de persona ficta. A personalidade jurdica decorria de uma fico da lei. Ao contrrio da pessoa natural que existe por criao da natureza, a pessoa jurdica s existe em razo de determinao legal, que a considera, ficticiamente, um ser existente. Ao contrrio do homem natural, que inteligente e sensvel, a pessoa jurdica no possuiu essas caractersticas, sendo apenas um ser abstrato. Preferiu Savigny ver no conceito de pessoa jurdica mais um exemplo de fictio juris, existente apenas como artifcio tcnico imposto pelas necessidades da vida em comum - visa atender aos interesses dos homens que a compem e que so verdadeiros titulares de direitos, pois somente estes possuem existncia fsica e psquica. Logo, se atribuem direitos pessoas de natureza outra, estas pessoas so mera criao da mente humana, a qual supe que elas sejam capazes de vontade e de ao e, destarte, constri uma fico jurdica. Essa mesma ideia se encontra, de certo modo, repetida na obra de seus afamados adeptos. Windscheid categrico ao ensinar que a pessoa jurdica no tem existncia real, mas apenas intelectual, sendo certa que a lei, por fico, lhe atribui existncia. Entendendo-se que s o homem capaz de ser sujeito de direito, concluiu que a pessoa jurdica uma fico legal, ou seja, uma criao artificial da lei para exercer direitos patrimoniais e facilitar a funo de certas entidades. Vareilles Sommires varia um pouco esse entendimento, ao afirmar que a pessoa jurdica apenas tem existncia na inteligncia dos juristas, apresentandose como mera fico criada pela doutrina. No se pode aceitar esta concepo, que, por ser abstrata, no corresponde realidade, pois se o Estado uma pessoa jurdica, e se se concluir que ele fico legal ou doutrinria, o direito que dele emana tambm o ser. Para Savigny, somente o homem pode ser considerado sujeito de direito. E mesmo em uma constituio de um ente coletivo, esta sempre ocorrer por meio do homem capaz de atuar como

sujeito de direito. Alega ainda que as pessoas jurdicas no possuem capacidade para exprimirem sua vontade, pois, possuem capacidade apenas ficta, desta forma, so incapazes de delinquir. Savigny, ao negar a existncia de um delito corporativo e impor a concepo romanista, excluiu por todo um sculo o problema. A ausncia de responsabilidade penal da pessoa jurdica, que, desde h muito, predomina amplamente no Direito Penal de filiao romano-germnica, vem expressa na conhecida locuo societas delinquere non potest. Crticas Teoria da Fico Legal No obstante a importncia de seu criador, a teoria da fico recebeu, e vem recebendo, duras crticas. Tanto Silvio Rodrigues como Washington de Barros Monteiro mencionam a pessoa jurdica como um ser com real juzo de existncia. Este ltimo chega a ser mais incisivo. Para ele, com apoio de Giorgio Del Vecchio, a teoria da fico no pode ser aceita, porque:

Ela no cuidou de explicar de maneira alguma a existncia do Estado como pessoa jurdica. Quem foi o criador do Estado? Uma vez que ele no se identifica com as pessoas fsicas, dever ser havido igualmente como fico? Nesse caso, o prprio direito ser tambm outra fico, porque emanado do Estado. Fico ser, portanto, tudo quanto se encontra na esfera jurdica inclusive a prpria teoria da pessoa jurdica.
Resulta, ento, superada na doutrina atual a teoria da pessoa jurdica como fico, prevalecendo, hodiernamente, o entendimento segundo o qual a natureza jurdica da pessoa jurdica uma realidade objetiva.

Teoria da Realidade Objetiva (Teoria Orgnia ou Germnica) Pela teoria da realidade objetiva ou orgnica, destacam-se Gierke e Zitelmann, cujos esforos muito contribuiram para o desenvolvimento da afirmao real das pessoas jurdicas em contraposio teoria da fico e foi adotado no Brasil por CLVIS BEVILQUA A linha desta corrente considera a possibilidade de a vontade pblica ou privada ser capaz de dar vida a um organismo autnomo em relao a seus componentes, uma realidade sociolgica que pode participar das relaes e situaes jurdicas. Segundo a teoria organicista, quando os homens se renem para realizar qualquer objetivo, de natureza poltica, comercial, civil, esttica ou religiosa, forma-se efetivamente uma entidade nova. Constitui-se um grupo que possui existncia inconfundvel com a de seus membros. Sustenta que a vontade, pblica ou privada, capaz de dar vida a um organismo, que passa a ter existncia prpria, distinta da de seus membros, capaz de tronar-se sujeito de direito, real e verdadeiro (cf. Vicente Ro, O Direito..., cit., v. 1, n. 114). Sob um ponto de vista generalista, pode-se afirmar que a teoria da realidade objetiva ou orgnica sustenta a existncia real das pessoas jurdicas, tal como as pessoas fsicas, pois como estas nascem, vivem, e se extinguem no por artifcios do Estado, mas por ao das foras sociais.

Realidade Tcnica ou Realidade Jurdica (ralit tecnique) A personalidade jurdica um expediente de ordem tcnica, til para alcanar indiretamente alguns interesses humanos. O Estado, as associaes, as sociedades existem; uma vez que existem no se podem conceb-los a no ser como titulares de direitos. A circunstncia de serem titulares de direito demonstra que sua existncia no fictcia, mas real. Apenas, tal realidade meramente tcnica, pois, no substrato, visa satisfao dos interesses humanos. , como dizem Planiol e Ripert, tecnicamente til aos homens, no seu interesse, criar seres nos quais faro repousar direitos que a final se destinam a beneficiar os prprios homens.

A teoria da realidade tcnica cujo desenvolvimento inicial deveu-se a Michoud, defendia a existncia real da pessoa jurdica no comparvel pessoa fsica, mas resultante de processo tcnico oriundo da ordem jurdica, que atribui personalidade a certos grupos sociais, dotando-os de vontade e propsitos prprios. Defende essa teoria que esses grupos devem se atribuir direitos e contrair obrigaes na ordem jurdica como forma de se estabelecer o exerccio de direitos subjetivos vinculados aos interesses coletivos que no se vinculam aos manifestados pelos indivduos humanos. Assim, o Estado, as sociedades e as associaes devem ter direitos prprios. Logo, o fato desses grupos serem, como tais, sujeitos de direito, no constitui, portanto, uma fico, mas uma realidade freqentemente necessria. Mas, realidade essa meramente tcnica, atravs da qual se traduzem fenmenos jurdicos existentes. Assim, a pessoa jurdica seria uma realidade e no uma fico, mas uma realidade tcnica e no sociolgica, um instrumento para satisfao de certos interesses humanos

Teoria Institucionalista Para Miguel Reale, esta seria a teoria que tentou se situar entre os plos realidade e fico. Formulada por Maurice Hauriou, prega que a instituio preexiste ao momento em que a pessoa jurdica nasce. Cuida-se de uma organizao com fins comuns aos membros que a compem. o grau de concentrao e de organizao que converte automaticamente a instituio em pessoa jurdica. Independentemente de a lei reconhecer a personalidade das instituies, fato que elas participam da vida social com personalidade moral. Esclarece Miguel Reale que essa teoria parte da tradio tomista que distingue dois tipos de unidade, a fsica e a finalstica. Naquela, h um todo homogneo, cujas partes no apresentam entre si diferenas fundamentais ou relevantes. Esta, ao contrrio, estabelece-se mediante a complementao de partes diferenadas. Assim, a pessoa jurdica uma existncia, mas uma existncia teleolgica, ou seja, finalstica. Neste caso uma instituio preexiste ao momento em que a pessoa jurdica nasce. A constituio de uma instituio envolve: uma idia que cria um vnculo social, unindo indivduos que visam a um mesmo fim; e uma organizao, ou seja, um conjunto de meios destinados consecuo do fim comum. A instituio tem uma vida interior representada pela atividade de seus membros, que se reflete numa posio hierrquica estabelecida entre rgos diretores e os demais componentes, fazendo, assim, com que aparea uma estrutura orgnica. Sai vida exterior, por outro lado, manifesta-se atravs de sua atuao no mundo do direito, com o escopo de realizar a idia comum. Quando a instituio alcana certo grau de concentrao e de organizao torna-se automaticamente pessoa jurdica.

Concluso Cada teoria, de certo modo, oferece um adminculo para melhor compreenso do fenmeno. Talvez seja mais relevante encarar o problema objetivamente, para verificar, a ttulo de concluso provisria sobre o assunto, que tais instituies existem efetivamente. Ningum nega que elas atuam na vida jurdica e que, atravs de sua vontade, numerosos negcios jurdicos se aperfeioam; ningum nega que o Estado as reconhece, as tributa, as aciona, quando necessrio. Portanto, a nica afirmao definitiva que se formula consiste em tal juzo de existncia. Alis, poder-se-ia pensar que a validade de discusso sobre a natureza da pessoa jurdica de menor relevo, porque as diferenas de concepo no influem jamais sobre as solues positivas que a lei fornece. De qualquer modo, entretanto, para o direito brasileiro tais entes tm realidade objetiva, pois a lei assim o diz. De fato, o art. 18 do Cdigo Civil determina que comea a existncia legal

das pessoas jurdicas pela inscrio de seus contratos no seu registro peculiar; o art. 20 proclama que as pessoas jurdicas tm existncia distinta da dos seus membros; e o art. 21 enumera as hipteses em que termina a existncia dos entes morais. Estas ento foram umas poucas das numerosas teorias apresentadas pelos juristas, para justificar a existncia e explicar a natureza da pessoa jurdica.