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Pgina 1 de 43 Csar Ramos Padilla Teora General de los Ttulos Valores
TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS VALORES

Autor: Csar E. Ramos Padilla Profesor de la UNMSM y la UPSJB
Sumario 1. Aspectos Generales de La Teora General de los Ttulos Valores: 1.1Desarrollo de la Teora General De Los Ttulos Valores: a) La escuela comercialista alemana y los fundamentos del derecho cambiario, b) La escuela comercialista italiana; 1.2 Antecedentes Legislativos; 1.3 Denominacin; 1.4 Concepto: 1.4.1 Valores Materializados, 1.4.2Valores Desmaterializados: a)Problemtica, b) Antecedentes, c)Fenmeno de la desmaterializacin, d)Valores Sujetos a la representacin en cuenta, e)Caractersticas; 1.5 Caractersticas Del Titulo Valor: 1.5.1Derechos Patrimoniales Incorporados, 1.5.2Destino Circulatorio, 1.5.3Documento Formal; 1.6 Relacin Causal Y Relacin Cartular O Cambiaria: a)Relacin Bsica o fundamental, b)Relacin Cartular: b.1Ttulos Abstractos, b.2 Ttulos Causales; 1.7 Naturaleza Jurdica De Los Ttulos Valores: 1.7.1 Origen dela Obligacin Cartular, 1.7.2 Funcin del documento, 1.7.3 Naturaleza Jurdica de los Ttulos Valores segn el origen y funcin del documento. 2.Principios Jurdicos de los Ttulos Valores: 2.1 La incorporacin., 2.2. La literalidad, 2.3 La autonoma, 2.4 Legitimacin Activa, 2.5 Legitimacin Pasiva, 2.6 La buena fe como condicin de Legitimacin. 3.Suscripcin de los Ttulos Valores. 4.Alteracin Del Titulo Valor (Artculo 9). 5.Integracin del Titulo Valor (Artculo 10). 5.1 Reunin de los Requisitos para la validez de los Ttulos Valores, 5.2Integracin de los Ttulos Valores emitidos en forma incompleta: 5.2.1 Definiciones, 5.2.2 mbito de aplicacin, 5.2.3 Requisitos Formales Mnimos, 5.2.4 La Convencin de llenado, 5.2.5 Transmisin de Ttulos Incompletos, 5.2.6 Peligros de la emisin de ttulos incompletos, 5.2.7 Efectos contra terceros de Buena Fe, 5.2.7 Soluciones de la Ley Peruana. 6.Solidaridad Cambiaria (Artculo 11). 7.Ttulos Valores Representativos O De Tradicin (Artculo 12). 8.Reivindicacin, Presentacin y Restitucin del Titulo Valor: 8.1Irreivindicabilidad Del Titulo-Valor, 8.2 Presentacin Del Titulo-Valor, 8.3Restitucin Del Titulo-Valor, 9.Relacin Causal Y La Circulacin Del Ttulos Valor (Artculo 19): a)Si el Tenedor y obligado principal tienen la calidad de acreedor y deudor respectivamente de la relacin causal, b)Relacin causal entre el endosante y el endosatario originado por el negocio de transferencia, c)El primer endosatario queda fuera de la relacin causal que gener la emisin del documento, asimismo los posteriores endosatarios, d)Medios de defensa contra Acciones Cartulares o Cambiarias sealadas por ley, e) mbito de Aplicacin. 10 Conclusiones
1. 1.1
ASPECTOS GENERALES DE LA TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS VALORES DESARROLLO DE LA TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS VALORES
La Historia del Derecho Cambiario surge en la Italia Medieval, con el origen de la letra de cambio, concebido como contrato de cambio trayecticio, hasta los que perciben su naturaleza jurdica referido a un surgimiento y desarrollo autnomo. Rafael De Turri (1641), Ansaldo De Ansaldi. (1689) y Jos Mara Lorenzo De Casaregi. (1737) consideraron que el fundamento de la obligacin cambiaria era de naturaleza consensual, atribuyndose al ttulo una funcin meramente probatoria de un contrato literal de cambio trayecticio, surgido y generado de un pactum de cambiando. Jos Mara Lorenzo De Casaregi expresaba que la cambial sirve solamente de medio y de rgano para dar ejecucin. La Teora General de los Ttulos Valores o Ttulos de Crdito o Ttulos Circulatorios, es una elaboracin conceptual de las escuelas comercialistas alemana e italiana1.
SILVA VALLEJO, Jos Antonio. Teora General de los Ttulos Valores. Libro Homenaje a Ulises Montoya Manfredi. Cultural Cuzco, Lima 1989. Pginas 649, 650 y 651
El jurista espaol Ura describe las etapas de la construccin de la teora de los ttulos de crdito, en primer trmino, la posicin doctrinal que valor especialmente el aspecto de la incorporacin del derecho al ttulo (SAVIGNY), entendida metafricamente en el sentido de que, transfundido el derecho al documento, la suerte del primero queda unida inseparablemente a la del segundo; el derecho no se puede exigir ni transmitir sin el documento y sigue las vicisitudes de ste. Un segundo paso consisti en destacar al ttulo de crdito de los dems documentos jurdicos (probatorios, dispositivos, constitutivos), partiendo de la necesidad de la posesin del documento para el ejercicio del derecho (BRUNNER). Y por ltimo, tomando como base esa necesidad de poseer el documento y de exhibirlo, se elabora a fondo la nocin de la legitimacin, y se hace de sta el eje del concepto del ttulo de crdito, en el doble sentido de que, sin la exhibicin del documento, ni el deudor est obligado a cumplir ni cumplir con eficacia liberatoria (JACOBY)2. El maestro sanmarquino Ulises Montoya Manfredi precisa que la construccin doctrinaria de los ttulos valores se inicia con Savigny, que aport la idea de la incorporacin del derecho al documento. Ms tarde, Brnner agreg la nota de literalidad y finalmente Jacobi aadi el elemento de la legitimidad. La frmula qued integrada por Vivante, al expresar ste que los ttulos-valores son documentos necesarios para ejercer el derecho literal y autnomo que en ellos se consigna3. 1.1.1 Escuela Comercialista Alemana y Fundamentos del Derecho Cambiario Hans Liebe (1848) expuso el principio de formalidad que caracterizaba al Derecho Cambiario (Formalactsheorie), as como los fundamentales principios de literalidad y de abstraccin, que caracterizan a la obligacin cambiaria y que la escuela alemana desarroll bajo los nombres de Literalprinzip y de Begebungsttheroie o Summenversprechenstheorie. La doctrina de Einert se le conoce con el nombre de Papiergeldtheorie. En ella, el suscriptor emite una promesa dirigida al pblico, de pagar de conformidad con las clusulas insertas en el ttulo. Y para que en el pblico surja la confianza de que la promesa ser mantenida, fue necesario asegurar al poseedor un derecho autnomo. Aquello que no puede hacerse en donde la relacin entre el suscriptor y el primer tomador sea concebida como un contrato, debindose, en consecuencia, sostener que el primero de los poseedores transmite a los siguientes un derecho en todo igual al suyo. De acuerdo a esta teora, no se debe hablar de contrato, debiendo concebirse a la promesa como acto unilateral, de esta manera, logra emancipar al ttulo, como
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URIA, Rodrigo. Derecho Mercantil. Decimonovena Edicin. Marcial Pons, Ediciones Jurdicas S.A. Madrid, 1992. Pginas 834 y 835 MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley de Ttulos Valores. Editorial Desarrollo. Lima, 1982. Pgina 16
verdadero ttulo sustantivo de valor, del contrato interno que lo inspira. Tal concepto de unilateralidad, ha demolido radicalmente las teoras contractuales que consideraba al ttulo valor como simple instrumento de prueba y ttulo ejecutivo del contrato de cambio. En 1857, Kuntze enuncia su teora de la creacin cambiaria, segn la cual el ttulo valor nace como un negocio jurdico perfecto en cuanta obligacin cambiaria y en cuanto crdito accionable desde el momento en que la cambial es redactada, declarndose as la voluntad unilateral y perfecta de obligarse. Ello significa que la fuente de la obligacin cartular es la declaracin unilateral de voluntad del emisor, precisndose que el tercero que haya adquirido la posesin del ttulo valor lo haga de buena fe. Finalmente Heinrich Brnner (1840 1915) formul la definicin de los ttulos valores diciendo que es el documento de derecho privado, cuya realizacin est subordinada a la posesin del documento4. 1.1.2 Escuela Comercialista Italiana VIVANTE5 formula su clebre definicin, expresando que el ttulo de crdito es un documento necesario para ejercitar el derecho literal y autnomo expresado en el mismo. El derecho expresado en el ttulo es literal, porque su existencia se regula a tenor del documento; el derecho es autnomo, porque el poseedor de buena fe ejercita un derecho propio, que no puede ser restringido o destruido en virtud de las relaciones existentes entre los anteriores poseedores y el deudor, y por ltimo, el ttulo es el documento necesario para ejercitar el derecho, porque, en tanto el ttulo existe, el acreedor debe exhibirlo para ejercitar cualquier derecho, tanto principal como accesorio de los que en l se contienen, no pudiendo realizarse ninguna modificacin en los efectos del ttulo sin hacerla constar en el mismo. Silva Vallejo seala que principalmente a Vivante le toca el mrito de la elaboracin de una teora unitaria de los ttulos de crdito, fijando los caracteres comunes de los ttulos al portador, a la orden y nominativos6. Ura considera que a la doctrina italiana y en especial a Vivante se le debe la acentuacin de la nota de la literalidad del derecho mencionado en el ttulo (derecho documental), y la explcita formulacin de la autonoma de ese derecho, pero, sobre todo de haber hecho del ttulo nominativo una verdadera tercera especie de los ttulos de crdito, encontrando en l, contra el parecer de buena parte de la doctrina, los caracteres esenciales de todo ttulo7.
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SILVA VALLEJO, Jos Antonio. Obra citada Pginas 650, 651, 652, 653 y 654 CESARE VIVANTE (Nacido en Venecia el 4 de Enero de 1855, muerto en su Villa de Solaja el 5 de Mayo de 1944) 6 SILVA VALLEJO, Jos Antonio. Obra citada Pginas 658 y 659 7 URIA, Rodrigo. Obra citada. Pgina 835
Prez Fontana dice que corresponde a Vivante el mrito de haber incluido los ttulos nominativos entre la categora de los ttulos de crdito, porque son necesarios para la para la transferencia y el ejercicio del derecho literal y autnomo que en ellos est mencionado8. Len Bolaffio9 fue el primero en abrir fuego contra la teora unificadora de Vivante. Segn este autor, la circulacin libre, regular y perfecta sin necesidad de cualquier intervencin del emitente, condensa y exterioriza los dos caracteres del ttulo de crdito: la incorporacin y la autonoma. Reconoce que si bien es cierto que algunos ttulos nominativos legitiman al tenedor frente al emitente y sirven para la transferencia del derecho documentado a un tercero, no por ello incorporan el derecho y menos an, le atribuyen un derecho originario inmune a las excepciones oponibles al titular. Bolaffio resume as las razones de su discrepancia: el emitente puede impedir la trasmisin del ttulo nominativo o puede exigir que la transmisin no se perfeccione sin su consentimiento. Pero an cuando se permitiese la transferencia por endoso autenticado por escribano pblico, se tratara de una cesin de crditos lo mismo que es una cesin de crditos la anotacin de la transferencia en el registro del emitente10. Para Lorenzo Mossa11 los ttulos de crdito son papeles o documentos que llevan en s un valor econmico y jurdico, porque el papel contiene un derecho real, o de participacin social, o expresa una obligacin o promesa formal y rigurosa. El valor no existe sin el documento. El valor no existe sino en cuanto el papel concentra en s el derecho. La economa y el derecho, el derecho y la obligacin estn estrechamente ligados en el papel hasta el punto de llevar el documento, de la condicin de simple documento probatorio, o an constitutivo, al rango de ttulo de crdito. Messineo12 reafirma que el ttulo de crdito es documento constitutivo del derecho contenido en l. Dice que el derecho de crdito est contenido en el ttulo para indicar el fenmeno de la denominada incorporacin del derecho en el ttulo. Esto es, el derecho es identificado o compenetrado en el documento, hasta el punto de formar cuerpo con l, con las siguientes consecuencias: se adquiere el derecho nacido del documento, mediante la adquisicin del derecho sobre el documento, en cuanto res; con la transferencia del documento, se transfiere necesariamente el derecho cartular; sin la presentacin del documento, no puede obtenerse el cumplimiento de la prestacin; la destruccin del documento puede importar la prdida del derecho cartular; y la ulterior consecuencia de la incorporacin de la prenda, el secuestro, el
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PREZ FONTANA, Sagunto. Ttulos Valores. Parte Dogmtica. Cultural Cuzco S.A. Lima 1990.. Pgina 23 LEON BOLAFFIO (Padua, 5 de Julio de 1848- Bolonia, 28 de Enero de 1940). 10 PREZ FONTANA, Sagunto. Obra citada. Pginas 23 y 24 11 LORENZO MOSSA (nacido en Sassari el 29 de Agosto de 1886, muerto en Pisa el 19 de Abril de 1957). 12 FRANCESCO MESSINEO (1886 1974)
embargo y cualquiera otro vnculo sobre el crdito no tiene efecto, si no afecta tambin al ttulo. Segn DESEMO13 el Derecho Cambiario es el conjunto de principios y de normas que regulan los actos y las relaciones jurdicas inherentes a los ttulos de crdito cambiarios. A su vez, el ttulo de crdito puede definirse como un documento formado segn determinados requisitos de forma, obediente a una particular ley de circulacin que contiene incorporado el derecho del legtimo poseedor a una prestacin en dinero o en mercadera all mencionada. La caracterstica primaria de estos ttulos que es su documentalidad o cartularidad, del latn chartula. Para Asquini14 el titulo de crdito es el documento que contiene un derecho literal destinado a la circulacin, idneo a conferir en modo autnomo la titularidad de tal derecho al propietario del documento y necesario y suficiente para legitimar a su poseedor en el ejercicio del mismo derecho. Ascarelli15 expresa que El ttulo de crdito es antes que nada un documento. La disciplina legislativa, necesariamente diferente en cuanto a los distintos ttulos, indica los requisitos de cada uno de ellos. Constituyen un documento, escrito, firmado por el deudor, formal en el sentido de que est sujeto a condiciones de forma establecidas justamente para identificar con exactitud el derecho en l consignado y sus modalidades, la especie de ttulo de crdito, la persona del acreedor, la forma de circulacin del ttulo y la persona del deudor. Realmente, su documentacin escrita es el primer paso para alcanzar aquella certeza, que a su vez es presupuesto indispensable de la circulacin del derecho16. Ascarelli individualiza la fattispecie (presupuesto) del ttulo de crdito y lo define como aquel documento escrito, suscrito, nominativo, a la orden, al portador, que menciona la promesa (a la orden) unilateral de pagar una suma de dinero o una cantidad de mercadera, al vencimiento determinado o determinable o la entrega de mercaderas (o ttulo) especificadas y es socialmente destinado a la circulacin; es ms, aquel documento certifica, con la suscripcin de uno de los administradores, la cualidad de socio de una sociedad annima. En sntesis, para Ascarelli la fattispecie del ttulo de crdito es un documento socialmente destinado a la circulacin 17. Giuseppe Ferri18 considera que la circulacin es la causa determinante de la creacin del ttulo, est prevista y querida ab initio, por el deudor y aunque requiera que se verifique un hecho jurdico sucesivo y ajeno a la voluntad del deudor; sin embargo, no
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GIORGIO DESEMO (nacido en Corf el 16 de Noviembre de 1885) ALBERTO ASQUINI (1889 1972) 15 TULIO ASCARELLI (naci en Roma el 6 de Octubre de 1903, muri el 20 de Noviembre de 1959) 16 SILVA VALLEJO, Jos Antonio. Obra citada Pginas 664, 665, 666, 671 y 675 17 SOLIS ESPINOZA, Jorge Alfredo. Temas sobre derecho cartular. Idemsa. Lima 1995. Pginas 29 y 30 18 GIUSEPPE FERRI (Nacido en Norcia, Perugia, el 27 de Noviembre de 1908)
es independiente y autnoma de la voluntad de ste19. Ferri opina que la voluntad del sujeto o de creador del documento de sujetarlo o incorporarlo a la disciplina cartular es determinante para la aplicacin de sta a la circulacin del ttulo valor. El se basa en el presupuesto que el creador del documento puede colocar una clusula limitativa a la circulacin del mismo; tal circunstancia le hace deducir que el ttulo puede ser creado exclusivamente por la voluntad individual; es decir, si el tenedor del documento puede evitar que el ttulo siga circulando con la clusula pertinente, al ejercer esta facultad implcitamente tiene la de crear el ttulo valor, de imprimirle esa caracterstica y darle esa categora jurdica. En sntesis, Ferri hace que la tesis principal de su pensamiento est constituida por el carcter tipolgico del documento, la destinacin a circular, pero subordinado a un requisito subjetivo: la voluntad. El ttulo valor existe aun cuando la persona que lo ha creado lo guarda en la caja fuerte para evitar obligarse en ese momento. Quien tiene esa conducta da a entender que an no quiere obligarse, porque el mismo impide que surja la obligacin; es decir, crea el ttulo valor pero considera que solamente se obligar en momento determinado y oportuno. En tal caso falta la esencia del acto jurdico no existe; la voluntad de negociar, esto es la voluntad de producir los efectos que le son particulares. En consecuencia, si ese ttulo entra en circulacin sin la voluntad de obligarse de su creador, la inoponibilidad a los terceros poseedores de buena fe de la inexistencia de la voluntad o la inexistencia de una declaracin vinculativa del autor del ttulo, viene a confirmar que la normativa cartular es fundamentalmente inconciliable con la autonoma privada. Es ms, en el mbito de sta la voluntad es imprescindible, no puede obviarse, debe existir siempre, porque esa es la causa de la aplicacin de una disciplina; mientras que en los ttulos valores es irrelevante la voluntad20. 1.2 ANTECEDENTES LEGISLATIVOS En Europa, el primer Cdigo que incluy la disciplina unitaria aplicable a todos los ttulos valores fue el Cdigo de obligaciones de Suiza modificado por la ley del 18 de diciembre de 1936, usando la definicin hecha por Brunner. El Cdigo de Comercio de Turqua, del ao 1957 sigue la legislacin Suiza. El Cdigo Civil italiano del ao 1942 establece la disciplina aplicable a todos los ttulos de crdito. Mjico fue el primer pas en Amrica Latina que incorpor al derecho positivo la disciplina legal de los ttulos valores, en la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito en 1932, luego el Cdigo de Comercio de Honduras del ao 1950 dedica a esa disciplina, la ley peruana No. 16587 de 1967 y el Cdigo de Comercio Terrestre colombiano de 1972 Francia sigue el sistema dual, disciplinando los llamados efectos de comercio y los valores mobiliarios, entre los que se encuentran las acciones y las obligaciones o debentures. Los ttulos de tradicin (conocimiento de embarque, certificados de depsito, etc.) estn reglamentados en los respectivos contratos que les dan origen.
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SILVA VALLEJO, Jos Antonio. Obra citada Pgina 677 SOLIS ESPINOZA, Jorge Alfredo. Obra citada. Pginas 31, 38, 39 y 40
Los Estados Unidos de Amrica siguen el sistema tripartito, distinguiendo los ttulos de participacin segurities de los ttulos representativos de mercaderas, documents of tittle y los que sirven de medio de pago, letras de cambio, cheques o sea los negotiable instruments21. 1.3 DENOMINACION En cuanto a su denominacin, no hay uniformidad ni en la doctrina ni en la legislacin. En Francia los efectos de comercio sirven para denominar a ttulos de corto plazo, como las letras de cambio y cheques; y denomina valores mobiliarios cuando se trata de identificar ttulos de largo plazo como las acciones y los bonos. En Alemania se les denomina Werpapier que tiene un significado de papier valeur en francs y ttulo valor en espaol. En Italia se les denomina Ttulo de crdito. El Cdigo Suizo us en el idioma alemn werpapier; en el idioma italiano titoli di credito; y en el idioma francs papier valuers. En Espaa se us la terminologa ttulos de crdito. Winizky ha desarrollado la teora de los ttulos circulatorios, en razn a su finalidad22. Se ha objetado, con la expresin ttulo de crdito, que ella alude a una sola de las variedades de esta clase de documento: a los ttulos de contenido crediticio, es decir, a aquellos que imponen obligaciones que dan derecho a prestaciones en dinero u otra cosa cierta. En cambio, se confiere a la expresin ttulo-valor una acepcin ms amplia, pues hace referencia a distinta clase de prestaciones, cuyo contenido son diversos valores patrimoniales y no solo el crdito. As, hay ttulos representativos de mercaderas o de derechos sobre ellas o de servicios, o un conjunto de derechos de participacin, o un status de socio, segn se ha expresado23. Garrigues dice que una parte de la doctrina espaola habla de ttulos de crdito. Pero esta denominacin es poco comprensiva, porque, por un lado, no alude a otro aspecto distinto del crdito, cual es la denominacin jurdica de la cosa misma, propia de los ttulos llamados de tradicin; mientras, por otro lado, existen ttulos (acciones de S.A.) que no atribuyen un solo derecho de crdito a su titular, sino ms bien un conjunto de derechos subjetivos de ndole varia, que componen una cualidad o posicin jurdica compleja; por esta razn, prefiere el nombre de ttulos-valores para designar jurdicamente ciertos documentos cuyo valor, estando representado por el derecho al cual se refiere el documento, es inseparablemente del ttulo mismo24. Sols Espinoza dice que la denominacin ttulo valor expresa con precisin la amplia variedad de ttulos que forman parte de esa categora jurdica. En efecto, la mencionada aceptacin no solamente comprende a los ttulos representativos de crdito, sino tambin
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PREZ FONTANA, Sagunto. Obra citada. Pginas 19, 20 y 21 MONTOYA ALBERTI, Hernando. Nueva Ley de Ttulos Valores. Gaceta Jurdica. Lima Julio 2000. Pgina 7 23 MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pgina 15 16 24 GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Tomo III. Editorial Temis. Bogot, Colombia, 1987. Pgina 85
a los de mercaderas, e incluso tanto ms al ttulo representativo de participacin; en cambio, la expresin literal de ttulo de crdito contiene un significado limitado solamente a los ttulos representativos, de un derecho de crdito, de modo que esta terminologa es inadecuada y aparece insuficiente para definirla25. Las denominaciones han estado ligadas a la existencia de un soporte papel, a un cartn, aspecto que actualmente se encuentra superado con la existencia de los ttulos desmaterializados, por lo que quizs el trmino ttulo valor no resulte el adecuado para identificar lo desmaterializado (sin papel, electrnico) con un mero registro en cuenta26. En el derecho cambiario moderno se reconocen e identifican como gnero a los valores negociables y como especie: a los en ttulo o ttulos valores y, a los valores electrnicos, que la propia ley del mercado de valores, decreto legislativo 861, los denomina anotaciones en cuenta y registro27. Es por ello que consideramos que la denominacin de valores negociables como gnero, es el ms adecuado, estando integrado por los valores materializados o ttulos valores y los valores desmaterializados o valores representados en cuenta. 1.4 CONCEPTO
El actual artculo 1 de la Ley No. 27287, alude a valores materializados que representen o incorporen derechos patrimoniales evidenciando el abandono a la concepcin tpicamente cartular, ya que pueden tambin existir ttulos valores desmaterializados28. Ello analizaremos a continuacin. 1.4.1 VALORES MATERIALIZADOS
La definicin clsica lo hizo Vivante expresando que el ttulo de crdito es un documento necesario para ejercitar el derecho literal y autnomo expresado en el mismo29. Broseta Pont dice que en la doctrina inglesa se destaca que el ttulo valor (negotiable instrument) contiene una promesa de pago, exigible por cualquier poseedor de buena fe, al que no podrn oponerse excepciones personales derivadas del anterior poseedor. En la doctrina italiana destaca por su valor descriptivo la definicin de Asquini, en cuya opinin, ttulo valor (titolo di credito) es el documento de un derecho literal destinado a la circulacin, capaz de atribuir de modo autnomo la titularidad del derecho al propietario del documento. Finalmente, en la doctrina espaola el profesor Garrigues lo
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SOLIS ESPINOZA, Jorge Alfredo. Temas sobre derecho cartular. Idemsa. Lima 1995. Pgina 13 MONTOYA ALBERTI, Hernando. Obra citada. Pgina 7 8 27 BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo y CASTELLARES AGUILAR, Rolando. Comentarios a la nueva Ley de Ttulos Valores. Gaceta Jurdica, Lima 2000. Pgina 8. 28 BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo y CASTELLARES AGUILAR, Rolando. Obra citada. Pgina 43. 29 VIVANTE, Csar. Tratado de Derecho Mercantil. Volumen III, Editorial Reus. Madrid 1936. Pginas 136 137
define diciendo que ttulo valor es un documento sobre un derecho privado, cuyo ejercicio y cuya transmisin estn condicionados a la posesin del documento30. Ura expresa que se denominan ttulos de crdito a una serie de documentos que tienen como nota comn de incorporar una promesa unilateral de realizar determinada prestacin a quien resulte legtimo tenedor del documento31. Es un documento representativo de un derecho, en tanto que el ttulo se convierte en el derecho mismo y tambin constituye una declaracin de voluntad emitida por alguien, de donde se infiere que no solamente es representativo en s, sino tambin constitutivo y dispositivo de un derecho32. Snchez Calero, reproduciendo la definicin de Vivante, dice que el ttulo-valor es el documento esencialmente transmisible necesario para ejercitar el derecho literal y autnomo en l mencionado33. Para la nueva ley de Ttulos Valores los valores materializados (ttulos valores en sentido estrito) son documentos de carcter formal que representan o contienen (incorporen) derechos patrimoniales y que estn destinados a la circulacin (Articulo 1). 1.4.2 VALORES DESMATERIALIZADOS a) Problemtica La gran difusin en el moderno trfico jurdico mercantil de los ttulos valores, y, en especial, de los valores mobiliarios, ha puesto en evidencia la insuficiencia del mecanismo tradicional de la incorporacin del derecho al ttulo o soporte documentado en papel para atender las nuevas necesidades, inicindose as un proceso de crisis. Crisis propiciada por la excesiva manipulacin y movilizacin de documentos de un lado a otro en el mercado financiero, bsicamente en aquellos sectores del mismo (burstil y bancario). De acuerdo a OLIVENCIA citado por Valenzuela Garach dice que "las ventajas del papel acababan desembocando en los inconvenientes del papeleo"34. El enorme volumen de ttulos que actualmente son objeto de transacciones en bolsa, ha obligado a que en la mayora de los pases, se sustituya el documento, soporte del derecho, por una anotacin contable. Se debe aclarar que esta problemtica solamente
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BROSETA PONT, Manuel. Manual de Derecho Mercantil. Editorial Tecnos. Madrid 1983. Pgina 542 URIA, Rodrigo. Obra citada. Pgina 833 32 MONTOYA ALBERTI, Hernando. . Nueva Ley de Ttulos Valores. Gaceta Jurdica. Lima Julio 2000. Pgina 6 33 SANCHEZ CALERO, Fernando. Instituciones de Derecho Mercantil. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid 1986. Pgina 333 34 VALENZUELA GARACH, Fernando. La Informacin en la Sociedad Annima y el Mercado de Valores, Madrid, Editorial Civitas, S.A., 1993, p.98.
afecta a aquellos ttulos que son cotizados y negociados en los mercados de valores. Lo que significa que la aparicin de los valores representados en anotacin de cuentas no constituye, una alteracin universal del concepto de ttulo valor. b) Antecedentes
Las legislaciones modernas que regulan a estos valores han seguido diversos sistemas. El primero arranca de la ley alemana de 1937 sobre el depsito colectivo de valores, que establece una copropiedad por cuotas para los propietarios primitivos sobre el conjunto de ttulos depositados. Francia sigui el sistema desde 1941, imponiendo el depsito obligatorio de los ttulos en una Caja Central de las acciones al portador, organismo que se sustituy por otro interprofesional para la compensacin de valores mobiliarios que se llam SICOVAM; Blgica en 1967 y Suiza en 1971 establecieron el depsito colectivo, en Espaa, el decreto de 25 de abril de 1974 cre un nuevo sistema de liquidacin y compensacin de valores cotizables y un depsito bancario de estos valores, siendo la nota esencial de este depsito la fungibilidad de los ttulos depositados, es decir la posibilidad de restituir otros de numeracin distinta. A este depsito se le denomina depsito especial35. En el Per esta institucin lo introdujo el Decreto Legislativo 755, siendo reconocida en el Decreto Legislativo 861, asimismo, la Ley General de Sociedades y finalmente la Ley de Ttulos Valores. c) Fenmeno de la desmaterializacin
Con la desmaterializacin se busca darle mayor agilidad, eficiencia, seguridad y disminucin de costos al mercado de valores a efecto de lograr un mejor desarrollo del mismo. El adelanto de la ciencia ha trascendido el umbral de los ttulos valores, y ha trado como consecuencia que la tecnologa brinde nuevos mtodos de representar valores, reformulando los conceptos jurdicos en los que descansaba el derecho cartular o derecho cambiario. El adelanto tecnolgico ha obligado a revisar los postulados consagrados en el derecho cambiario y aceptar nuevas perspectivas, situaciones y registros en los que reposan derechos valorizables y negociables, pero que se incorporan material ni fsicamente en un documento cartular, y, no obstante ello, es preciso otorgarle efectos jurdicos negociables. Este avance tecnolgico induce a reconocer la posibilidad de desmaterializar los ttulos valores, prescindiendo del papel como nico elemento existencial del ttulo, de la firma y de los sellos, que tradicionalmente se les ha venido otorgando con un carcter insustituible, para sustituirlo por un sistema que brinde confianza en su emisin y transmisin36.
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GARRIGUES, Joaqun. Obra citada. Pgina 90 91 MONTOYA ALBERTI, Hernando. Nueva Ley de Ttulos Valores. Gaceta Jurdica. Lima Julio 2000. Pgina 5
La desmaterializacin puede describirse "como el fenmeno de prdida del soporte cartular por parte del valor incorporado, optando por la alternativa de su documentacin por medios contables o informticos"37. Con la desmaterializacin o con la inmovilizacin de los valores se elimina las inexactitudes derivadas de procesos manuales y del trasiego fsico de ttulos, en igual forma con la desmaterializacin se disminuyen una serie de costos asociados al uso de papel38. La desmaterializacin implica la prescindencia del soporte material o papel para hacer constar el valor en un registro o hacer que ste tenga un soporte electrnico o virtual. La desmaterializacin de los ttulos valores se efecta mediante las anotaciones en cuenta y la inscripcin correspondiente de stos mediante anotaciones en cuenta y la inscripcin correspondiente de stos en el registro contable que lleve una institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores. Los valores que generalmente se representan por anotacin en cuenta son las acciones, las obligaciones y derechos de suscripcin preferente. Las anotaciones en cuenta cumplen una importante funcin, pues, a travs de ellas se agiliza y se brinda seguridad al trfico jurdico mercantil y a los derechos as representados. Esta modalidad de representacin consiste en sustituir el papel por una tcnica que recurre a una simple anotacin del derecho en un registro contable39 La anotacin en cuenta constituye un sistema que, utilizando bsicamente las modernas tcnicas informticas, suprime el movimiento de masas ingentes de papel y devuelve a los mercados de capitales la agilidad que haban perdido. Las anotaciones en cuenta suponen, una tcnica de representacin de posiciones jurdicas alternativa a la tradicional de los ttulos valores, que, como sta, imprime un particular rgimen al ejercicio y a la transmisin de los derechos que se instrumentan a travs de ellas40. d) Valores Sujetos a la representacin en cuenta Resulta pertinente manifestar que la representacin de valores mediante anotaciones en cuenta no puede extenderse a todos los ttulos valores, encontrando su natural marco de aplicacin en los valores mobiliarios o valores emitidos en masa o serie (con igual contenido de derechos). Por ejemplo los llamados ttulos de inversin, como las acciones y obligaciones (bonos o papeles comerciales) de las sociedades annimas y los ttulos de deuda pblica. Ciertamente, el carcter fungible de los mismos los hace idneos para no contar con ms soporte que el asiento contable. e)Caractersticas Como se ha analizado, el rgimen jurdico de los valores representados mediante anotaciones en cuenta es el propio de los valores mobiliarios, pues con las anotaciones en cuenta continan utilizndose las terminologas y referencias esencialmente coincidentes con las establecidas respecto de los ttulos valores. As
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VALENZUELA GARACH, Fernando. Obra citada. pgina 96. GARCA KILROY, Catiana. Apuntes para la Liquidacin de Valores, San Jos, Costa Rica, 1998, p.134. 39 BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo y CASTELLARES AGUILAR, Rolando. Obra citada. Pgina 61. 40 JIMNEZ SNCHEZ, Guillermo. Lecciones de Derecho Mercantil, Madrid, Editorial Tecnos, S.A., 1992, p. 322.
tenemos: a) Se mantiene el recurso al trmino representacin; b) Se atribuye a los valores representados la nota de fungibilidad, propia de los bienes muebles; c) Se reconocen tanto el vnculo entre el valor y su anotacin, cuanto el efecto constitutivo del asiento contable; d) Se atribuye a la inscripcin efectos de tradicin, pues la transmisin del valor se produce por transferencia contable; e) Se presume la titularidad por la inscripcin registral; y f) Se prev la constitucin de derechos reales sobre los nuevos valores.41 Desde un punto de vista dogmtico, las consecuencias que sobre los principios de literalidad, autonoma y legitimacin del titular inscrito caracterizan el rgimen propio de los ttulos valores. a) La literalidad de las anotaciones contables puede ubicarse dentro de la clase conocida como "literalidad por remisin o indirecta", debiendo incluir la anotacin, los elementos distintivos de su emisin y clase, as como la referencia a la escritura de emisin en la cual se contienen todas las circunstancias del derecho anotado. En la escritura habr de researse la denominacin, nmero de anotaciones, valor nominal y cualesquiera otras caractersticas que determinen el contenido del derecho. b)En cuanto a la autonoma, se ve reflejada, en la posicin de los sucesivos adquirentes, al establecer la oponibilidad de la adquisicin frente a terceros desde la inscripcin, la irreivindicabilidad y la limitacin de excepciones. c)Es indudable que la posesin del valor se realiza en distintas formas en las representaciones cartulares y contables, de ah que se desprenda un distinto rgimen circulatorio, as, mientras la proteccin del adquirente queda perfecta en el primer caso gracias a los instrumentos jurdico-reales, en cambio en el segundo caso, se hace precisa la colaboracin de las disposiciones reguladoras de los mercados. d)Por ltimo, en relacin a la legitimacin, se da al equipararse la inscripcin de la transmisin, a la tradicin de los ttulos y la inscripcin de la prenda al desplazamiento posesorio. La transmisin de los valores representados mediante anotaciones en cuenta tendr lugar por transferencia contable. La inscripcin de la transmisin a favor del adquirente producir los mismos efectos que la tradicin de los ttulos y har oponible a terceros la transmisin desde el momento en que se efecte. La adquisicin de los valores a ttulo oneroso por tercero de buena fe de quien, segn el registro, estaba legitimado para transmitirlos, no est sujeta a reivindicacin. La constitucin de derechos reales limitados u otra clase de gravmenes sobre valores representados por medio de anotaciones en cuenta ha de inscribirse en el registro correspondiente, para ser oponible a terceros. La inscripcin de la prenda equivale al desplazamiento posesorio del ttulo. Los asientos de los registros contables legitiman: activamente, a la persona que conforme a ellos, resulte titular del valor anotado, para ejercer y transmitir los derechos atribuidos por ste; pasivamente, a la entidad emisora (que acte de buena fe y sin culpa grave), para liberarse mediante el cumplimiento en favor del titular registral. La legitimacin para el ejercicio o la transmisin de los derechos derivados de los valores anotados, podr acreditarse mediante la exhibicin de los
VALENZUELA GARACH, Fernando. Obra citada. pgina.109.
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certificados expedidos por las entidades encargadas de la llevanza de los registros contables. En cuanto a efectos jurdicos, podemos sealar los siguientes: a) Constitucin del derecho: Los derechos derivados de los valores representados mediante anotaciones en cuenta nacen desde la inscripcin en el registro contable. b) Transmisin de valores: la transmisin tiene lugar a travs de transferencia contable, de forma tal que no se entiende efectuada la transmisin hasta que se produce la anotacin en la cuenta del adquirente. c) Principio de proteccin del adquirente o irreivindicabilidad: el tercero que adquiera a ttulo oneroso, valores representados mediante anotaciones en cuenta de persona, que segn los asientos del registro contable, aparezca legitimada para transmitirlos, no estar sujeto a reivindicacin , salvo que hubiera obrado en el momento de la adquisicin con mala fe o culpa grave. d) Legitimacin a travs de la inscripcin en favor de una persona, pudiendo exigir, quien figure en las anotaciones contables de la sociedad emisora, la realizacin de las prestaciones derivadas del valor, lo que sirve asimismo para poder efectuar las transmisiones del citado valor. A este efecto, deben expedirse los certificados de titularidad, por parte de las entidades encargadas de los registros contables. Dichos certificados tienen las siguientes funciones y caractersticas: sirven de instrumento de acreditacin de la titularidad, para la transmisin de los valores y para el ejercicio de los derechos derivados de los mismos, no confiriendo derechos adicionales. No son ttulos valores, se prohbe la realizacin de actos de disposicin que tengan por objeto los certificados. La restitucin de un certificado anterior es requisito legal para que las entidades encargadas de los registros contables efecten las inscripciones relativas a inscripciones y gravmenes.
1.5 1.5.1
CARACTERSTICAS DEL TITULO VALOR DERECHOS PATRIMONIALES INCORPORADOS
Los ttulos valores contienen un derecho patrimonial incorporado que puede ser una orden de pago, un crdito, un conjunto de derechos, derecho de propiedad o diversas prestaciones. Son relaciones jurdicas que tienen vida propia. As por ejemplo, Montoya Manfredi dice que los cheques, sustituyen, en cierta forma, a la moneda como instrumento de pago; otros promueven o facilitan las ventajas del crdito, como la letra de cambio; otros contienen un complejo de derechos de participacin, un status, como las acciones de las sociedades; y, finalmente, otros confieren derechos sobre cosas o prestaciones de servicios, como los warrants y las cartas de porte42.
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MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley de Ttulos Valores. Editorial Desarrollo. Lima, 1982. Pgina 14
1.5.2
DESTINO CIRCULATORIO
Giuseppe Ferri dice que en los ttulos de crdito no hay transmisin del derecho de crdito, y ms que de circulacin de crdito podra hablarse de una circulacin de la posicin de acreedor. Esta destinacin inicial a la circulacin, nsita en la voluntad del creador del ttulo, constituye la esencia del ttulo de crdito, el elemento discriminante y del cual derivan las caractersticas propias de la disciplina, pero constante y presente en todos los ttulos de crdito est la voluntad de crear un ttulo circulatorio43. Winizki los denomina ttulos circulatorios fundndose en que el fenmeno econmico de la circulacin es el denominador comn de todos los documentos que se integran en la teora general autnoma que gobierna esta clase de instrumentos y que son exigencias econmicas las que han obligado a facilitar y asegurar esa circulacin, innovando hasta en las concepciones jurdicas ms tradicionales, como ocurre con la fundamental y revolucionaria figura del endoso44. Giuseppe Ferri dice que dicha destinacin a la circulacin admite la posibilidad de limitacin impuesta por la voluntad del suscriptor, y en tal sentido el ttulo pierde la calidad de ttulo circulatorio45. Por su parte, Pino Carpio, citado por el maestro Montoya considera que, cuando expresa que el hecho de que el documento emitido no circule y se quede en poder del primitivo girado (ha querido decir girador), no atenta contra su destino; pues la esencia del ttulo-valor es que puede circular; mas no que en realidad circule. La virtualidad de la circulacin de un ttulo-valor nace de la promesa unilateral, sincera y de buena fe, que hace el librador del documento de que la obligacin que ste contiene ser pagada a quien al final de la circulacin resulte el titular del crdito frente al titular de la obligacin46. En conclusin, estos documentos circulan con gran intensidad en el trfico econmico, tienen fcil realizacin del crdito que ellos contienen, estn destinados a la circulacin, aunque no circulen. Hernando Montoya dice que la ley de ttulos valores excluye de la aplicacin de su normatividad a los boletos, contraseas, fichas, tarjetas de crdito o dbito u otros documentos anlogos que carezcan de aptitud o destino circulatorio y que sirvan exclusivamente para identificar a quien tiene el derecho de exigir la prestacin respectiva, consagrndose as la esencia de la circulacin de los ttulos para ser calificados como ttulos valores47. A dichos instrumentos se le conoce como ttulos
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SILVA VALLEJO, Jos Antonio. Obra citada Pginas 677 y 678 MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley.... Pgina 17 45 SILVA VALLEJO, Jos Antonio. Obra citada Pgina 677 46 MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pgina 17 47 MONTOYA ALBERTI, Hernando. Obra citada. Pgina 6
valores impropios, que son documentos que contienen la promesa de realizar un servicio (facere) o de entregar una cosa (depsito) o incluso una suma de dinero. Estos ttulos no son creados para circular ni para ser transmitidos, sino que permite que el acreedor puedan fcilmente recurrir a elementos extrnsecos del documento para determinar la titularidad y el contenido del derecho; asimismo, que el deudor se libere si paga al verdadero acreedor, aunque ste ya no posea el documento; el deudor puede negarse a cumplir exigiendo a quien exhibe la contrasea la prueba de su titularidad. En definitiva, los ttulos valores impropios son simples documentos que tienden a facilitar nter partes la ejecucin de una relacin obligatoria, procurando al deudor una fcil y rpida liberacin de su deuda o al acreedor una pronta y exacta obtencin de la prestacin que le es debida48. 1.5.3 DOCUMENTO FORMAL
Segn DESEMO, citado por Silva Vallejo, el Ttulo de crdito, aparte de ser un documento especial es tambin un documento formal que obedece a los requisitos de forma prescritos por la ley bajo conminacin de la invalidez del ttulo como tal. No basta, por tanto, la escritura, sino que son necesarias todas las indicaciones que la ley requiere para que el ttulo de crdito asuma un determinado tipo y pueda considerar regular y, por lo tanto, despliegue la eficacia que le es propia49. El Artculo 1 numeral 1.2 dice que la falta de un requisito formal esencial destruye la eficacia del titulo valor como tal, pero no invalida el acto jurdico que dio origen a la creacin o transferencia del documento. 1.6 RELACIN CAUSAL Y RELACIN CARTULAR O CAMBIARIA
En la relacin documental o cartular se descubre la doble relacin jurdica a quienes intervienen: una relacin causal, bsica o fundamental, que es el negocio jurdico subyacente que gener la relacin entre las partes, que puede ser una compraventa, un prstamo, una donacin, etc.; y por otra parte, relacin cartular, resultante del documento emitido, con caractersticas y efectos propios, que origina acciones tambin diversas de las que resultan de la relacin fundamental o bsica. Por ello, dice Montoya Manfredi, la falta de un requisito formal destruye la eficacia del ttulo-valor como tal, pero no invalida el acto jurdico que dio origen a la creacin o transferencia del documento50. a) Relacin Bsica o fundamental.-
La emisin del ttulo se debe normalmente a la existencia de una relacin previa (llamada subyacente o fundamental) (v. gr. Un comprador, que debe el precio al
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BROSETA PONT, Manuel. Obra citada. Pgina 547 SILVA VALLEJO, Jos Antonio. Obra citada Pgina 666 50 MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pgina 18
vendedor, le entrega un cheque). La relacin fundamental se dice en expresin equvoca que es causa de la emisin del ttulo51. b) Relacin Cartular.Ascarelli, sostiene que la declaracin cartular es una declaracin distinta de la relativa a la relacin fundamental y respecto a la declaracin cartular el documento tiene un valor constitutivo que origina que esta declaracin sea una expresin de voluntad, fuente de un derecho autnomo, cuyo ejercicio y trasmisin estn en funcin de la presentacin y de la trasmisin del ttulo es siempre distinto del basado en la relacin fundamental52. La relacin cartular tiene diferentes efectos, dependiendo si estos ttulos son abstractos o causados. b.1 Titulos Abstractos El derecho incorporado es autnomo en el sentido de que cuando se transmite el ttulo corresponde al nuevo adquiriente un derecho que es independiente de las relaciones de carcter personal que hubieran podido existir entre los anteriores titulares y el deudor, siempre que haya existido buena fe53. En algunas categoras de ttulos de crdito, esta separacin llega a traducirse en la misma abstraccin del derecho cartular. Cuando el derecho cartular es abstracto puede tener un titular distinto de aquel a quien pertenece el derecho derivado de la relacin fundamental, teniendo, por tanto, los dos derechos una circulacin independiente54. Los ttulos abstractos son aquellos en los que no se menciona la relacin fundamental y su creacin puede deberse a relaciones de diversa naturaleza (v. gr. La entrega de un cheque puede ser para el pago de una compraventa, de un prstamo, del alquiler, etc.). Se debe tener en cuenta que en las relaciones entre el que emite el ttulo y su primer tenedor, aqul puede alegar ante ste las excepciones u obstculos que deriven de la relacin fundamental que le liberen del cumplimiento de la obligacin incorporada al ttulo (el comprador extiende una letra para el pago de las mercancas al vendedor, que luego ste no enva, si el vendedor exige el pago de la letra, el comprador alegar el incumplimiento de la otra parte de la entrega de esas mercancas), pero estas excepciones, que se consideran de carcter personal, no son oponibles al tercer poseedor de buena fe del ttulo (en el ejemplo anterior si la letra se transmite a un tercero, que al adquirirla no ha obrado en dao del deudor, ste no podr oponer que no se entregaron las mercancas55. b.2 Ttulos Causales Cuando el derecho cartular es un derecho causal, la declaracin del deudor resulta derivada de la relacin fundamental, y, por tanto ambos derechos, aunque distintos,
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SANCHEZ CALERO, Fernando. Obra citada. Pgina 338 MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pgina 68 53 SANCHEZ CALERO, Fernando. Obra citada. Pgina 336 54 MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pgina 68 55 SANCHEZ CALERO, Fernando. Obra citada. Pginas 336 y 338
circulan juntos, perteneciendo necesariamente al mismo titular. En estos documentos causales, slo se producira la autentificacin de la relacin fundamental, y de ah que el titular del ttulo puede gozar precisamente del derecho derivado en la relacin fundamental, de acuerdo con lo que est declarado en el ttulo56. Son ttulos causales los ttulos que hacen referencia a otros contratos, por ejemplo las acciones, se encuentran ligadas necesariamente con la escritura de constitucin de la sociedad; Asimismo, el conocimiento de embarque se remite a la pliza de fletamento para la regulacin del flete y de las estadas, o los bonos y papeles comerciales, las reglas acerca del pago de los intereses hace referencia a la escritura de emisin57. Como se aprecia, los efectos de la relacin fundamenta sobre el ttulo causal, consiste en sometimiento del derecho incorporado al ttulo a la disciplina de la relacin fundamental (as en la carta de porte o el conocimiento de embarque los derechos que se incorporan al ttulo estn disciplinados por las normas del contrato de transporte)58 1.7 1.7.1 NATURALEZA JURDICA DE LOS TITULOS VALORES Origen dela Obligacin Cartular
Teora contractualista Para unos, se origina en un negocio bilateral entre el emitente y el tomador. Pero, como el ttulo-valor est destinado a circular, se modific la teora original y se argument que el contrato era entre el emitente y un sujeto indeterminado, incierta persona.Se acusa a las teoras contractualistas de llevar a la consecuencia inadmisible de que los vicios del contrato han de repercutir completamente y siempre sobre la obligacin cartular y el derecho que le corresponde, aunque el ttulo se encuentre en poder de un poseedor que haya sucedido al primer tomador. Adems, las teoras contractualistas no explican cmo el acreedor de la prestacin mencionada en el ttulo resulta siendo, casi siempre, un tercer poseedor con derecho a exigir la prestacin cartular sin haber tenido relacin contractual con el emisor del ttulo. Teora del negocio unilateral La teora del negocio unilateral toma en cuenta el momento en que se origina la obligacin cartular como promesa unilateral, que, segn algunos se perfecciona en el momento de la emisin del ttulo; y segn otros, en el momento de la declaracin no recepticia, cuya eficacia est condicionada al hecho de la desposesin. La teora unilateral de la emisin, responde al propsito de garantizar a todo acreedor subsecuente una posicin autnoma, y explica en todo caso y de un modo conforme a las exigencias prcticas y a los principios del derecho, cmo nace, en el caso de un primer tomador incapaz, el derecho del poseedor subsecuente, aun respecto al adquiriente por ttulo originario.
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MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pgina 69 VIVANTE, Csar. Obra citada. Pgina 137 58 SANCHEZ CALERO, Fernando. Obra citada. Pgina 338
Teora de la legalidad Sostiene que la obligacin literal y autnoma que nace cuando comienza a circular el ttulo, proviene de la ley. Posicin Mixta Una posicin mixta, que considera que acto de emisin o de creacin constituye un negocio jurdico (contrato de promesa unilateral), productivo de efectos tpicos, en relacin al tercero poseedor de buena fe, aparte, desde luego, de las relaciones inmediatas entre el suscritor y el tomador, que se rigen por el negocio jurdico que dio origen al ttulo59. 1.7.2 Funcin del documento
El documento tiene funcin probatoria, pues sirve para fijar la declaracin de voluntad emitida por el obligado, facilitando la prueba de la relacin jurdica al titular del derecho subjetivo 60 El ttulo-valor no es un documento de prueba. Es un ttulo inherente al ejercicio del derecho. La diferencia se ve claro en el contrato de transporte martimo. La pliza de fletamento menciona los derechos del fletante y los del fletador. Pero estos derechos pueden hacerse valer por otros medios de prueba. El conocimiento de embarque es el ttulo indispensable para exigir la entrega de las mercancas61. Tiene tambin una funcin constitutiva, surge de l un derecho tpico, el derecho cartular, que en algunos casos se vincula con la relacin llamada fundamental, y en otros se desprende totalmente de sta, resultando que las relaciones derivadas de ese vnculo son inoponibles a los terceros tenedores del documento. No constituye una excepcin al carcter constitutivo del ttulo, el que, en el caso de las sociedades annimas, el derecho del socio a obtener las acciones deriva del contrato de sociedad, pues el carcter constitutivo, as como los dems del ttulo-valor, deben considerarse, fundamentalmente, no en las relaciones entre el emitente y el tomador, sino en las relaciones entre el librador y el tercer poseedor de la accin, a quien solo la posesin calificada del ttulo-accin acuerda la calidad de socio. Es, asimismo, ttulo dispositivo, en el sentido de que, debido a la relacin entre el documento y el derecho, es necesario disponer del ttulo para obtener la prestacin en l prometida. Del carcter dispositivo del ttulo deriva el derecho del deudor a que se le restituya el documento una vez que cumpli la prestacin62.
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MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pgina 30 31 PREZ FONTANA, Sagunto. Obra citada. Pgina 50 61 GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Tomo III. Editorial Temis. Bogot, Colombia, 1987.. Pgina 86 62 MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pgina 31
1.7.3
Naturaleza Jurdica de los Ttulos Valores segn el origen y de la funcin del documento
La eficacia de la obligacin derivada del ttulo exige que la voluntad del deudor se manifieste en las formas requeridas por las reglas de la institucin de la que el ttulo depende. Pero, esta sola manifestacin de voluntad es insuficiente. Todava es necesario que la declaracin unilateral de voluntad incluida en el ttulo no quede a la decisin del deudor, sino que ella sea exteriorizada en las condiciones que el impriman un carcter definitivo63. En los ttulos valores el nacimiento del derecho puede o no ir ligado a la creacin del ttulo (hay ttulos valores dispositivos, letra de cambio, y no dispositivos, accin de la sociedad). Pero el ejercicio del derecho va indisolublemente unido a la posesin del ttulo. Esto es consecuencia de que en los ttulos-valores el derecho y el ttulo estn ligados en una conexin especial, distinta de la propia de los dems documentos relativos a un derecho. en ellos la comunidad de destino entre el ttulo (cosa corporal) y el derecho (cosa incorporal) es absoluta, como es distinto el sentido de la relacin de dependencia entre ambos elementos. En los ttulos ordinarios el documento es accesorio del derecho: quien tiene el derecho, tiene tambin el derecho a obtener el ttulo. En los ttulos-valores el derecho es accesorio al ttulo: quien tiene el ttulo es titular del derecho y no hay derecho sin ttulo La dependencia es aqu del derecho respecto al documento. Y como el documento es una cosa mueble, el derecho queda sometido al tratamiento jurdico de las cosas muebles. Con ello se ampla el mbito del derecho de cosas al extenderlo a las cosas incorporales (derecho de los ttulos-valores) y al introducir en l una nueva especie de cosas (el ttulo), cuyo valor no reside en s mismo, sino en el derecho que documenta64. 2. PRINCIPIOS JURDICOS DE LOS TTULOS VALORES
Como se ha analizado, el ttulo o documento (material o tangible) va unido al derecho (intangible); la forma de lograr la tangibilidad del derecho es por va del ttulo valor, desarrollndose varios principios propios del derecho cambiario, como la literalidad, incorporacin, autonoma, legitimidad activa y pasiva y la buena fe como condicin de legitimacin que reconocen la doctrina65. 2.1. La incorporacin.a) Definicin El derecho que deriva del ttulo-valor se encuentra como adherido al ttulo, sin el cual ese derecho no puede circular. Por eso se habla del ttulo-valor, o sea, el
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MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pgina 32 GARRIGUES, Joaqun. Obra citada. Pginas 86 y 87 65 BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo y CASTELLARES AGUILAR, Rolando. Obra citada. Pgina 43.
valor, es decir, el derecho, unido indisolublemente al documento que lo contiene, sin el cual no puede hacerse valer. Por esto, a la incorporacin se le ha llamado tambin compenetracin o inmanencia66. Cuando hablamos de incorporacin de derecho al ttulo se emplea una expresin puramente metafrica; quiere decir que el ttulo, como cosa corporal, y el derecho documentado, como cosa incorporal, aun cuando sean cosas distintas, se ofrecen en el trfico como si fuera una cosa67. b) Funcin de la incorporacin La incorporacin del derecho al documento hace ms fcil y segura la circulacin de los derechos, porque permite una esencial transmutacin jurdica: la cesin de derechos se convierte en una transmisin de cosas muebles a cuyo rgimen jurdico el documento (ttulo valor) se somete. La solucin del Derecho mercantil a la exigencia de que los derechos se transmitan de forma rpida y segura se logra mediante la incorporacin, porque por ella los derechos circulan eludiendo las reglas de la cesin de crditos, sometindose a las reglas de la transmisin de las cosas muebles. El trfico de derechos se convierte as en un trfico de cosas muebles (protegido por el principio de tutela a la posesin de buena fe), cuyo rgimen jurdico contiene grandes ventajas; la posesin de buena fe equivale al ttulo; el adquiriente poseedor de buena fe obtiene la propiedad del documento (ttulo valor); la propiedad del documento confiere la titularidad del derecho incorporado; la simple posesin del documento legitima al poseedor para exigir del deudor el cumplimiento del derecho incorporado68. c) Derechos incorporados El derecho que se incorpora es frecuentemente un derecho de crdito que entraa la pretensin de una prestacin dineraria. Pero esto no es necesario, pues el ttulo puede incorporar un conjunto de derechos de distinta naturaleza (como sucede en el caso de las acciones) o un derecho relativo a cosas individualizadas (mercancas, en el supuesto de conocimientos de embarque, resguardos de depsitos, etc. ). Por esta razn resulta preferible el trmino ttulo-valor a ttulo de crdito69. Si el valor incorporado es una suma de dinero (derecho de crdito) es una suma de dinero debe sealarse la respectiva unidad o signo monetario. Si existe diferencia del importe entre el expresado en letras o en nmeros o mediante codificacin, prevalecer la suma menos. Si la diferencia es la unidad monetaria, se entender que corresponde a la moneda nacional, si uno de los importes estuviese expresado en dicha moneda. Si no consigna la unidad o signo monetario carece de la calidad y efecto de ttulo valor (artculo 5). Esta regla concierne a los ttulos crediticios y no a los representativos de mercaderas, en los que puede no haber referencia a importe, sino a cantidad.
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MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pgina 20 GARRIGUES, Joaqun. Obra citada. Pgina 87 68 BROSETA PONT, Manuel. Obra citada. Pgina 542 69 SANCHEZ CALERO, Fernando. Obra citada. Pgina 336
d) Elementos de la incorporacin De ello se deduce que todo ttulo valor se compone de dos elementos: uno corporal, material, el corpus que es el documento y otro, inmaterial, el derecho que en l se menciona o sea la declaracin cartular, declaracin unilateral de obligarse hecha por el creador del ttulo70 e) Consecuencias Se habla de documento necesario porque la posesin y la presentacin o exhibicin del mismo son indispensables para ejercitar el derecho. La incorporacin del derecho al ttulo trae como consecuencia que slo el poseedor del documento pueda exigir y transmitir el derecho documental 71. Los ttulos valores requieren siempre la existencia de un documento que es el sostn del derecho que utilizando una metfora se considera incorporado en el mismo de tal manera que sin el documento es imposible ejercitar el derecho del que titular est investido72. 2.2. La literalidad.Este principio significa que los derechos y correlativas obligaciones deben constar por escrito en el documento o en hoja adherida a l, porque son los trminos sealados en ste los que determina el contenido y los efectos de tales derechos, as como la titularidad del tenedor legtimo y las prestaciones a cargo del obligado (el alcance y modalidades de los derechos y obligaciones). La hoja adherida deber ser firmada por el primero que lo utilice de modo tal que comprenda dicha hoja y el documento (artculo 4). Derivado del principio de literalidad, las medidas cautelares, la prenda, el fideicomiso y cualquier afectacin sobre los derechos o los bienes representados por valor, no surten efecto si no se anotan en el mismo ttulo. En otros ttulos, por su naturaleza, como los nominativos, deben anotarse en la matrcula o registros del respectivo valor (artculo 13) Segn Desemo la literalidad del ttulo significa que este contiene una obligacin y un correspondiente derecho conforme al tenor del documento73. El contenido de la declaracin documental y a veces de la norma legal y de la relacin causal que el emitente haya podido mencionar en el contexto del ttulo, determina el contendido y la naturaleza del derecho, o de los derechos internos y de la obligacin u obligaciones correlativas74 La literalidad opera exclusivamente de quien haya de ejercitar el derecho documental, sustrayndole a posibles excepciones del deudor, basadas en elementos extraos al ttulo. Su fundamento est en la confianza que pone quien recibe un ttulo sobre la exactitud de su contenido segn el tenor ttulo mismo75.
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PREZ FONTANA, Sagunto. Obra citada. Pgina 15 URIA, Rodrigo. Obra citada. Pgina 835 72 PREZ FONTANA, Sagunto. Obra citada. Pgina 15 73 SILVA VALLEJO, Jos Antonio. Obra citada Pgina 667 74 MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pgina 29 75 URIA, Rodrigo. Obra citada. Pgina 837
Se dice que el derecho expresado en el ttulo es literal, porque su existencia se regula a tenor del documento76; esto significa que la forma escrita es decisiva para precisar el contenido del ttulo, su naturaleza y la modalidad del derecho mencionado en el documento. Ninguna condicin que no resulte del tenor del documento puede hacerse valer mediante l. De este modo, lo que aparece literalmente en el documento resulta determinante respecto a la situacin jurdica del titular77. El derecho incorporado tiene la nota de la literalidad, lo que quiere decir que cuanto concierne al contenido de este derecho, sus lmites y sus modalidades dependen de los trminos en que sta redactado el ttulo78. Establezcamos, sin embargo, que el dato de la literalidad del derecho no aparece con la misma fuerza en todos los ttulos. Cobra todo su valor en los ttulos perfectos o completos, como la letra de cambio o el cheque, donde la incorporacin del derecho al ttulo es mas absoluta79. La literalidad del derecho es la caracterstica propia de los ttulos-valores perfectos, o sea aquellos en los que se verifica por completo la incorporacin del derecho al ttulo80. En los ttulos llamados incompletos (v. gr. : acciones, obligaciones), que incorporan un derecho preexistente cuya vigencia y contenido se determinan por elementos extraos al ttulo, la nota de literalidad queda debilitada81. En oposicin a estos ttulos perfectos (llamados jurdico-materiales), que tambin responden al concepto de ttulo-valor y que incorporan un derecho preexistente cuya vigencia y modalidad se determinan por elementos extraos al ttulo (ejemplo: acciones de una sociedad annima, las cuales no representan ms que un certificado relativo a los estatutos)82. stos ttulos valores que se remiten a otros documentos extraos suelen denominarse ttulos literales incompletos83. Montoya Manfredi considera que en las acciones de las sociedades annimas, el principio de la literalidad no sufre excepcin por el hecho de no contenerse en el documento la integridad de los derechos que derivan de la condicin de socio de esa clase de sociedades, pues en el documento se incluyen las referencias a otros instrumentos, como son la escritura de constitucin social y el estatuto, con las modificaciones que se hubieran introducido en l. Mas bien se trata de una literalidad atenuada, pero no ausente, porque del ttulo resulta la referencia a otros documentos, que deben examinarse para el conocimiento completo de los derechos incorporados en el ttulo-valor84. 2.3. La autonoma.a. Definicin
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VIVANTE, Csar. Obra citada. Pgina 137 MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pgina 21 78 SANCHEZ CALERO, Fernando. Obra citada. Pgina 336 79 URIA, Rodrigo. Obra citada. Pgina 837 80 GARRIGUES, Joaqun. Obra citada. Pgina 95 81 URIA, Rodrigo. Obra citada. Pgina 837 82 GARRIGUES, Joaqun. Obra citada. Pgina 95 83 SANCHEZ CALERO, Fernando. Obra citada. Pgina 336 84 MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pgina 21
Este principio determina que cada uno de los sucesivos titulares del documento resulta vinculado en forma originaria con el obligado y no como un sucesor de quienes lo antecedieron en la titularidad del instrumento. Existe una relacin real, objetiva, instrumentalizada, independiente de las relaciones extradocumentales (causas que pudieran haber determinado la creacin o transmisin del ttulo hasta llegar al ltimo tenedor). Vivante afirma que el derecho es autnomo, porque el poseedor de buena fe ejercita un derecho propio, que no puede ser restringido o destruido en virtud de las relaciones existentes entre los anteriores poseedores y el deudor85; b. Fundamentos Ura dice que el que adquiere un ttulo antes del vencimiento adquiere una cosa material (el documento), a la que va inseparablemente unido un derecho (ius propter rem) que, como tal derecho, puede ejercitarse o no; adquiere, por tanto, la mera posibilidad de devenir acreedor y de ejercitar un derecho, o, si se quiere, un derecho potestativo, valindose del cual pueda hacer propio el crdito. Por eso, cuando el titulo circula, renace ex novo en cada nuevo adquirente la facultad de devenir acreedor ejercitando la pretensin contenida en el ttulo, que no fue ejercitada por nadie todava, y solo en el ltimo poseedor se da la titularidad del derecho de crdito que durante la circulacin estuvo latente. (derecho autnomo)86 c. Funcin El principio de la autonoma determina que el derecho cartular incorporado en el ttulo est destinado a encontrar a su titular en un sujeto determinable por medio de la relacin real en que esa persona se encuentra con el documento. En esta forma, el derecho cartular queda fijado en cada uno de los sucesivos propietarios en forma originaria, en virtud de esa relacin real, objetiva y no como consecuencia de un contrato o de un negocio. d. Caractersticas Por la autonoma, el tenedor del ttulo valor aparece acreedor originario del obligado y no como un sucesor de quien lo precedi en la titularidad del documento, independiente del derecho de los anteriores, al que no afectan las relaciones que hayan podido existir entre deudores y los tenedores precedentes, y al que no se le pueden oponer, por tanto, las excepciones personales de stos87. La autonoma significa que la posicin jurdica de las partes y los derechos que se transfieren en la serie de relaciones cambiarias generadas por el proceso de circulacin de un ttulo valor, son independientes entre si88. Resulta as que cada nueva adquisicin del derecho cartular es
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VIVANTE, Csar. Obra citada. Pgina 137 URIA, Rodrigo. Obra citada. Pginas 837 y 838 87 URIA, Rodrigo. Obra citada. Pgina 837 88 BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo y CASTELLARES AGUILAR, Rolando. Obra citada. Pginas 45 y 46.
independiente de las relaciones extracartulares, fundamentales o subyacentes que puedan haber determinado las adquisiciones precedentes. La autonoma comienza a funcionar desde la primera transferencia posterior a la emisin y a favor de los terceros que adquirieron el ttulo de buena fe. El derecho incorporado es autnomo en el sentido de que cuando se transmite el ttulo corresponde al nuevo adquiriente un derecho que es independiente de las relaciones de carcter personal que hubieran podido existir entre los anteriores titulares y el deudor, siempre que haya existido buena fe89. e. Efectos La autonoma permite que el derecho adquirido sea en muchas ocasiones de superior categora, como cuando el derecho consignado en un ttulo valor o en el ttulo mismo estaba viciado por una causa de nulidad en el momento de trasferirse el ttulo el derecho, el adquirente del mismo lo adquiere totalmente saneado, rompindose con el principio del derecho civil en el sentido de que nadie puede transmitir ms derechos de los que tiene; en materia de ttulos valores s se puede90. 2.4. Legitimacin Activa a. Definicin La legitimacin supone, en su aspecto activo, que el titular del derecho puede exigir el cumplimiento al obligado por el solo hecho de tenerlo 91 o para transmitir vlidamente el documento. Es legitimado, el que tiene la posibilidad de hacer valer el derecho de crdito sobre la base del ttulo, sin que necesite demostrar la real pertenencia del derecho de crdito. Debiendo tener la posesin conforme a la ley de circulacin del ttulo, y que es diversa en los ttulos nominativos, en los ttulos a la orden y en los ttulos al portador Si la legitimacin hace referencia a los requisitos que deben concurrir en un sujeto para ejercitar un derecho, la legitimacin por la posesin aplicada a los ttulos valores significa que en ellos la posesin es condicin indispensable para ejercitar el derecho incorporado y, en consecuencia, para exigir del deudor-emisor del ttulo la prestacin debida. b. Fundamentos La legitimacin por la posesin establece la fictio iuris de que quien posee y exhibe el documento es titular del derecho, lo cual no es una aberracin, sino una conquista del Derecho privado y moderno. Para Jacobi esta forma de agilizar la legitimacin opera, no slo a favor del acreedor al facilitarle y simplificarle de su obligacin simplemente con probar que pag al poseedor del ttulo, aunque ste no fuera el titular del derecho.
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SANCHEZ CALERO, Fernando. Obra citada. Pgina 336 BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo y CASTELLARES AGUILAR, Rolando. Obra citada. Pgina 46. 91 BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo y CASTELLARES AGUILAR, Rolando. Obra citada. Pgina 46.
c.
Caractersticas En primer lugar, la posesin del ttulo es requisito que por s mismo legitima al tenedor para exigir el cumplimiento del derecho que incorpora, en los llamados ttulos al portador (ttulos annimos o de legitimacin pura) y ello aun en el caso de que la posesin sea de mala fe, siempre que el deudor desconozca esta circunstancia. En segundo lugar, la posesin del ttulo es requisito indispensable para ejercitar el derecho a l incorporado, aunque no sea por s sola suficiente, pero no es siempre condicin suficiente, en los ttulos a la orden y en los ttulos al portador y es necesario pero suficiente por s sola en los ttulos a la orden y en los nominativos92. En una clase de ttulos, ttulos al portador, la posesin legitima, sin necesidad de otra prueba, sea porque el deudor no est autorizado a investigar el derecho del poseedor, sea porque el deudor no est obligado a investigar ese derecho (ttulos de legitimacin puros). En otra clase de ttulos, ttulos a la orden, la posesin legitima, unida a una prueba relativa al derecho derivado del ttulo y que se facilita por la fuerza legitimadora formal de ciertas clusulas. En otra clase de ttulos, finalmente, ttulos directos, llamados nominativos, la posesin no legitima por s misma de un modo decisivo ni aun unida a pruebas suministradas por el ttulo mismo: es necesario completar la legitimacin por medio de la inscripcin en un libro del deudor (ttulos-valores incompletos). Efectos La legitimacin por medio de la posesin permite el ejercicio del derecho a personas a quienes no les est atribuido este. El titular aparente (apariencia engendrada por la posesin) puede exigir la prestacin del deudor y es este quien tiene que probar su falta de derecho (inversin de la carga de la prueba). Supuesta la posibilidad de separacin entre el derecho (propiedad del ttulo) y ejercicio del derecho (posesin del ttulo), cabe que el derecho se ejercite por los titulares y por los no titulares. Se deduce que la posesin del ttulo es equivalente a la posibilidad de ejercicio del derecho luego ser posible este ejercicio por quien no sea titular del derecho, con tal que sea poseedor del ttulo. Esta es la consecuencia ms importante de la legitimacin por la posesin. As como en el derecho de cosas en general pueden estar separadas la propiedad y la posesin de una cosa, propiedad sin posesin y posesin sin propiedad, y por consiguiente, marchar por caminos distintos el derecho y el ejercicio del derecho, as tambin en el derecho de ttulos-valores puede existir derecho sin posibilidad de ejercicio (propietario despojado de su ttulo) y ejercicio
d.
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BROSETA PONT, Manuel. Obra citada. Pginas 544 y 545
del derecho sin tener efectivamente derecho (posesin del ttulo por el no propietario)93. El artculo 16 de la Ley dice que para exigir las prestaciones que en el ttulo se expresa, ste debe ser presentado por quien resulte tenedor legtimo. El titular segn la clase de ttulo o ley de circulacin (Portador, a la orden o nominativo) est habilitado para exigir las prestaciones del ttulo, gravarlos y trasmitirlos legtimamente. No slo el ttulo como bien mueble, sino los derechos o bienes que en ellos se mencionan, tal como lo prescribe el artculo 12 de la Ley de Ttulos Valores. 2.5 Legitimacin Pasiva.La legitimacin en su aspecto pasivo, consiste en que el obligado se libera de su obligacin por cumplir la prestacin frente al tenedor del documento, siempre que ste tenga una tenencia legtima94. El artculo 16 de la ley dice que el obligado que, sin dolo o negligencia, cumple las prestaciones contenidas en el ttulo frente al legtimo poseedor, queda liberado aunque se trate de un titular aparente y no de la persona a quien, en el fondo, pudiera corresponder el derecho a la prestacin. La posesin del ttulo Respecto del deudor, le dispensa de toda indagacin sobre los extremos recin mencionados: el deudor que paga contra la presentacin del documento paga vlidamente; y, a la inversa: el deudor no est obligado a la prestacin si no es mediante la exhibicin del ttulo. Para evitar que pueda ser obligado a pagar dos veces, se autoriza al deudor para reclamar el ttulo una vez que pague (ttulos de restitucin o rescate). Los ttulos-valores son ttulos de legitimacin que dotan al tenedor, frente al deudor, de una apariencia jurdica, de tal suerte que el deudor puede, en cierta medida confiar en ella. As como la posesin engendra apariencia de propiedad en las cosas, en los ttulos-valores la posesin, sola o unida a ciertas clusulas legitimadoras, engendra una apariencia de titularidad legtima a favor del poseedor del documento y esta apariencia es suficiente para el comercio jurdico. La apariencia jurdica que el ttulo valor engendra, acta tanto a favor del deudor, le libera de la deuda si paga al que goza de la apariencia del derecho, como a favor del acreedor, a quien asegura contra la excepcin de que el deudor ha pagado al anterior acreedor despus de la cesin del derecho o que ha llegado con l a un arreglo95. 2.5. La buena fe como condicin de Legitimacin.
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GARRIGUES, Joaqun. Obra citada. Pginas 89, 90 y 93 BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo y CASTELLARES AGUILAR, Rolando. Obra citada. Pgina 46. 95 GARRIGUES, Joaqun. Obra citada. Pginas 90, 92-93
El titular del derecho cartular puede no estar legitimado para el ejercicio del derecho si no es poseedor de buena fe. El principio de la buena fe debe presidir las relaciones jurdicas en todos los casos. El tercero de buena fe, al adquirir el ttulo, adquiere con l la propiedad. La simple posesin material del ttulo no confiere la propiedad de l, ni por tanto la titularidad del derecho documentado, pero s la posibilidad de hecho (legitimacin), de ejercer el derecho y de poner el ttulo en circulacin, hacindolo llegar a un tercero de buena fe. La buena fe significa que el tercero que la invoca para detener la accin del propietario desposedo, no ha incurrido en culpa grave el efectuar la adquisicin. La posesin de buena fe hace presumir la propiedad y, por tanto, la titularidad del derecho incorporado. Si quien trasmite el ttulo no tiene poder de disposicin del mismo, el adquiriente de buena fe adquiere la titularidad por no conocer que el trasmite careca de ella. Pero, al hacer la adquisicin debe tomar las elementales y usuales precauciones para asegurarse que el tradens tena poder de disposicin y no incurrir en culpa96. Hay circulacin irregular cuando el ttulo entra en circulacin sin la voluntad o contra la voluntad de aqul que figura como creador, o por invalidez del negocio de transmisin o por efecto de desposesin involuntaria sustraccin, extravo o prdida o de falsificacin de la documentacin de transferencia. En los casos de referencia, quin entra en posesin del ttulo no adquiere la propiedad, ni tampoco la titularidad del derecho documentado; pero s la posibilidad de hecho legitimacin de ejercer el derecho o de poner el ttulo en circulacin, hacindolo llegar a un tercer adquirente de buena fe. En tal caso, interviene la regla que gobierna la circulacin de las cosas muebles, esto es, la posesin de buena fe vale ttulo, por la cual el tercero de buena fe adquiere el ttulo y alcanza la propiedad de l. La accin de reinvindicacin del ex propietario despojado por hurto, apropiacin indebida, extravo- tiene que detenerse cuando se encuentra frente a un tercero adquirente de buena fe97. Este principio se refleja en nuestra ley especialmente en el artculo 15 que dispone que el tercero de buena fe, al adquirir el Ttulo, adquiere con l la propiedad y no est sujeto a reivindicacin. Asimismo el artculo 21 dispone que no tendr efecto la nulidad por intereses usurarios. 3. SUSCRIPCIN DE LOS TITULOS VALORES Es indispensable la firma para la emisin, aceptacin, transferencias o garantas del ttulo valor. El artculo 6 de la ley prescribe que puede usarse medios grficos, mecnicos o electrnicos de seguridad. Puede ser suficiente la firma autgrafa por firma impresa, digitalizada u otro medio de seguridad si hay acuerdo expreso entre el obligado principal y/o las partes intervinientes o haberse establecido como condicin de la emisin (artculo 6). Se considera la posibilidad de sustituir la obligatoriedad
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MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pgina 24 BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo y CASTELLARES AGUILAR, Rolando. Obra citada. Pginas 44 y 45.
de la firma del emitente, aceptante o endosante, por medio de procedimientos mecnicos o electrnicos, a fin de descargar a los encargados de instituciones de crdito o de entidades con fuerte movimiento de ttulos-valores, de la labor de suscribir la ingente masa de estos documentos. El mismo articulo 6 de la ley, prescribe que junto a la firma, se deber consignar su nombre, nmero de su documento oficial de identidad (DNI, CI, RUC). Las personas jurdicas, adems del nmero de su documento oficial de identidad deben consignar el nombre de sus representantes que suscriben el documento. El Ttulo Valor surte efectos contra las personas capaces que lo hubieren suscrito, aunque las dems firmas fueren invlidas o nulas (artculo 8). Es, pues, la autonoma e independencia de las obligaciones que emergen del ttulo-valor lo que impide que la incapacidad de algunos de los que en l intervienen o que la falsedad o la nulidad de algunas de las firmas que en l aparecen, origine su invalidez total. De este modo, el tenedor del ttulo-valor queda legitimado por una serie ininterrumpida de endosos, independientemente de s las firmas proceden de incapaces, son falsas o fraudulentas. El artculo 7 de la ley dispone que el representante obliga al representado (natural o jurdica), pero si no tiene representacin suficiente o excede sus facultades, se obliga personalmente. En este caso hay que determinar si existe un poder de representacin suficiente, o si se trata de pseudo-representante o falsus procurator, porque la facultad de obligarse en nombre ajeno, o sea, como representante, no supone necesariamente la facultad de obligarse mediante un ttulo-valor, sobre todo si ste es un ttulo cambiario. Para poder obligar al representado se necesita poder especial. Pero en cambio, el falsus procurator queda obligado personalmente frente al tercero, en virtud de la confianza depositada en l. La ley comprende el caso tanto del que se presenta como representante sin serlo, como de quien, sindolo, carece de facultades para obligar, en virtud del ttulo-valor, a su representado, o sea el caso en que el representante se excede en sus facultades. Asimismo, comprende tanto el caso del representante legal, tutor, curador, gerente de sociedad, como el del mandatario. Como consecuencia del principio de la independencia y autonoma de cada una de las obligaciones que emergen del ttulo valor, o sea, la suerte de una de las obligaciones no influye en las otras. De este modo, si una firma no vale por defecto de representacin, el ttulo es eficaz contra el pseudo-representante y sera tambin eficaz a otros obligados que hubieran intervenido en l98. Finalmente, quien no suscribe personalmente o por medio de otro el Ttulo Valor no asume la obligacin aunque su nombre aparezca en el Ttulo (numeral 6.3 del artculo 6). 4. ALTERACIN DEL TITULO VALOR (Artculo 9)
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MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pginas 32, 35, 36 y 37
El artculo 9 de la Ley de Ttulos Valores establece que en el caso que el documento ha sido alterado, se considera que las firmas posteriores a la alteracin importan responsabilidad en los trminos del texto alterado. Las firmas anteriores a la alteracin importan responsabilidad en los trminos del texto originario (autntico). Existe la presuncin (Juris Tantum) de que la firma es anterior a la declaracin alterada. A quien presente el ttulo no le es oponible, por el suscritor posterior a la alteracin, la excepcin de alteracin; mientras que sta es excepcin oponible y oponible a quien quiera que sea- por el suscritor anterior la alteracin. Se destaca en esta forma una vez ms el principio de autonoma e independencia de las obligaciones emergentes del ttulo valor. Este produce sus efectos aunque las firmas sean falsas, o el texto alterado, en relacin con quienes hubieran firmado antes o despus de la alteracin y segn los trminos del documento. El hecho de que cada obligacin tiene una existencia propia e independiente de las otras obligaciones que figuran en el ttulo, origina que quien pone su firma en un ttulo valor que ha sido alterado, se obliga en las condiciones establecidas en los documentos en la oportunidad en que firm99. 5. INTEGRACIN DEL TITULO VALOR (Artculo 10) 5.1Reunin de los Requisitos para la validez de los Ttulos Valores El numeral 10.4 en concordancia con el artculo 1 de la Ley, dispone que el Ttulo Valor para que tenga validez debe reunir los requisitos de ley, pudindose completar hasta antes de su presentacin para su pago o cumplimiento. Tulio Ascarelli dice que el momento en que deben coexistir todos los requisitos de un documento es en el momento en que sea usado, o sea, que los requisitos del ttulo de crdito deben coexistir en el momento en que se invoca el derecho cartular, con base en el propio ttulo. Entendemos que un titulo valor emitido en forma incompleta e integrado de acuerdo al convenio de llenado tiene plena validez, e inclusive, si ha sido llenado contra lo estipulado en el convenio y es transferido a un tercero de buena fe el titulo valor tiene plena eficacia, pero que sucede en el caso que haya sido emitido en forma incompleta y no exista pacto de llenado y se completase arbitrariamente. Frente a este problema encontramos una interpretacin interesante, que a continuacin detallamos.
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MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pginas 38 y 39
Giorgio Oppo dice que existe nulidad definitiva y no la admisibilidad del perfeccionamiento sucesivo del ttulo, cuando el acto volitivo del suscriptor se haya agotado en la creacin de un documento en la creacin de un documento cambiariamente invlido. Aqu hay voluntad cambiaria actual pero definitivamente ineficiente. Concluye Oppo, que en este caso, la tesis del derecho de integracin, que le correspondera ex lege o ex ttulo a cualquier poseedor del documento faltante de uno o ms requisitos cambiarios es; desde todo punto de vista, inaceptable. El jurista mencionado hace diferencia entre ttulo incompleto y ttulo emitido en forma incompleta para ser llenado segn convenio (intencionalmente destinado al llenado), sealando que no hay posibilidad de equiparacin en el terreno dogmtico, siendo la diferencia fundamental en que en el primero hay nulidad de la creacin correspondiendo a un ciclo formativo cerrado, que se ha interrumpido sin conducir a la perfeccin cambiaria, mientras que el segundo corresponde a un proceso formativo abierto, pre-ordenado a la perfeccin futura y que deber ser integrado de acuerdo al elemento extra-cartular de la voluntad del suscriptor. Si este elemento existe, hay poder jurdico de completar el ttulo; si no existe, el llenado es un acto arbitrario100. 5.2Integracin de los Ttulos Valores emitidos en forma incompleta 5.2.1 Definiciones Segn Desemo se puede definir a la cambial en blanco o Ttulos Valores emitidos en forma incompleta el ttulo privado, en el acto de su puesta en circulacin, de uno o ms requisitos esenciales no integrables por presuncin de la ley, pero que lleva la firma de por lo menos un obligado cambiario y susceptible de ser completada por el tomador o por otro tenedor antes de la presentacin. Giorgio Oppo dice, citando a Carnelutti, que un documento est en blanco, cuando quien los forma deja para un posterior momento la indicacin de alguno de los elementos de hecho que el documento est destinado a representar y que est destinado a ser llenado ms tarde, y segn Rocco, por el tomador, segn los pactos convenidos101. 5.2.2 mbito de aplicacin En el fondo, la regla que reconoce la validez de los ttulos emitidos incompletos para que sean completados de acuerdo a pactos convenidos, es vlida para la letra de cambio, el cheque y el pagar, es decir, para los ttulosvalores susceptibles de aceptacin, o que dan origen a una prestacin de dinero. Es con referencia a los ttulos abstractos que no se establece un orden cronolgico en la formulacin de los requisitos; basta que ellos estn cubiertos
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SILVA VALLEJO, Jos Antonio. Obra citada Pgina 675, 681 682 SILVA VALLEJO, Jos Antonio. Obra citada Pgina 662, 668, 669 y 680
en el momento en que deben ejercitarse los derechos que confieren. Los requisitos pueden consignarse por distintas personas y en diversos momentos, a medida que el ttulo vaya circulando. No ocurre lo propio en los ttulos causales, que llevan implcitas las caractersticas de la relacin causal y no sera admisible que se completaran los requisitos o menciones omitidos, a no ser que se haga expresamente de acuerdo con la relacin convencional correspondiente. Los ttulos causales raramente pueden originar este problema, ya que es muy difcil imaginar acciones, obligaciones, ttulos de capitalizacin, bonos hipotecarios, etc. que entran a la circulacin incompletos de sus requisitos esenciales102. 5.2.3 Requisitos Formales Mnimos Antonio Pavone considera que el ttulo debe contener algunos requisitos mnimos, sin los cuales no se tendra una declaracin cambiaria en formacin, sino un documento no susceptible de generar una obligacin cambiaria. La cambial, para ser susceptible de completarse, debe contener por lo menos la suscripcin del creador (emisor o girador) y la promesa o la orden del pago con la mencin del carcter cambiario de la declaracin103. 5.2.4 La Convencin de llenado Asquini seala que el llenado de cualquier documento firmado en blanco deber hacerse respetando las relaciones que ligan al suscriptor, basndose en lo que denomina la convencin de llenado, a la que el tomador del documento deber atenerse. Pudiendo esta convencin ser tambin cedida a un tercero. En este caso el cesionario deber, al efectuar el llenado, tener en cuenta esta convencin. Montoya Manfredi, citando a Messineo expresa, que en relacin a la letra de cambio que a base del pacto mencionado, el primer tomador adquiere el poder de llenar la letra, al mismo tiempo asume la obligacin de respetar los lmites sealados. Al llenar la letra (pero solamente a partir de ese momento), tambin los elementos que faltaban, insertos en el ttulo, adquieren valor cambiario104. 5.2.5 Transmisin de Ttulos Incompletos Asquini expresa que hasta que el llenado no se haya efectuado, el tenedor, de buena o mala fe, en cuanto al contenido del derecho de llenado transmitido por el poseedor precedente, es un simple cesionario y si procede a completar el ttulo debe hacerlo respetando los acuerdos llegados entre el emitente o girador y el tomador. En cambio, cuando la cambial en blanco es llenada y luego endosada al tenedor, de buena fe, s le son aplicables los principios de la cambial.
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MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pgina 42 SILVA VALLEJO, Jos Antonio. Obra citada Pgina 682 683 104 MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pgina 41
5.2.6 Peligros de la emisin de ttulos incompletos Segn Desemo, los ttulos emitidos incompletos ofrecen incentivos incorrectos y deshonestos a los tomadores o ulteriores adquirientes, a llenar el ttulo abusivamente, exponindolo al emitente o al girador o a otro obligado al dao gravsimo, el deber de pagar al tercero tenedor de buena fe una suma bastante ms ingente de aquella prevista o concordada, y, tal vez, con un vencimiento ms breve y por lo tanto, para l ms onerosa, con sensibles repercusiones sobre la propia situacin econmica105. 5.2.7 Efectos contra terceros de Buena Fe En cuanto al pacto, ste regular, caso por caso, las modalidades referentes a la operacin de llenar la letra. La violacin de ese pacto por parte del primer tomador (o, tambin, el hecho de que el posterior tomador y presentador sea conocedor no slo de la circunstancia de que la letra ha sido librada en blanco, sino adems del contenido del pacto de llenarla), no obliga al deudor (librador), endosantes antes de llenarse la letra, sino en los lmites del pacto de llenarla. Pero respecto al tercero poseedor de la letra, o sea, el extrao a la relacin de emisin y que no haya procedido de mala fe en el momento de adquisicin de la letra, esto es, que haya estado ignorante de la diversidad del pacto de llenar la letra y de la operacin de llenarla, tal como se ha efectuado; o bien, que no haya cometido culpa grave al adquirir la letra, la integracin de la letra que haya tenido lugar por obra de otro, an de l mismo, en disconformidad con el pacto que estableca la forma de llenarla, es inoponible; y el deudor debe aceptar y pagar la letra tal como reza el tenor de su contexto, sin poder oponer al tercero de buena fe la excepcin de abuso en la forma de llenarla. La carga de probar la eventual mala fe, o culpa grave, recae sobre el deudor llamado a pagar106. En sntesis, Desemo resume expresando que, s una letra de cambio incompleta en el momento de su emisin, se completare contrariamente a los acuerdos celebrados, la inobservancia de estos acuerdos no se podr oponer al portador, a menos que haya adquirido la letra de mala fe, o que al adquirirla, haya incurrido en culpa grave107. 5.2.8 Soluciones de la Ley Peruana El artculo 10 de la ley peruana dice que el Ttulo Valor para que tenga validez debe reunir los requisitos de ley, pero existe la posibilidad de que el ttulo fuese emitido en forma incompleta, pudiendo completarse posteriormente conforme a los acuerdos adoptados. Agrega la ley peruana que el que emite o acepta el ttulo valor incompleto puede exigir una copia del mismo y puede agregar la clusula que limite su transferencia. En este caso la transferencia surtir los efectos de la
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SILVA VALLEJO, Jos Antonio. Obra citada Pgina 667 668 y 672 MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pginas 41 y 42 107 SILVA VALLEJO, Jos Antonio. Obra citada Pgina 668
cesin de crditos. El ttulo valor debe terminarse de completar antes de su presentacin para su pago o cumplimiento. Pero sino se observan los acuerdos adoptados, estos no pueden ser opuesta al poseedor de buena fe. 6. SOLIDARIDAD CAMBIARIA (Artculo 11) El art. 11 de la ley se contrae a establecer una regla que se refiere a las letras de cambio, pagars, vales a la orden y cheques, o sea, a los efectos de comercio, estableciendo que quienes giren, acepten, endosen o avalen estos documentos quedan obligados solidariamente frente al tenedor. En este caso ha querido la ley otorgar a estos ttulos, las mayores seguridades para obtener el pago respectivo, entre los que tenemos: la declaracin expresa de solidaridad y la facultad de exigir el pago sin tener que observar el orden en que se hubiesen obligado; la facultad de accionar contra los dems obligados aunque fueran posteriores al demandado en primer trmino; y, la facultad de acumular las acciones directa y de regreso. En este caso, todas y cada una de las firmas representan la garanta del cumplimiento de la obligacin cartular, ya que tienen la virtud de vincular cambiariamente a su autor. La solidaridad cambiaria, afirma Muoz, asegura la eficacia del ttulo-valor y, por consiguiente, del derecho incorporado108. El artculo 11 de la Ley prescribe que quienes giren, acepten, endosen, o avalen letras de cambio, pagars y cheques quedan obligados frente al tenedor. El tenedor puede accionar contra dichas personas, individual o conjuntamente y acumulativamente (directa, de regreso, ulterior regreso), sin observar el orden en que se hubiesen obligados. Si se promueve contra uno de los obligados no impide accionar contra los dems. Finalmente como Seguridades para obtener el pago, Se supera el criterio que primero el tenedor debe justificar la insolvencia del demandado, en 1er. trmino para poder dirigirse contra los dems obligados. 7. TITULOS VALORES REPRESENTATIVOS O DE TRADICIN (Artculo 12). Todos estos ttulos-valores incorporan, de cualquier modo, un derecho obligacional, como por ejemplo, los siguientes ttulos: Ttulos cambiarios, que incorporan un derecho de crdito de carcter pecuniario. Los ttulos cambiarios ms importantes son la letra de cambio, el pagar y el cheque; Ttulos de participacin, son los que confieren a su poseedor legtimo una determinada posicin en el mbito de una organizacin social que se concreta en un conjunto de derechos y poderes. La posicin del poseedor del ttulo est dominada por la relacin subyacente, que se configura de acuerdo con lo establecido en la ley y en los estatutos; y por ltimo, los Ttulos de
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MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pginas 43, 44 y 45
tradicin o representativos, que son aquellos que atribuyen a su poseedor el derecho a la entrega de unas determinadas mercancas, la posesin de las mismas y el poder de disponer de ellas mediante la transferencia del ttulo. Respecto a los ttulos de tradicin o representativos de las mercancas; se debe expresar que stos otorgan una posesin mediata o indirecta de ellas, ya que el poseedor inmediato o directo es otra persona (el porteador o el depositario). Esta persona posee las mercancas en nombre del poseedor del ttulo, que representa a la cosa ( por esta razn estos ttulos se denominan tambin representativos). La posesin mediata del tenedor del ttulo tiene como presupuesto la posesin inmediata de las mercancas por parte del emitente del ttulo (que est obligado a restituirlas), de tal forma que cuando ste pierda su posesin, aqul pierde al mismo tiempo la posesin legal o jurdica de las mercancas. El poseedor del ttulo, al ser poseedor de las mercancas, puede disponer de ellas mediante la entrega del ttulo (el nombre de ttulo de tradicin realza este aspecto). La funcin econmica que cumplen estos ttulos consiste, especialmente, en la posibilidad de disponer de las mercancas en el tiempo en que se encuentran viajando en poder del porteador o en el que estn en manos de un depositario. Las mercancas se venden o se constituye una prenda sobre ellas a travs del documento que al representa, es decir, del ttulo de tradicin109. El articulo 19 de la Ley establece que estos ttulos confieren a su poseedor legtimo el derecho exclusivo a disponer de los bienes que en ellos se mencionan. La tradicin del documento implica la tradicin de los bienes. Sin embargo el Artculo 903 del Cdigo Civil establece la preferencia del poseedor de buena fe de los bienes sobre el tenedor de los documentos representativos. Son ttulos valores que incorporan un derecho real sobre la mercanca (Derecho de Propiedad o de Garanta) y el derecho de exigir la entrega de una mercanca, por ejemplo: Los Certificados de depsitos; Warrant; Vales de prenda; Conocimientos de embarque (Transporte Martimo); Cartas de Porte (Transporte Terrestre). 8. REIVINDICACIN, PRESENTACIN Y RESTITUCIN DEL TITULO VALOR 8.1 IRREIVINDICABILIDAD DEL TITULO-VALOR El ttulo valor adquirido de buena fe, de conformidad con las normas que regulan su circulacin, no est sujeto a reivindicacin (Artculo 15). El fundamento de la irreivindicabilidad del ttulo-valor es la proteccin a la buena fe, que se expresa en la frmula la posesin de buena fe equivale al ttulo. De este modo,
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el poseedor de buena fe es el propietario. Contrario sensu, est slo podr intentar la accin de reivindicacin contra el poseedor de mala fe. Se exige dos requisitos, el primero que la adquisicin sea de buena fe, que tiende a favorecer la seguridad del trfico, por ser imposible en al prctica distinguir en los ttulos en circulacin, los regularmente emitidos, de los ttulos robados; el segundo, que se haya hecho de acuerdo con las normas que regulan la circulacin del ttulo, ello significa que la tradicin del ttulo-valor se ha efectuado teniendo en cuenta la forma como debe trasmitirse, o sea, si es al portador, con la simple entrega material; si es a la orden, mediante el endoso; y si es nominativo, con el endoso y la anotacin en el registro que debe llevar el emisor. No es de estricta aplicacin a los ttulos-valores el principio de derecho civil que se refiere a la propiedad de las cosas muebles en cuanto no basta la buena fe del adquiriente para obtener el dominio si los bienes se hubieran encontrado en poder del enajenante por haber sido sustrados por ste. Slo en el caso en que pueda probarse la mala fe del adquiriente, podr ejercitarse por el propietario desposedo la accin reivindicatoria. La vctima de la desposesin deber acreditar que el poseedor de los ttulos contra quien intenta la accin, tena o deba tener, al tiempo de adquirirlos, conocimiento de la posesin ilegtima del enajenante110. Toda esta materia de la legitimacin est dominada por el dogma de la apariencia jurdica. La posesin del ttulo engendra apariencia de titularidad del derecho, y con el fin de favorecer la circulacin, se exonera de demostrar que es titular del crdito. La apariencia acta, as, tanto a favor del tenedor como del obligado al pago, a ste le libera de la deuda si paga a quien tiene la apariencia, aunque no sea el verdadero titular del derecho; al tenedor lo exime de demostrar su condicin de acreedor, y es el deudor quien tendr que demostrar que el poseedor que el poseedor no tiene derecho a recibir la prestacin para poder negar vlidamente el pago. Pero sera peligroso extender al mximo los efectos de la apariencia. En toda esta materia tiene que jugar siempre la buena fe un papel esencial111. Son las exigencias del trfico y de la rpida circulacin las que imponen ese eventual sacrificio del verdadero titular (el propietario del ttulo), no poseedor, frente al poseedor titular aparente. Pero ese sacrificio slo es compatible con la buena fe del deudor. La legitimacin por la posesin queda paralizada cuando el deudor tiene conocimiento de la ilegalidad de la posesin o de la oposicin al pago formulada por el verdadero propietario del ttulo.
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MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pginas 52, 53 y 54 URIA, Rodrigo. Obra citada. Pgina 836
8.2 PRESENTACION DEL TITULO-VALOR El Artculo 16 de la ley dispone que para exigir los derechos que emergen del Ttulo Valor es requisito esencial la presentacin del documento; asimismo, el deudor no puede reconocer como acreedor a otra persona que no sea el poseedor del ttulo. Si de buena fe cumple con la prestacin, queda liberado aunque el poseedor no sea el titular del derecho. La naturaleza del ttulo-valor lo que explica la necesidad de la presentacin del documento y la liberacin del deudor de buena fe que cumple las prestaciones en l contenidas, aun cuando el poseedor no sea el titular del derecho. La ley vincula la presentacin, tanto para la legitimacin activa como para la pasiva. El que paga debe comprobar la regularidad y la continuidad de los endosos, mas no la autenticidad de ellos. Basta que exista la serie ininterrumpidamente de endosos 112. El titular de un ttulo valor, en sentido tcnico es el que, teniendo el ttulo en su poder, est en situacin de exhibirlo113. 8.3 RESTITUCION DEL TITULO-VALOR Garrigues menciona que la extincin del derecho documentado anula el documento al privarle de su valor. Pero el principio de la apariencia jurdica, esencial en los ttulos valores, reclama que en caso de extincin de derecho el propio ttulo revele su desvalorizacin. Esto no es necesario cuando el derecho se extingue por la prestacin del deudor al titular, dado que en ese caso el deudor recobrar el ttulo114. Con frecuencia la presentacin del ttulo por su poseedor, para exigir el cumplimiento de las obligaciones en l contenidas, implica tambin la entrega o, a veces, la restitucin del ttulo a quien lo haba puesto en circulacin. De aqu que a estos ttulos se les llama tambin documentos de restitucin. Es de anotar que no siempre presentacin y restitucin y restitucin coinciden. El tenedor de un Ttulo Valor queda obligado a devolverlo a quien cumpla la prestacin contenida en l. Tambin debe entregarse el testimonio del protesto y la cuenta de gastos. Las partes pueden acordar la destruccin del ttulo valor pagado totalmente, prescindiendo de su devolucin fsica. Las empresas del sistema financiero, que sean ltimo tenedor del ttulo, una vez pagado totalmente, podrn sustituirlo por microformas u otros medios que permita la ley, destruyendo el ttulo, debiendo entregar constancia del pago. En el caso que solo cumpla parcialmente, no se restituye el ttulo, sino se anota tal hecho en el mismo titulo (Artculo 17).
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MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pgina 35, 36, 54 y 55 GARRIGUES, Joaqun. Obra citada. Pgina 97 114 GARRIGUES, Joaqun. Obra citada. Pgina 94
El mencionado artculo prev el caso de cumplimiento parcial de la obligacin contenida en el ttulo, supuesto en el cual no puede imponerse al poseedor la obligacin de la restitucin, por razones obvias. Pero, como de otro lado, el documento, por ser portador de todos los derechos que de l surgen, debe contener todas sus vicisitudes, el cumplimiento parcial de las obligaciones incorporadas debe anotarse en el ttulo mismo115.
9. RELACIN CAUSAL Y LA CIRCULACIN DEL TITULOS VALOR (Artculo 19) El Ttulo Valor se emite o se trasmite obedeciendo a una motivacin o causa generatriz. Entre las personas que dieron origen la emisin del documento, o entre endosante y el endosatario, existe un vnculo directo o causal. Sobre el particular subsisten tres situaciones que deben ser analizadas a la luz del principio de autonoma: la primera, si el tenedor y obligado principal tienen la calidad de acreedor y deudor respectivamente de la relacin causal; la segunda, si el endosante y el endosatario tienen la calidad de acreedor y deudor de la relacin causal que origin la transferencia; y por ltimo el tercero ajeno a la relacin causal que origin el ttulo valor. a) Si el Tenedor y obligado principal tienen la calidad de acreedor y deudor respectivamente de la relacin causal. Todo ttulo-valor se emite obedeciendo a una motivacin o causa generatriz. Aunque ella no se revela en determinada clase de ttulos, como son los abstractos, se manifiesta en los causales116. Entre las personas que dieron origen a la emisin del documento, o entre las que tuvieron una relacin mediata, como son el endosante y el endosatario, existe un vnculo directo que motiv la declaracin contenida en el ttulo-valor. No ocurre lo mismo si el ttulo-valor entra en circulacin mediante el endoso117. Se reputaba que la letra de cambio no produce en ningn momento novacin de la obligacin, sino que la cambial origina una obligacin nueva, de carcter abstracto, que no anula la anterior, ya que reconoce su origen en la relacin fundamental, o sea, que pueden coexistir dos obligaciones por una misma causa, con lo que se persegua dar mayor fuerza a la obligacin originaria118. Enneccerus afirma que en tal caso, el acreedor tiene dos crditos. Si se satisface el uno, se extingue el otro y si no consigue ser satisfecho, puede hacer valer su primer crdito, aceptando que primero debera ejercitarse la accin cambiaria y, de fallar
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MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pgina 56 MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pgina 64 117 MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pgina 64 118 MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pgina 66
sta, se intentara la causal, que siempre est viva en garanta de la obligacin impaga. Pero advierte que el pago de cualquiera de ellas extingue la causa y por lo tanto, las obligaciones que de ella se desprenden119. Cuando el deudor se halla frente a su tomador inmediato, puede defenderse con todas las excepciones que se derivan de la relacin establecida entre ambos. Si fue una donacin podr revocarla por todas las causas de revocacin previstas por el Cdigo (Art. I.078 y siguientes del Cdigo Civil) y si se trata de un contrato, podr impugnar su validez o la ejecucin con todas las excepciones determinadas por su respectiva disciplina. Esta regla, que se infiere del Cdigo (art. 324), demuestra que el contrato se halla todava en pleno vigor120. La autonoma del derecho no opera entre el deudor y el acreedor originario, primer poseedor del ttulo, cuyas relaciones estn dominadas por el negocio fundamental, causa o fuente del derecho incorporado al documento. Por virtud de la proteccin a la transmisibilidad de los ttulos valores. La autonoma se inicia cuando aqul transmite el ttulo a un segundo poseedor. A partir de este momento es jurdicamente irrelevante si la obligacin incorporada representaba el precio de una compraventa, la restitucin de un prstamo, etc., para convertirse en manos del tercero adquiriente en un crdito puro para exigir el cumplimiento de una prestacin, desvinculada de la situacin personal que adornaba este mismo crdito en manos del anterior poseedor del documento. Puede decirse, pues que el derecho no nace autnomo desde que se incorpora a un ttulo valor, sino que se convierte en autnomo cuando ste inicia su circulacin121. En este caso el Tenedor podr promover alternativamente, la accin derivada del ttulo o la accin causal. Tulio Ascarelli expresa que en el derecho italiano, la accin cambiaria es ejercitable, tanto en un proceso de cognicin, como directamente en la va ejecutiva o mejor dicho, el derecho cambiario se tutela sea con una accin ejecutiva, sea con una accin de condena122. Para promover alternativamente la accin derivada del ttulo o a la accin causal, el tenedor contra el obligado principal, se requiere que el documento no haya sido endosado, es decir, que no entrado en circulacin, pues si esto ha ocurrido, el endosatario no podr promover alternativamente las acciones derivadas del ttulo123. b) Relacin causal entre el endosante y el endosatario originado por el negocio de transferencia. La emisin o la negociacin tiene lugar por una causa concreta, por ejemplo, una remesa de mercancas o de dinero, puesto que nadie quiere obligarse sin motivo;
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MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pgina 67 VIVANTE, Csar. Obra citada. Pgina 148 121 BROSETA PONT, Manuel. Obra citada. Pgina 547 122 SILVA VALLEJO, Jos Antonio. Obra citada Pgina 676 123 MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pgina 67
pero esta causa queda fuera de la obligacin, no circula con ella, como ocurre en las letras de cambio o en los billetes de Banco. Esta voluntaria separacin del ttulo de crdito de la causa que lo origin, protege al acreedor contra las excepciones, a menudo complicadas y desconocidas, que podran derivar de aquella convirtindose, por consiguiente, en un instrumento ms seguro de crdito, casi un sustitutivo del dinero124. Vivante expresa que en las relaciones entre los poseedores siguientes, que contrataron entre s, la causa ejercita la misma funcin protectora del deudor que le incumbe con arreglo al Derecho comn, porque ofrece aqulla al deudor excepciones personales, a las cuales deja abierto el camino la norma cambiaria125. c) El primer endosatario queda fuera de la relacin causal que gener la emisin del documento, asimismo los posteriores endosatarios. El primer endosatario queda fuera de la relacin causal que gener la emisin del documento. Cada uno de los posteriores endosatarios es tambin ajeno a las causas que originaron la creacin del ttulo-valor y no tiene otra relacin con el primer tomador y con los sucesivos endosatarios, que la resultante del ttulo, en virtud de la colocacin de las firmas en el reverso del documento y que forman la cadena de endoso126. En la circulacin (o transferencia) del ttulo-valor hay que hacer una distincin entre el negocio (o relacin) que sirve de base que es causal (concreto) y que de ordinario es un contrato de venta (venta, donacin, comodato, mutuo, prenda, etc.) y el acto unilateral de transferencia, que, respecto de negocio bsico (relacin) es en cierto modo, el paralelo, pero que es acto abstracto; como se dir mejor, el mismo es respectivamente, la entrega, el endoso (acompaado de la entrega); la traslacin (acompaada de la entrega); en los cuales modos se sustancia lo que podra llamarse circulacin cartular o documental127. Estos ttulos circulan, no obstante, como documentos de derechos abstractos, desprendidos e indirectamente aislados de sus causas originarias por las que haban sido o venan a ser negociados, gracias a la voluntad de aquellos que los emitan. Ellos tienen causa, ciertamente. Necesidades de dinero futuro por dinero presente puede haberlos creado o llevado a negociarlos; mas, esto, como es obvio, est fuera de los ttulos. Ellos se liberan de su causa, a fin de poder ingresar por s solos en el mundo econmico. Nadie los adquirira si tuviese que indagar su procedencia. Hay que abstraerlos de ella para ese efecto. En ese sentido se reputan abstractos a despecho de su existencia real, documental, literal, formal. Abstractos son los
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VIVANTE, Csar. Obra citada. Pgina 138 VIVANTE, Csar. Obra citada. Pgina 140 126 MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pgina 65 127 MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pgina 67 68
derechos en ellos consignados, por valer tan solamente por fuerza de su literalidad, de prestancia muchsimo mayor en los ttulos al portador, afirma Ferreira128. El primer endosatario respecto al obligado principal, ni otro endosatario respecto de los endosantes mediatos, podra promover, alternativamente, la accin derivada del ttulo o la accin causal129. Estas obligaciones abstractas lo son cuando se consideran en su circulacin, esto es, cuando ponen en relacin dos personas que no han contratado entre ellas, encontrndose una frente a otra por la sola virtud del ttulo130. Vivante seala que el ttulo, una vez salido de esta primera fase originaria, se mueve segn su ley de circulacin y es objeto de nuevas operaciones. El deudor, que lo emiti con la aptitud para circular, sabe que el ttulo transmitir en su circulacin la promesa expresada en l y que sta ser decisiva en sus relaciones finales con el tenedor del ttulo. Para esto se halla prevenido desde el origen; ste es el precio que ha debido pagar para obtener el crdito o para obtenerlo ms barato. Puede suceder que, en razn del carcter literal de la obligacin y de su aptitud para circular, el acreedor que contrat con el emisor consiga una posicin ms ventajosa, realizando un crdito que el deudor habra podido rechazar o reducir con las excepciones derivadas del negocio concluido entre ellos. Este ltimo podr remediarlo recobrando, por medio de una accin judicial fundada en aquel negocio, lo que tuvo que pagar a un nuevo poseedor del ttulo; pero no podr perturbar la circulacin pacfica del ttulo, oponiendo a ese poseedor excepciones que le son extraas, porque no tenan la virtud de circular con el ttulo131. Broseta Pont dice que la posicin jurdica de los terceros futuros adquirientes del ttulo, y consiste en el hecho de que el deudor emisor del ttulo no puede oponer al segundo y posteriores poseedores excepciones personales que podra oponer anterior. Cada poseedor adquiere originariamente, el derecho incorporado al ttulo sin subrogarse en la posicin personal de su transmitente. La posicin jurdica del segundo y posteriores adquirientes viene delimitada por la escritura del ttulo (literalidad) y no por las relaciones personales que ligaban al anterior poseedor con el deudor. Por ello mismo puede afirmarse que la autonoma del derecho incorporado es una consecuencia y a la vez un complemento del principio de literalidad132. d) Medios de defensa contra Acciones Cartulares o Cambiarias sealadas por ley De acuerdo a lo antes manifestado el artculo 19 de la Ley de Ttulos Valores dispone que el Demandado puede oponerse al cumplimiento de las obligaciones cartulares fundamentados en lo siguiente:
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MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pgina 65 MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley .... Pgina 67 130 VIVANTE, Csar. Obra citada. Pgina 140 131 VIVANTE, Csar. Obra citada. Pgina 146 147 132 BROSETA PONT, Manuel. Obra citada. Pgina 546
a) Contenido literal del Ttulo Valor o en defectos de forma legal de ste b) En la falsedad de la firma que se le atribuye. c) La falta de protesto, o el protesto defectuoso o formalidad sustitutoria. d) En la falta de capacidad o representacin del propio demandado en el momento de suscripcin del ttulo. e) Que el ttulo valor incompleto al emitirse haya sido completado en forma contraria a los acuerdos adoptados f) En la falta de requisitos necesarios para el ejercicio de la accin cambiaria; g) Tambin puede oponer al tenedor del ttulo, las excepciones que deriven de sus relaciones personales con ste por existir relacin causal entre el obligado o demandante y el tenedor del ttulo valor. No puede deducir las excepciones fundadas en sus relaciones personales con los otros obligados firmantes del Ttulo, a menos que, el demandante, mantenga relacin causal vinculada al ttulo valor con el demandado, o, al adquirirlo, hubiese obrado de mala fe (a sabiendas del dao). e) mbito de Aplicacin El Art. 19 atae a los ttulos-valores crediticios, como la letra de cambio, el pagar o vale a la orden y el cheque, en los que la relacin causal no se revela del tenor del documento. Tratndose de los llamados ttulos de tradicin, o sea, aquellos representativos de mercaderas, la accin emergente del ttulo aparece vinculada a la relacin causal, es decir, al contrato que origin la emisin del documento133.As, las obligaciones emitidas en virtud de un emprstito colectivo, los conocimientos de embarque, los cupones de los dividendos, son ttulos expuestos a las excepciones derivadas, respectivamente, del contrato de prstamo, de transporte, de seguro o de sociedad134. 10.CONCLUSIONES a) La teora General de los Ttulos Valores ha sido producto del esfuerzo de diversas escuelas mercantilistas por la construccin unitaria del fenmeno jurdico ocasionado por la circulacin econmica a travs del trfico de ttulos representativos de valores y que implicaba el desplazamiento de bienes destinados a satisfacer las necesidades de los sujetos econmicos. b) En la bsqueda por encontrar la esencia d los ttulos valores, lograron determinar sus elementos unificadores; en primer lugar, en el nexo corporal entre la cosa y el derecho, que se traduce en la subordinacin prctica de sta a aquella; en segundo lugar, en el destino circulatorio de estos ttulos que los diferencia de los ttulos de legitimacin. c) Esta construccin terica comienza a debilitarse con la aparicin de los valores representados en cuenta, que surge como alternativa a los problemas ocasionados por las emisiones masivas de ttulos valores, cuya caracterstica es la sustitucin
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de las mutaciones fsicas de la posesin del ttulo, por la anotacin en cuenta de las entradas y salidas, segn sea el titular el vendedor o el comprador. d) Nos encontramos frente a un nuevo reto para la construccin unitaria, bien sea de los ttulos valores o de la figura genrica de loa valores negociables, cuyas especies serian los valores representados en ttulos y los valores representados en cuentas, que segn la nueva ley de Ttulos Valores, tienen la misma naturaleza y efectos, pueden contener los mismos derechos, la literalidad puede fijarla el ttulo o el asiento contable, la posesin de buena fe o la inscripcin en los registros los hace irreivindicables; asimismo una vez que circule el ttulo o este inscrito la transferencia en lops registros de la Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores no se puede interponer excepciones distintas a lo contenido en el ttulo o proveniente de alguna falta de formalidad, o en el caso de valores representados en anotacin de cuentas del contenido de los datos del asiento contable, sin perjuicio de las que se invoque basados en las relaciones personales entre demandante y demandado. Finalmente tienen mrito ejecutivo tanto el propio titulo valor como el Certificado que acredita la titularidad del valor anotado en cuenta expedido por la Institucin de Compensacin y Liquidacin de Valores.
BIBLIOGRAFIA 1. BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo y CASTELLARES AGUILAR, Rolando. Comentarios a la nueva Ley de Ttulos Valores. Editorial Gaceta Jurdica. Lima 2000 2. BROSETA PONT, Manuel. Manual de Derecho Mercantil. Editorial Tecnos. Madrid 1983 3. GARCA KILROY, Catiana. Apuntes para la Liquidacin de Valores, San Jos, Costa Rica, 1998, 4. GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Tomo III. Editorial Temis. Bogot, Colombia, 1987. 5. JIMNEZ SNCHEZ, Guillermo. Lecciones de Derecho Mercantil, Madrid, Editorial Tecnos, S.A., 1992, . 6. MONTOYA ALBERTI, Hernando. Nueva Ley de Ttulos Valores. Gaceta Jurdica. Lima Julio 2000. 7. MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley de Ttulos Valores. Editorial Desarrollo. Lima, 1982. 8. PREZ FONTANA, Sagunto. Ttulos Valores. Parte Dogmtica. Cultural Cuzco S.A. Lima 1990. 9. SANCHEZ CALERO, Fernando. Instituciones de Derecho Mercantil. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid 1986. 10. SILVA VALLEJO, Jos Antonio. Teora General de los Ttulos Valores. Libro Homenaje a Ulises Montoya Manfredi. Cultural Cuzco, Lima 1989. 11. SOLIS ESPINOZA, Jorge Alfredo. Temas sobre derecho cartular. Idemsa. Lima 1995. 12. URIA, Rodrigo. Derecho Mercantil. Decimonovena Edicin. Marcial Pons, Ediciones Jurdicas S.A. Madrid, 1992. 13. VALENZUELA GARACH, Fernando. La Informacin en la Sociedad Annima y el Mercado de Valores, Madrid, Editorial Civitas, S.A., 1993, 14. VIVANTE, Csar. Tratado de Derecho Mercantil. Volumen III, Editorial Reus. Madrid 1936

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TEORIA GENERAL DE LOS TITULOS VALORES

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CARACTERSTICAS DEL TITULO VALOR DERECHOS PATRIMONIALES INCORPORADOS

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