RECURSOS BASEADOS NAS QUESTES DA PROVA TIPO 1 - BRANCO

1.RECURSOS PARA PROVA DE PENAL

QUESTO 61: A alternativa considerada verdadeira no gabarito preliminar est INCORRETA. Isto porque a afirmao de que "na sentena do crime de extorso, Tcio possui maus antecedentes em relao ao crime de roubo" resta completamente EQUIVOCADA. No que toca ao crime de roubo, h, em relao caracterizao dos maus antecedentes, divergncia doutrinria e jurisprudencial. A prtica do roubo antecedeu o trnsito em julgado do crime de extorso, o que, segundo preconizado na Smula 444 do STJ, no caracteriza maus antecedentes. Este entendimento compartilhado por grande parte da doutrina, j que est em consonncia com o postulado da no culpabilidade e o posicionamento adotado pela banca examinadora, segundo o qual processos em andamento (sem trnsito em julgado) podem ser considerados como maus antecedentes, contraria expressamente o entendimento jurisprudencial e doutrinrio ptrio. O ministro Napoleo Nunes Maia Filho, relator do habeas corpus n. 106.089, do Mato Grosso do Sul, destacou que tanto o posicionamento do STJ quanto o do Supremo Tribunal Federal (STF) so no sentido de atender o princpio da no culpabilidade: Conforme orientao h muito firmada nesta Corte de Justia, inquritos policiais, ou mesmo aes penais em curso, no podem ser considerados como maus antecedentes ou m conduta social para exacerbar a pena-base ou fixar regime mais gravoso. Por essa razo, a questo 61 deve ser anulada por ausncia de resposta correta, e o ponto referente a esta questo deve ser distribudo para os examinados.

QUESTO 64: O crime de peculato eletrnico definido em lei nos seguintes termos: Art. 313-A. Inserir ou facilitar, o funcionrio autorizado, a insero de dados falsos, alterar ou excluir indevidamente dados corretos nos sistemas informatizados ou bancos de dados da Administrao Pblica com o fim de obter vantagem indevida para si ou para outrem ou para causar dano. Dos termos normativos podemos perceber que se trata de crime de ao mltipla, onde o delito pode ser praticado pelo desempenho de duas condutas diferentes. A primeira conduta seria inserir ou facilitar, funcionrio autorizado, a insero de dados falsos. Neste caso no basta que seja feita a insero de dados para que o crime

esteja caracterizado. elementar do tipo que tal insero ou a facilitao da insero seja feita por funcionrio autorizado e que os dados sejam falsos. Trata-se, portanto de crime prprio, pois indispensvel ser a conduta desempenhada por funcionrio autorizado a lidar com o sistema informatizado ou o banco de dados. O funcionrio no autorizado ou o particular somente poderiam praticar tal conduta delituosa quando acompanhado de funcionrio devidamente autorizado. Neste momento j possvel identificar a uma falha da alternativa pois a mesma no indica quem est inserindo os dados falsos no sistema de informaes da administrao pblica. A segunda conduta caracterizadora do crime a alterao ou excluso de dados corretos contidos em sistemas informatizados ou banco de dados da administrao pblica. Perceba que mais uma vez temos duas elementares do tipo que merecem destaque: a alterao ou excluso dos dados deve ser feita por funcionrio autorizado e os dados devem ser corretos. Temos ento a segunda falha da alternativa: a mesma no indica se os dados alterados ou modificados so verdadeiros ou falsos. Ainda podemos observar um terceiro equivoco da alternativa: as condutas definidas em lei devem objetivar vantagem indevida, para o funcionrio autorizado ou para outrem, ou causar dano. A simples insero de dados falsos, ou a alterao ou excluso de dados corretos, sem que no contexto do dolo do agente almeje tais objetivos, no configura o crime em analise. Caso tal conduta seja praticada culposamente, por exemplo, no possvel a tipificao nos termos do art. 313-A do CP. No enunciado da alternativa no informado se a conduta do agente dolosa ou culposa, nem qual o objetivo pretendido. Portanto a proposio indicada incorreta e esta questo deve ser anulada.

2.RECURSO PARA PROVA DE PROCESSO DO TRABALHO:

QUESTO 79: A alternativa C considerada correta pela Banca Examinadora, conforme gabarito preliminar divulgado est INCORRETA, pois contrria ao entendimento doutrinrio e jurisprudencial majoritrios, inclusive o consubstanciado nas smulas 122 e 74, II, do Colendo Tribunal Superior do Trabalho. A alternativa C estabelece que apesar da revelia decorrente do no comparecimento do reclamado em audincia implicar confisso quanto a matria de fato, o juiz deve receber a contestao apresentada pelo advogado da reclamada presente audincia, para exame das questes de direito. Ocorre que, ao contrrio do mencionado na alternativa considerada verdadeira, na hiptese de revelia O JUIZ NO DEVE RECEBER A CONTESTAO!!!

A referida smula 122 do TST estabelece que a reclamada, ausente audincia em que deveria apresentar defesa, revel, ainda que presente seu advogado munido de procurao. Assim, tendo em vista que a CLT, em seu art. 844, impe que a defesa seja feita pelo reclamado em audincia e que a lei no contm determinaes inteis, quando este no comparece para apresentar a defesa, sendo considerado revel, a contestao no pode ser apresentada pelo advogado. A pea de resistncia tambm no pode ser admitida porque a conseqncia da revelia a confisso quanto a matria de fato, ou seja, sero presumidos verdadeiros os fatos alegados pelo autor e segundo o TST (smula 74, II) esta presuno somente pode ser confrontada com a prova pr-constituda nos autos. Caso fosse possvel que o advogado juntasse a defesa de nada adiantaria que fosse decretada a revelia, j que seu efeito, a confisso ficta, no se verificaria, uma vez que ela seria confrontada com os documentos anexados contestao. Assim, o entendimento adotado pela Banca afronta duas smulas do Colendo Tribunal Superior do Trabalho, a de n 122 que estabelece que a ausncia do reclamado presente a audincia em que deveria apresentar a defesa acarreta a revelia, independentemente do comparecimento do advogado munido de procurao e defesa, e a smula 74, em seu item II, segundo o qual a revelia, gera a confisso ficta e esta somente pode ser confrontada com a prova pr-constituda nos autos e no com a contestao e seus documentos. Nesse sentido, o entendimento adotado pelas Turmas do Colendo Tribunal Superior do Trabalho. Dessa maneira, a questo de n 79 deve ser anulada, sendo atribuda a pontuao relativa a questo a todos os candidatos.

3.RECURSO PARA A PROVA DE AMBIENTAL

QUESTO 58: Data vnia, a questo 58 deve ser anulada, pois a alternativa indicada como correta (uma pessoa jurdica com sede na Frana poder solicitar) est INCORRETA. 1- A CF/88, no Art. 5, inciso XXXIII garante aos brasileiros e estrangeiros residentes no Pas o direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral. Assim, pessoa jurdica sediada na Frana no possui amparo constitucional para receber informaes. 2- O art. 2, 1, da Lei 10.650/03, preceitua que Qualquer indivduo, independentemente da comprovao de interesse especfico, ter acesso s informaes de que trata esta Lei, mediante requerimento escrito, no qual assumir a obrigao de no utilizar as informaes colhidas para fins comerciais, sob as penas da lei civil, penal, de direito autoral e de propriedade industrial, assim como de citar as fontes, caso, por qualquer meio, venha a divulgar os aludidos dados. A lei estabelece que apenas o indivduo (Pessoa considerada isoladamente em relao a uma coletividade. Homem indeterminado) tem legitimidade

para requerer informaes aos rgos do Sisnama. Pessoa jurdica, portanto no indivduo, e sim uma entidade abstrata com existncia e responsabilidade jurdica a exemplo de uma associao, empresa, companhia, que no tem legitimidade, no teor do 1, para requerer informaes ambientais aos rgos do Sisnama. 3- A questo pede que seja assinalada a alternativa correta quanto ao licenciamento ambiental e ao acesso aos dados e informaes existentes nos rgos e entidades integrantes do Sisnama. A opo assinalada como correta no se refere ao licenciamento ambiental, mas apenas ao acesso de dados e informaes, destoando do enunciado. Tanto assim que o citado art. 2 dispe nos incisos I a VIII as categorias de informaes ambientais que devero ser fornecidas pelos rgos do Sisnama (no incluindo o licenciamento nesse rol). J o art.4 estabelece que Devero ser publicados em Dirio Oficial e ficar disponveis, no respectivo rgo, em local de fcil acesso ao pblico, listagens e relaes contendo os dados referentes aos seguintes:I- pedidos de licenciamento, sua renovao e a respectiva concesso; [...] VII registro de apresentao de EIA e sua aprovao ou rejeio. A referida lei tratou claramente de diferenciar a forma de disponibilizar as informaes listadas do art.4, referentes ao licenciamento ambiental, daquelas listadas nos incisos I a VIII do Art.2.

4.RECURSO PARA PROVA DE CIVIL:

QUESTO 34: Contrato de depsito aquele em que o depositante entrega a posse de um bem mvel ao depositrio para sua guarda at que ele o reclame. Nesse sentido, no pode o depositrio usar o bem para fins pessoais sem a autorizao do depositante, sob pena de responder por eventuais perdas e danos, mesmo sem ter culpa na ocorrncia do dano ao bem (art. 640, CC). Foi o que aconteceu na questo ora em apreo. Como se trata de depsito oneroso, o depositante tem a obrigao de pagar o preo, enquanto que o depositrio tem a obrigao de lhe pagar perdas e danos. A assertiva tida como verdadeira afirma: Jonas (depositante) deve arcar com as despesas referentes restituio dos dois dos dois automveis no local estipulado. Ora, a questo no afirma o valor da indenizao. Caso esse valor a ser pago pelo depositrio ao depositante seja igual ou superior ao valor a ser pago pelo depositante ao depositrio em decorrncia da restituio do bem, esse valor no tem que ser pago por se operar o instituto da compensao como causa de extino da obrigao. Assim sendo, at mesmo pela omisso da questo no que se refere ao valor da indenizao, no h como afirmar que o depositante devedor perante o depositrio em razo das despesas de restituio do bem, como afirma a assertiva tida por verdadeiro no gabarito oficial.

Como essa afirmativa no pode ser tida por verdadeira e considerando que as demais assertivas igualmente esto equivocadas, no h assertiva correta, razo pela qual se pugna pela anulao da questo 34 da prova da OAB.

5.RECURSO PARA PROVA DE CONSTITUCIONAL

QUESTO 22: A alternativa dada como correta foi a B. Entretanto, a resposta est INCORRETA, uma vez que a segunda parte da alternativa "B" trata da competncia para legislar sobre normas gerais de procedimentos e, conforme determina o art. 24, inciso XI da CF/88, a competncia para legislar sobre "normas gerais de procedimentos" CONCORRENTE entre a Unio, os Estados e o Distrito Federal e no s da UNIO, como afirmado na questo. A alternativa, por no ter mencionado os Estados e o Distrito Federal acaba ferindo a Constituio, restringindo Unio a competncia para legislar sobre "normas gerais de procedimentos", o que no correto. Sendo assim, todas as alternativas esto erradas e deste modo a questo deve ser anulada e o ponto a ela referente deve ser distribudo entre todos os examinados. J que a banca coloca de forma genrica a Unio e no cita os demais entes concorrentes, aceita, portanto a forma genrica, ento a mesma se coloca em contradio no aceitando outras questes apontadas como certas por conter ( ex.: questo 78 execuo trabalhista, em que apresenta outra acertiva conforme esta descrito na lei e utilizada como regra)

QUESTO 39: A questo deve ser anulada. Primeiro porque exigiu que o examinando fizesse a contagem de prazo sem que a prova trouxesse um calendrio do perodo, de modo a possibilitar que a operao fosse feita. O calendrio de praxe em exames e fere a boa-f objetiva a banca examinadora no traz-lo. E nem se alegue que era possvel acertar a questo por excluso, pois a boa-f exige que o examinando tenha meios de checar todas as informaes que lhe so passadas numa afirmativa, a fim de confirmar a sua completa correo. No bastasse, o enunciado tem problema insanvel de redao. Em seu ltimo pargrafo, apesar de iniciar fazendo referncia situao hipottica descrita ( situao concreta), acaba por concluir pedindo que o examinando verifique a contagem do prazo para a entrada em vigor de lei que contenha perodo de vacncia, ou seja, pedindo que o candidato verifique uma situao abstrata. A expresso de lei que contenha (deveria ser da lei acima transcrita) acaba por prejudicar a compreenso do que estava sendo pedido, o que faz com que a questo, tambm por este motivo, deva ser anulada.