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RESPONSABILIDADE INTERNACIONAL DOS ESTADOS COMO MEIO DE EFETIVAO DOS DIREITOS HUMANOS

Disponvel tambm em livro

CARDOSO, Tatiana de A. F. R. A Responsabilidade Internacional dos Estados como meio de efetivao dos Direitos Humanos. In: MENEZES, Wagner (Org.). Estudos de Direito Internacional. Curitiba: Juru, 2010, v. XX. p. 337-350. http://www.jurua.com.br/shop_item.asp?id=21891

A RESPONSABILIDADE INTERNACIONAL DOS ESATDOS COMO MEIO DE EFETIVAO DOS DIREITOS HUMANOS
Tatiana de Almeida Freitas Rodrigues Cardoso1 Resumo O presente trabalho prope-se a estudar a eficcia dos Direitos Humanos, haja vista a sua corriqueira violao cometida pelos Estados. Para tanto, feita uma anlise da evoluo da proteo do ser humano, primeiramente no direito comparado, passando tutela internacional, a fim de estabelecer a justificativa para a sua existncia. O contedo do texto tambm se inclina ao estudo da aplicabilidade da teoria da responsabilidade internacional dos Estados sob a forma de instituto de direito internacional a ser utilizado, pelos Foros Regionais de Direitos Humanos, para punir as naes por suas derrogaes de direitos, tornando exigveis as normas de proteo da pessoa humana. Palavras-chave: Direitos Humanos Responsabilidade Internacional dos Estados Cortes Regionais Eficcia. Abstract The present work is aimed at studying Human Rights, given its continuous violations by the States. This article analyzes the origins and historical evolution of human rights, primarily within the national legal orders, moving towards its international development, in order to establish a justification to its existence. This work also presents the current applicability of the International Responsibility of the States theory, as an international law resource used by the Regional Courts of Human Rights to punish nations for their derogation of basic rights, which makes the existing laws more effective. Key-words: Human Rights International Responsibility of the States Regional Courts Effectiveness.

A RESPONSABILIDADE INTERNACIONAL DOS ESATDOS COMO MEIO DE EFETIVAO DOS DIREITOS HUMANOS
1 Introduo

Mestranda em Direito (UNISNOS), Especialista em Lngua Inglesa (Unilasalle) e em Direito Internacional (UFRGS), com cursos em Fordham (Direito Americano) e Harvard (Direito Humanitrio).

Neste ano, em que se completam 62 anos da Declarao Universal dos Direitos Humanos, a contnua existncia de graves violaes Estatais aos direitos tidos como intrnsecos do da pessoa humana, os quais so tutelados neste conjunto normativo, demonstra que, apesar dos inmeros esforos mundiais para a sua proteo, a sociedade internacional ainda carece de mecanismos protetivos realmente atuantes e eficazes. Outrossim, as indagaes que continuam a ser feitas em mbito global se dirigem ao campo da efetividade dos Direitos Humanos; isto , se h algum(ns) meio(s) de controle internacional do respeito aos direitos humanos, que exija(m) a correta aplicao das referidas normas. Neste contexto, a existncia de regras e esquemas regionais j so um grande avano para que se possa prevenir e reprimir os atentados contra o ser humano.2 Isso pois, com a existncia de regras em direito internacional, as quais responsabilizem os Estados por derrogaes dos direitos fundamentais do homem, a eficcia de tais normas estaria garantida. Portanto, o objetivo do presente artigo fazer uma reflexo acerca dos Tribunais Regionais de Direitos Humanos como meio real de garantia plena das regras de direitos humanos, os quais repercutiriam em todo sistema jurdico internacional. Para tanto, ser feita uma abordagem inicial evoluo dos direitos inerentes ao ser humano, iniciando-se no plano protetivo do direito comparado sendo, posteriormente, elevado esfera internacional, analisando o seu processo de internacionalizao e a criao de cortes regionais para tratarem das violaes destes direitos, ento protegidos. Seguindo com esta anlise, pretende-se estabelecer uma relao entre os princpios de responsabilidade internacional dos Estados e a sua aplicao por estes mecanismos jurisdicionais regionais, esperando responder o questionamento quanto verdadeira existncia de uma tutela transnacional eficiente que pretenda punir os Estados, os quais so um dos grandes violadores de direitos humanos, garantindo, desta forma, a eficcia destes direitos inerentes ao homem. 2 Evoluo dos Direitos Humanos Direito Comparado Em busca pela procedncia dos direitos humanos na ordem internacional, mister a anlise dos momentos histricos em direito comparado que marcaram e induziram progressiva proteo dos direitos do homem e ao surgimento de um conceito principal sobre o tema. possvel dizer que a primeira etapa consistiu na elaborao da Magna Carta Liberatum, no perodo da Baixa Idade Mdia, mais especificamente, no ano de 1215. Essa foi considerada,

MENEZES, Wagner. Ordem Global e Transnormatividade. Iju: Uniju, 2005. p. 71.

como bem aponta Ingo Wolfgang Sarlet3, o ponto de referncia para alguns direitos e liberdades civis clssicos, pois apresenta os primeiros traos de liberdade, protegidos pela primeira vez sob a forma escrita.4 Em que pese ser considerado pela doutrina o documento mais importante da poca medieval para a construo protetiva dos direitos fundamentais, nesta lei supra citada, a possibilidade de modificao de normas pelo monarca, at ento considerado o nico legitimado a faz-lo em todo o territrio ingls, se altera. O Rei Joo Sem-Terra reconhece os direitos do clero e da nobreza e restringe seus poderes quanto alterao de tais ordenamentos, marcando o incio da limitao do poder do Estado, nas palavras de Jos Luiz Magalhes.5 Ainda, faz-se necessrio observar que tal Carta j adota a liberdade dos cidados quanto sua livre locomoo e garantia de um processo digno.6 Entretanto, ela no garantia tal autonomia do homem de maneira universal, abrangendo somente uma parcela da populao, quais sejam os bares, o clero e os burgueses.7 Embora a tutela percebida por alguns setores da sociedade inglesa ter sido considerada singular, tal normativa fora transgredida pelo monarca em diversas oportunidades.8 Por isso, no ano de 1628 promulgado a Petition of Right na Inglaterra. Alm de descrever mais alguns passos liberdade parlamentar inglesa, ela foi considerada, no momento de sua criao, como a soluo para os abusos da monarquia, agora sob o comando de Carlos I.9 Esta lei ressaltava a necessidade de manifestao por parte do parlamento quanto criao de novos impostos atribudos sociedade inglesa, como tambm proibia a deteno arbitrria de cidados livres sem causa justa.10 Todavia, esse conjunto normativo detinha um carter meramente declaratrio, no prevendo qualquer mecanismo para o seu fiel cumprimento,

SARLET, Ingo Wolfgang. A Eficcia dos Direitos Fundamentais. 7 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2007. p.49. 4 MAGALHES, Jos Luiz Quadros de. Direitos Humanos: sua histria, sua garantia e a questo da indivisibilidade. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2000. p. 19-22. SCHWARTZ, Bernard. Os grandes direitos da humanidade: The Bill of Rights. Traduzido por A. B. Pinheiro de Lemos. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1979. p. 11. 5 MAGALHES. Op. cit., p. 19 6 MORAES, Alexandre de. Direitos Humanos Fundamentais. 6 ed. So Paulo: Atlas S.A., 2005. p. 8; MIRANDA, Pontes de. Histria e Prtica do Habeas-Corpus. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 1979. Tomo 1, p. 13. 7 AZAMBUJA, Darcy. Decadncia e Grandeza da Democracia. 2 ed. Porto Alegre: Livraria do Globo, 1945. p. 81. 8 SCHWARTZ. (1979) Op. cit., p. 13. MIRANDA. Op. cit., p. 13 e 17. 9 FERREIRA, Luis Pinto. Curso de Direito Constitucional. 2 ed. Recife: Companhia Editora de Pernambuco, 1970. p. 28. MIRANDA. Op. cit.,, p. 25 e 50. 10 LEWANDOWSKI, Enrique Ricardo. Proteo dos Direitos Humanos na ordem interna e internacional. Rio de Janeiro: Forense, 1984. p. 45. MORAES. Op. Cit., p. 8.

servindo apenas para reafirmar aquilo que a prpria Magna Carta j havia assegurado de forma mais genrica.11 Na era do absolutismo, com a volta ao poder da dinastia Stuart, os confrontos religiosos na Inglaterra se tornaram cada vez mais frequentes. O Rei Jaime II perseguira principalmente os protestantes, os quais correspondiam maior parte do parlamento ingls.12 Em meio a este caos, onde os juzes desrespeitavam a interpretao e a aplicao das garantias j positivadas e, desta forma, mantinham presos os opositores poltico-religiosos do monarca, surgira a lei de Habeas Corpus.
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Segundo Pontes de Miranda14, esta lei fora

imensamente importante, pois marcara a primeira considerao do direito de ir, ficar e vir no mundo, a qual seria a matriz das garantias judiciais acerca do direito de locomoo criadas posteriormente. Logo aps a Revoluo Gloriosa, em 1688 a mesma Inglaterra introduziu a Bill of Rights.15 Esse documento, que expressava a crescente insatisfao dos cidados perante a autocracia real, possua treze artigos que garantiam, alm do direito de petio e de uma certa liberdade de expresso como expe Ingo Wolfgang Sarlet16, uma tmida separao de poderes.17 Isso pois, ela acabou por limitar as prerrogativas do monarca quanto suspenso e/ou dispensa de normas sem o consentimento do parlamento, assegurando a este rgo a sua independncia funcional, o que item indispensvel para a garantia das demais liberdades civis que estavam por ser positivadas.18 A partir do desenvolvimento realizado pelos ingleses na evoluo dos direitos humanos, pode-se afirmar tal pas contribuiu em grande nmero para a fundamentalizao das liberdades individuais. Entretanto, como sabiamente apontado por Ingo Wolfgang Sarlet19, embora este pas ter limitado a monarquia em favor do indivduo, ainda no se podia falar em uma constitucionalizao dos direitos e liberdades individuais fundamentais, a qual s ocorreria em um terceiro momento, qual seja nas Revolues do final do sculo XVIII. Por isso, focamos para a etapa das colnias britnicas nos Estados Unidos, as quais apresentaram acentuada importncia para a proteo dos direitos intrnsecos do homem.
ARAGO, Selma Regina. Direitos Humanos: do mundo antigo ao Brasil de todos. 2 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1990. p. 24. SCHWARTZ. (1979) Op. cit., p. 22-23. LEWANDOWSKI. Op. Cit., p. 45. 12 KARNAL, Leandro [et al]. Histria dos Estados Unidos: das origens ao sculo XXI. So Paulo: Contexto, 2007. p. 37. COMPARATO, Fabio Konder. A Afirmao Histrica dos Direitos Humanos. 5 ed. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 88. 13 COMPARATO. Op. cit., p. 88-89. ARAGO. Op. cit., p. 25. 14 MIRANDA. Op. cit., p. 37. 15 HAURIOU, Andr. Derecho Constitucional e Instituciones Polticas. Espaa: Ediciones Ariel, 1971. p. 195. 16 SARLET. Op. Cit., p. 51. 17 ARAGO. Op. Cit., p. 26. 18 BROWNLIE, Ian. Basic Documents on Human Rights. New York: Oxford, 1971. p. 5. COMPARATO. Op. cit., p. 49-50. 19 SARLET. Op. Cit., p. 51-52.
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O marco inicial a Carta de Rhode Island.20 Esse um documento colonial, formulado e concedido pelo governo britnico, pelo qual fundara as colnias no Novo Continente e atribura a alguns bares cargos, deveres, imunidades, propriedades e, primordialmente, garantira aos habitantes da colnia os mesmo direitos daqueles que moravam na metrpole.21 Apresenta enorme relevncia pelo fato de prever a liberdade religiosa na Amrica do Norte, visto que a grande causa de evaso s novas terras do outro lado do oceano, era justamente a perseguio religiosa.22 Esta foi seguida risca pela Carta de New Hampshire23 e outras.24 Todavia, a Carta da Virgnia25, tambm conhecida como a Declarao de Direitos do Estado da Virgnia, escrita em 1776, foi pioneira dentre os documentos coloniais produzidos naquelas localidades, por ser muito mais explcita que os documentos comparveis da histria inglesa, nos dispositivos de proteo a direitos individuais especficos, j contendo no seu corpo o embrio da independncia americana, nas linhas de Bernard Schwartz26. Esta declarao estadual de direitos basicamente previa o direito vida, liberdade e igualdade. Citava, tal como a Bill of Rights inglesa, que as autoridades no poderiam suspender leis sem o consentimento dos representantes da sociedade, ou como a Petition of Rights, em que as pessoas no poderiam ser presas sem evidncias quaisquer, apesar de no fazer nenhuma meno direta a estes diplomas.27 Ademais, ampliara os direitos quanto liberdade da imprensa e aos direitos intrnsecos da pessoa humana, tais como a felicidade, a segurana e a propriedade.28 Posteriormente a esta carta, outras emergiram29 dentre as 13 colnias britnicas que comeavam a se rebelar contra o governo ingls pela falta de uma autonomia maior na criao de leis, o que culminou na Declarao de Independncia dos Estados Unidos da Amrica.30 A redao desta declarao foi atribuda, sobretudo, Thomas Jefferson e nela, alm de enumerar vinte e sete razes para a separao da colnia31, apregoou-se a igualdade entre os
AZAMBUJA. Op. cit., p. 82. SCHWARTZ. (1979) Op. cit., p. 35. 22 AZAMBUJA. Op. cit., p. 82. 23 MIRANDA. Op. cit., p. 90. 24 Existiram Cartas Coloniais em todas as coloniais inglesas na Amrica. A de Rhode Island no fora a primeira, todavia, de alto grau de relevncia, por citar a liberdade religiosa. Alm desta e da carta de New Hampshire, houve as cartas da New England, de Massachusetts, de Maryland, de Connecticut, da Carolina (na poca, ainda no dividida entre norte e sul, pois s na fase revolucionria se dividiram), da Georgia, de New York, da Pennsylvania, de New Jersey, de Delaware e de Vermont. Cartas estas que foram seguidas at a revoluo. SCHWARTZ. (1979) Op cit. p. 34 et. seq. 25 HAURIOU. Op cit. p. 206. 26 SCHWARTZ. (1979) Op cit. p. 35. 27 MIRANDA. Op. cit., p. 90. 28 LINDSAY, A. D. El Estado Democrtico moderno. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1963. p. 132. MIRANDA. Op. cit., p. 87-91. 29 Foram elas a Declarao de Direitos da Pennsylvania, de Delaware, de Maryland e de Vermont, modeladas pela declarao da Virginia. J os estados de New Jersey, de Georgia, de New York e da South Carolina, emitiram dentro de suas novas constituies estatais essas garantias de direitos. SCHWARTZ. (1979) Op. cit. p. 75-82. 30 COMPARATO. Op. cit., p. 99-110.
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homens, considerados titulares de certos direitos inalienveis como a vida, a liberdade e a busca da felicidade, hoje conhecidos como os direitos naturais e inerentes ao homem, os quais nunca antes foram garantidos sob o vis constitucional, como aduz o ilustre ministro Enrique Ricardo Lewandowski.32 Concretizada a independncia em 1787, aps terem adentrado em uma guerra contra os Ingleses, elaborou-se na Conveno da Filadlfia, a Constituio Norte-Americana, a qual fundou uma repblica federalista presidencial e dividida em trs poderes: Executivo, Legislativo e Judicirio.33 No entanto, nela no constava nenhum dispositivo concernente a direitos individuais 34. Por este motivo, em 1789, surgiu proposta da primeira emenda carta americana, com o objetivo de sanar o vcuo deixado em relao s aos direitos particulares dos cidados.
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Destarte, em 1791 foram includas dez garantias especificas aos direitos individuais no texto constitucional, como, por exemplo, a liberdade de culto religioso, de expresso e de imprensa, o direito segurana, a garantia da inviolabilidade da pessoa, entre outras.36 Como bem salienta Ingo Wolfgang Sarlet, pela primeira vez os direitos naturais do homem foram acolhidos e positivados como direitos fundamentais constitucionais, garantindo a eles a caracterstica universal e um carter compulsrio.37 Nesta tica, diz-se que a constituio ianque peculiar e de tamanha importncia. Sustenta-se, ainda, que suas ideias estenderam-se aos franceses revolucionrios, servindolhes como fonte de inspirao para o reconhecimento dos direitos naturais do homem como um direito comum a todos os cidados. 38 Isso pois, a Frana de 1789 encontrava-se em meio a uma srie de dificuldades e disturbaes sociais e polticas, as quais clamavam por um pas mais preocupado com a sociedade.39 Assim, com o advento dos pensamentos constitucionais da Amrica do Norte e com as opinies iluministas, liberais e burguesas da poca, levaram o Estado Francs a uma revoluo

WEINBERGER, Andrew D. Liberdades e Garantias: A Declarao de Direitos. Rio de Janeiro: Forense, 1965. p. 163-165. 32 LEWANDOWSKI. Op. cit., p.48. 33 KARNAL. Op cit. p. 94. 34 LEWANDOWSKI. Op. cit., p.49. 35 SCHWARTZ. (1979) Op. cit., p. 57. 36 SCHWARTZ. Bernard. Direito Constitucional americano. Traduo de Carlos Nayfeld. Rio de Janeiro: Forense. 1966. p. 415-417. BROWNLIE. (1971) Op. cit., p. 11-13. 37 SARLET. Op. cit., p. 52. 38 FERREIRA, Luis Pinto. Princpios Gerais do Direito Constitucional Moderno. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 1983. p. 57-61. 39 SABOUT, Albert. A Revoluo Francesa. 8 ed. Traduzido por Ronaldo Roque da Silva. Rio de Janeiro: DIFEL, 2003. p. 3 et seq.

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poltico-social, onde se pretendia destituir o sistema feudal vigente e instituir uma sociedade capitalista, moderna, preocupada com a sociedade e com o ser humano.40 Portanto, aps a queda da Bastilha em 1789, surgira uma declarao de todos os tempos e de todos os povos que deveria permanecer invarivel em meio as revolues41; de compromisso ideolgico definido, como aduzido por Paulo Bonavides42; cuja finalidade seria a de proteger os direitos do Homem contra os atos do Governo, tal como apontado por Manoel Gonalves Ferreira Filho43 a conhecida Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado. Esta declarao guiava-se pelos princpios da Liberdade, Igualdade e Fraternidade.44 Introduz o ilustre professor Fabio Konder Comparato45 uma exposio concisa para cada um destes fundamentos democrtico-constitucionais:
[...] A igualdade que representou o ponto central do movimento revolucionrio. A liberdade [...] limitava-se praticamente supresso de toadas as peias sociais ligadas existncia de estamentos ou corporaes de ofcios. E a fraternidade, como virtude cvica, seria o resultado necessrio para a abolio de todos os privilgios.

Em seus dezessete estamentos, foram previstos direitos como o da liberdade de associao poltica, a igualdade de direitos entre as classes sociais, a inviolabilidade da propriedade, a liberdade de expresso, de comunicao e de ideias, a concepo de que nenhum ser humano pode ser acusado sem determinao legal, o princpio da inocncia at que se prove o contrrio, da liberdade religiosa, da livre escolha de representantes, entre muitos outros.46 Em outras palavras, a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado representa a definitiva consagrao dos direitos naturais como sendo direitos imprescritveis, inalienveis e inviolveis, sendo, por isso, de imensurvel relevncia.47 Com efeito, em conformidade com a reflexo de Andr Hauriou, todas as constituies revolucionrias so precedidas de declaraes de direitos, no sendo a Frana diferente.48 A primeira constituio fora a de 1791, cujo foco principal fora o reconhecimento da liberdade e igualdade como irrevogveis e o fim dos privilgios fiscais, incluindo o Rei.49

Ibid. Ibidem. COMPARATO. Op. cit., p.129. COMPARATO. Op. cit., p.129. 42 BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 15. ed. atual. So Paulo: Malheiros, 2004. p. 573. 43 FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Curso de Direito Constitucional. 24. ed. So Paulo: Saraiva, 1997. p.22. 44 FERREIRA. Op. Cit., p. 28. 45 COMPARATO. Op. cit., p.136. 46 LEWIS, Jon E. A documentary history of Human Rights: a record of the events, documents and speeches that shaped our world. New York: Carrol & Graf Publishers, 2003. p. 348-350. 47 ANDRADE, Jos Carlos Vieira de. Os direitos fundamentais na Constituio portuguesa de 1976. Coimbra: Livraria Almed, 1987. p. 14. SARLET. Op. cit., p. 53.COMPARATO. Op. cit., p. 151;158-159. FERREIRA, Luis P. (1983). Op. cit., p.61. 48 HAURIOU. Op. cit., p. 207. 49 COMPARATO.Op. cit., p.160.
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Em 24 de junho de 1793, surge a segunda Constituio Francesa, agora dotada de carter parlamentar e no mais monrquico, em que se objetivava primordialmente assegurar a liberdade de expresso e a felicidade aos homens.50 Aps, ainda sobrevieram as constituies de 1795, de 1815, de 1848 e inclusive a atual constituio de 1958, que continuaram a conter em seu prembulo, a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado.51 Logo, pode-se afirmar que o sculo XVIII se encerrou, como corrobora Almir de Oliveira52, sob a gide do liberalismo individual, abrindo novos horizontes ao homem e acenando-lhe com esperanas novas. O sculo XIX, em sequncia, foi considerado o um sculo de transio, haja vista que o impacto da industrializao e os graves problemas econmicos ocasionados pela poltica da conservao formal da liberdade e da igualdade, geraram amplos movimentos reivindicatrios em prol de uma atuao mais positiva do Estado para o efetivo gozo dos direitos naturais do ser humano, na lio de Ingo Wolfgang Sarlet.53 J no sculo XX, surge em 1917 a Constituio Mexicana e a nova tendncia de Estado Social.
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Neste ordenamento jurdico, os direitos civis e polticos foram estendidos a toda


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populao e tambm restaram definidos e tutelados os direitos econmicos e sociais, tendo em vista que para a plena efetividade da liberdade, da igualdade, da seguridade e da dignidade de todos os indivduos, necessrio que hajam meios apropriados de subsistncia, de trabalho e de outras condies, tais como somente as novas polticas pblicas sociais podem trazer, por meio de suas iniciativas e atividades nunca antes pensadas, consoante a percepo de Jos Luis Soberanes Ernandez.56 A Constituio Mexicana foi seguida de perto pela Constituio Alem de 1919, a famosa Constituio de Weimar.57 Esta foi a primeira constituio social da Europa e garantiu os direitos sociais ao lado das liberdades clssicas58, construindo um entendimento de que a igualdade deveria ser garantida pelo Estado tambm de forma material (e no s formal), por ser considerada um direito fundamental.59 Por conseguinte, pode-se afirmar que a contribuio desses inmeros documentos em direito comparado deram o corolrio para o pensamento e a afirmao dos direitos humanos no
FERREIRA. (1970) Op. cit., p. 28; COMPARATO. Op. cit., p.161-164. LEWANDOWSKI. Op. cit. p. 49. SARLET. Op. Cit., p.53. 52 OLIVEIRA, Almir de. Curso de Direitos Humanos. 1ed. Rio de Janeiro: Forense, 2000. p. 119. 53 SARLET. Op.Cit., p.56. 54 LIMA TRINDADE, Jos Damio. Histria Social dos Direitos Humanos. So Paulo: Peirpolis, 2002. p. 151156. 55 Ibid. Ibidem. 56 FERNNDEZ, Jos Luis Soberanes (Director del Instituto de Investigaciones Jurdicas). Diccionario Jurdico Mexicano. Mxico: Editorial Porra, 1998. p. 1069. 57 COMPARATO. Op.cit., p. 189-199. 58 COMPARATO. Op.cit., p. 189-199. 59 MAGALHES. Op.cit., p. 30-31. BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Contitucional. 7 ed. So Paulo: Malheiros, 1997. p. 518.
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mundo, influenciando a adoo de regras principiolgicas similares em vrios Estados, como tambm sociedade internacional a expressar conjuntamente um sentimento de proteo.60 O primeiro passo para a proteo internacional dos direitos fundamentais internacionais, deu-se ao final da Primeira Guerra Mundial, diferentemente como muitos doutrinadores prezam, ao passo que foi ao final desta, com a criao da Liga das Naes, que a comunidade identificou os conflitos armados como grandes violadores de diretos humanos.61 J ao final da Segunda Guerra Mundial, onde o homem se mostrou capaz de absurdos como o prprio prembulo da Carta das Naes Unidas menciona, os direitos humanos foram definitivamente elevados rbita internacional, sendo este fato considerado o grande impulsionador para uma proteo mundial.62 2.2 Os Direitos Humanos Internacionais A proteo hodierna dos direitos humanos no contexto global, surge, portanto, ao final da Segunda Guerra Mundial, como uma resposta as monstruosas violaes cometidas por Hitler e na crena de que essas violaes possam ser prevenidas no futuro, como mostra Thomas Buergenthal.63 Assim, os direitos humanos passaram a ser um tema de legtimo interesse internacional ao invs de ser uma matria a ser discutida internamente no mbito de cada Estado, como menciona Linda Malone.64 Por causa desta preocupao geral, os direitos humanos passaram de uma competncia restrita a soberania de um Estado uma competncia mundial, em que todos os pases mostravam-se engajados na proteo dos direitos fundamentais de todos os seres humanos.65 Inaugurou-se, a partir disso, uma nova etapa nas relaes internacionais: o surgimento da Organizao das Naes Unidas uma organizao internacional criada em 1945, com o propsito de estabelecer um foro permanente de dilogo entre as naes para o mantenimento da paz mundial.66 Sob seu escopo, o movimento inicial foi a adoo da Carta das Naes Unidas, a qual alm de estabelecer o funcionamento bsico da referida organizao, determina a observao geral dos direitos humanos e das liberdades dos cidados67, os quais aparecem por vrias vezes

MENEZES. Op cit., p. 57. LIMA TRINDADE. Op. cit., p.163. 62 Ibid. Ibidem.OLIVEIRA. Op. cit., p. 123. 63 BUERGENTHAL, Thomas [et al]. International Human Rights in a Nutshell. 3ed. New York: West Publishing Company, 2002. p. 27. 64 MALONE, Linda A. International Human Rights. St. Paul: West Group, 2003. p.18 65 OLIVEIRA. Op. cit., p. 251. 66 MENEZES. Op. cit., p. 44. 67 OLIVEIRA. Op. cit., p. 123. COMPARATO. Op. cit., p. 213-224.
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nos dispositivos deste documento, seja por meno direta ou indireta68, reconhecendo-se, desta forma, que tais direitos ultrapassam as fronteiras da soberania de cada Estado, como expe Heiner Bielefeldt69. neste contexto que Douglas Csar Lucas70 assevera que os Estados passaram a pautar sua ao externa pelo imperativo da paz e pela proteo dos direitos humanos, porm, sem que houvesse ainda uma resoluo no plano internacional que colacionasse todos os direitos a serem tutelados. Logo, ligada finalidade de proteger e mundializar estas regras e de formar um sistema normativo internacional de proteo, conforme menciona Flvia Piovesan71, os pases acabam deliberando, na ento novssima Assemblia Geral das Naes Unidas, acerca de uma resoluo que abarcasse esses direitos considerados intrnsecos do homem a serem resguardados por eles.72 Assim, na Resoluo n. 217 A (III)73, a Assemblia Geral adota a Carta de Direitos Humanos das Naes Unidas, mais conhecida como Declarao Universal dos Direitos Humanos, aprovada em 10 de dezembro de 1948, tornando ainda mais palpvel a ideia de o indivduo ser protegido internacionalmente.74 nesta que esto assentados os direitos de primeira, segunda e terceira gerao e que contm aes programticas para a sua proteo mundial. Neste documento assentam-se os anseios e as esperanas de toda a populao mundial por mudanas quanto a proteo internacional destes direitos inerentes a pessoa humana.75 Segundo Danielle Annoni76, esta declarao ainda considerada como marco de positivao dos direitos humanos no plano internacional, sendo considerada norma imperativa de direito internacional e o modelo de proteo desses direitos. Na mesma linha, restou o unnime pensamento da sociedade global proclamado na Declarao do Teer, em seu pargrafo segundo, de que a Declarao Universal de Direitos

MENEZES. Op. cit., p. 59. BIELEFELDT, Heiner. Filosofia dos Direitos Humanos. Traduzido por Dankwart Bernsmller. So Leopoldo: UNISINOS, 2000. p. 12. 70 LUCAS, Douglas Csar. Os Direitos Humanos como limite soberania estatal: Para uma cultura polticojurdica global de responsabilidades. MENEZES, Wagner (Coord.). Estudos de Direito Internacional Anais do 5. Congresso Brasileiro de Direito Internacional. v. IX. Curitiba: Juru, 2007., p. 457-470. 71 PIOVESAN, Flvia. Temas de Direitos Humanos. So Paulo: Max Limonad, 1998. p. 49-50. 72 CLAPHAM, Andrew. Human Rights: a very short introduction. New York: Oxford University Press, 2007. p.23. 73 NAES UNIDAS. Assemblia Geral. Declarao Universal dos Direitos Humanos. 10.12.1945. Disponvel em: <http://portal.mj.gov.br/sedh/ct/legis_intern/ddh_bib_inter_universal.htm>. Acesso em: 31.03.2010. 74 PIOVESAN. (1998) Op. cit., p. 52. 75 BONAVIDES. Op. cit., p. 574-575. 76 ANNONI, Danielle. O legado da declarao Universal dos Direitos Humanos das Naes Unidas. Revista Ius Gentium. Curitiba. Ano 1, n2, jul./dez. 2007. p. 73-86.
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Humanos enuncia uma concepo comum a todos os povos de direitos iguais e inalienveis de todos os membros da famlia humana e a declara obrigatria para a comunidade internacional.77 Por esses motivos, as disposies presentes na referida declarao de 1948, tm sido citadas como justificao para aes tomadas pelas Naes Unidas e por muitas organizaes internacionais, alm de terem inspirado a preparao de instrumentos internacionais acerca de direitos humanos, tanto para dentro como para fora do sistema das Naes Unidas, de acordo com a Oficina de Informao Pblica da prpria ONU78, formando o pice de todo um processo histrico de criao, proteo e afirmao dos direitos fundamentais. Com efeito, desde o seu reconhecimento internacional na metade do sculo XX, no h como negar que os direitos humanos passaram por diversas transformaes, no sentido que mais direitos tm sido reconhecidos como direitos humanos. Assim, como forma de complementar a Declarao Universal dos Direitos Humanos, foram criados no mbito internacional mais uma dezena de textos no decorrer dos anos. Como exemplo, temos o Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais79, o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos80, a Declarao sobre a Concesso de Independncia aos Pases e Povos Coloniais81, a Conveno Sobre Diversidade Biolgica82 entre tantos outros. Na busca pela proteo efetiva dos direitos humanos, ainda no mbito das Naes Unidas, as atividades de dois de seus rgos assumiram particular relevo, os quais devem ser mencionados. O primeiro o papel desenvolvido pela antiga Comisso de Direitos Humanos, que fora substituda em 2006 pelo Conselho de Direitos Humanos83, cujo objetivo paira na proteo dos direitos humanos, por intermdio de estudos, recomendaes e at procedendo investigaes de comunicaes que contenham violaes de direitos fundamentais, que so

HENKIN, Louis [et al]. International Law: Cases and Materials. 3 ed. New York: West Publishing, 1998. p. 607. 78 NAES UNIDAS Oficina de Informacin Pblica. Las Naciones Unidas y Los Derechos Humanos. Nueva York : ONU, 1979. p. 28. 79 NAES UNIDAS. Assemblia Geral. Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. 16.12.1966. Reafirma os princpios escritos na Carta da ONU, porm, adicionava a promoo do bem-estar coletivo e a vida digna, principalmente das classes menos favorecidas, por intermdio de polticas pblicas. 80 NAES UNIDAS. Assemblia Geral. Pacto de Direitos Civis e Polticos. 16.12.1966. Traz baila as liberdades individuais clssicas, como o direito a vida e da proibio tortura, limitando as interferncias e abusos estatais na vida privada. 81 NAES UNIDAS. Assemblia Geral. Declarao sobre a Concesso de Independncia aos Pases e Povos Coloniais. 14.10.1960. Trata da reafirmao dos direitos fundamentais de todos os povos, principalmente no sentido de evitar a continuao do colonialismo, fazaendo prosperar o desenvolvimento social, cultural e econmico dos povos ento dependentes. 82 NAES UNIDAS. Conferncia das Naes Unidas para o Meio Ambiente e o Desenvolvimento Eco 92. Conveno Sobre Diversidade Biologica. 05.06.1992. Prope regras para assegurar a conservao da diversidade biolgica e dos valores ecolgicos, genticos, sociais e econmico em prol do ser humano. 83 COMPARATO.. Op. cit., p. 217.

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reportados Assemblia Geral e ao Conselho Econmico e Social para que estes tomem as medidas cabveis.84 O segundo o prprio Conselho de Segurana, que tem reiteradamente invocado sua preocupao com o real resguardo dos direitos humanos em suas resolues, como, por exemplo, situao da frica do Sul85 em 1963 e, mais recentemente, em relao ao Afeganisto86 em 2007, expe a Oficina de Informao Pblica da ONU87 Com efeito, mostra-se claro o considervel progresso para a proteo e implementao dos direitos humanos.88 A sua positivao na seara internacional, estimulada principalmente pelas Naes Unidas e seus vrios institutos internos, comeam a dar o reconhecimento internacional promoo dos direitos humanos, como cita Richard B. Bilder.89 Neste momento, torna-se importante para a continuao deste estudo que expnhamos uma definio do que so estes direitos humanos, como tambm elenquemos suas caractersticas bsicas de forma sucinta. De acordo com o pensamento de Andr de Carvalho Ramos, Direitos Humanos um conjunto mnimo de direitos necessrios para assegurar a vida digna do ser humano que abrange direitos civis, polticos, sociais, econmicos e culturais e, por isso, so direitos atribudos a qualquer indivduo, sendo assim, considerados direitos de todos.90 So direitos que possuem caracterstica cogente e peremptria91, sendo aceitos em sua totalidade pela comunidade internacional, sendo considerados norma erga omnes92, dos quais nenhuma derrogao ou suspenso permitida, podendo somente ser modificados quando outra norma geral de direito internacional que aborde o mesmo assunto os substitua93.

OLIVEIRA. Op. cit., p. 258-259. NAES UNIDAS. Conselho de Segurana. Resoluo 181/1963. O Conselho de Segurana bane a discriminao uma vez que contraria aos princpios e propsitos das Naes Unidas. 86 NAES UNIDAS. Conselho de Segurana. Resoluo 1776/2007. Denota a preocupao do conselho de Segurana com os direitos humanos e as liberdades dos afegos, em torno da situao entre os terroristas da AlQaeda e Taliban e o Governo atual daquele pas. 87 NAES UNIDAS. Op. cit., p. 29. 88 JANIS, Mark W. Cases and Commentary on International Law. 3. ed. New York: Thomson West, 2006. p.380. 89 BILDER, Richard B. The International Promotion of Human Rights: A Current Assessment. American Journal of International Law. v. 58, 1964. p. 728-734. 90 RAMOS, Andr de Carvalho. Direitos Humanos. DIMOULIS, Dimitri (Coordenador-Geral). Dicionrio brasileiro de Direito Constitucional. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 128-129. 91 BROWNLIE, Ian. Public International Law. 6 ed. New York: Oxford University Press, 2003. p. 488. 92 Entende-se por normas erga omnes aquelas normas que geram efeitos para todos o Estados. RAGAZZI, Maurizio. The concept of international obligations erga omnes. New York: Oxford Monographs in International Law, 1997. p. 1 e 17. 93 NAES UNIDAS. Conveno De Viena sobre o Direito dos Trtatados (1969). Artigos 53 e 64. DINH, Nguyen Quoc [et al]. Direito Internacional Pblico. Traduzido por Vtor Marques Coelho. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1999. p. 287-288.
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Desta forma, chega-se a concluso de que no pode haver a dissociao entre um Estado a tais normas por sua livre espontnea vontade.94 Todavia, apesar de deterem tais caractersticas, os Estados continuam violando tais normas, sendo ainda considerados os grandes violadores dos direito intrnsecos do homem. Abordando essa matria, Almir de Oliveira95 explica que as transgresses que podem ocorrer por parte da esfera pblica, so causadas tanto pela ao quanto pela omisso do Estado. Continua sua explanao dizendo que elas ocorrem tanto no mbito nacional, quando ocorrem nos limites da circunscrio territorial de um Estado, como tambm no mbito internacional, consistindo em violaes que ultrapassam os limites territoriais dos Estados. Ainda, coloca o mesmo autor, que os atos podem ser cometidos por indivduos particulares, os quais agem sem que o Estado tome providncias, quando deveria; pelo prprio Estado, atuando pelo executivo, legislativo ou judicirio; ou por seus agentes, na implementao errnea de polticas pblicas. Ocorre que em todos esses casos supra mencionados, o Estado pode responder por violaes dos direitos humanos, com fulcro na teoria da responsabilidade internacional dos estados, a qual passamos a estudar. 3 Responsabilidade Internacional dos Estados A teoria da responsabilidade internacional dos estados um tema recente, o qual tem alcanado grande amplitude, haja vista a importante posio que o homem passou a ocupar no cenrio mundial ao final da dcada de 40, repercutindo diretamente neste campo especfico do direito internacional que so as violaes de direitos humanos.96 Este instituto, entretanto, j vinha sendo discutido ainda na poca da Liga das Naes (antecessora das Naes Unidas) e da Corte Permanente de Justia Internacional (antecessora a Corte Internacional de Justia), porm, nunca como uma forma de punir os Estados por violaes grosseiras ao ser humano e toda sua intimidade. Por isso, est consolidado no mbito do direito internacional como norma consuetudinria, jurisprudencial e doutrinria, mas que vem constantemente adquirindo novas caractersticas pela atual relevncia dos diplomas normativos internacionais que versam sobre os direitos humanos.97
JANIS, Mark W. An Introduction to International Law. 4ed. New York: Aspen Publishers, 2003. p. 65. OLIVEIRA.. Op. cit. p. 233-236. 96 MELLO, Celso Albuquerque. Responsabilidade Internacional do Estado. Rio de Janeiro: Renovar, 1995. p.155. 97 RAMOS, Andr de Carvalho. Responsabilidade Internacional por Violao de Direitos Humanos. Rio de Janeiro: Renovar, 2004. p.14. AZEVEDO, Ivo Sefton. Direito Internacional Pblico. 2 ed. Porto Alegre: Jurdica/Acadmica, 1982. p.94. SOARES, Guido F Silva. Curso de Direito Internacional Pblico. So Paulo: Atlas, 2002. v. 1, p. 184.
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Desde seu princpio, a teoria da responsabilidade internacional est fundamentada no direito que todo ser humano, participante de uma coletividade chamada Estado, possui em ser reparado por qualquer dano que lhe fora causado injustamente por outrem, uma vez que h uma necessidade, no campo do direito internacional, de se recompor o equilbrio social, outrora abalado.98 Isso pois, conforme a doutrina de Alfred Verdross99, um sujeito de Direito Internacional a que se imputa um ato internacionalmente ilcito est obrigado a reparar o dano causado. No julgamento do caso sobre a Usina de Chorzow, a Corte Permanente de Justia Internacional corroborou com esta teoria ao dizer que a responsabilidade um princpio de direito internacional, em que a violao de um compromisso envolve uma obrigao de reparlo de forma adequada. Ainda, expe que a reparao , portanto, complemento indispensvel na falha de aplicao de uma conveno, a qual no h necessidade de ser mencionada no corpo de seu texto.100 O instituto da responsabilidade internacional, logo, h de ser encarado, nas palavras de Guido Silva Soares101, como um sistema que tem por finalidade conferir uma sano norma internacional, uma vez que implicaria a constituio de obrigaes derivadas da prtica de um ilcito. Ele enfatiza a necessidade do Estado de respeitar seus engajamentos internacionais e abriga um arsenal de medidas para realizar o direito porventura violado, como apontou Andr de Carvalho Ramos102. Na busca por uma reparao por ofensas cometidas por um Estado s normas de direito internacional, h de ser obervada a ocorrncia de certos elementos, tal como ocorre no direito interno de cada nao, para a utilizao deste instituto. So eles: o ato ilcito, a imputabilidade e o dano ou prejuzo. Primeiramente cabe ressaltar o que configuraria um ilcito internacional. De acordo com Celso Albuquerque Mello103, a ilicitude a violao de uma norma internacional, excluindo qual seja a normativa do direito interno. Definio esta que corresponde com aquelas concebidas por Ian Brownlie e pela Comisso de Direito Internacional, das Naes Unidas, que consideram

MELLO. (1995). Op. cit., p.6. VERDROSS, Alfred. Derecho Internacional Publico. 4 ed. Madrid: Aguilar, 1963. p. 319. 100 CPJI. Usina de Chorzow (Germany vs. Poland). Julgado em 26 de julho de 1927. Jurisdiction. Judgment no. 8. p.21. Disponvel em: <http://www.icj-cij.org/pcij/serie_A/A_09/28_Usine_de_Chorzow_Competence_Arret.pdf>. Acesso em 31.3.2010. 101 SOARES. Op cit., p.184. 102 RAMOS. (2004) Op cit., p.14 103 MELLO. (1995). Op. cit., p.32.
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um ato internacional ilcito quando um Estado age contrariamente as especificaes de um acordo internacional. 104 Vale mencionar que pelo ato cometido ter constitudo uma infrao de uma norma internacional que se pode pleitear uma reparao em mbito externo. Conforme o entendimento da Corte Internacional de Justia no caso Barcelona Traction, a evidncia de um prejuzo sofrido no suficiente para gerar uma reclamao internacional, uma vez que a responsabilidade no resta estabelecida se um simples interesse atingido; ela ocorrer somente no caso de um direito ter sido violado.105 Assim, resta marcada a necessidade de ocorrncia de um ilcito internacional para a utilizao deste instituto. A imputabilidade tambm importante, haja vista que sem o nexo causal entre o dano e o ilcito no h que se falar na instituio de um dever de reparar a seu ator ou na criao para ofendido de um direito subjetivo de exigir uma reparao, nos lio de Guido Silva Soares.106 Todavia, o nexo causal para a aplicao deste instituto, ser formado entre o prejuzo causado ao indivduo e o Estado, tendo este agindo diretamente para o dano ou ter deixado de agir, o que tambm coopera para a violao do bem jurdico. Isso pois, a extenso da imputabilidade esta ligada ao conceito de soberania estatal, ou seja, o Estado deve responder por alguns atos como soberano, vez que estes atos surgem estreitamente ligados a sua soberania, conforme importante observao de Brigitte Stern107. Igual o entendimento da Corte Internacional de Justia que, ao proferir sua deciso no caso Corfu Channel, esclareceu que o Estado deve ser considerado responsvel por atos de terceiros (isto , que no estejam agindo em nome do pas), mesmo que ele em nada tenha contribudo para o dano, por permitir que certas medidas fossem postas em prtica dentro de seu territrio, ocasionando um prejuzo a outrem.108 O denominado terceiro elemento que constitui a responsabilidade internacional o prprio prejuzo causado a um indivduo, pois um efeito sem o qual o Estado no se veicula a obrigao de reparar.109

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BROWNLIE, Ian. System of the Law of Nations: State Responsibility. New York: Oxford University Press, 1983. p. 17. CROWFORD, James. The International Law Commissions Articles on State Responsibility. New York: Cambridge University Press, 2002. p.78 105 CIJ. Barcelona Traction (Belgium vs. Spain). Julgado em 05 de fevereiro de 1970. Judgments second phase. Par. 46, p. 36.Disponvel em: <http://www.icj-cij.org/docket/files/50/5387.pdf>. Acesso em: 30.03.2010. RESEK, Jos Francisco. Direito internacional Pblico. 2 ed. So Paulo : Saraiva, 1991. p. 275. 106 RAMOS. (2004) Op cit.,. p.186. 107 STERN, Brigitte. La responsabilit International: Aujorduhui...Demain. Apud. MELLO. (1995). Op. cit., p.34. 108 BROWNLIE. (1983) Op cit., p. 133. CIJ. Corfu Channel (UK vs. Albania). Julgado em 09 de abril de 1949. Merits. Disponvel em: < http://www.icj-cij.org/docket/files/1/1645.pdf>. Acesso em: 30.03.2010. 109 MELLO. (1995). Op. cit., p.51.

Prejuzo, por sua vez, significa qualquer dano moral ou material originado de um ato internacional proibido cometido por um Estado.110 No caso do dano material mais especificamente, ele seria aquele prejuzo causado direitamente ao bem jurdico que a norma externa protege. Por outro lado, o dano moral estaria ligado a uma leso na honra e na dignidade do ser humano.111 Logo, chega-se a concluso de que o dano causado deve ser reparado pelo Estado, haja vista que este ente de direito internacional, ao ratificar tratados e convenes em mbito externo, assume direitos e deveres perante a ordem jurdica internacional, os quais devem ser seguidos. No momento em que a nao viola o cumprimento de uma norma que tenha o Estado como seu destinatrio, ocasionando um prejuzo de ordem material ou moral a um particular, acaba por cometer um ato ilcito, tornando-se imputvel por sua ao. A responsabilidade internacional dos Estados gera, ento, consequncias jurdicas as quais, para Adherbal Meira Mattos112, podem ser a explicao, a punio, a reparao e a indenizao. Entretanto, Andr de Carvalho Ramos113 ainda corrobora com mais uma dezena de outras consequncias, tais como a satisfao, as obrigaes de fazer e no fazer, a garantia de no repetio, etc., as quais so vistas como um modo de garantir a obrigatoriedade das normas de direitos humanos no plano internacional, acarretando em uma reflexo acerca da necessidade de respeito por parte dos Estados a estas normativas as quais se engajaram em proteger. Assim, realmente possvel dizer que a efetividade dos direitos humanos, na existncia de violaes, so garantidas por meio da teoria da responsabilidade internacional dos estados. Para efetuar a implementao deste instituto, entretanto, so necessrios meios jurisdicionais internacionais adequados, os quais assegurem a correta aplicao dos direitos fundamentais tutelados, mais conhecidos como os Foros Regionais de Direitos Humanos. 4 A Efetividade dos Direitos Humanos por intermdio dos Foros Regionais. Inicialmente, mister a anlise do que seria o plano da eficcia que as normas jurdicas apresentam e o que pode interferir na sua correta aplicao, para que, a partir desta conceituao, seja constitudo um estudo breve referente efetividade do direito internacional dos direitos humanos (atravs do uso da teoria explanada anteriormente) por intermdio dos Foros Regionais. Conforme a doutrina, a eficcia de uma norma s gerada no mundo jurdico quando os direitos e as pretenses acordadas exteriorizam-se na criao de determinadas relaes jurdicas,
CROWFORD. Op. cit., p. 29-30. RAMOS. (2004) Op cit.,. p.200-202. 112 MATTOS, Adherbal Meira. Direito Internacional Pblico. 2 ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. p. 105. 113 RAMOS. (2004) Op cit.,. p.251-312.
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gerando consequncias ou efeitos caso no venham a ser observados, representando um dever de obedincia perante todos da sociedade.114 Deste modo, para garantir a total sujeio dos Estados s leis internacionais, faz-se necessria tambm existncia de meios ou remdios judiciais que compelem os mesmos a seguirem tais preceitos. Uma vez que a eficcia do direito est diretamente atrelada conduta humana, se no houvesse regras que garantissem o propsito fundamental do ordenamento jurdico, a sua efetividade no ocorreria, j que a norma seria meramente declaratria (como aquelas vislumbradas no direito comparado, no princpio deste texto), no havendo qualquer relao vinculante desta com o indivduo que transpe seus limites.115 Todos os Estados ao redor do globo possuem mecanismos que obrigam queles submetidos sua jurisdio a seguirem as normas internas de seu ordenamento jurdico, sejam eles meios judiciais ou administrativos.116 Naturalmente, os Direitos Humanos j internalizados no plano jurdico interno de cada nao, como o caso dos direitos fundamentais no sistema normativo brasileiro, por exemplo, sero protegidos e garantidos pelo Estado, havendo uma srie de leis que prevem situaes em que caso exista qualquer inobservncia frente a estes direitos, haver a aplicao de punies aos perpetradores destas transgresses. O direito internacional, como um conjunto de normas e instituies jurdicas, tem como finalidade regular as relaes entre Estados e outros entes de direito internacional, e assim o faz por intermdio de princpios, regras e acordos constitudos pela convergncia entre os interesses e as vontades das naes civilizadas e das organizaes internacionais.117 preciso salientar, contudo, que exatamente por haver esta pluralidade de opinies e convices dos mais diferentes Estados que no se afasta a possibilidade de haver uma violao das regras de direito internacional, e consequentemente, de direitos humanos. Claramente, com a ocorrncia de um ato ilcito, deveria haver uma sano com o intuito de punir o infrator e prevenir futuras transgresses. Como expe Ielbo de Souza, a norma internacional, como toda norma jurdica, prev a aplicao de uma sano a todo aquele que a violar, isto , aquele que comete um delito.118 Nesse contexto que paira a importncia do estudo da teoria da responsabilidade internacional, pois ela quem faria a conexo entre a atitude delituosa e danosa do Estado para com o indivduo.
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MELLO, Marcos Bernardes. Teoria do Fato Jurdico: Plano da Existncia. 7ed. So Paulo: Saraiva, 1995. p. 80-81. 115 REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito. 23 ed. So Paulo: Saraiva, 1996. p.108-113. 116 CASSESE, Antonio. International Law. New York: Oxford, 2001. p. 212-213. 117 DELOLMO, Florisbal de Souza. Curso de Direito Internacional Pblico. 2 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006. p. 56-58. MIRANDA, Jorge. Curso de Direito Internacional Pblico. 3 ed. Parede: Ed. Principia, 2006. p. 2325; 121 et seq. 118 SOUZA, Ielbo Marcus Lobo de. A natureza e eficcia do Direito Internacional. Revista de Informao Legislativa. Braslia, a. 36, n. 141, jan./mar., 1999. p. 217-228.

Logo, todo Estado que praticasse um ato ilcito, deveria efetuar uma reparao [...] ou comparecer perante a um tribunal internacional, na lio de Michael Akehurst.119 Entretanto, quando nos referimos ao campo dos direitos humanos, tal prtica fica um pouco mais prejudicada, haja vista que apesar destes direitos serem protegidos no ordenamento jurdico internacional no mbito das Naes Unidas, por meio de seus tratados e seus rgos, ela no estabelece os procedimentos nem os mecanismos efetivos para garantir a efetiva aplicao destes direitos.120 Por essa razo, mister mencionar, o papel de proteo regional dos direitos humanos121, representados pelos ordenamentos jurdicos criados em mbito restrito a determinadas regies do planeta, os quais seriam os encarregados pela proteo dos direitos humanos dentro de seus escopos jurisdicionais. So eles: a Conveno Europia dos Direitos Humanos, a Conveno Americana de Direitos Humanos e a Carta Africana dos Direitos Humanos.122 A Conveno Europia dos Direitos Humanos e das Liberdades Fundamentais foi assinada em 4 de janeiro de 1950. Ela pretendia fomentar os direitos humanos e o progresso econmico e social naquele continente e, ainda, criar um foro jurisdicional local para que as violaes desses direitos individuais fossem denunciadas, obtendo um status mais legal do que poltico quanto a esta matria. Assim, criou a Comisso Europia de Direitos Humanos e o Tribunal Europeu de Direitos Humanos, os quais seriam responsveis pelo julgamento de casos em que os direito humanos tenham sido violados, bem como por emitir pareceres consultivos acerca de possveis violaes. Merece grande destaque no cenrio internacional, uma vez que reconheceu o indivduo como sujeito de direito internacional pela primeira vez, podendo este apresentar seu caso particular diretamente Comisso e ao Tribunal, atuando no plo ativo da demanda. 123 No mbito sul-americano, temos a Conveno Americana de Direitos Humanos, a qual fora proposta pela Organizao dos Estados Americanos em 22 de novembro de 1969. Possui os mesmos anseios que o Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, documento produzido no mbito das Naes Unidas que visava a proteo de direitos humanos, restritos esfera cvicopoltica, bem como os direitos de segunda gerao, como o direito ao trabalho e o direito a
AKEHURST, Michael. . Introduo ao Direitos Internacional. Traduzido por Fernando Ruivo. Coimbra: Livraria Almedina, 1985. p. 7-8 e 292. 120 LILLICH, Richard. The U.N. and Human Rights Complaints: US Thant as Strict Constructionist. American Journal of International Law. v. 64, 1970. p. 610-614. 121 COMPARATO. Op cit. p. 268-278, 367-382, 395-406. 122 SHELTON, Dinah. An Introduction to the History of International Human Rights Law. George Washington University Legal Studies Research Paper. n. 346. Aug., 2007. p. 1-30. 123 MADSEN, Mikael Rask. From Cold War Instrument to Supreme European Court: The European Court of Human Rights at the Crossroads of International and National Law and Politics. Law & Social Inquiry Journal. v. 32, n. 1, 2007. p. 137-159. DINH. Op cit., p. 677. CASSESE. Op cit., p. 370-390.
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participar da vida cultural de uma sociedade. Ainda, imps deveres aos cidados a fim de proteger os direitos fundamentais, como a proteo da famlia. Instituiu a Corte Interamericana de Direitos Humanos, um rgo autnomo que tem funo jurisdicional, tal como o Europeu onde so apresentadas denncias de violaes de direitos humanos, os quais so garantidos pela Conveno. Contudo, neste no restou reconhecido o indivduo como sujeito de direito internacional, devendo este apresentar a sua reclamao quanto derrogao de um direito intrnseco Comisso Americana de Direitos Humanos, a qual tomar as medidas cabveis e, se for o caso, far o encaminhamento a Corte para a persecuo do Estado violador. 124 Por sua vez, o continente africano tambm composto de um sistema de proteo. Sua Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Direitos dos Povos datada de 27 de junho de 1981. Como a Conveno Americana, possui deveres voltados aos seus indivduos, como para a famlia e sociedade. Entretanto, diferentemente das outras convenes regionalistas, contm uma obrigao nica: a de erradicar o colonialismo naquele continente e de promover e afirmar o direito dos povos, preocupando-se diretamente com os direitos coletivos e difusos, como a autodetermina;co dos povos, o direito a paz e ao meio ambiente. Igualmente aos outros sistemas, possui um meio jurisdicional para julgar as violaes de direitos humanos, uma vez que em 2004 teve implementada a sua Corte de Direitos Humanos. Seus procedimentos so semelhantes queles da Corte Interamericana.125 Ao deliberar sobre esses sistemas, Richard B. Lillich e Hurst Hannum126, admitem que o desenvolvimento dos instrumentos de direitos humanos e de mecanismos entre Estados geralmente facilitado quando alianas, estipuladas por interesses comuns, ocorrem, como o caso dos Foros Regionais de Direitos Humanos. Hlio Bicudo127, por sua vez, afirma que foram estabelecidos medida que os Estados dos continentes europeu, americano e africano assumiam a relevncia dos direitos humanos, como fundamento para a construo e a sobrevivncia de um Estado Democrtico, e tendo como necessria a sua proteo e fiscalizao.

BICUDO, Hlio. Defesa dos direitos humanos: sistemas regionais. Estudos Avanados. v. 17, n. 47, 2003. p. 225-236. MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Curso de Direito Internacional Pblico. 3 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. p. 532-533. PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e Justia Internacional. So Paulo: saraiva, 2006. p. 85-96. 125 KNOX, John H. Horizontal Human Rights Law. American Journal of International Law. Forthcoming Issue, 2007. Disponvel em: <http://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm? abstract_id=1014381>. Acesso em: 12.10.2009. TAQUARY, Eneida o Britto. Sistema Africano de Proteo dos Direitos Humanos. Consilium: Revista Eletrnica de Direito do Centro Universitrio UNIEURO. Disponvel em: <http://www.unieuro.edu.br/ downloads_2005/consilium_02_07.pdf>. Aceeso em 23.03.2010. PIOVESAN. (2006) p. 119. 126 LILLICH, Richard B. [et al.]. International Human Rights : Problems of Law, Policy and Practice. 3 ed. Boston: Little, Brown and Company, 1995. p. 683. 127 BICUDO. Op. cit., p. 2.

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Entretanto, deve-se esclarecer que todos estes rgos de controle regional so acionveis quando o Estado se mostra falho ou omisso na tarefa de implementar direitos e liberdades fundamentais, segundo Flvia Piovesan.128 Nesse diapaso, Antonio Canado Trindade129 exprime que esses tribunais regionais existentes no substituem os tribunais internos, tampouco operam como tribunais de recursos ou de cassao de decises de tribunais internos. Em razo disso, deve haver o esgotamento prvio dos recursos internos do pas de origem, pois tal considerado prtica antiga e universal, como expressa Almir de Oliveira130, alm de estar precisamente previsto nos instrumentos de direitos humanos.131 Afinal, se estes foros regionais apenas iro analisar a (in)observncia do Estado acionado com as obrigaes internacionais dos Estados em matria de direitos humanos, como expes Antnio Canado Trindade
132

, nada mais justo que as derrogaes cometidas pelas naes no tenham tido

resultado no mbito interno de usas jurisdies garantindo uma maior capacidade de aplicar algum tipo de presso ante tais pases para cessarem as violaes.133 Complementa Hostettler134 a esta idia que, se for necessrio, podero impor as naes acionadas determinadas mudanas quanto s suas prticas assumidas no tocante a estes direitos, alm de compensar as suas vtimas. Logo, vislumbra-se a aplicao da teoria da responsabilidade dos estados nestes centros de jurisdio regional de direitos humanos. Cumpre destacar, portanto, que estes sistemas regionais, apesar de no serem meios judiciais aplicveis em mbito global, apresentam grande relevncia haja vista que asseguram a plena efetividade dos direitos humanos, mesmo que em jurisdies limitadas.135 Com a sua adoo, possvel a adoo de mecanismos de cumprimento que se coadunam melhor com as condies locais do que o sistema de proteo global.136Sem sobra de dvidas, eles fornecem uma importante ajuda, no sentido de evitar que as transgresses aos direitos do ser humano

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PIOVESAN. (1998) p. 51. TRINDADE, Antnio Canado. A proteo internacional dos Direitos Humanos: fundamentos jurdicos e instrumentos bsicos. So Paulo: Saraiva, 1991.v. 1, p. 412. 130 OLIVEIRA. Op. cit., p. 255. 131 Est previsto o esgotamento interno no artigo 41 da Conveno Internacional de Direitos Civis e Polticos, no artigo quinto do Protocolo Opcional, no artigo 35 da Conveno Europia de Direitos Humanos e no artigo 46 da Conveno Americana de Direitos Humanos. D'ASCOLI, Silvia [et al]. The Rule of Prior Exhaustion of Local Remedies in the International Law Doctrine and its Application in the Specific Context of Human Rights Protection. European University Institute Working Paper Law. Italia. n. 2, feb., 2007. p. 5-31.. 132 TRINDADE. Op. cit.,. p. 412. 133 LILLICH. (1995) Op. cit.,. p. 683. 134 HOSTETTLER, Peter. Human Rights and the War against International Terrorism. Sanremo: International Institute of Humanitarian Law, 2002. p. 33. 135 LILLICH. (1995) Op. cit.,. p. 682-683. 136 HEYNS, Christof [ et al.]. Comparao esquemtica dos sistemas regionais de direitos humanos: uma atualizao. Sur : Revista Internacional De Direitos Humanos. n.4, a.3, 2006. p.161-169.

tornem-se impunes quando o Estado no cumpre seu dever de dar a devida proteo e de tomar as medidas necessrias para prevenir ou punir os responsveis.137 4 Consideraes Finais Este trabalho trouxe como ponto de partida reflexo acerca dos direitos humanos. A tutela, exteriorizada primeiramente no mbito do direito comparado, iniciada ainda na Baixa Idade Mdia na Inglaterra, sendo transmitida aos Estados Unidos, uma de suas colnias e posteriormente retornando ao cenrio europeu, no contexto da Frana revolucionria de 1789, revelam a engajada luta da sociedade na busca pela a proteo de suas liberdades bsicas aquelas que permitam gozar da vida com um mnimo de satisfao. Como uma constante sempre em movimento, a histria da proteo aos direitos humanos no cessou, sendo necessrias s garantias de outros direitos, tais como os de segunda e terceira gerao, respectivamente os direitos sociais e os direitos difusos, para que o ser humano experimentasse o sentimento de proteo total, seja ela ao menos no plano terico, fornecidos pelas lutas e conquistas sociais ocorridas ao longo do sculo XX. Como abordado, em mbito interno, os direitos fundamentais de cada cidado foram resguardados. Todavia, fortaleceu-se a idia de que a proteo no estava completa, faltando a sua internacionalizao, j que o tema passou a ter interesse internacional, no devendo reduzirse mais ao domnio ntimo do Estado. Aqui residem dois dos grandes feitos da humanidade: a criao das Naes Unidas, conjuntamente com sua Carta, e a Declarao Universal dos Direitos Humanos. Estes diplomas apresentam grande importncia, tendo em vista que o ser humano percebeu atravs deles uma garantia universal de seus direitos intrnsecos. Direitos estes cuja limitao no pode ocorrer, devido ao seu carter inviolvel e peremptrio em mbito interno e externo. A idia de proteo estaria completa, se no fosse o moderno problema das constantes violaes de direitos humanos sofrida pela sociedade internacional, tema que est intimamente relacionado ao estudo da responsabilidade internacional do Estado. Por isso, confirmou-se que a responsabilizao do Estado por tais derrogaes de direitos essencial para que se reafirme a eficcia desse conjunto de normas, uma vez que busca a reparao das ofensas cometidas pela nao frente ao ser humano. Concluiu-se que no atual contexto internacional a exigibilidade deste conjunto de normas voltado para a proteo dos indivduos existe no plano terico, com a existncia de teorias que
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CORREIA, Theresa Rachel C. Consideraes iniciais sobre o conceito de direitos humanos. Pensar. Fortaleza, v.10, n. 10, fev., 2005. p. 98-105.

sancionam os transgressores das regras. Todavia, acrescentou-se que no plano prtico, os danos persistem em existir, o que dificulta a afirmao da dignidade humana. Mostrou-se, assim, a formao de trs sistemas jurdicos regionais de carter supra-estatal voltados proteo destes direitos, o que so uma forma palpvel de prevenir e assegurar uma punio aos violadores das normativas internacionais (e regionais) de direitos fundamentais. De fato, ficou evidente que tais sistemas jurisdicionais acabaram por garantir a observncia, por parte dos Estados, das regras de direitos humanos, deixando de lado a suposta falta de operosidade do sistema internacional, visto que aplicariam (mesmo que limitadamente) a teoria da responsabilidade internacional. Por derradeiro, nota-se que eficcia dos Direitos Humanos que se pensava haver posta em debate com o advento das mais variadas violncias contra a pessoa humana, mormente pelo fato de serem cometidas pelos Estados os quais deveriam resguardar pelos direitos inerentes ao ser humano e sua dignidade. Porm, com a criao de sistemas regionais de proteo, os quais possuem fora jurisdicional para aplicar especialmente a teoria da responsabilidade internacional dos Estados, obrigando que as naes cumpram com os tratados e convenes de direitos fundamentais assumidos em mbito externo. Com efeito, eles materializem a tutela dos direitos humanos, tornando-a plena e eficaz. Ao
impor medidas para a preveno das transgresses e exigir a fiel observao das regras internacionais dos, se tornam a nica forma hodiernamente de atingir-se a mxima efetividade dos direitos

humanos aquela pretendida desde 1215. 5 Referncias Bibliogrficas


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