DVIDAS FREQENTES - REORGANIZAO SOCIETRIA 1. O que a transformao de uma pessoa jurdica?

? A transformao a operao pela qual a sociedade passa, independentemente de dissoluo e liquidao, de um tipo para outro (Lei das S.A. - Lei n 6.404, de 1976, art. 220). Ocorre, por exemplo, quando uma sociedade por cotas Ltda. se transforma em sociedade annima. 2. Como se processa e quais os efeitos da transformao de uma pessoa jurdica? O ato de transformao obedecer sempre s formalidades legais relativas constituio e registro do novo tipo a ser adotado pela sociedade (Lei das S.A. - Lei n 6.404, de 1976, art. 220, pargrafo nico; Cdigo Civil - Lei n 10.406, de 2002, art. 1113). Consoante o RIR/1999, art. 234, nos casos de transformao e de continuao da atividade explorada pela sociedade ou firma extinta, por qualquer scio remanescente ou pelo esplio, sob a mesma ou nova razo social, ou firma individual, o imposto continuar a ser pago como se no houvesse alterao das firmas ou sociedades. NOTAS: No h transformao de firma individual. Caso as atividades exercidas pela firma individual venham a ser exercidas por uma nova sociedade, dever ser providenciada a baixa no cadastro CNPJ da firma individual e a inscrio da nova sociedade que surge. No caso de extino de pessoa jurdica, sem sucessor, sero considerados vencidos todos os prazos para pagamento (RIR/1999, art. 863). 3. Como ficam os direitos dos credores diante da transformao de uma sociedade? A transformao no prejudicar, em caso algum, os direitos dos credores, que continuaro, at o pagamento integral dos seus crditos, com as mesmas garantias que o tipo anterior de sociedade lhes oferecia. A falncia da sociedade transformada somente produzir efeitos em relao aos scios que, no tipo anterior, a eles estariam sujeitos, se o pedirem os titulares de crditos anteriores transformao, e somente a estes beneficiar (Lei das S.A. - Lei n 6.404, de 1976, art. 222; Cdigo Civil - Lei n 10.406, de 2002, art. 1115). 4. Qual a legislao fiscal e comercial que disciplina a incorporao, fuso ou ciso? Continuam em vigor os dispositivos contidos no Decreto-lei n 1.598, de 1977, art. 5, na Lei 7.450, de 1985, art. 33 e no Decreto-lei n 2.323, de 1987, art. 11, com as alteraes, correspondentes aos respectivos perodos, da Lei n 8.218, de 1991, art. 28; Lei n 8.541, de 1992, art. 25, 3 e art. 35; Lei n 8.981, de 1995, art. 36, pargrafo nico; Lei n 9.249, de 1995, arts. 2, 21 e 36, V; Lei n 9.430, de 1996, art. 1, 1 e 2, e art. 5, 4; Lei n 9.648, de 1998; Lei n 9.959, de 2000, art. 5; IN SRF n 77, de 1986, itens 5.1 e 5.4; IN SRF n 21, de 1992, art. 26; IN SRF n 11, de 1996, arts. 58 e 59; IN SRF n 93, de 1997, arts. 57 a 59; IN SRF n 28, de 2000, art. 4. RIR/1999, art. 207, III; e arts. 234; 235; 430; 440; 441; 452; 453; 461; 514; 810; 861; 863. Lei das S.A. - Lei n 6.404, de 1976, arts. 219 a 234 e 264, com as alteraes introduzidas pela Lei n 9.457, de 1997. Cdigo Civil - Lei n 10.406, de 2002, arts. 1116 a 1122.

Outros: AD Cotec/Cosit no 1, de 1997; IN DNRC no 75, de 1998; Inst. CVM no 319, de 1999. NOTA: Verifique se todas as legislaes esto em vigor. 5. O que vem a ser a incorporao de pessoa jurdica? A incorporao a operao pela qual uma ou mais sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes (Lei das S.A. - Lei n 6.404, de 1976, art. 227; Cdigo Civil - Lei n 10.406, de 2002, art. 1116). Desaparecem as sociedades incorporadas, permanecendo, porm, com a sua natureza jurdica inalterada, a sociedade incorporadora. 6. Como se processa a incorporao e quais seus efeitos? Para que se processe a incorporao devero ser cumpridas as formalidades exigidas pelo art. 227 da Lei n 6.404, de 1976 (Lei das S.A.): a. aprovao da operao pela incorporada e pela incorporadora (relativamente ao aumento de capital a ser subscrito e realizado pela incorporada) por meio de reunio dos scios ou em assemblia geral dos acionistas (para as sociedades annimas); b. nomeao de peritos pela incorporada; c. aprovao dos laudos de avaliao pela incorporadora, cujos diretores devero promover o arquivamento e publicao dos atos de incorporao, aps os scios ou acionistas da incorporada tambm aprovarem os laudos de avaliao e declararem extinta a pessoa jurdica incorporada. Para as sociedades que no so regidas pela Lei das S.A., valem as disposies dos arts. 1116 a 1118 da Lei n 10.406, de 2002 (Cdigo Civil). 7. O que vem a ser a fuso entre sociedades? A fuso a operao pela qual se unem duas ou mais sociedades para formar sociedade nova, que lhes suceder em todos os direitos e obrigaes (Lei das S.A. - Lei n 6.404, de 1976, art. 228; Cdigo Civil - Lei n 10.406, de 2002, art. 1119). Com a fuso desaparecem todas as sociedades anteriores para dar lugar a uma s, na qual todas elas se fundem, extinguindo-se todas as pessoas jurdicas existentes, surgindo outra em seu lugar. A sociedade que surge assumir todas as obrigaes ativas e passivas das sociedades fusionadas. 8. Como se processa a fuso de sociedade? Para que se processe a fuso devero ser cumpridas as formalidades exigidas pelos 1 e 2 do art. 228 da Lei n 6.404, de 1976 (Lei das S.A.): a. cada pessoa jurdica resolver a fuso em reunio dos scios ou em assemblia geral dos acionistas e aprovar o projeto de estatuto e o plano de distribuio de aes, nomeando os peritos para avaliao do patrimnio das sociedades que sero objetos da fuso. b. constituda a nova sociedade e eleitos os seus primeiros diretores, estes devero promover o arquivamento e a publicao de todos atos relativos a fuso, inclusive a relao com a identificao de todos os scios ou acionistas.

Para as sociedades que no so regidas pela Lei das S.A., valem as disposies dos arts. 1120 a 1122 da Lei n 10.406, de 2002 (Cdigo Civil). 9. O que vem a ser a ciso de uma sociedade? A ciso a operao pela qual a sociedade transfere todo ou somente uma parcela do seu patrimnio para uma ou mais sociedades, constitudas para esse fim ou j existentes, extinguindo-se a sociedade cindida - se houver verso de todo o seu patrimnio - ou dividindose o seu capital - se parcial a verso (Lei das S.A. - Lei n 6.404, de 1976, art. 229, com as alteraes da Lei n 9.457, de 1997). 10. Como proceder no caso de verso de parcela de patrimnio em sociedade j existente e nas constitudas para esse fim? Quando houver verso de parcela de patrimnio em sociedade j existente, a ciso obedecer s disposies sobre incorporao, isto , a sociedade que absorver parcela do patrimnio da pessoa jurdica cindida suceder-lhe- em todos os direitos e obrigaes (Lei das S.A. - Lei n 6.404, de 1976, art. 229, 1 e 3). Nas operaes em que houver criao de sociedade, sero observadas as normas reguladoras das sociedades, conforme o tipo da sociedade criada (Lei das S.A., art. 223, 1). 11. Como proceder com relao sociedade cindida? Efetivada a ciso com extino da empresa cindida caber aos administradores das sociedades que tiverem absorvido parcelas do seu patrimnio promover o arquivamento e publicao dos atos da operao. Na ciso com verso parcial do patrimnio esta obrigao caber aos administradores da companhia cindida e da que absorver parcela do seu patrimnio (Lei das S.A. - Lei n 6.404, de 1976, art. 229, 4). 12. Quais os tipos de sociedades que podero proceder incorporao, fuso ou ciso? A incorporao, fuso ou ciso podem ser operadas entre sociedades de tipos iguais ou diferentes e devero ser deliberadas na forma prevista para a alterao dos respectivos estatutos ou contratos sociais. Nas operaes em que houver criao de sociedade sero observadas as normas reguladoras da constituio das sociedades do seu tipo (Lei das S.A. - Lei n 6.404, de 1976, art. 223, 3 e 4, acrescentados pela Lei n 9.457, de 1997). NOTAS: Com relao aos atos de registro de comrcio no se aplicam s firmas individuais os processos de incorporao, fuso ou ciso de empresa. 13. Como ser formado o "novo" capital nas operaes de incorporao, fuso e ciso? Nas operaes de incorporao, as aes ou quotas de capital da sociedade a ser incorporada que forem de propriedade da sociedade incorporadora podero, conforme dispuser o protocolo de incorporao, ser extintas ou substitudas por aes em tesouraria da incorporadora, at o limite dos lucros acumulados e reservas (exceto a legal). O mesmo procedimento aplicar-se- aos casos de fuso quando uma das sociedades fundidas for proprietria de aes ou quotas da outra, e aos casos de ciso com incorporao, quando a

sociedade que incorporar parcela do patrimnio da cindida for proprietria de aes ou quotas do capital desta (Lei das S.A. - Lei n 6.404, de 1976, art. 226, 1 e 2). NOTA: Observar que, quando se tratar de sociedades coligadas ou controladas, vedada a participao recproca, ressalvado o caso em que ao menos uma delas participe de outra com observncia das condies em que a lei autoriza a aquisio das prprias aes (Lei das S.A. Lei no 6.404, de 1976, art. 244 caput e seu 1o). 14. Qual o tratamento a ser dado ao ganho eventualmente obtido na transferncia do patrimnio da empresa individual sua sucessora? A hiptese de transferncia de patrimnio sucessora, ocorrida em virtude de incorporao, fuso ou ciso, quando a substituio de aes ou de quotas se der na mesma proporo e valor das anteriormente possudas, no se caracteriza como alienao nem est sujeito incidncia do imposto de renda. Entretanto, se a transferncia se der por valor maior a diferena se caracterizar como ganho de capital, passvel de tributao (Lei n 9.249, de 1995, arts. 22 e 23, e PN CST n 39, de 1981). 15. Qual o tratamento do ganho eventualmente obtido na devoluo da participao de empresa individual em uma sociedade? O ganho obtido pela empresa individual em decorrncia de devoluo de sua participao no ativo de pessoa jurdica no est sujeito incidncia do imposto de renda (Lei n 9.249, de 1995, art. 22, 4). Quanto ao ganho obtido pela pessoa jurdica que estiver efetuando a devoluo, se a devoluo realizar-se pelo valor de mercado, a diferena entre este e o valor contbil dos bens ou direitos entregues ser considerada ganho de capital. O ganho de capital ser computado nos resultados da pessoa jurdica tributada com base no lucro real; ou na base de clculo do imposto de renda e da CSLL, se for o caso de pessoa jurdica tributada com base no lucro presumido ou arbitrado. NOTA: Os bens ou direitos recebidos pela empresa individual, em devoluo de sua participao no capital, sero registrados pelo valor contbil da participao ou pelo valor de mercado, conforme critrio de avaliao utilizado pela pessoa jurdica que esteja devolvendo capital. 16. Qual a forma de tributao a ser adotada na ocorrncia de incorporao, fuso ou ciso? O imposto de renda e a contribuio social sobre o lucro relativos ao ano-calendrio do evento podem ser calculados com base nas regras do lucro real ou, desde que atendidas as condies necessrias opo, com base no lucro presumido. NOTA: At 31/12/1995, as pessoas jurdicas incorporadas, fusionadas ou cindidas estavam obrigadas tributao dos seus resultados pelo lucro real. A Lei n 9.249, de 1995, art. 36, V, revogou esta obrigatoriedade. 17. Quais os procedimentos a serem observados pelas pessoas jurdicas incorporadas, fusionadas ou cindidas?

A legislao fiscal prev as seguintes obrigaes a serem cumpridas pelas pessoas jurdicas na ocorrncia de qualquer um desses eventos: a. Levantar, at 30 dias antes do evento, balano especfico, no qual os bens e direitos podero ser avaliados pelo valor contbil ou de mercado (Lei n 9.249, de 1995, art. 21, e Lei n 9.430, de 1996, art. 1, 1); Relativamente s empresas includas em programas de privatizao da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, o balano ora referido dever ser levantado dentro do prazo de 90 dias que antecederem a incorporao, fuso ou ciso (Lei n 9.648, de 1998); b. A apurao da base de clculo do imposto de renda ser efetuada na data do evento, ou seja, na data da deliberao que aprovar a incorporao, fuso ou ciso, devendo ser computados os resultados apurados at essa data (Lei n 9.430, de 1996, art.1, 1 e 2); c. A incorporada, fusionada ou cindida dever apresentar a DIPJ correspondente ao perodo transcorrido durante o ano-calendrio, em seu prprio nome, at o ltimo dia til do ms subseqente ao da data do evento (Lei n 9.249, de 1995, art. 21, 4); d. A partir de 1/01/2000, a incorporadora tambm dever apresentar DIPJ tendo por base balano especfico levantado 30 dias at antes do evento, salvo nos casos em que as pessoas jurdicas, incorporadora e incorporada, estivessem sob mesmo controle societrio desde o anocalendrio anterior ao do evento (Lei n 9.959, de 2000, art. 5); e. Dar baixa da empresa extinta por incorporao, fuso ou ciso total, de acordo com as regras dispostas na IN SRF n 200, de 2002; f. O perodo de apurao do IPI, da Cofins e da contribuio PIS/Pasep ser encerrado na data do evento nos casos de incorporao, fuso e ciso ou na data da extino da pessoa jurdica, devendo ser pagos nos mesmos prazos originalmente previstos. NOTAS: Quanto compensao de prejuzo fiscal e base de clculo negativa da Contribuio Social sobre o Lucro Liquido veja Notas 1 a 5 da pergunta 620 e perguntas 622, 624 e 626. Caso ainda no haja decorrido o prazo para apresentao da DIPJ relativa ao ano-calendrio anterior haver, nesta hiptese, uma antecipao do prazo para apresentao da respectiva declarao, devendo esta ser entregue juntamente com a declarao correspondente incorporao, fuso ou ciso. O pagamento do imposto de renda porventura nela apurado poder ser feito nos mesmos prazos originalmente previstos (IN SRF no 77, de 1986, item 5.6.1); 18. O que se considera data do evento para fins da legislao fiscal? Considera-se ocorrido o evento na data da deliberao que aprovar a incorporao, fuso ou ciso, feita na forma prevista para a alterao dos respectivos estatutos ou contratos sociais (RIR/1999, art. 235, 1; Lei das S.A. - Lei n 6.404, de 1976, arts. 223 e 225). 19. Como ser efetuado o pagamento do imposto de renda e da CSLL devidos e declarados em nome da pessoa jurdica incorporada, fusionada ou cindida? O imposto de renda e a CSLL devidos em funo da incorporao, fuso ou ciso total, tal como aqueles relativos ao perodo de incidncia imediatamente anterior e ainda no recolhidos, sero pagos pela sucessora em nome da sucedida.

O imposto de renda e a CSLL relativos ao perodo encerrado em virtude do evento dever ser pago, em quota nica, at o ltimo dia til do ms subseqente ao do evento. At 31/12/1996, o pagamento deveria ser efetuado at o 10 dia subseqente ao da ocorrncia do evento. Com relao ao imposto de renda e a CSLL apurado em declarao de rendimentos, ou de informaes (DIPJ) relativa ao ano calendrio anterior ao evento, podero ser observados os prazos originalmente previstos para pagamento do mesmo (Lei n 9.430, de 1996, art. 5, e IN SRF n 93, de 1997, art. 57). NOTA: Os DARF sero preenchidos com o CNPJ da sucedida. 20. Como sero avaliados os bens na incorporao, fuso e ciso? A pessoa jurdica que tiver parte ou todo o seu patrimnio absorvido em virtude de um destes eventos poder avaliar os bens e direitos pelo valor contbil ou de mercado. Optando pelo valor de mercado, o valor correspondente diferena entre este e o custo de aquisio, diminudo dos encargos de depreciao, amortizao ou exausto, ser considerado ganho de capital, que dever ser adicionado base de clculo do imposto devido e da CSLL. Os encargos sero considerados incorridos, ainda que no tenham sido registrados contabilmente (Lei n 9.249, de 1995, art. 21, 2 e 3).