Bolilla 10 Inexistencia, Disolucin y Nulidad del Matrimonio - Familia

CLASIFICACIN DE LAS NULIDADES MATRIMONIALES: La ley 23.515 se refiere en sus art. 219 y 220 a la nulidad absoluta y la nulidad relativa de los matrimonios, respectivamente. La solucin es la correcta, ya que en los casos del art. 219 (parentesco, ligamen y crimen) est en juego el inters pblico, y no el privado de los contrayentes, mientras que en los del art. 220 (falta de edad, privacin de la razn, impotencia y vicios del consentimiento) la ley tiene en mira un inters particular. Sin embargo -y aqu se confirma que la nulidad del matrimonio est sujeta a principios propios y que es verdadera la teora de la especialidad-, la nulidad absoluta y la relativa del matrimonio no coinciden totalmente en sus efectos con la nulidad absoluta y la relativa de los actos jurdicos en general. Pueden establecerse las siguientes diferencias: a) *En los actos jurdicos en general, la nulidad absoluta puede ser declarada de oficio por el juez si *La nulidad absoluta del matrimonio no puede ser declarada de oficio por el juez, ya que nunca aparece manifiesta en el acto, sino que requiere alguna prueba extrnseca: la partida de matrimonio anterior en el caso de ligamen, las partidas que justifiquen el parentesco, o la prueba del crimen. As resulta claramente de los arts. 219, parte segunda, y 239, prr. ltimo, del Cd. Civil. b) * La nulidad de los actos jurdicos en general puede ser intentada por va de accin u opuesta * La nulidad del matrimonio slo puede ser declarada en virtud de accin intentada por los legitimados para hacerlo, pues si se admitiese su oposicin como excepcin se desvirtuara el sistema de la ley que establece limitaciones precisas a esa legitimacin. c) * En los actos jurdicos en general, el Ministerio Pblico slo puede pedir la declaracin de la nulidad absoluta, ya que dicho Ministerio actuara en el solo inters de la moral o de la ley (arts. 1047, parte tercera, y 1048, Cd. Civil). * En el matrimonio, el Ministerio tambin puede pedir la nulidad relativa por privacin de la razn (arts. 220, inc. 2, parte segunda, y 177, inc. 5, Cd. Civil, textos segn ley 23.515). d) * La nulidad absoluta de los actos jurdicos puede ser alegada por todo el que tenga inters en su declaracin, excepto el que ejecut el acto sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba (art. 1047, parte segunda, Cd. Civil). * La nulidad absoluta del matrimonio slo puede ser demandada por personas determinadas, y no por otras, por ms inters que tengan (art. 219, parte segunda, Cd. Civil, texto segn ley 23.515). e) * La accin de nulidad relativa de los actos jurdicos es renunciable, y su renuncia la extingue. * La accin de nulidad de matrimonio es renunciable, pero la renuncia de uno de los interesados no extingue la accin ni impide su ejercicio en caso de haber otros legitimados que no la hayan renunciado. f) * La accin de nulidad relativa de los actos jurdicos es prescriptible; * La de nulidad relativa del matrimonio es imprescriptible. Causas de nulidad absoluta: Las causas de nulidad absoluta son los impedimentos de parentesco por consanguinidad, afinidad o adopcin, de ligamen y de crimen (art. 219, Cd. Civil, que remite al art. 166, incs. 1, 2, 3, 4, 6 y 7, textos segn ley 23.515). Segn la parte segunda del primero de los mencionados artculos, "la nulidad puede ser demandada por cualquiera de los cnyuges y por los que hubieren podido como excepcin (art. 1058 bis, Cd. Civil); aparece manifiesta en el acto (art. 1047, prr. primero, Cd. Civil).

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oponerse a la celebracin del matrimonio", esto es, por el cnyuge anterior de uno de los contrayentes, por los ascendientes, descendientes y hermanos de cualquiera de ellos, por sus tutores y curadores, y por el Ministerio Pblico (art. 177, Cd. Civil, texto segn ley 23.515). Hasta la sancin de la ley 23.515, la doctrina y la jurisprudencia se dividieron en cuanto a la posibilidad de que el juez anulase de oficio el matrimonio viciado de nulidad absoluta. Por la afirmativa se pronunciaron Machado, Lafaille, Borda, Spota, Len, Arias, Pavn y Bidart Campos, sobre la base de la aplicacin del art. 1047 del Cd. Civil, en los casos en que consideraban a la nulidad absoluta y manifiesta. Por la negativa lo hicieron Segovia, Busso, Fassi, Molinario, Daz de Guijarro y Zannoni, basados en la inaplicabilidad del art. 1047 a la nulidad del matrimonio, en su incompatibilidad con el rgimen del antiguo art. 84 de la ley de matrimonio civil -que, como el actual art. 219, limitaba el ejercicio de la accin de nulidad-, y en el carcter no manifiesto de las nulidades matrimoniales. La cuestin queda zanjada con el nuevo texto del art. 239, prr. ltimo, que establece expresamente que la anulacin debe ser el resultado de un proceso promovido por parte legitimada para hacerlo, con lo que se excluye la anulacin de oficio. Causas de nulidad relativa: La nulidad relativa del matrimonio tiene lugar, conforme al art. 220 del Cd. Civil (texto segn ley 23.515), cuando se contrae con alguno de los restantes impedimentos dirimentes -falta de edad legal y privacin de la razn-, con el consentimiento viciado, o mediando impotencia de uno de los cnyuges o de ambos. a) FALTA DE EDAD LEGAL. Segn el art. 220, inc. 1, Cuando fuere celebrado con el impedimento establecido en el inciso 5 del artculo 166. La nulidad puede ser demandada por el cnyuge incapaz y por los que en su representacin podran haberse opuesto a la celebracin del matrimonio. No podr demandarse la nulidad despus de que el cnyuge o los cnyuges hubieren llegado a la edad legal si hubiesen continuado la cohabitacin, o, cualquiera fuese la edad, cuando la esposa hubiere concebido En este caso, la nulidad puede ser demandada por el cnyuge incapaz y por los que en su representacin podran haberse opuesto a la celebracin del matrimonio (art. 220, inc. 1, parte segunda), que son su padre o su madre que estuviesen en el ejercicio de la patria potestad y, por tanto, de la representacin del menor en el momento del matrimonio, su tutor, y el defensor de menores, que desempea su representacin promiscua. La accin es negada, pues, al contrayente no afectado por el impedimento. La norma vigente modifica sin causa aparente la regla de la ley 14.394, que impeda el dictado de la sentencia en virtud de los hechos contemplados, aunque ellos ocurrieran durante la sustanciacin del proceso; bastaba, pues, la cohabitacin posterior a la edad legal o la concepcin de la mujer, para que el matrimonio no pudiera ser anulado. Con la disposicin actual, en cambio, los mencionados hechos impiden la deduccin de la demanda u, oportunamente alegados, obstan a su progreso; pero de la nueva redaccin resulta inequvocamente que para ello deben haber ocurrido antes de la demanda. La cohabitacin o concepcin posteriores no inciden, lo que no parece lgico, pues no por acaecer entonces tienen distinto valor a los fines de la confirmacin del matrimonio. b) PRIVACIN DE RAZN: El art. 220, inc. 2, Cuando fuere celebrado con el impedimento establecido en el inciso 8 del artculo 166. La nulidad podr ser demandada por los que podran haberse opuesto a la celebracin del matrimonio. El mismo incapaz podr demandar la nulidad cuando recobrase

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la razn si no continuare la cohabitacin, y el otro cnyuge si hubiere ignorado la carencia de razn al tiempo de la celebracin del matrimonio y no hubiere hecho vida marital despus de conocida la incapacidad. Establece en este caso el inciso que "la nulidad podr ser demandada por los que podran haberse opuesto a la celebracin del matrimonio [es decir, los ascendientes, descendientes y hermanos de uno de los cnyuges, el curador del demente y el Ministerio Pblico]. El mismo incapaz podr demandar la nulidad cuando recobrase la razn si no continuare la cohabitacin, y el otro cnyuge si hubiere ignorado la carencia de razn al tiempo de la celebracin del matrimonio y no hubiere hecho vida marital despus de conocida la incapacidad". * * No tiene sentido la alusin al "incapaz", pues evidentemente no lo es el privado Quien demanda la anulacin del matrimonio debe demostrar la existencia del accidentalmente de razn. impedimento. El contrayente no afectado por ste que demanda la anulacin debe probar, adems, que ignoraba la privacin de razn del otro en el momento de contraer el matrimonio, ya que se trata de un requisito positivo para demandar la nulidad, o un presupuesto de hecho para la aplicacin de la norma. * La continuacin de la cohabitacin, despus de conocer el verdadero estado mental del cnyuge es una confirmacin tcita que hace caducar la accin de nulidad, de manera que no es el actor quien debe probar que esa cohabitacin no continu, sino el demandado que opone la defensa de confirmacin o caducidad quien ha de acreditar la continuacin. En cuanto a la accin deducida por el que recupera la razn, no es necesario que pruebe que no continu la cohabitacin tras ese hecho; tambin en este caso la continuacin de la cohabitacin es un supuesto de caducidad oponible como defensa, por lo que su prueba incumbe al que se opone a la anulacin. * Respecto del significado de la expresin "vida marital", es la convivencia en un mismo hogar como marido y mujer, y no el mantenimiento de relaciones sexuales; la abstencin de stas es indiferente si los esposos viven y actan pblicamente como tales, lo mismo que sera intrascendente la unin sexual sin convivencia. c) IMPOTENCIA: El art. 220, inc. 3 En caso de impotencia de uno de los cnyuges, o de ambos, que impida absolutamente las relaciones sexuales entre ellos. La accin corresponde al cnyuge que alega la impotencia del otro, o la comn de ambos. Nuestra ley civil se ha apartado -en esta materia de la solucin del derecho cannico, donde la impotencia es impedimento dirimente. La legisla como causal de nulidad relativa alegable por el otro contrayente, y no como impedimento. Entiende Belluscio que la solucin es acertada, pues elimina la intervencin de extraos en un problema relativo a la vida ntima de los esposos y permite considerar vlidos a matrimonios en los cuales no sea posible la unin sexual, pero que pueden haber sido celebrados por motivos plausibles: tales son, por ejemplo, las uniones entre ancianos por razones de compaerismo, o de concubinos que desean regularizar su situacin a pesar de haber perdido la potencia sexual por motivos de salud. Por otra parte, la impotencia de uno de los esposos es una cuestin que slo interesa al otro. Resulta perfectamente claro que la impotencia a que la ley se refiere es la imposibilidad de realizar el acto sexual (impotentia caeundi), y no la imposibilidad de generar (impotentia generandi), que es esterilidad, y no impotencia. El art. 85, inc. 4, de la ley de matrimonio civil -antecedente de esta norma- estableca tres requisitos con relacin a la impotencia: deba ser absoluta, manifiesta y anterior a la celebracin del

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matrimonio. El texto vigente suprime esa enunciacin de requisitos, previendo ahora la "impotencia de uno de los cnyuges, o de ambos, que impida absolutamente las relaciones sexuales entre ellos" (art. 220, inc. 3, parte primera). Contempla as tambin la posibilidad de que la impotencia sea comn y no atribuible exclusivamente a uno de los contrayentes. Est uniformemente admitido que la impotencia no slo puede afectar al hombre, sino tambin a la mujer. Respecto de ella, puede ser fsica, orgnica u obstructiva, por defectos de conformacin de los rganos genitales, y tambin neurtica y psquica; en todos los casos puede impedir absolutamente el coito. La accin de nulidad corresponde al cnyuge que alega la impotencia del otro, o la comn de ambos (art. 220, inc. 3, parte segunda), a cuyo cargo est la prueba. Con respecto a la prueba a producir en el proceso, es fundamental el peritaje mdico para demostrar la potencia o impotencia de los cnyuges. Tambin puede versar sobre la virginidad de la mujer, que a falta de motivos fsicos o psquicos que a su respecto impidan la unin importa una presuncin de impotencia del marido. La continuacin de la cohabitacin despus de conocida no es motivo de caducidad, ya que no se trata de un caso de error. Tampoco es motivo de caducidad la prdida de la potencia por el cnyuge antes potente, pues el ejercicio de la accin est dado por la impotencia del otro sin estar subordinado a la potencia propia. d) VICIOS DEL CONSENTIMIENTO: Art. 220 inc. 4: Cuando el matrimonio fuere celebrado adoleciendo el consentimiento de alguno de los vicios a que se refiere el artculo 175. La nulidad slo podr ser demandada por el cnyuge que haya sufrido el vicio de error, dolo o violencia, si hubiese cesado la cohabitacin dentro de los treinta das de haber conocido el error o de haber sido suprimida la violencia. Ms an que en el caso de falta de razn, por "cohabitacin" debe entenderse aqu la vida en comn como cnyuges, pues el vocablo utilizado es tanto o ms expresivo que "vida marital". Pero, dado lo breve del plazo fijado para que se produzca la confirmacin por continuar la cohabitacin, corresponde exigir que sta sea inequvoca, y no la perduracin de una falsa vida en comn durante un lapso de dudas, vacilaciones o consultas. Por tanto, la voluntad de continuar la vida en comn a pesar del vicio consensual debe ser inequvoca a fin de que los plazos comiencen a correr. La prueba del vicio consensual debe ser suministrada por quien demanda la anulacin del matrimonio. La continuacin de la cohabitacin por un plazo posterior a la cesacin de la violencia o al conocimiento del error o el dolo implica una causa de caducidad de la accin, un hecho que basa una defensa; por tanto, entiendo que su prueba incumbe al demandado y que no es exigible al actor que demuestre haber interrumpido la cohabitacin en el plazo legal.

EXTINCIN DE LA ACCIN DE NULIDAD DEL MATRIMONIO

Prescripcin y Caducidad: Los problemas derivados de la extincin de la accin de nulidad del matrimonio son de los que ms dividen a la doctrina en esta materia. El primero de ellos es el referente a si la accin de nulidad relativa es o no prescriptible, puesto que existe conformidad en el sentido de que no lo es la de nulidad absoluta.

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Belluscio ha expuesto el criterio de que las acciones de estado de familia son imprescriptibles, (sin perjuicio de que pueda producirse su caducidad en determinados supuestos). Desde otro punto de vista, Fassi la considera imprescriptible en razn de la aplicacin de la doctrina de la especialidad, de la cual resultara que la prescripcin no podra producirse por no estar expresamente prevista en ninguna disposicin legal. Por cierto que, partiendo de la base de la especialidad de las normas sobre nulidad del matrimonio, tampoco le sera aplicable el art. 4023, prr. segundo, del Cd. Civil, que fija el plazo de diez aos para la prescripcin de la accin de nulidad de los actos jurdicos. Otros autores -como Busso, Borda, Spota, Mazzinghi, Legn, Cordeiro lvarez y Len- sostienen la aplicabilidad de las disposiciones generales sobre prescripcin, con lo que en general la accin prescribira a los diez aos, sin perjuicio de la aplicacin de plazos ms breves a casos especiales, como el bienal al supuesto de vicios del consentimiento (art. 4030). Aun cuando estimo que las consideraciones tericas son suficientes para rechazar la posibilidad de que prescriba la accin de nulidad matrimonial, es til sealar algunos ejemplos para poner de manifiesto las aberraciones a que puede dar lugar la solucin contraria. Pinsese en el caso del matrimonio celebrado bajo amenazas constitutivas de violencia. El cnyuge violentado interrumpe la cohabitacin y huye dentro del plazo sealado por el art. 220, inc. 4, del Cd. Civil, pero no entabla la accin de nulidad dentro de los dos aos por falta de medios econmicos para hacerlo, porque su falta de conocimientos jurdicos hace que lo considere intil, porque no desea contraer otro matrimonio, o por simple negligencia. Otro caso ilustrativo es el de la impotencia. La aplicacin de la prescripcin decenal implicara que el contrayente no afectado quedase ligado por el matrimonio por haber dejado pasar el largo tiempo de diez aos tratando de obtener la curacin de quien la sufre; la prescripcin sera un verdadero castigo a la paciencia, la tolerancia y la constancia. Precisamente en esas condiciones, la Corte de Casacin italiana admiti la prescripcin de la accin, desencadenando la uniforme crtica de la doctrina, que seal lo irritante del resultado. Por lo tanto, la aplicacin prctica de los principios corrobora el criterio de que la accin de nulidad del matrimonio no es prescriptible, aun cuando puede producirse su caducidad por muerte de uno de los esposos (consolidacin) o por confirmacin. Muerte de uno de los esposos: Dado que para Belluscio es imprescriptible, la nica manera de extinguir el esta accin es con la muerte del cnyuge. Deca el art. 224 del texto originario del Cd. Civil: "La accin de nulidad de un matrimonio no puede intentarse sino en vida de los dos esposos". Se trata de una disposicin originada en el derecho cannico. La ley 23.515 volvi a reform el texto referente a la extincin de la accin de nulidad de matrimonio por muerte de los esposos, al incluir en el art. 239 del Cd. Civil, que expresa lo siguiente: "La accin de nulidad de un matrimonio no puede intentarse sino en vida de ambos esposos. Uno de los cnyuges puede, sin embargo, deducir en todo tiempo la que le compete contra el siguiente matrimonio contrado por su cnyuge; si se opusiera la nulidad del anterior, se juzgar previamente esta oposicin. El suprstite de quien contrajo matrimonio mediando impedimento de ligamen puede tambin demandar la nulidad del matrimonio celebrado ignorando la subsistencia del vnculo anterior. La

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prohibicin del primer prrafo no rige si para determinar el derecho del accionante es necesario examinar la validez del matrimonio y su nulidad absoluta fuere invocada por descendientes o ascendientes. La accin de nulidad de matrimonio no puede ser promovida por el Ministerio Pblico sino en vida de ambos esposos...". Las modificaciones introducidas configur el siguiente sistema: Principio General: La muerte de uno de los esposos produce la caducidad de la accin de nulidad del matrimonio, que, como principio, no puede desde entonces ser entablada. Exepciones:

El cnyuge del matrimonio anterior del bigamo puede entablar la demanda de nulidad del

celebrado por ste con impedimento de ligamen, sea que haya fallecido el bigamo, el otro contrayente, o ambos. En ese caso, a la accin de nulidad del matrimonio posterior puede oponerse la nulidad del anterior; luego, por va de reconvencin puede llegar a anularse el matrimonio anterior, aun cuando la accin hubiese en principio caducado por muerte del bigamo.

El segundo cnyuge del bigamo puede pedir la anulacin de su matrimonio aunque haya

fallecido aqul. Los ascendientes y descendientes de uno de los contrayentes pueden entablar la accin

despus de la muerte de uno de ellos o de ambos, cuando el vicio ocasiona la nulidad absoluta y sta es presupuesto de otra accin. Carecen de esta facultad quienes no tengan derecho alguno que proteger por va de la anulacin, los hermanos, los tutores y curadores que no sean ascendientes ni descendientes de los cnyuges, y el Ministerio Pblico. Confirmacin: A diferencia de la consolidacin, que puede tener lugar tanto en la nulidad absoluta como en la relativa, la confirmacin slo puede producirse en la segunda; precisamente, la posibilidad de confirmacin es uno de los elementos esenciales de caracterizacin de la nulidad relativa frente a la absoluta. Se discute si es posible la confirmacin expresa del matrimonio afectado de nulidad relativa. En nuestra doctrina: * Borda se inclina por la solucin negativa, pues estima que requerira nueva celebracin, y que no cabe autorizarla por lo desdoroso de poner de manifiesto el vicio y la posibilidad de confirmar tcitamente el acto. * Daz de Guijarro: la confirmacin expresa se produce por una declaracin formal de voluntad, mas no por su reiteracin ante el oficial pblico encargado del registro del estado civil, sino por cualquier manifestacin hecha en instrumento pblico o en juicio en la que se dijera que, aun conociendo el vicio que afecta a las nupcias, se las confirma, con lo que se reitera la voluntad de contraerlas. Lo mismo ocurrira en la transaccin en favor de la validez del matrimonio y en los actos de ejecucin, tales como el pedido judicial de la mujer de que se la reintegre al hogar o de que el marido fije domicilio para acudir a l, o el reclamo de uno de los cnyuges de cumplimiento de deberes conyugales; pero, en todos los casos, siempre que se tenga conocimiento de la causa de invalidez. La confirmacin expresa, tendra lugar cuando por escrito se hace declaracin formal de voluntad de confirmar el matrimonio, con los requisitos del art. 1061 del Cd. Civil, y cuando la accin de nulidad relativa la entabla un tercero y se transa en favor de la validez del matrimonio. No requiere nueva celebracin ante el funcionario del registro civil; si as se procediera, se tratara de un nuevo matrimonio,

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La confirmacin tcita se da, especialmente, en los casos de continuacin de la cohabitacin despus de ocurridas determinadas situaciones o transcurridos ciertos plazos: continuacin de la cohabitacin tras el cumplimiento de la edad legal para contraer matrimonio o despus de cesada la propia falta de razn o conocida la del otro contrayente; o despus del transcurso del plazo de treinta das desde la cesacin de la violencia o el conocimiento del error ; o despus de la cesacin de la impotencia. Adems, seran supuestos de confirmacin tcita -con arreglo al art. 1063 del Cd. Civil- actos de ejecucin voluntaria del matrimonio que tengan lugar con conocimiento del vicio que da lugar a su nulidad. Tales seran los de intimacin de uno de los cnyuges al otro de reanudar la convivencia interrumpida sin causa, o el reclamo de uno de divorcio, pero el tema ha dado lugar a discrepancia jurisprudencial.

MATRIMONIO PUTATIVO Concepto: La anulacin retroactiva del matrimonio tiene, segn hemos podido apreciar en los nmeros precedentes, gravsimas consecuencias. No parece justo, de modo alguno, que quien fue sorprendido en su buena fe deba sufrir, adems del derrumbe de sus ilusiones y de la afrenta que importa la nulidad, la calificacin legal del concubino, con todas sus implicancias morales. En el Derecho Romano, era sta sin embargo la consecuencia de la aplicacin rgida de los principios de la invalidez. Con su mayor sensibilidad para apreciar desde un plano moral las soluciones legales, el Derecho cannico introdujo ms tarde la teora del matrimonio putativo. En sustancia, significa atribuir al matrimonio nulo, pero celebrado de buena fe, los mismos efectos del vlido, hasta el momento de la sentencia. El el futuro, el vnculo queda disuelto, pero hasta entonces los cnyuges son legalmente marido y mujer y sus hijos legtimos. Definicin de la buena fe: La condicin esencial y suficiente para la existencia del matrimonio putativo es la buena fe. Consiste sta en la ignorancia de que exista un impedimento para contraer nupcias. El error o ignorancia deben ser excusables; y como es natural, no se puede invocar el error de derecho (art. 224). Vale decir, puede alegarse por ejemplo, que no se saba que el otro cnyuge estuviera casado anteriormente, pero no que se ignoraba que e ligamen constituye un impedimento para contraer nuevas nupcias. En el Derecho comparado, la falta de un texto expreso como el nuestro ha permitido a la doctrina sostener que tambin el error de derecho puede ser invocado vlidamente. Nos parece una tesis insostenible. En este caso, todo matrimonio nulo sera putativo, porque es caso imposible probar que se conoca la ley, sobre todo, aplicando el principio imperante en esta materia de que la buena fe se presume. La buena fe existe no slo cuando se ignora la existencia del impedimento, sino tambin cuando, conocindolo, ha sido imposible evitar la celebracin del acto: tal es lo que ocurre en el caso de violencia. En realidad, lo que configura la buena fe, ms que el error, es la honestidad y rectitud de propsito y conducta. Para evitar toda duda, el nuevo Cdigo italiano ha sancionado expresamente esa solucin (art. 129) contenida ya en el art. 1704 del Cdigo alemn; tambin lo haca el Proyecto de Reformas de 1936 (art. 396, inciso 3).

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El cnyuge impotente, no obstante ser el culpable de la nulidad, debe ser considerado de buena fe, a menos que se pruebe que conoca su deficiencia. Tal solucin estrictamente justa, se desprende del texto mismo del artculo 224 . Momento en que debe existir la buena fe : La buena fe debe existir en el momento de la celebracin, no importando que con posterioridad el cnyuge se haya enterado de la existencia del impedimento. Prueba de la buena fe: La buena fe se presume y no necesita, por tanto, probarse. Sin embargo, las circunstancias del caso permiten a veces inducir la mala fe; tal ocurre cuando median los impedimentos de ligamen (respecto de quien est casado) incesto y crimen. En estos casos, el cnyuge que alegue su buena fe debe demostrar que tena razones legales serias para creer que su anterior esposa haba fallecido; o que ignoraba el parentesco; o que no saba que el asesinado estaba casado con quien luego fue su esposa. Buena fe de ambos cnyuges: Si el matrimonio nulo hubiese sido contrado de buena fe por ambos cnyuges, producir hasta el da que se declare su nulidad, todos los efectos del matrimonio vlido (art. 221). En tal caso, la nulidad tiene un efecto semejante a la disolucin. Las consecuencias sern las indicadas a continuacin: a) Derechos de los cnyuges: Cesan a partir de la sentencia de nulidad con excepcin de la obligacin de alimentos, si fueren de toda necesidad (art. 221, inc. 1). b) Bienes: La declaracin de invalidez produce los mismos efectos dispuestos en el art. 1306 (art. 221, inc. 2), es decir, la sociedad conyugal queda disuelta con efecto al da de la notificacin de la demanda. Pero la nulidad no perjudica los derechos adquiridos por terceros que de buena fe hubieran contratado con los supuestos cnyuges (art. 226). c) Derechos hereditarios: Si uno de los cnyuges fallece antes de la sentencia de nulidad, el otro lo hereda; con posterioridad a la sentencia, cesa la transmisin hereditaria entre ellos. Surge esta conclusin del texto claro del art. 221. Pero si la sentencia no tiene carcter definitivo, la vocacin sucesoria se mantiene aunque el juicio est iniciado. d) Alimentos: No obstante la declaracin de nulidad, subsiste la obligacin de pasar alimentos, en caso de toda necesidad (art. 221, inc. 1). Como el deber alimentario, cualquiera sea el parentesco, slo existe en caso de necesidad, las palabras de la ley que hemos subrayado deben entenderse en el sentido de que la falta de medios de subsistencia tiene que ser grave y apremiante; en verdad, slo en este caso extremo se justifica el mantenimiento de la obligacin alimentaria cuando ha desaparecido el vnculo. e) Jubilaciones y pensiones: Al cnyuge de buena fe le corresponden los beneficios que las leyes de jubilaciones y pensiones reconocen a la ciudad del empleado fallecido; en caso de bigamia debe reconocrsele ese beneficio si resulta que la primera esposa est privada de l por haber vivido separada de su marido sin voluntad de unirse. Pero naturalmente estas soluciones slo pueden admitirse si el empleado falleci antes de declarada la nulidad. Qu ocurre en caso de concurrencia entre la esposa legtima y la putativa? Algunos fallos y autores sostienen que el beneficio debe dividirse entre ambas por partes iguales. En cambio, la Sala A de

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la Cmara Civil de la Capital resolvi que la esposa putativa slo tiene derecho a la mitad de la pensin hasta el momento de la notificacin de la demanda. Anulado el matrimonio, revive el derecho a pensin que las leyes reconocen las hijas solteras. f) Emancipacin: El art. 132. C. Civil, en su redaccin originaria, dispona que la emancipacin queda sin efecto desde el momento de la sentencia, sin distinguir entre los contrayente de buena o mala fe. Esto dio lugar a controversias en torno a los efectos de la nulidad respecto al cnyuge de buena fe, controversias con las que ha terminado la ley 17711 al agregar a este artculo un prrafo segn el cual, en caso de matrimonio putativo, la emancipacin subsiste respecto del cnyuge de buena fe. g) Patria potestad y tenencia de los hijos: Decretada la nulidad, la patria potestad corresponder al padre o madre que ejerza legalmente la tenencia, sin perjuicio del derecho del otro de tener adecuada comunicacin con el hijo y de supervisar su educacin (art. 264, inc. 2). La tenencia se rige por las mismas normas del divorcio, que son de aplicacin analgica: sobre los hijos menores de cinco aos se dar preferencia a la madre; los mayores se entregarn al cnyuge que, a criterio del juez, sea preferible, teniendo en cuenta el inters del menor (art. 206). Durante el juicio de nulidad se proceder tambin como en el de divorcio. h) Nombre: La mujer pierde el apellido marital, pero el juez puede autorizarla a seguir usndolo si tiene hijos (art. 11 , ley 18248). Buena fe de uno de los cnyuges: Si hubo buena fe slo de parte de uno de los cnyuges, el matrimonio producir, hasta el da de la sentencia que declare la nulidad todos los efectos del matrimonio vlido, pero slo respecto al esposo de buena fe (art. 222 ). La sentencia tendr efectos retroactivos respecto del cnyuge de mala fe, pero no del que obr de buena fe. En tal caso, la nulidad tendr los siguientes efectos: a) Alimentos: El cnyuge de mala fe no podr exigir que el de buena fe le preste alimentos (art. 222, inc. 1). La ley es terminante y no admite la excepcin de los alimentos de toda necesidad, es decir, el cnyuge de mala fe carece de todo derecho alimentario. En cambio, el de buena fe puede exigir que el de mala fe se los preste. Es la solucin que se desprende claramente por argumento a contrario de la disposicin legal citada. Pero cabe preguntarse si los alimentos que debe el cnyuge de mala fe, son los de toda necesidad o los necesarios para que el cnyuge de buena fe conserve el nivel de vida de que goz durante la convivencia. Hemos visto ya que en el caso de buena fe de ambos cnyuge, slo se debe los que fueran de toda necesidad: pero consideramos que el cnyuge de mala fe debe ser tratado con mayor rigor y que, por lo tanto, debe los alimentos normales (es decir, los del art. 207). b) Donaciones: El cnyuge de buena fe podr revocar las donaciones que por causa del matrimonio hizo al de mala fe (art. 222, inc. 1). Es decir, slo el de buena fe podr revocar esas donaciones, no as el de mala fe. c) Consecuencias patrimoniales: Con respecto a los bienes adquiridos o producidos antes y despus del matrimonio, el art. 222, inc. 3, brinda al cnyuge de buena fe tres opciones: 1) o bien optar por la conservacin de los bienes por l adquiridos o producidos; 2) o bien liquidar la comunidad integrada con el de mala fe mediante la aplicacin del art. 1315 , es decir, partiendo los bienes gananciales por partes iguales sin consideracin al aporte efectivo hecho por cada uno de los cnyuges; 3) o bien exigir la demostracin de los aportes de cada cnyuge a los efectos de dividir los bienes en

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proporcin a ellos, como si se tratare de una sociedad de hecho. Es decir, la ley confiere al cnyuge de buena fe la posibilidad de optar por la solucin que ms convence a sus intereses. d) Patria potestad: El art. 88, inc. 3, ley 2393, dispona que el cnyuge de mala fe no tendr los derechos de la patria potestad pero s las obligaciones. Es decir, el ejercicio de ella corresponda siempre al cnyuge de buena fe. Esta disposicin ha sido derogada y el nuevo art. 264, inc. 2 dispone que el ejercicio de la patria potestad corresponde al padre o madre que ejerza legalmente la tenencia, sin distinguir entre el de buena o mala fe. Se pretende as, dar la mayor libertad al juez para apreciar cul de los cnyuges est en mejores condiciones para ejercer la tenencia y consiguientemente, la patria potestad, consultando fundamentalmente el inters de los menores. e) Sucesin: El cnyuge de buena fe hereda al de mala fe hasta el momento de la sentencia definitiva que declara la nulidad; en cambio el de mala fe no hereda nunca. Es la solucin que surge claramente del primer prrafo del art. 222, segn el cual el matrimonio nulo producir todos los efectos del vlido hasta el da de la sentencia que declare la nulidad, pero slo respecto al esposo de buena fe. f) Accin de daos y perjuicios: remisin: Respecto de la accin de daos y perjuicios que tiene el cnyuge de buena fe contra el de mala fe y contra los terceros que hubieran provocado el error, incurrido en dolo o ejercicio la violencia, remitimos a lo dicho en los nros. 215 y 216. Mala fe de ambos cnyuges: En este caso, no cabe hablar de los beneficios que otorga el matrimonio putativo. Por tal razn, el art. 223 establece que el matrimonio anulado no producir efecto civil alguno. Aade la misma norma que la unin ser reputada como concubinato. Quedarn sin efecto las convenciones matrimoniales eventualmente celebradas (art. 1217, Cd. Civil). Respecto de lo que suceder con las donaciones por causa de matrimonio no contenidas en convencin matrimonial, remitimos a lo explicado en el captulo de la sociedad conyugal. En relacin a los bienes, se proceder como en los casos de la disolucin de la sociedad de hecho, pero solamente si se probaran aportes de los cnyuges. Desde luego que no cabe aludir, ya, a la ilegitimidad de los hijos por cuanto los efectos son los mismos para la filiacin matrimonial y extramatrimonial (art. 240).

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