Licitao: vedao de quantitativos quanto capacidade tcnico-profissional da licitante na fase de habilitao.

Determinaes do CREA em relao ao acervo tcnico. Consideraes pertinentes Gisele Clozer Pinheiro Garcia
advogada em Campinas (SP), especialista em Direito Tributrio pela PUC/Campinas

O art. 30 da Lei 8.666/93, ao elencar as exigncias habilitatrias afetas capacitao tcnica dos licitantes, estabelece a possibilidade de ser comprovada a capacidade tcnica-operacional, bem com a capacidade tcnica-profissional da empresa licitante. De fato, assim preceitua o Diploma Legal Licitatrio: " Art. 30. A documentao relativa qualificao tcnica limitarse- a: I (...) II comprovao de aptido para desempenho de atividade pertinente e compatvel em caractersticas, quantidades e prazos com o objeto da licitao, e indicao das instalaes e do aparelhamento e do pessoal tcnico adequados e disponveis para a realizao do objeto da licitao, bem como da qualificao de cada um dos membros da equipe tcnica que se responsabilizar pelos trabalhos". O 1 do mesmo artigo dispe que a comprovao de aptido referida no inc. II do caput deste artigo, no caso das licitaes pertinentes a obras e servios, ser feita por atestados fornecidos por pessoas jurdicas de direito pblico ou privado, devidamente registrados no CREA. Existe, ainda, a capacidade tcnico-profissional, prevista no inc. I do 1 do art. 30, que a "comprovao do licitante possuir em seu quadro permanente, na data prevista para entrega da proposta, profissional de nvel superior ou outro devidamente reconhecido pela entidade competente, detentor de atestado de responsabilidade tcnica por execuo de obra ou servio de caractersticas semelhantes, limitadas estas exclusivamente s parcelas de maior relevncia e valor significativo do objeto da licitao, vedadas as exigncias de quantidades mnimas e prazos mximos". Portanto, nos termos da lei, subsiste a viabilidade de se exigir tanto a capacidade tcnica-operacional, quanto a capacidade tcnico-profissional da licitante. A divergncia decorreu do fato de ter havido um veto ao art. 30, 1, II da Lei Federal, que aludia, textualmente, capacidade tcnico-operacional da empresa (aqueles que acompanharam o processo legislativo afirmam, inclusive, ter ocorrido um equvoco no momento da votao).

No obstante, a doutrina e a jurisprudncia so unnimes ao asseverar a possibilidade de exigir-se a capacidade tcnico-operacional da empresa. At porque, no fosse esta a exegese teramos exigncias muito mais severas para as empresas, e.g., em relao compra de bens pela Administrao Pblica, do que aquelas atinentes licitaes para obras e servios de engenharia, o que seria, ao menos em regra, incoerente. Ento, em tese, nas licitaes, em prol do interesse pblico, temos que se pode exigir, na fase de habilitao, a comprovao de capacidade tcnica tanto da empresa quanto de seu responsvel tcnico. Contudo, no havamos at ento nos atentado para um fato que ora parece-nos deva ser levado em considerao, quando da definio das exigncias de capacitao tcnica das empresas do ramo de engenharia. que, neste caso, no se pode olvidar que h uma dificuldade ftica, que prejudica a obteno do atestado de execuo de obra em nome da empresa, registrado no CREA. A dificuldade referida consubstancia-se no fato de que o CREA no registra os atestados em nome da empresa que executou a obra, mas to somente em nome de seu responsvel tcnico. Consultada a legislao do CREA, verifica-se que este assim procede sob o manto de que o acervo tcnico no pertence empresa, mas sim, ao profissional integrante de seus quadros. Nesse diapaso, expressa a Resoluo 317/86 do Confea, que assim dispe: "Art. 1 Considera-se Acervo Tcnico do profissional toda a experincia por ele adquirida ao longo de sua vida profissional, compatvel com as suas atribuies, desde que anotada a respectiva responsabilidade tcnica nos Conselhos Regionais de Engenharia, Arquitetura e Agronomia" "Art. 4 O Acervo Tcnico de uma pessoa jurdica representado pelos Acervos Tcnicos dos profissionais de seu quadro e de seus consultores tcnicos devidamente contratados. Pargrafo nico O acervo tcnico de uma pessoa variar em funo do Acervo Tcnico do seu quadro de profissionais e consultores" (grifo nosso) Acerca do assunto, destacamos a seguinte exegese que elucida a questo: "Quanto a titularidade porm, h que se verificar, que a legislao autoral e a que regula a profisso dos engenheiros e arquitetos, ambas prevem claramente que autor pessoa fsica, e no poderia ser diferente, porquanto pessoa jurdica nada cria, e depende do intelecto

humano para tal criao, mesmo que a obra tenha sido criada com o auxlio mecnico ou ciberntico. Ou seja, autor sempre a pessoa fsica que concebeu o projeto de engenharia ou arquitetura, topografia ou geografia, e no a empresa na qual trabalha o autor ou da qual proprietrio, quer seja engenheiro, arquiteto, gegrafo ou topgrafo, como querem ambas as leis" (cf. Direitos Autorais dos Engenheiros e Arquitetos, in www.jurisdoctor.adv.br) Sobre o tema, pondera Carlos Pinto Coelho Motta: "Na verdade, a variao do acervo tcnico de uma empresa, a sua modificao em funo da rotatividade e capacitao de seu quadro tcnico, constituem aspectos pacficos na lei. Uma organizao expressa-se atravs de seus profissionais". E assim continua, apontando o texto da resoluo do CREA acima mencionada: "O texto da Resoluo em tela, colocando em novos termos esse equilbrio entre as realizaes individuais e as empresariais, vem conferir validade jurdica a atestados tcnicos com base em realizaes ento sob a responsabilidade de profissionais eventualmente ausentes dos quadros da empresa- j que tais realizaes integram-se experincia e tradio adquiridas ao longo do tempo e de certa forma reconhecidas pela letra legal" (Eficcia nas Licitaes e Contratos (p. 284). O procurador jurdico do CREA 12 Regio, assim se manifestou a respeito: "creditar-se a tradio tcnica assim s empresas, como aos seus diretores tcnicos e responsveis tcnicos (...) (...) a tradio tcnica cabe tanto empresa quanto aos profissionais intervenientes na execuo da obra ou servio, ou seja, do responsvel tcnico da empresa ao responsvel pela obra e ao engenheiro fiscal" (RDP 41/42, p. 141). Na verdade, todo o registro dos atestados, quando da realizao de uma obra ou servios, feito em nome do profissional e no da empresa, tendo em vista a legislao do CREA acima apontada. Se, e.g., a empresa vencedora de uma licitao, na concluso da obra, solicitar da Administrao um atestado demonstrando a execuo do objeto contratado, com os respectivos quantitativos, quando for levar o documento ao registro do CREA, o mesmo ser emitido em nome do profissional e no da empresa. E a, parece-nos que a vedao de exigir-se quantitativos dos profissionais deveria ser mitigada.

Ora, a lei s admite exigncia de quantitativo em nome da empresa. Por outro lado, o CREA no registra este atestado, com os respectivos quantitativos, em nome da empresa, mas sim do profissional, por entender que o acervo tcnico pertence ao ltimo e no primeira; Logo, o atestado emitido para a empresa, com o respectivo quantitativo, mas o registro deste documento d-se em nome do profissional, j que este quem detm o acervo tcnico correlato. Ento, vou ter um acervo tcnico-profissional que, na prtica, corresponde a um quantitativo especfico. H, ento, salvo engano, uma incoerncia ftica em se vedar a exigncia de quantitativo do profissional e se permitir a mesma exigncia para a empresa no caso de obras e servios de engenharia, j que o acervo do profissional que compe o da empresa, segundo as normas do prprio CREA. Logo, estare-se-ia, na verdade, permitindo-se e rejeitando-se a mesma coisa, fato para o qual legislador no se atentou. Por conseguinte, entendemos que o que deveria ser apreciado, nestes casos, no a questo afeta exigncia de quantitativo em nome da empresa ou do profissional, mas sim a adequao daquilo que foi exigido, com a amplitude do objeto licitado. Ainda convm ponderar que, no que tange aos quantitativos, assim se manifesta a doutrina, ao tratar da capacitao do profissional: "Existem situaes em que o fator quantitativo relevante, para fins de qualificao tcnico-profissional. invivel reputar que um particular detm qualificao tcnica para servio de trezentas mquinas simplesmente por ser titular de bom desempenho na manuteno de uma nica mquina. A Lei consagrou preconceito insustentvel, pois a boa execuo anterior de quantidades mnimas e (ou) com prazos mximos pode ser a nica forma de evidenciao da qualificao tcnico-profissional. Seria reprovvel a exigncia anterior com quantidades mnimas ou prazos mximos se isso fosse desnecessrio para comprovao da qualificao tcnica do sujeito, em funo das peculiaridades do objeto licitado".(cf. Maral Justen Filho, Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos, 5 ed., Dialtica, p. 311) (grifamos). Alm disso, entendemos muito mais objetivo o critrio afeto definio de um quantitativo especfico (logicamente desde que o mesmo seja proporcional ao objeto licitado), do que a previso genrica de alguns editais, no sentido de se demonstrar execuo de obra ou servio "pertinente", "compatvel" e "semelhante", o que pode levar, no raro, subjetividade de julgamentos, ao arrepio da lei. o nosso entendimento, s.m.j.