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A PERMANNCIA LATENTE DO DIREITO NATURAL, MESMO APS O SURGIMENTO DO DIREITO POSITIVO

O direito natural tem como pontos principais em sua doutrina a idia de que existe um direito comum a todos os homens e que o mesmo universal. Este direito anterior ao direito positivo, que aquele fixado pelo Estado, e todos os homens o recebem de forma racional. Suas principais caractersticas, segundo Norberto Bobbio, so a universalidade, a imutabilidade e o seu conhecimento atravs da prpria razo do homem. Segundo, ainda o mesmo autor, os comportamentos regulados pelo direito natural so bons ou maus por si mesmos e estabelece aquilo que bom. Na histria do direito natural, dentre as inmeras explicaes dos autores clssicos, trs verses destacaram-se. Sinteticamente:

a. O direito natural provem da vontade de uma divindade e por esta revelada aos homens. Teve como principais defensores Santo Agostinho e So Tomas de Aquino.

b. O direito surge naturalmente atravs do instinto. Thomas Hobbes foi um de seus defensores.

c. O direito ditado ao homem pela razo, que o encontra autonomamente dentro de si. Dentre os diversos pensadores, Hugo Grocio, o pai do Direito Natural, foi um dos seus principais expoentes.

Todas as concepes compartilham a idia de que os direitos ditos naturais so anteriores ao direito estatal e que qualquer norma imposta ao indivduo que no esteja conforme o mesmo considerada injusta, podendo inclusive ser desobedecida pelos cidados. Podem ser diferenciados o direito natural medieval (que explicava a desnecessidade do direito escrito) e o direito natural moderno, pois entre ambos existiu uma profunda oposio: o primeiro constitui uma teoria do direito natural como norma objetiva, face a inexistncia de direito positivado, enquanto o segundo exclusivamente uma teoria de direitos subjetivos, de faculdades. Na realidade entre o direito natural antigo e o moderno no existe qualquer ruptura, mas uma continuidade. No entanto, o direito natural moderno ressalta fortemente o aspecto subjetivo do direito natural, ou seja, os direitos inatos, deixando coberto seu correspondente aspecto objetivo. Desta forma, o direito natural a partir dos sculos XVII e XVIII passa a ser uma maneira das pessoas reivindicarem seus direitos individuais perante o Estado, e dentro desta concepo que ser mostrada a plena existncia do direito natural como alicerce dos direitos humanos fundamentais nos casos de

omisso

do

poder

estatal

no

seu

monoplio

de

criao

de

leis.

O prprio Estado, durante o perodo moderno do direito, considerado como surgido da obra voluntria das pessoas, pela necessidade de proteger seus interesses. Segundo alguns autores, principalmente Hobbes, o homem vivia em um estado natural, cada qual com um interesse divergente dos demais, o que obrigou que os mesmos realizassem um contrato para criao do Estado e que legitimasse o poder do soberano para que os mesmos tivessem uma proteo de seus interesses. Neste estado anterior, natural, os homens viviam em um permanente estado de guerra, e com o surgimento do Estado os homens passam a ter uma melhor tutela e garantia de seus direitos naturais.

A partir do momento em que o Estado surge, como rgo criador do direito, o direito natural passa a ter outras caractersticas, diferentes daquelas em que o carter objetivo era priorizado antes deste perodo, dentre os quais: os direitos inatos, o estado de natureza e o contrato social para dar validade ao direito estatal. Na verdade esta idia de contrato social, em cada concepo apresentada pelos diversos autores, uma forma abstrata de explicar o surgimento do direito, como criao exclusiva do estado. O ideal do direito natural passou a ter enormes resultados polticos, pois foi na doutrina do direito natural que se inspirou a Declarao da Independncia dos Estados Unidos da Amrica, em 1776, onde se afirma que todos os homens so possuidores de direitos naturais como o direito vida, liberdade e busca da felicidade, e tambm influiu em muito os primeiros atos da Revoluo Francesa, onde tambm foram proclamados estes direitos como inerentes ao homem. Assim sendo, na antigidade, o direito natural era tido como um conjunto de normas, imutveis e universais e que atingia a todos os homens erga omnes, sendo que modernamente, o direito natural tido como uma forma de justificar as reivindicaes dos direitos tidos como inatos ao ser humano, com o intuito de evitar abusos por parte do Estado. O Estado cria o direito, tutela os interesses dos indivduos atravs de suas normas, mas quando se sentem injustiados, os indivduos reivindicam seus interesses sobre a tica de um outro direito, paralelo ao direito positivado, e que tambm dirigido a todas as pessoas. Em resumo: anteriormente o Direito Natural tinha o papel de regular o convvio social dos homens, que no necessitavam de leis escritas, segundo os defensores desta idia. Era uma viso objetiva. Com o surgimento do Direito Positivo, atravs do Estado monopolizador, sua funo passa a ser uma forma de contrapeso atividade legiferante do Estado, fornecendo subsdios para a reivindicao de direitos pelos cidados. E neste ltimo aspecto que reside o carter subjetivo do Direito Natural, que jamais deixou de existir.

Segundo Trcio Sampaio Ferraz Jr , a dicotomia Direito Natural x Direito Positivo perdeu fora paulatinamente. Entende que sua importncia mantm-

se mais nas discusses sobre a poltica jurdica, na defesa dos direitos fundamentais do homem, como meio de argumentao contra a ingerncia avassaladora do Estado na vida privada ou como freio s diferentes formas de totalitarismo. Uma das razes do enfraquecimento operacional da dicotomia pode ser localizada na promulgao constitucional dos direitos fundamentais. Esta promulgao, o estabelecimento do direito natural na forma de normas postas na Constituio, de algum modo positivou-o. E, depois, a proliferao dos direitos fundamentais, a princpio, conjunto de supremos direitos individuais e, posteriormente, de direitos sociais, polticos, econmicos aos quais se acrescem hoje direitos ecolgicos, direitos especiais das crianas, das mulheres etc. provocou, progressivamente, a sua trivializao.

NORMAS POSITIVAS FUNDAMENTADAS EM DIREITO NATURAL DIRIETO NATURAL NO MATARS (Lei divina) xodo 20:13 (5 mandamento) NO FURTARS (Lei divina) xodo 20:13 (7 mandamento) DIREITO POSITIVO
Art. 121 CPC- Matar algum: Pena - recluso, de 6 (seis) a 20 (vinte) anos.
Art. 155- CPC. FURTO Subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel: Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa.

Obs.: Pesquise outras normas relacionadas aos direitos individuais e coletivos.