A OBRIGATORIEDADE DO EXAME CRIMINOLGICO NA PROGRESSO DE REGIME

Carina Machado OCCHIENA1 Lus Henrique de Moraes AFONSO2

RESUMO: O presente trabalho teve por objetivo demonstrar a discusso acerca da obrigatoriedade do exame criminolgico. A Lei de Execuo Penal, na redao original do artigo 112, pargrafo nico, trazia a previso do exame criminolgico, sendo este obrigatrio toda vez que o condenado progredia do regime fechado para o semi-aberto; e facultativo quando a progresso se dava do semi-aberto para o aberto. Com a alterao dada pela Lei 10.792/2003, esse exame deixou de ser previsto na LEP, o que gerou grande discusso acerca da possibilidade de realiz-lo. Por fim, conclui-se que o exame criminolgico no mais obrigatrio em nenhuma hiptese, no entanto, ele no foi totalmente extirpado do ordenamento jurdico, sendo ainda possvel sua realizao a critrio do magistrado. Palavras-chave: Direito penal. Direito Processual Penal. Lei de Execuo Penal. Progresso de Regime. Exame Criminolgico.

1 INTRODUO

O direito penal brasileiro adota o sistema progressivo. Por este, entende-se que o sentenciado poder diminuir a durao de sua pena, desde que seu comportamento revele que ele est apto a um regime mais brando e, desta forma, ele progredir de regime.

Discente do 1 ano do curso de Direito das Faculdades Integradas Antonio Eufrsio de Toledo de Presidente Prudente. carina_occhiena@hotmail.com 2 Discente do curso de Direito das Faculdades Integradas Antonio Eufrsio de Toledo de Presidente Prudente. chacalbox@hotmail.com

O instituto da progresso de regime contemplado em vrias leis, como, v.g. no Cdigo Penal, na Lei de Execuo Penal (Lei n 7.210/84), na Lei de Crimes Hediondos (Lei n 8.072/90) e na Lei de Tortura (Lei n 9.455/97). Segundo o artigo 112 da Lei de Execues Penais, a pena privativa de liberdade ser executada em forma progressiva com a transferncia do condenado do regime mais severo para o menos rigoroso, desde que respeitados os requisitos objetivos e subjetivos. Importante ressaltar que o inverso tambm possvel, ou seja, caso o sentenciado demonstrar inaptido pelo regime mais brando, ocorrer a regresso, retornando a um regime mais rigoroso, como prev o artigo 118 da mesma Lei.

Na progresso evolui-se de um regime mais rigoroso para outro menos rigoroso. Na regresso d-se o inverso. Contudo, na progresso, alm do mrito do condenado, indispensvel que ele tenha cumprido, pelo menos, um sexto da pena no regime anterior, nos termos do art. 112 da Lei de Execuo Penal. Isso quer dizer que o condenado no poder passar direto do regime fechado para o regime aberto, sem passar obrigatoriamente pelo regime semi-aberto. O inverso no verdadeiro, ou seja, o condenado que no se adequar ao regime aberto poder regredir, diretamente, para o regime fechado, sem passar necessariamente pelo regime semi-aberto. (BITENCOURT, 2004, p. 483).

Os requisitos objetivos e subjetivos que a Lei de Execuo Penal trazia, na redao original do artigo 112, eram: lapso temporal e mrito do condenado, sendo que, caso fosse necessrio, seria precedido de anlise da Comisso Tcnica de Classificao e realizado o exame criminolgico. No entanto, a Lei n 10.792 de 1-12-2003, alterou o artigo 112 da LEP, deixando de prever expressamente o mrito do condenando, e passou a exigir como requisito para a progresso de regime, apenas o lapso temporal e o atestado de bom comportamento estabelecimento. Em sua alterao, deixou de prever tambm o pargrafo nico do artigo 112 da LEP, que dispunha a respeito do parecer da Comisso Tcnica de Classificao e do exame criminolgico, no entanto, a respeito dessas alteraes, atentaremos apenas ao objeto deste trabalho, que ser analisado de duas formas: conceito e aplicao do exame criminolgico de acordo com a redao original do carcerrio, que deve ser comprovado pelo diretor do

artigo 112 da LEP, e alteraes pela Lei 10.792/03 e obrigatoriedade do exame criminolgico.

2 CONCEITO DE EXAME CRIMINOLGICO E SUA APLICAO

O exame criminolgico a pesquisa dos antecedentes pessoais, familiares, sociais, psquicos, psicolgicos do condenado, para a obteno de dados que possam revelar a sua personalidade. (BITENCOURT, 2004, p.488). Ainda nas palavras do autor:

A realizao do exame criminolgico tem a finalidade de fornecer elementos, dados, condies, subsdios, sobre a personalidade do condenado, examinando-o sob os aspectos mental, biolgico e social, para concretizar a individualizao da pena atravs dessa classificao dos apenados. (BITENCOURT, 2004, p. 489).

Da leitura da redao original do artigo 8 da LEP extrai-se que o exame criminolgico era obrigatrio quando o condenado pleiteava a progresso do regime fechado para o semi-aberto, no entanto, quando a progresso se dava do regime aberto para o semi-aberto, a realizao deste exame no era imprescindvel, contudo, poderia ser determinado pelo juiz da execuo. Insta salientar, que Pitombo (1984) apud Bitencourt (2004, p. 491) entende que o exame criminolgico no deve ser extremamente privilegiado, vez que apenas um meio de prova e sua avaliao sempre estar sujeita a apreciao do juiz da execuo. Sendo assim, o juiz no est vinculado ao resultado do exame criminolgico, haja vista que ele pode, inclusive, decidir de forma diferente a essa deciso, desde que fundamente.

3 ALTERAES DO EXAME CRIMINOLGICO PELA LEI 10.792/03 E A SUA OBRIGATORIEDADE

Como analisado anteriormente, a Lei 10.792/03 alterou a Lei de Execuo Penal, suprimindo o exame criminolgico. Sendo assim, com a nova redao, para o condenado progredir de regime preciso que ele tenha um atestado de bom comportamento emitido pelo diretor do presdio, e tambm necessrio que a deciso que concede a progresso de regime seja sempre motivada e precedida de manifestao do Ministrio Pblico e do defensor. Segundo Guilherme de Souza Nucci (2007, p. 493), preciso que o sistema penal e o de execuo estejam em harmonia, vez que o Cdigo Penal continua mencionando em seu artigo 34 a necessidade de avaliao do mrito do condenado, bem como o exame criminolgico para concesso da progresso de regime. Sendo assim, como a individualizao da pena no se esgota com a prolao da sentena, pelo contrrio, ela continua na fase de execuo, o magistrado no deve se ater apenas ao atestado de boa conduta carcerria, mesmo porque, no se sabe quais foram os mtodos utilizados para a sua elaborao. Nas palavras de Isoldi Filho, 2004, apud Nucci, 2007, p. 494):

[...] alm do tempo mnimo para o cumprimento da pena, bastaria to somente a juntada de atestado de boa conduta carcerria para o apenado obter o benefcio almejado. Porm, evidente que, em boa parte dos casos, a mera anlise do comportamento carcerrio do preso no o suficiente para a verdadeira individualizao da pena durante o processo de execuo. Assim sendo, entendemos que, mesmo sob a gide da Lei 10.792/2003, o juiz da execuo, em busca da verdade real e em virtude de seu livre convencimento motivado, pode afastar o teor do atestado de boa conduta carcerria e analisar os contedos do parecer da CTC e do laudo de exame criminolgico para fundamentar o indeferimento da progresso de regime ou do livramento condicional.

Portanto, pode-se notar que, o exame criminolgico no mais obrigatrio, haja vista ter sido extirpado da LEP, no entanto, segundo a doutrina, o magistrado pode utilizar este exame para formar um convencimento acerca das condies psquico-sociais do condenado e, assim, poder deferir ou indeferir o pedido de progresso de regime.

3 CONCLUSO

Ante a todo o exposto, conclui-se que a Lei 10.792/2003 no extirpou do ordenamento jurdico o exame criminolgico, uma vez que este, como mencionado acima, ainda pode ser utilizado. O verdadeiro objetivo do legislador, ao formular esta lei, foi mitigar a aplicabilidade do exame criminolgico, retirando seu carter obrigatrio, sendo assim, o magistrado pode se valer dele sempre que julgar necessrio. Portanto, sua utilizao no decorre de lei, mas sim de uma discricionariedade do juiz. Nesse sentido o entendimento de Guilherme de Souza Nucci (2007, p. 492):

Desse modo, ao invs de, em todo e qualquer caso, dever o magistrado submeter o pedido de progresso de regime avaliao prvia da CTC, que na realidade no foi extinta pela nova Lei, a partir de agora, dentro do constitucional processo de individualizao da pena, somente em situaes necessrias, para a formao da convico do julgador,poder ser determinada a colheita de elementos junto Comisso ou mesmo Direo do Presdio.

Por mais que a lei, aparentemente, tenha objetivado substituir o exame criminolgico pelo atestado de bom comportamento emitido pelo diretor carcerrio, este, por si s, no tem cunho de aferir os antecedentes familiares, sociais, psquicos e psicolgicos do condenado da mesma forma pelo qual demonstrado no exame criminolgico, mesmo porque, no h na como saber quais elementos foram utilizados na elaborao deste atestado, j que a lei no impe um critrio para tanto. Desta forma, o exame criminolgico imprescindvel em alguns casos, quais sejam aqueles em que o atestado de bom comportamento no foi, ao ver do magistrado, suficiente para demonstrar que o condenado a um regime severo est apto a um mais brando. Sendo assim, apesar no haver mais previso legal na LEP, o juiz sempre que achar necessrio poder requisitar o exame criminolgico para conceder ou no a progresso de regime.

BIBLIOGRAFIA AFONSO. Lus Henrique de Moraes. A progresso de regime nos crimes hediondos e equiparados: a evoluo jurdico processual luz da doutrina e jurisprudncia. 2008. Monografia (Bacharelado em Direito). Faculdades Integradas Antnio Eufrsio de Toledo, Presidente Prudente, 2008, 204p. BITENCOURT, Cezar Roberto.Manual de direito penal: parte geral. 6. ed. So Paulo: Saraiva, 2000. _____. Tratado de direito penal: parte geral. 9. ed. So Paulo: Saraiva, 2004. v.1. MIRABETE, Julio Fabbrini. Execuo Penal. Comentrios Lei n 7.210, de 11-71984. 10 Edio, revista atualizada at maio de 2002. So Paulo. Editora Atlas S.A. 2002. _____. Execuo penal: comentrios Lei n 7.210, de 11-7-1984. 11. ed. rev. atual. So Paulo: Atlas, 2004. MUAKAD, Irene Batista. Pena privativa de liberdade. So Paulo: Atlas, 1996. NUCCI, Guilherme de Souza. Leis penais e processuais penais comentadas. 2. ed., rev. atual. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. OCCHIENA, Carina Machado. A progresso de regime nos crimes hediondos. 2008. Monografia (Bacharelada em Direito). Faculdades Integradas Antnio Eufrsio de Toledo. Presidente Prudente, 2008, 65p.