FUNDAMENTOS

HISTÓRICOS E
INTRODUÇÃO AO
ESTUDO DO
DIREITO
O D I REI TO N A ERA MOD ERN A

Profa. Jullyane Moraes

 INGLATERRA E COMMON LAW
• A Inglaterra foi palco de importantes revoluções, provenientes de forte ebulição política, econômica e jurídica;
• Destaca-se que, além de Smith, David Ricardo, Tomas Malthus e Jean-Baptiste Say também são considerados
fundadores da Escola Liberal;
• Esta revolução de ideais foi marcante para o sistema jurídico anglo-saxão, que viu “historicamente, o precedente no
direito inglês, vinculado ao modo de formação case to case que presidiu a formação da tradição do Common Law,
na qual os juízes medievais ingleses desde cedo invocavam precedentes em suas decisões” (MITIDIERO, 2019, p.
191);
 AS REVOLUÇÕES LIBERAIS
• A população, motivada pelos ideais iluministas, passou a questionar todas as estruturas existentes no modelo
social, político e econômico. Ora, uma das questões mais latentes do Iluminismo era o questionamento;
• Alguns filósofos da época questionaram a legitimidade dos monarcas;
• Teoria do Poder Constituinte (abade Emmanuel Joseph Sieyes) - O que é o Terceiro Estado?: Ele questiona o poder
absoluto dos monarcas, assentando, portanto, as suas ideias na existência de direitos naturais do homem, a quem
o monarca deveria obediência;
• Revelam-se, neste período de suma importância histórica, as revoluções que ocorreram na Europa e na América,
especialmente, a Revolução Francesa, com a queda da Bastilha, em 1789, e a Independência dos Estados Unidos
da América, com a Revolução do Chá, em 1776;
• No Brasil, ocorreram fatos extremamente importantes, influenciados, em grande medida, pelo movimento
iluminista. Foram eles: a Inconfidência Mineira (1789) e a Conjuração Baiana (1797-1798);
 AS REVOLUÇÕES LIBERAIS
• Este período histórico da humanidade, marcado pela extinção do Absolutismo monárquico e pela inserção da
burguesia no poder, foi impulsionado pelo desenvolvimento tecnológico e científico, marcando a era da Revolução
Industrial, isto é, o surgimento da indústria no mundo, que se inicia na Inglaterra, expandindo-se para todo o globo
posteriormente;
• Surgem as primeiras Constituições escritas, destacando-se, especialmente, a Constituição Americana de 1787 e a
Constituição Francesa de 1791, que absorvem os elementos iluministas, caracterizando-se como marcos jurídicos
essencialmente liberais e substanciados na igualdade perante a lei, com o objetivo principal de preservação dos
direitos civis e políticos dos homens;
 A CODIFICAÇÃO
• O Direito Civil foi o responsável pela inovação das grandes codificações do século XVIII na Europa;
• O Código Civil Francês, conhecido como o Código de Napoleão, é o mais conhecido, motivado pelo momento
político e militar expansionista que ocorria na França naquele contexto histórico;
• O Brasil teve, no século XIX, “duas grandes codificações: a primeira, o Código Criminal do Império Brasileiro, em
1830; e a segunda grande codificação foi o Código Comercial do Império, em 1850” (MERGULHÃO, 2018, p. 32).
Importante destacar que este continua parcialmente em vigor até os dias atuais.
 O CONSTITUCIONALISMO
• Registra-se que Constitucionalismo e Direito Constitucional não se confundem, uma vez que este fenômeno é
muito mais recente, enquanto aquele remonta à Antiguidade;
• A noção de Constitucionalismo se divide em sentido amplo e em sentido estrito. No sentido amplo, o termo está
relacionado à existência de uma Constituição dentro do Estado, uma vez que é a Constituição que constitui o
Estado, de modo que este não existe sem ela. Já no sentido estrito, o termo normalmente utilizado pela doutrina
para se referir ao Constitucionalismo possui duas ideias nucleares que formam o conceito: (i) a garantia de direitos
fundamentais dos indivíduos em face do Estado e (ii) a limitação do poder estatal. Tais elementos nucleares
existem como forma de se contrapor ao regime absolutista;
• O Constitucionalismo não progrediu de forma similar em todos os países;
• Há três países que tiveram preponderância em seu Constitucionalismo moderno, são eles: Inglaterra, França e
Estados Unidos da América;
 O CONSTITUCIONALISMO
• O Constitucionalismo inglês foi inaugurado no século XIII, momento distinto dos outros dois países, por meio da
Magna Carta, de 1215. Este documento foi o primeiro a estabelecer, além de limitação implícita do poder do
monarca, um rol de direitos mínimos necessários ao ser humano. Tratou-se de uma declaração solene do Rei João
Sem-Terra, na Inglaterra, a qual, embora tenha sido escrita visando a uma duração de apenas três meses, foi
posteriormente ratificada por mais sete sucessores. A Magna Carta foi um embrião das principais liberdades e
garantias consagradas aos ingleses;
• Outro documento importante foi Petition of Right, de 1628. No século XVII, o começo do movimento que pretendia
extinguir os estados absolutista começou a ganhar força na Inglaterra. Como uma forma de controlar esse
movimento, o Parlamento britânico submeteu ao rei Charles a Petition of Right. Este documento impunha sérias
limitações ao monarca Inglês, por exemplo, que os impostos só pudessem ser aumentados por decisão do
Parlamento (no taxation without representation) e que os prisioneiros pudessem discutir a legitimidade de suas
prisões mediante habeas corpus. Embora a doutrina assente que a origem do habeas corpus advém da Magna
Carta, foi no documento denominado de Habeas Corpus Act, de 1679, que houve disciplina legal do seu efetivo
manuseio pelo cidadão;
 O CONSTITUCIONALISMO
• Bill of Rights, cujo escopo foi limitar em definitivo o poder do monarca inglês. Neste sentido, citam-se alguns
exemplos contidos no documento: limitou os poderes do rei; disciplinou os direitos relacionados ao Parlamento;
determinou que os súditos tivessem direito de petição ao rei; tornou o Parlamento competente para legislar e criar
tributos, funções antes exercidas pelo monarca; regulamentou e garantiu a propriedade privada; determinou ser
livres as eleições dos membros do Parlamento;
 O CONSTITUCIONALISMO
• Nos Estados Unidos da América, o movimento do Constitucionalismo teve início com a Declaration of Rights do
Estado da Virgínia, em 1776, considerada a primeira declaração moderna de direitos. Ocorreu após a Revolta do
Chá, que foi um relevante movimento na concretização de sua independência, influenciando drasticamente a
formação do princípio do no taxation without representation;
• A Constituição Americana de 1787 foi a primeira Constituição escrita, sendo considerada como um marco no
Constitucionalismo. Vale a pena mencionar que a Constituição americana trouxe a ideia de rigidez, isto é, maior
dificuldade no processo de modificação das normas, bem como a ideia de supremacia, ou seja, a Constituição era
um documento jurídico da mais alta importância, devendo estar acima dos Poderes, porque tinha como conteúdo o
estabelecimento das normas dos Poderes Legislativo, Executivo e Judiciário. Outras inovações trazidas pela
Constituição americana, considerando a sua supremacia, são a possibilidade de determinar que o Poder Judiciário
faça a sua garantia implicitamente – neste contexto, surge o controle difuso de constitucionalidade – e a
consolidação do sistema presidencialista de governo;
• Nos Estados Unidos da América que a forma federativa do Estado se consolidou de maneira definitiva;