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JUAN PEDRO MERBILHA

R EG U L ACI O N ES SO B R E PR O D UCTO S AGROPECUARIOS

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Buenos Aires, 28 de julio de 2010. info@jpmerbilhaa.com.ar www.jpmerbilhaa.com.ar

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I.- INTRODUCCION Desde el comienzo de su gestin, el Secretario de Comercio Guillermo Moreno, en las reuniones que tuvo con CARBAP en nuestra sede, cuando estaba buscando entender el tema agropecuario y en especial en aquel momento (a comienzos del ao 2006) el de ganados y carnes, pues le haba estallado el precio y haban cerrado las exportaciones, en medio de un lenguaje vulgar, obsceno hasta el punto de resultar chocante an en reuniones entre hombres, dio pautas muy claras de sus intenciones: 1) Reconociendo que no saba nada del tema, estaba buscando una entidad de la produccin que le sirviera de interlocutora y como fuente de informacin (y seguramente como futuro objeto de sus aprietes, que luego se instalaron y generalizaron ante otros sectores de la cadena crnica). 2) Dej en claro que el problema fiscal le importaba un bledo, que el mercado negro no lo conmovera si se desataba, sino que su objetivo era el control de los precios de los cortes de carne de consumo popular interno (tambin lleg a decir que tampoco le importaba a cunto se vendiera el lomo y otros cortes similares de alto valor). 3) Se autodefini como especialista en costos, por lo que qued en claro que era un adherente a los precios construidos (y por lo tanto regulados) con desprecio de los precios de mercado ms o menos libremente formados como derivacin de la oferta y la demanda. Ello, aunque constatara que en ganados y carnes en particular, exista una de las realidades que ms se aproximaban a un verdadero mercado (suficiente disposicin de oferta atomizada y muy aceptable cantidad de agentes del lado de la demanda suficientemente diversificada en sus actividades y objetivos). Su ambicin era entonces, desentraar los costos (lleg a decir que estaba dispuesto a exigirlo productor por productor) para fijar un nivel de referencia; a eso, agregarle el clculo terico de amortizaciones (arbitrariamente fijado desde su escritorio); a eso tolerarle un porcentaje ajustado de presunta rentabilidad (segn la concesin graciosa del prncipe, es decir, l, en nombre del gobierno, que ellos identifican con el Estado y el pas) y as construir los precios.

4) Habiendo fracasado en ese intento de gestin tcnico poltica, tras constatar que las entidades (en especial CARBAP que concentra la mayor representacin de la ganadera pampeana, que contiene el ms alto nmero de cabezas generales y sobre todo provee el mayor porcentaje de la oferta de hacienda para faena de consumo porteo) no le prestaran apoyo alguno a su intento, y sobretodo al entender que era una tarea tan titnica como intil, a medida que fue conociendo la cadena de valor del producto final crnico, se dio cuenta que era ms fcil controlar el proceso completo si se intervena en los cuellos de botella, en los segmentos y sectores ms concentrados, y a la vez ms sensibles a las presiones tanto como mejor dispuestos a aceptar imposiciones que aunque perjudicaran a otros segmentos, les mejorara a ellos el negocio. 5) As fue naciendo su estrategia (imponiendo medidas tcticas puntuales, una tras otra) de intervencin y regulacin, con la excusa poltica (de marcado signo estatista policaco) de controlar y ordenar en nombre del inters general (que termin siendo el ms afectado). De all la modificacin con ampliacin de funciones y hasta cambio de nombre de la Secretara a su cargo (ms all de su alcance dentro del comercio interior); y tambin de all la recreacin y expansin de funciones de la ONCCA, recreada el ao anterior (en el 2005) controlada por l desde su cargo al fijar el contenido de las regulaciones que esa Oficina deba dictar, y convertirse en la ltima palabra superior para el otorgamiento de permisos y autorizaciones en las que la ONCCA deba intervenir; pero eso si, esta facultad decisoria de rango superior, nunca se escribi, nunca se plasm en una norma de ordenamiento jerrquico, sino que qued instalada como una manera (ineludible, eso s) de funcionamiento de hecho. 6) Extremando herramientas anteriores a l, como el peso mnimo de faena (cuya historia tambin sintetizaremos en este informe) e instaurando nuevas como el cierre de exportaciones, los precios de referencia (en verdad, mximos como explicamos en algunos de nuestros trabajos) en el Mercado de Liniers, los encajes de carne en planta frigorfica como requisito para autorizar exportaciones certificadas y liberadas con cuentagotas a travs de otro invento, nefasto los ROE Rojos y finalmente los

subsidios a los feed-lots, logr controlar toda la cadena, sabiendo que los efectos se trasladaran hacia atrs, impactando al productor (el enemigo polticosocial-ideolgico del gobierno) y as lleg a destruir la produccin vacuna. No hace falta demostrar la situacin actual, que es pblica y notoria. 7) Probada la eficacia de ese ensayo, lo traslad a los granos, comenzando con el ms sensible, el ms parecido a la hacienda (que deriva en carne) y as se comenz con el trigo (que deriva en pan). Tambin all fue exitoso en sus objetivos, tanto como destructivo de la produccin. (En ese proceso en el primer ao de ensayo, benefici a los exportadores y luego los elimin dndole todo el negocio a los molinos; la consecuencia fue que perdimos a nuestro principal cliente, Brasil, y que para compensar a los exportadores, les regal el negocio de la soja, que por intereses compartidos por el Gobierno y ese sector, jams se iba a cerrar su comercializacin al exterior). Entonces lo aplic al maz (respecto del cual us herramientas alternativas y medidas en pinza terminando por subvencionar solo su consumo interno a favor de los sectores que ms le convenan, como los feed lots y las grandes empresas avcolas). Hoy el cultivo est tambaleante, si no fuera por el clima que dio una ltima cosecha excepcional pero sobre un rea sembrada menor, que es lo que indica la voluntad y posibilidad real de las inversiones a favor o no de cada cultivo. Pas entonces el modelo (que consiste en cierres de exportacin, altas retenciones, trabas al comercio, aprietes fiscales y otros ms solapados, entre otras irregularidades) al girasol, especie oleaginosa en vas de extincin hoy en la Argentina, despus de haber sido el principal exportador mundial de ese aceite, que est siendo reemplazado por la soja (las industrias estn reconvirtiendo sus plantas aceiteras de una especie a la otra). 8) As han logrado: Por un lado incentivar la nica salida medianamente rentable para el productor, que es un producto con poco margen de demagogia (pues no tiene casi consumo interno) y alto rango de aporte de divisas y recursos fiscales: la soja (pese a declararla y declamarla como enemiga). Por otro lado (para entender el por qu del xito oficial) regalarle

gigantescas rentas a ciertos operadores, a saber: en carnes a frigorficos consumeros y a los feed loteros; en trigo en su primer momento, a los exportadores y luego en forma constante a la molinera; en maz a los que lo consumen como alimento subsidiado para hacer carne, como las industrias avcolas (no los granjeros) y los feed lots bovinos; en girasol, a favor de las industrias sojeras; en soja, a los industriales y exportadores de grano, harina y aceite. Todo ello, en perjuicio de la produccin, del inters nacional, del desarrollo del interior y en particular: en carnes, de los ganaderos, tanto criadores (reduccin de vientres) como invernadores (reemplazados por los engordes a corral, muchos de ellos hoy en manos de frigorficos que as aunaron y concentraron sus actividades y aumentaron sus ganancias); en trigo a costa de los productores, sobre todo los de zonas ms fras donde es casi el nico cultivo granarlo (por ejemplo, centro y sur de la Pcia. de Buenos Aires), y lo mismo podemos decir de los dems granos: se perjudic a la produccin y a los productores. Todo en contra del pas, en aras de la demagogia clientelista y electoralista. Todo hecho con tanta ignorancia como mala fe, alentado explcita o implcitamente negocios espurios y corrupcin. 9) El caso de las carnes, por haber sido de los primeros y convertirse en el primer ensayo integral de intervencin usado como caso tipo o modelo (como ya lo dijimos) merece relatarse, aunque sea muy sintticamente. En julio de 2005 el gobierno cerr las exportaciones de leche ante el aumento de los precios internacionales que repercutan en los internos. En agosto de 2005 el mismo fenmeno se afianzaba respecto de las carnes, y el entonces Secretario de Agricultura, Miguel Campos, amenaz con hacer lo mismo con las exportaciones crnicas, ofreciendo a cambio que se aceptara sin protestas gremiales generalizadas, un lmite de peso mnimo de faena (la explicacin de esa medida y su impacto en la ganadera de cra, est detallada en uno de nuestros trabajos, que adjuntamos al presente). La medida apuntaba a generar alarma en los feed lots de terneros bolita, pues anuncindolo en agosto/septiembre, para aplicarse en octubre/

noviembre, no les daba tiempo a engordar los terneros de destete precoz que ya haban comprado y tenan en sus corrales (en esa poca no estaban subvencionados). El golpe tctico apuntaba a regalarle al entonces Presidente Nstor Kirchner, tranquilidad en los precios de la carne hasta pasar las elecciones de medio trmino que eran en ese perodo (octubre de 2005). Por cierto que se le contest desde las entidades, que no, y que adems la medida sera polticamente intil, pues lo que se vendiera anticipadamente, abarrotando de oferta el mercado y manteniendo as deprimidos los precios, estallara por faltantes a fin de ao, momento estacional de alta demanda. Los feed lots de ese tipo de ternero deshicieron operaciones de compra ya cerradas pero con animales an no entregados, con graves consecuencias para los criadores que, no slo no vendieron sino que habiendo destetado precozmente sus terneros (tcnica de alta eficiencia productiva pero de altos costos) tuvieron que alimentarlos con suplementos costosos para recriarlos en el campo. En cuanto a los lotes ya en encierro, al calcular que no llegaban a tiempo a la aplicacin de la medida, apuraron su terminacin o su aproximacin a la terminacin. As la plaza se llen de terneros chicos y adems, muchos de ellos mal terminados. El precio que se planch y las elecciones pasaron con felicidad para el Gobierno (alcanz su mejor performance), a costa de los productores. En diciembre, el faltante de hacienda hizo explotar los precios, y entonces se nos castig pasando las retenciones a las exportaciones de carne, del 5% al 15% (nivel que sigue an hoy y rigi durante toda la crisis ganadera). En enero de 2006 el gobierno llam a un acuerdo, y entre promesas a futuro y mentiras, casi logra hacer firmar a las entidades del campo; pero en el mismo acto de discusin, stas se animaron a tachar sus firmas al darse cuenta en forma expresa que todo era una trampa. All se desat la guerra contra la ganadera, y la convivencia con la industria y el comercio de carnes, sectores stos que firmaron el acuerdo (y a la larga

de estos aos desde entonces, obtuvieron ganancias equivalentes y hasta mayores a las prdidas sufridas por los productores). En marzo de 2006 y frente a una suba otra vez estacional de la carne, el Gobierno encontr excusa para cerrar la exportacin y derrumbar los precios ganaderos. En ese mismo ao 2006, CARBAP por nuestro intermedio inici la primera demanda institucional (accin por intereses colectivos o extendidos o difusos) contra el Estado*y* (esto no es menor, dado lo que hemos explicado en otro informe y trabajos sobre la personera de la ONCCA) contra la ONCCA, por vicio de todas las regulaciones. II.- RESUMEN DE OPINION Por argumentos que hemos reiterado en otros informes y trabajos, sostenemos que toda la normativa regulatoria de naturaleza administrativa es INCONSTITUCIONAL Las normas tienen vicios propios de origen, insalvables; la materia que tratan no le es propia al rgano emisor (es materia legislativa y por lo tanto van contra el rgimen institucional de divisin de poderes) y los contenidos son lesivos de derechos individuales de rango constitucional. Entendemos que el Congreso Nacional debe derogar toda esa normativa regulatoria, impuesta sin facultades, que se contrapone a la legislacin superior vigente (la desregulatoria) y viola derechos y garantas constitucionales. Habindose repetido la experiencia crnica, en granos, hemos reunido como adjuntos a este informe, tanto los trabajos hechos para carnes, como los realizados para granos. En el punto siguiente, damos el detalle de los aportes que adjuntamos, diciendo de qu materia y de qu tema dentro de cada materia se trata, as como de qu tipo de trabajo se ha extrado cada uno. Al leer esos trabajos encontrarn con detalle analtico las razones de por qu son nulas las normas, ilegales e inconstitucionales, ya que desde las simples prohibiciones de libre acceso a los mercados (exter-

nos e internos) pasando por las retenciones (a todos los productos gravados) hasta las trabas va prerrequisitos (como los ROE, rojo, verde y blanco) van todos contra la verdadera legislacin vigente, y adems, como lo dijimos extensamente en nuestro informe y trabajos sobre la emergencia econmica nacional, las regulaciones implantadas no estn protegidas por la legislacin de emergencia que se implant en el ao 2002 y que por prrrogas y an con ampliaciones, lleg hasta hoy sin cubrir legalmente a la normativa de menor jerarqua (meros actos administrativos) que regul y reglament el comercio de productos y subproductos agropecuarios en los ltimos aos. Es hora pues, que la legislatura derogue toda esa normativa regulatoria y reimplante el rgimen jurdico vigente. Recin despus si se estima necesario, se podr legislar modificando o introduciendo novedades en aquellas materias que lo ameriten. III.- LISTADO DE TRABAJOS. En nuestros trabajos, consta la identificacin en detalle de la mayor parte de las normas regulatorias, su crtica y las citas y anlisis de las leyes superiores que violan. Si bien ha habido ms normas dictadas, dado la incontinencia regulatoria de este Gobierno, la mayora y las mas importantes estn identificadas en nuestros trabajos. PEDIMOS que sean todas derogadas, reasumiendo el Congreso todas las potestades y volviendo al estado de derecho al dejar vigente la legislacin anterior superior, que, como dijimos, en verdad nunca dej de regir, pese al esfuerzo por taparlo y cambiarlo que hizo el Poder Ejecutivo Nacional y otros organismos inferiores. Van como adjuntos: 1) De la demanda de CARBAP c/ Estado Nacional y Otro (ONCCA) s/ Inconstitucionalidad referida a las regulaciones de distinto tipo sobre ganados y carnes, el Captulo VI Objeto de la Demanda que resume los tres tipos de limitaciones regulatorias que se atacan, con la identificacin de cada uno de los actos administrativos impugnados (5 carillas). 2) De la misma demanda, el Captulo XI Las Cuestiones de Fondo que incluye los Lmites a la Faena,

los Lmites a las Exportaciones y los Lmites a los Precios (22 carillas). 3) Del mismo juicio, parte de un escrito en el que ms de un ao despus de iniciado, se incluy un nuevo listado de hechos y actos producidos por el Gobierno a travs de distintos rganos, identificando cada acto segn el organismo que lo emiti. Constituy una actualizacin detallada de todas las regulaciones irregulares. El trabajo se identifica como Captulo II Actos y Hechos (18 carillas). 4) De la demanda tipo preparada como accin colectiva y distribuda por CARBAP entre las entidades rurales que quisieran disponer de ella, referida exclusivamente a las retenciones en granos, el Captulo II Legitimacin-Accin Colectiva, punto b) que se refiere a la violacin de los Tratados Internacionales en especial el de Viena (del ao 1969) y el de Asuncin-MERCOSUR. (1 carilla). 5) Del mismo modelo, el Captulo VIII Razn de Derecho que sintetiza la lnea argumental que luego se desarrolla en el resto de la demanda (6 carillas). 6) Del mismo texto, el Captulo IX Objeto de la Demanda (7 carillas). 7) Del mismo texto, el Captulo XIV Cuestiones de Fondo (23 carillas). 8) Del mismo texto, el Captulo XV Principales Garantas, Derechos y Principios Constitucionales Vulnerados (14 carillas). IV.- CONCLUSION. Las regulaciones en estas materias no resisten pues, el menor anlisis jurdico de validez legal, adems de haber instaurado polticas generales lesivas para el inters nacional (y no slo el econmico). El Congreso de la Nacin debe derogarlas ntegramente (una medida profilctica para no empezar a discutir si son nulas, ilegales o directamente inconstitucionales) y declarar vigente la legislacin de fondo que se quiso sustituir y que rega al 2001 con las modificaciones de desregulacin desde la Ley 24.307/93. Recin despus de volver al carril legal, se podra debatir si hay que hacer algn cambio legislativo en estos temas.

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Buenos Aires, 28 de julio de 2010. info@jpmerbilhaa.com.ar www.jpmerbilhaa.com.ar

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