PATERNIDADES CONTENCIOSAS UN ESTUDIO SOBRE FILIACIONES, LEYES Y BUROCRACIAS1

Mara Josefina Martnez2

Este trabajo es un ejercicio de anlisis de dos casos cuyos protagonistas, ngela y Sebastin, comparten una misma situacin de hecho: por diferentes circunstancias, cada uno de ellos tiene dos padres. Y aunque ambos recurren al derecho, cada uno lo hace en busca de soluciones diferentes: una quiere seguir teniendo dos padres, el otro quiere sustituir un padre por otro. Este trabajo es entonces un anlisis de algunos de los procedimientos puestos en juego en la construccin jurdica de la paternidad, y tanto la idea original como el soporte terico utilizado para el anlisis se nutren de los seminarios dictados por el Prof. Yan Thomas en Buenos Aires en los aos 1998 ("El derecho del padre") y 2001 ("El derecho a no nacer"). Pero antes de entrar en el anlisis de los casos, voy a explicar brevemente el itinerario de la investigacin que me ha llevado a interesarme por ellos y las circunstancias en las que he tomado conocimiento de las historias que relatan. Desde hace varios aos hago trabajo de campo antropolgico en los tribunales de la ciudad de Buenos Aires, en el marco de un proyecto que tiene como objetivo la realizacin de lo que podramos denominar "etnografas de las burocracias penales", es decir, la descripcin minuciosa y el anlisis exhaustivo de los procedimientos administrativos y judiciales puestos en funcionamiento en el marco de ese complejo mundo que se conoce con el nombre de sistema penal. Para hacer ese trabajo, mi atencin se ha concentrado fundamentalmente en la observacin de los procedimientos, las disposiciones, los mecanismos... los dispositivos de poder, por llamarlos de una manera foucaultiana. Y sin embargo, eso no ha sido suficiente. Para llegar a entender los procedimientos en toda su complejidad ha sido indispensable el estudio de algunos casos judiciales especficos3, donde el ars iuris4 pone su interpretacin al servicio de la prctica y se aboca a la

1 Artculo publicado en Sofa Tiscornia (compiladora), Burocracias y violencia. Estudios de antropologa jurdica, Buenos Aires, Antropofagia, 2004, pp. 403-433. 2 Licenciada en Ciencias Antropolgicas (FFyL, UBA). Docente e investigadora de la Facultad de Filosofa y Letras, UBA.

As, he hallado algunos casos verdaderamente atpicos. Uno de ellos es el de un grupo de inmigrantes europeos (belgas, franceses, etc.) que all por el ao 1881 fund en Buenos Aires una organizacin criminal llamada "Los Caballeros de la Noche". Esta organizacin, segn surge del expediente judicial y de las investigaciones policiales, tena sus propios estatutos escritos y posea instrumentos burocrticos tales como sellos de goma, y aunque los fines declarados en los estatutos no eran muy claros, su primer acto pblico s lo fue: robaron el cadaver de la abuela de Juan Manuel Dorrego, un prcer de la independencia, y luego enviaron una carta a la familia pidiendo dinero por su devolucin. Es decir, cometieron algo as como un "secuestro extorsivo" sobre un cadver. El hecho provoc gran escndalo en la Buenos Aires de fines del siglo XIX, sobre todo porque afectaba a una familia de la elite dominante, y pocos das despus estos hombres fueron apresados y juzgados. Y entonces el escndalo social devino en debate jurdico, el cual puede resumirse como sigue: para acusarlos por "secuestro" o, mejor, por "privacin ilegtima de la libertad", haca falta una "persona" como vctima; para acusarlos por "robo" haca falta una "cosa" que hubiera sido robada... y el "cadaver", para el derecho argentino de la poca, no era ni una cosa ni la otra. En consecuencia, estos originales ladrones de enigmas jurdicos tuvieron que ser absueltos, y el Cdigo Penal de la Argentina fue rpidamente reformado, incorporndose la figura de

resolucin de casos particulares para establecer esas mltiples separaciones y disyunciones necesarias, con el objetivo de recrear los principios institucionales que rigen a una sociedad determinada (Thomas, 1999). As he llegado a comprender mejor el sentido de algunos debates jurdicos, porque he podido atravesar la fachada de la regla de jurisprudencia ya establecida para llegar al complejo proceso de construccin de los argumentos jurdicos que la sostienen. Sin embargo, no fue en los tribunales donde descubr los dos casos que voy a analizar aqu, sino que ellos llegaron a m casi por casualidad. Mi contacto con ngela se produjo en las oficinas de un organismo no gubernamental de derechos humanos donde yo trabajaba en esa poca. Ella, una joven de 25 aos, se haba acercado all en busca de asesoramiento jurdico para llevar adelante una serie de demandas contra el estado en su carcter de vctima de la dictadura militar argentina de 19761983. Descubr la historia de Sebastin, en cambio, a travs de una noticia en la prensa escrita que informaba sobre el fallo de la Corte Suprema de Justicia que aqu se analiza. Esto significa que conozco a ngela, he hablado con ella, pude realizarle una larga entrevista y tambin presenci una reunin que mantuvo con un grupo de abogados para que la asesoraran sobre el tema de su apellido y su filiacin. Para analizar el caso de Sebastin, en cambio, slo cuento con la informacin que consta en las sentencias judiciales y en una pequea crnica periodstica. Y nada ms. No conozco a los protagonistas, ni tengo mayores datos sobre los detalles ms "ntimos" de la historia. Aunque esto se traduce en un marcado desequilibro al nivel de las fuentes, considero que para los objetivos de este trabajo ellas son suficientes. El primero de los casos a analizar todava no lleg a los tribunales, y como veremos ms abajo tal vez nunca llegue, en tanto que el segundo es un caso que ya tiene sentencia definitiva de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. En el primer caso, "La historia de ngela", nos presenta a una hija con dos padres sucesivos: un padre biolgico que muere antes de inscribirla como hija propia pero la reconoce en un testamento, y otro padre por adopcin. Ya adulta, ngela se entera de los pormenores de la azarosa historia de su filiacin y pide asesoramiento jurdico sobre la posibilidad de agregar el apellido de su padre biolgico al de su padre adoptivo, pero sin anular por ello la adopcin; es decir, ella quiere sumar las paternidades y no sustituir una por otra. En el segundo caso, "La historia de Sebastin", tenemos un hijo que tiene tambin dos padres, pero esta vez en forma simultnea: un padre legal, que es el marido de su madre al momento de su nacimiento, y un padre biolgico; tanto la madre como el hijo llevan adelante por muchos aos un interminable pleito judicial tratando de destruir la presuncin iuris tantum de la paternidad del marido de la madre y solicitando que la filiacin se determine sobre la base de la verdad biolgica. En un intento por seguir la lnea de reflexin trabajada en los seminarios del Prof. Yan Thomas, he elegido estos dos casos en razn del carcter atpico de los hechos sociales que les dan origen. En nuestras sociedades, la regla dice que se nace en el seno de una familia formada por un

"robo de cadveres" como un tipo penal especfico. Toda la inforamcin sobre este caso la he sacado de la prensa de la poca y de los manuales de derecho penal, que toman el caso como el ejemplo ms claro de lo que Kelsen llama una "laguna del derecho". Desde hace varios aos busco este expediente en los archivos judiciales de la ciudad de Buenos Aires, pero lamentablemente aun no lo he hallado.
4 Concepto latino que define al derecho como un arte dedicado a fabricar artefactos jurdicos por medio de algo que es "a la vez un saber sistemtico, fundado en la clasificacin de los textos, y un saber hacer tcnico, que movilizaba su interpretacin al servicio de la prctica" (Thomas, 1999:9).

padre y una madre, y toda la burocracia estatal est organizada para registrar esos sucesos y darles una forma legal: la filiacin. Y sin embargo, hay tribunales repletos de litigios que plantean situaciones que no se ajustan estrictamente a las pautas establecidas por la norma, casos atpicos que exigen una interpretacin de la regla para aplicarla a ciertas situaciones concretas. Y es precisamente en esos casos donde la paternidad y la filiacin aparecen claramente no ya como relaciones inscriptas en la naturaleza humana sino como artefactos jurdicos, de carcter histrico, pensados para organizar un campo particularmente complejo de las relaciones sociales en torno a un puado de reglas discutibles e interpretables. La antropologa, por lo general, ha abordado el tema del parentesco y la filiacin tomndolo por el lado de la regla y no tanto por el de las excepciones. Es por eso que, antes de comenzar el anlisis de los casos, har un breve repaso de algunos de los aportes de la antropologa al estudio del parentesco para luego presentar mi punto de vista sobre el tema.

LOS ESTUDIOS ANTROPOLGICOS SOBRE LA PATERNIDAD Y LA FILIACIN: DOS CAMINOS POSIBLES Como es bien sabido, uno de los temas predilectos de la antropologa europea y norteamericana de fines del siglo XIX y principios del siglo XX fue el de las relaciones de parentesco y las reglas de filiacin en las sociedades no occidentales; as, toda obra de las consideradas cannicas las ha observado, las ha descrito, las ha analizado. Esta preocupacin deriv en una especie de "gran relato antropolgico" acerca de las reglas humanas de la filiacin, de carcter presuntamente universal. Este gran relato como tantos otros fue, en sus comienzos, solamente una tentativa de explicacin sistemtica del complejo mundo social de los "primitivos", y muchas generaciones de acadmicos dedicaron sus mejores aos a recopilar y analizar una cantidad infinita de reglas no escritas que rigen los destinos de la filiacin de los sujetos en aquellas sociedades. Sin posibilidad de extenderme aqu en argumentaciones al respecto, baste como ejemplo la actitud prudente de Morgan, que dedic mucho tiempo a obtener informacin a travs de encuestas hoy rudimentarias pero muy avanzadas para su poca (poca en la cual, es bueno recordarlo, no existan ni computadoras, ni programas informticos para el procesamiento de bases de datos, ni e-mail, ni Internet) para luego sacar sus conclusiones, las cuales por ms equivocadas que hoy nos parezcan siguen teniendo la respetabilidad de aquellos objetos que son producto de un serio anlisis de fuentes realizado con honestidad5. O, tambin, las riqusimas observaciones de Lvi-Strauss en el terreno del chaco
5 "Al evolucionismo de Morgan le haba sorprendido ciertas supuestas incongruencias entre la terminologa de parentesco (sistemas terminolgicos sistematizados en genealogas) de muchos pueblos primitivos, y la organizacin social de los mismos. Por ejemplo, en algunas sociedades un individuo X ego" designa con el mismo trmino "padre" a su padre y a los hermanos de ste. Lo mismo puede suceder con el trmino "madre". Pero la forma en que estaban organizadas estas sociedades contradeca la terminologa (un individuo X discerna perfectamente quienes eran sus padres biolgicos o no aunque llamara a varias personas de la misma manera). De ello se deduca que la terminologa de parentesco estaba reflejando un estadio anterior en el que una situacin indiferenciada de promiscuidad incestuosa y por ende de primitividad no permita establecer la paternidad con cierta certeza. El evolucionismo clsico sostena que las discontinuidades entre la organizacin social de algunas comunidades primitivas y la terminologa de parentesco se deba a la supervivencia en estas sociedades de elementos de etapas evolutivas anteriores, reliquias o fsiles de antiguos sistemas, que permitan deducir la historia de estas sociedades" (Tiscornia, 1995).

paraguayo-brasileo, registradas con paciencia y analizadas con extrema minuciosidad, que luego derivaron en una explicacin abarcadora sobre el funcionamiento del intercambio entre mitades, la cual hoy puede parecernos insuficiente o criticable en varias de sus afirmaciones, pero que no por eso hace menos admirable su trabajo. Ahora bien, desde mi punto de vista en algn momento ese gran relato empez a tomar distancia de sus procedimientos iniciales, olvid que haba nacido como una mera hiptesis y empez a erigirse en paradigma. As, se comenz a afirmar que las sociedades "son" matrilineales o patrilineales, que se organizan efectivamente en rgidas mitades o que establecen rigurossimas prohibiciones cuya transgresin se paga solamente con la muerte, como si todos estos fueran ntidos rasgos inscriptos en su esencia y no simples (y a veces burdas) taxonomas aplicadas desde el exterior ms precisamente, desde la visin de los etngrafos occidentales para tratar de describir las formas predominantes de organizacin de las relaciones de parentesco en cada sociedad en particular. Todo ello ha dado lugar a un esquema en el cual a menudo los matices quedan reducidos a meras excepciones a las reglas, desviaciones de la norma, anormalidades o disfunciones que slo deben ser rescatadas para su denuncia y/o su eventual rectificacin. Este esquema, que en antropologa siempre est atravesado por un relativismo que neutraliza los juicios morales, ha trascendido largamente las fronteras de la disciplina para convertirse en herramienta de diagnstico utilizada en los ms diversos campos6. Ante semejante "explicacin total", a menudo se hace necesario atacar los supuestos cristalizados, invertir el orden de la pregunta, y proponer el anlisis de las excepciones no tanto como defectos que deben ser corregidos sino como posibilidades diferentes de plantear los mismos problemas, y tambin de resolverlos. Es la influencia de ese gran relato antropolgico del parentesco lo que se percibe en ciertos puntos de la obra de Franoise Hritier, para quien la regla universal de la procreacin es la unin de dos (y solamente dos) sexos, y la filiacin es en todo tiempo y lugar una serie donde tanto los individuos como las generaciones se suceden unos tras los otros en un orden inmodificable. Yan Thomas (1998, 1999) ha criticado estas afirmaciones, precisamente por su grado de generalizacin que propone como verdaderas una serie de universalidades no demostradas y, aun peor, fcilmente refutables a partir de ejemplos tomados del derecho romano. "La adopcin romana dice este autor desmiente radicalmente tres reglas fundamentales que la antropologa (Franoise Hritier, L'exercice de la parent, Paris, 1981) define como necesariamente presentes en el orden universal al cual obedece la reproduccin humana. Slo existen dos sexos y su encuentro es necesario en el acto de procreacin. Pero la adopcin romana slo requiere un sexo y el encuentro aunque ficticio de los dos sexos no est exigido: es necesario y suficiente ser un ciudadano macho y plenamente capaz, para adoptar. Un orden de sucesin de los nacimientos dentro de una misma generacin clasifica a los individuos en mayores y menores, y lneas paralelas de descendencia salen de los individuos as clasificados. Pero la adopcin romana permite dar vuelta este orden, ya que el adoptante puede hacer del menor un mayor. La procreacin trae una sucesin de generaciones cuyo orden no puede ser invertido (la de los padres es
6 Pienso, por ejemplo, en la forma en que la psicologa puesta al servicio de las burocracias estatales la justicia, la educacin tipifica y clasifica las disfuncionalidades familiares, criminaliza todo tipo de incesto y pretende establecer modelos de orden y funcionamiento familiar, sin la menor preocupacin por la historia y los mltiples significados que esas prcticas atpicas pueden tener en los grupos sociales concretos.

anterior a la de los hijos). Pero la adopcin romana permite subvertir este orden, ya que un padre de familia puede emancipar y luego volver a adoptar a su hijo como padre de su propio hermano, quien pasa a la generacin inferior. Hasta puede adoptar a su nieto en categora de hijo, lo que hace de l el hermano de su propio padre, quien se encuentra as puesto en la misma generacin que su hijo (Julien, Digeste, 37, 8, 1, 9; 37, 4, 3, 3 y 4)" (Thomas, 1999:101). En la actualidad, el antroplogo Maurice Godelier7 ha vuelto su mirada sobre este gran relato antropolgico del parentesco para indagar en las fuentes sobre las cuales fue construido, es decir, las lecturas de las que se nutrieron Freud primero y Lvi-Strauss despus para teorizar sobre el incesto y las prohibiciones matrimoniales. Y aunque su reflexin est an en curso, va camino a mostrar que el parentesco en realidad no es esa institucin consolidada, altamente normativa y sujeta a reglas que los antroplogos describieron, sino ms bien un campo social conflictivo donde el poder tiene que ejercer importantes controles sobre el uso del sexo para evitar las rupturas sociales de consecuencias irreversibles para el grupo que podra conllevar un uso desrregulado del sexo. Es decir que, en la antropologa, el tema del parentesco no es un captulo cerrado, sino un campo de anlisis fecundo que sigue estimulando la reflexin hasta nuestros das. Luego de este largo prembulo, pasemos a la cuestin de la paternidad y la filiacin. La antropologa ha construido su saber a partir del estudio de las sociedades no occidentales8, y fue a su encuentro munida de una erudicin occidental sobre el mundo clsico que inclua una cantidad de conceptos e instituciones jurdicas muy vinculadas con la forma occidental de concebir el mundo y de organizar las relaciones sociales. Ya en el terreno, la antropologa se vio enfrentada a muchas y muy heterogneas costumbres que era necesario descifrar. Y a pesar del extraamiento cultural, desde el principio tuvo claro que en estas sociedades diferentes el parentesco ocupaba un lugar destacado en la regulacin de las relaciones sociales, y fue as como aqul se convirti en un objeto emprico y una preocupacin terica de la antropologa. "Los etnlogos dice Franoise Zonabend (1986:18) han observado, descrito y analizado universos familiares situados, geogrfica y mentalmente, en los confines de nuestro mundo conocido, entre las llamadas sociedades primitivas o arcaicas, en las cuales el parentesco constituye la institucin social clave que estructura el grupo, regula la residencia, organiza el modo de transmisin de los haberes y los saberes, y define las formas de la alianza matrimonial". Para hacerlo, tomaron en prstamo una cantidad de trminos del mundo jurdico clsico gens, fratria, agnati, cognati, y tantos otros que les sirvieron para traducir las realidades ms extraas a un lenguaje ms familiar (valga el juego de palabras). Ahora bien, qu es el parentesco? Segn Zonabend (1986), siempre se nace en el seno de una familia y antes de ser socialmente cualquier otra cosa, se es identificado por un apellido, y "el parentesco es, en primer lugar, un vocabulario, esas primeras palabras que todos los nios aprenden y

7 Notas tomadas por la autora durantes las clases del seminario dictado por Maurice Godelier en la cole de Hautes tudes en Sciences Sociales (EHESS) de Paris, periodo 2002-2003.

"Se dice a veces que la sociedad occidental es la nica que ha producido etngrafos; que en esto consistira su grandeza y, a falta de las otras superioridades que stos le recusan, es la nica que los obliga a inclinarse ante ella, ya que sin ella no existiran. De la misma manera podra pretenderse lo contrario: si el Occidente ha producido etngrafos, es porque un muy poderoso remordimiento deba atormentarlo, obligndolo a confrontar su imagen con la de sociedades diferentes, con la esperanza de que reflejaran las mismas taras o de que la ayudaran a explicar cmo las suyas se desarrollaron en su seno" (Lvi-Strauss, 1976:390).

que sirven para designar a las personas incluidas en la categora de 'pariente' o para dirigirse a ellas. A este lxico de trminos de parentesco se agrega un acervo de nombres propios recibidos y transmitidos de diversas maneras de unos parientes a otros. Por ltimo, este conjunto de palabras y de nombres est dotado de una especie de protocolo, expresado de forma ms o menos clara, que dicta a cada cual la conducta que debe mantener ante un pariente" (Zonabend, 1986:24-25). Estos principios generales, tiles a la hora de orientar la bsqueda de datos en el terreno etnogrfico, nos hablan sin embargo de situaciones ideales y de la manera en que las cosas deberan funcionar. Poco nos dicen, en cambio, sobre los conflictos concretos que pueden suscitarse a la hora de establecer, por ejemplo, el nombre de un individuo en particular: las disputas familiares, los intereses contrapuestos, las paternidades mltiples, etc. En sntesis, segn las constataciones etnolgicas todas las sociedades han construido sus propias instituciones para establecer e imponer ciertas reglas de filiacin. No es difcil concluir, entonces, que en todas las sociedades hay tambin conflictos de filiacin. Ahora bien, a partir de ello uno puede seguir dos caminos diferentes: uno nos propone destilar en el alambique de la antropologa esas reglas universales que sintetizan en pocos trazos los abigarrados diseos sociales reales, el otro nos lleva a internarnos en la complejidad de dichos diseos para detenerse en ciertos casos particulares donde lo ms interesante son las formas concretas en que los conflictos han sido resueltos o no, y no tanto la denuncia de la mayor o menor excepcionalidad de la solucin con respecto a la regla. Personalmente considero que es este ltimo camino el ms interesante a seguir, y es precisamente el anlisis de la casustica una herramienta ideal para emprender el viaje. El estudio de Evans-Pritchard sobre el parentesco y el matrimonio entre los nuer, pueblo niltico del sur del Sudn, nos sirve como ejemplo de lo dicho en el prrafo anterior. En su estudio sobre la institucin del matrimonio entre los nuer, este autor describe las reglas de parentesco a tener en cuenta a la hora de sellar un acuerdo matrimonial, es decir, el modelo formal. Y sin embargo, inmediatamente despus describe los procedimientos a travs de los cuales se resuelven los conflictos de interpretacin de la regla. As, un matrimonio entre dos parientes ms o menos cercanos, pasible de ser considerado incestuoso, puede llegar a concretarse o no segn el inters de las partes en la unin. Si las partes no estn demasiado interesadas, va a primar el argumento de la regla de prohibicin. Si, en cambio, el acuerdo seduce a ambos bandos, entonces el tema se va a solucionar mediante un ritual: se corta al medio una calabaza (o un buey, si el lazo de parentesco entre los futuros cnyuges es demasiado estrecho), y quedan conjuradas as las posibles consecuencias nefastas del acto (EvansPritchard, 1951). Pero la idea de este trabajo es analizar casos que no pertenecen a exticas sociedades no occidentales sino a nuestro propio contexto social. Un observador ingenuo podra llegar a alegrarse por la existencia de detallados y voluminosos cdigos que enuncian todas esas reglas del deber ser que en las sociedades de los "otros", lamentablemente, no se hallan escritas y son tan difciles de conocer. Sin embargo, esta ilusin pronto se desvanece ya que un exhaustivo conocimiento de ese detallado "deber ser" codificado nos proporciona, en el mejor de los casos, una erudicin que nos consolida dentro del campo de los discursos del derecho, pero que de poco nos sirve para avanzar en el conocimiento de las formas prcticas en que ese derecho inmovilizado se aplica da a da ante la ms variada gama de

conflictos entre las personas y los grupos sociales. Para conocer esto ltimo, es necesario estudiar los casos concretos. De los conflictos puntuales que pueden suscitar la paternidad y la filiacin, y de cmo son solucionados o no por el derecho, trataremos en los apartados siguientes.

LA HISTORIA DE NGELA El primer caso elegido es la historia de ngela, una nia cuyo padre biolgico muri antes de llegar a inscribirla como hija propia en los registros de la burocracia estatal pero tuvo la precaucin de reconocerla en un testamento, todo ello en el contexto de las violentas circunstancias polticas que se vivan en la Argentina de los aos 70. ngela naci en junio del ao 1975, y sus padres no estaban casados al momento de su nacimiento. Fue la primera y nica hija de su madre, y la tercera hija de su padre, quien tena dos hijos ya grandes, fruto de un matrimonio anterior. El padre era un conocido intelectual y activo militante poltico de la Argentina de los aos 70. Al momento del nacimiento de la nia su padre se hallaba en la clandestinidad era perseguido por las fuerzas militares a raz de su militancia y por razones de seguridad y de supervivencia usaba documentos falsos, razn por la cual no pudo hacer el trmite de reconocimiento ante un registro civil, aunque tom la precaucin de reconocerla expresamente por medio de un testamento manuscrito, escrito de puo y letra un mes despus del nacimiento. La nia fue inscripta en agosto de 1975 por su madre, quien le dio su apellido, segn consta en un acta del Registro Civil de la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires. El primer punto del anlisis es, entonces, el de los dos nacimientos de ngela: el nacimiento biolgico y el nacimiento jurdico, para lo cual debemos abordar el tema de los procedimientos burocrticos de la filiacin, que constituyen un verdadero nacimiento ritual. El trmite de inscripcin en el Registro Civil aparece aqu como un paso fundamental, ya que constituye un requisito insoslayable para establecer la filiacin de los sujetos. En algunos hospitales de la Ciudad de Buenos Aires, cuando un nio nace (primer nacimiento, o nacimiento biolgico) se coloca en su cuna un pequeo cartel con su nombre y el apellido materno, como una forma de certificar que lo nico que se sabe hasta ese momento es que ese nio es hijo de esa madre; sobre el padre, en cambio, estas burocracias hospitalarias parecen preferir pasar en silencio. De ello se desprende que al momento de su nacimiento el nio es considerado solamente hijo de su madre, y esto, que podra tomarse por un mero detalle burocrtico, tiene su significado como veremos ms abajo. Luego viene el trmite de la inscripcin en el Registro Civil (segundo nacimiento, o nacimiento jurdico), momento en el cual pueden producirse dos situaciones diferentes. Si los padres estn unidos en matrimonio, el trmite ser realizado indistintamente por cualquiera de los dos, para lo cual deber concurrir a la oficina estatal con la libreta de matrimonio en la cual ser asentado el nacimiento. Si los

padres, por el contrario, no estn unidos en matrimonio, debern concurrir los dos juntos a las oficinas del Registro Civil y anotarlo como hijo de ambos, ya que la ley establece que ese trmite es a la vez el acto de reconocimiento por parte del padre de ese hijo fuera del matrimonio, y la inscripcin jurdica de la filiacin del nio. Estos pasos formales podran tomarse a primera vista como un simple capricho burocrtico, pero una respuesta tan simplista nunca es satisfactoria; conozco por mi experiencia de trabajo que hasta los procedimientos burocrticos en apariencia ms absurdos tienen una cierta coherencia dentro de la historia jurdica de la institucin en la cual estn insertos. Entonces la pregunta es: de dnde proviene esta diferenciacin entre el derecho del padre y el derecho de la madre que subyace a la prctica burocrtica descrita precedentemente? Segn Yan Thomas, esta diferencia viene desde muy lejos en el tiempo. En el anlisis de los textos jurdicos romanos es necesario dice este autor "ver siempre el doble punto de vista del padre y de la madre, pues cada uno es paradigma de un ordenamiento jurdico particular" (Thomas, 1998). "Los textos dicen que en el momento mismo del parto el nio se encuentra en un estado legal idntico al de la madre en ese momento. En cambio, con relacin al padre el hijo tiene el estatus de aqul el estatus que tena su padre al momento de la concepcin (...). La relacin con la madre se constata, mientras que la relacin con el padre se reconstruye. La primera es concreta, la segunda es abstracta, es una relacin jurdica que se construye en el tiempo. Cuando los textos dicen que el nio sigue a su madre hay que tomar la expresin en su sentido ms fuerte. No se trata de que el parto es un momento que produce una relacin entre madre e hijo, sino que la relacin entre ambos se limita a ese momento (...). No hay historia jurdica entre ambos desde que el nio nace. El estatus jurdico ya establecido no puede ser modificado por nada, porque la relacin madre / hijo no es jurdica" (Thomas, 1998). Por otra parte, en general el padre y la madre estn de acuerdo acerca de la filiacin de los hijos, y en consecuencia no hay contradiccin entre los dos nacimientos. Pero esto no siempre es as. En el punto de partida del complejo proceso de construccin de la filiacin de ngela tenemos una situacin que se aparta de los carriles habituales: su padre, que estaba clandestino, no pudo concurrir al Registro Civil (de hacerlo, corra serio riesgo de muerte) y en consecuencia no pudo reconocerla, aunque dej expresada en un testamento su voluntad de hacerlo, y fue anotada solamente por su madre como hija propia, quien le dio su apellido. La filiacin de la nia presenta, pues, una atipicidad desde el inicio: tiene un padre y no lo tiene al mismo tiempo. Las cosas no iban sino a complicarse en los meses siguientes. En mayo del ao 1976, dos meses despus del golpe de estado que coloc en el gobierno a la Junta Militar responsable de la ms sangrienta represin poltica de la historia argentina, la direccin de la organizacin poltica en la que militaban dispuso el traslado de los padres de ngela a una ciudad del interior del pas, en un contexto de gran despliegue represivo y una prctica constante de desaparicin de personas. Aunque nos apartemos un poco del eje del anlisis, conviene detenerse un momento en el tema de la clandestinidad. En nuestro pas, durante la ltima dictadura militar, el hecho de "pasar a la clandestinidad" o "estar en la clandestinidad" era en alguna medida quedar del otro lado de la

frontera; en primer lugar, de la frontera de la legalidad, pero tambin de la frontera de la visibilidad social. O, lo que es lo mismo, la clandestinidad puede ser considerada como la consecuencia de un estado de excepcin y al clandestino como un homo sacer (Agamben, 1998). El clandestino estaba obligado a huir constantemente y hacerse invisible ante todas y cada una de las instancias burocrticas del estado (mismo las menos represivas), para escapar de una condena de muerte que ya haba sido decretada, y que cualquier integrante de las fuerzas armadas, regulares o irregulares, poda ejecutar en el mismo momento en que lo encontrara. En esa situacin estaban los padres de ngela cuando llegaron a esa ciudad de provincia donde finalmente se ejecut la condena que pesaba sobre ellos. Poco tiempo despus de instalarse en la ciudad, en junio de 1976 los padres de ngela son emboscados, perseguidos y asesinados en medio de un gran operativo de la polica de esa provincia. El padre muere en el episodio o poco rato despus, en tanto que la madre contina hasta el da de hoy en calidad de "desaparecida" y su cuerpo nunca fue hallado. El relato oficial de los hechos, volcado en el acta del procedimiento policial, describe en detalle la emboscada que se haba montado: varios policas apostados en tres autos sin identificacin los esperaron en una esquina, y cuando el auto donde iban los padres de ngela con la nia en los brazos de su madre y otra mujer pas por el lugar, comenzaron a perseguirlo; entonces ellos respondieron con tiros de arma de fuego, y luego de una persecucin de varios kilmetros, una rfaga de ametralladora hizo detener finalmente al auto. Siempre segn el relato policial, cuando el auto se detuvo las dos mujeres que iban en el asiento de atrs descendieron y huyeron. El conductor, herido de bala en la cabeza, permaneci sentado al volante y fue trasladado al hospital en grave estado. Al revisar el automvil contina detallando el acta policial, con la frialdad inhumana del lenguaje burocrtico, se hall dentro de l a una nia de doce meses de edad, la cual fue entregada a los jefes de la institucin policial. En sntesis, al ao de vida ngela se encontr con que su madre, nica fuente legal de su filiacin, haba desaparecido para no volver a aparecer, en tanto que su padre, con quien la una legalmente un vnculo tan dbil como es el reconocimiento por testamento de puo y letra, haba muerto sin llegar a inscribirla oficialmente como hija. A pesar de todo esto, dos familias empezaron a buscar a la nia inmediatamente. Cuando las respectivas familias se enteraron de la noticia del asesinato de los padres de ngela, la ta paterna (hermana del padre) y la abuela materna (madre de la madre) viajaron a buscarla a la ciudad de provincia. All, luego de muchos trmites, la ta reconoci y logr recuperar el cuerpo de su hermano, aunque no pudo obtener la rectificacin de la partida de defuncin, donde figuraba e iba a figurar por 10 aos ms como NN9. El cuerpo fue trasladado entonces a Buenos Aires, y depositado en la bveda familiar, y recin en 1986 su hermana logr la rectificacin de la partida de defuncin. El cuerpo de la madre de ngela, en
9 Es decir, como un cadver no identificado, sin nombre conocido. Muchas de las vctimas de la violenta represin llevada adelante por la ltima dictadura militar (1976-1983) en Argentina, permanecen enterradas hasta la fecha en fosas comunes o individuales, en calidad de NN.

cambio, no pudo ser hallado: la versin policial la dio por "prfuga", y a la fecha contina en carcter de desaparecida. Sin embargo, las reconstrucciones posteriores de la historia10 permiten casi confirmar que fue muerta cuando escapaba con su nia en los brazos, en un edificio cercano al lugar del operativo. Mientras tanto, luego del operativo la polica entreg a la nia a la Casa Cuna11 de la provincia, un hospicio para nios hurfanos donde ngela estuvo a su vez "desaparecida" por varios das, hasta que su ta paterna y su abuela materna la encontraron y lograron recuperarla. La directora del establecimiento la haba llevado a dormir con ella, en su habitacin, y les cont a la ta y la abuela que tena intenciones de quedarse con la nia si nadie la reclamaba. Es importante detenerse un momento en este ltimo episodio. Por ms extrao que parezca, esta forma de apropiacin de bebs fue una prctica absolutamente frecuente en la Argentina de la dictadura militar. Esta apropiacin no era practicada slo por los integrantes de las fuerzas militares o de seguridad comprometidas directamente en los operativos represivos, sino tambin por muchos funcionarios estatales intermedios como enfermeras, parteras, empleados pblicos, etc., que de buenas a primeras se encontraron con nios en sus brazos que haban sido "abandonados" por sus padres (padres que por lo general haban sido asesinados por las fuerzas militares), y a los que retuvieron o bien entregaron a personas cercanas para que los "adoptaran"; algunos obraron de buena fe, otros lo hicieron sabiendo el origen de estos chicos y ocultndolo celosamente para siempre. Estas "adopciones", en la mayora de los casos, no fueron legales, sino que se trat de nios que fueron anotados por esas personas como si fueran hijos propios. Una falta total de controles oficiales sobre el tema permita y en alguna medida todava permite llevar adelante este tipo de actos en Argentina sin mayores inconvenientes ni preguntas incmodas. Es decir que si la ta y la abuela de ngela no hubieran llegado a tiempo, la nia hubiera sido adoptada por la directora del orfanato sin ningn impedimento legal, ya que en esos aos no haba ninguna estructura oficial que se ocupara de indagar acerca de la identidad de tanto nio que apareca abandonado en las instituciones del estado12. Pero ello no sucedi. A diferencia de otros casos de hijos de desaparecidos, ngela fue hallada rpidamente y reinsertada en la red de relaciones familiares a la que perteneca. Sintetizando el caso, podemos decir que al ao de vida la filiacin de ngela haba conocido dos momentos cruciales: por un lado, haba muerto su padre sin llegar a inscribirla como hija propia, pero la haba reconocido a travs de un acto de ltima voluntad, lo cual permita hasta ese momento arreglar el problema inscribindola finalmente como hija de su padre biolgico, es decir, instituyendo el padre jurdico que faltaba. Por otro lado, haba sido rescatada de las manos de la caridad pblica para ser reintegrada al seno de sus dos familias, la paterna y la materna. Es decir que en ese momento estaban dadas todas las condiciones para establecer de una vez por todas la filiacin de ngela. Sin

10 La tercera ocupante del automvil sobrevivi, y a travs de su relato contado a terceras personas ngela ha llegado a conocer algunos detalles que le han permitido reconstruir esta parte de la historia. 11 La Casa Cuna es una institucin dedicada a albergar nios hurfanos, con sede en muchas ciudades del pas. 12

Sobre el tema, ver los trabajos de Carla Villalta (2001).

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embargo eso no ocurri, y una serie de sucesos familiares inesperados iban a complicar mucho ms la situacin en los meses siguientes. El juez que intervino en el caso en ese primer momento le dio la tenencia provisoria de ngela a la abuela materna, con el acuerdo de la ta paterna, a quien le pareci una buena solucin. Sin embargo, la ta le aclar a la abuela que tambin ella tena intenciones de tener a la nia, y le pidi que si por cualquier motivo no poda hacerse cargo le avisara y le pasara la tenencia provisoria. Durante el primer tiempo la abuela llev regularmente a la nia de visita a la casa de la ta. Pero fue en ese momento cuando entr en escena la hermana mayor de ngela. Esta joven, quien por esa poca tena dos hijos tambin pequeos y militaba en la misma organizacin poltica que su padre, haba acordado previamente con ste que, si alguno de los dos mora o desapareca, el otro se iba a hacer cargo de los bebs. Luego de la muerte de su padre, la hermana de ngela fue entonces a la casa de la abuela materna a reclamar la tenencia de la nia, invocando el pacto familiar. Y lo hizo seguramente con los rudos modales que propiciaba la situacin; combatiente en la clandestinidad, tambin ella seguramente perseguida, la hermana de ngela lleg a la casa de la abuela materna acompaada de otras personas y con un despliegue visible de medidas de seguridad y portacin ms o menos disimulada de armas13. La abuela, muy asustada por la situacin, se escap con la nia saliendo por la puerta trasera de la casa. Y fue en ese momento cuando el contacto entre las familias paterna y materna de ngela se cort completamente. Este es otro momento importante en la historia de la filiacin de la nia. Tres son las mujeres que reivindican su derecho a tenerla y criarla, pero no pueden llegar a un acuerdo. Y a pesar de que tienen en sus manos todos los instrumentos jurdicos necesarios para inscribir a ngela finalmente como hija de su padre biolgico, y recomponer as la historia de su filiacin, a causa del enfrentamiento entre las dos familias esa posibilidad se fue desdibujando para dejar paso a la sensacin de que la nia era una hurfana a la que haba que buscarle una familia. Y as se hizo, bajo el poder de la abuela materna. Esto remite a la pregunta acerca del ejercicio del poder familiar en cuestiones de filiacin y descendencia. En el caso analizado, no es la familia del padre muerto la que retoma esa potestad, sino que lo hacen ambas familias en forma conjunta mediante un acuerdo muy precario, el cual se rompe a partir del episodio del intento de reivindicacin del derecho por la fuerza protagonizado por su hermana mayor. Roto el acuerdo, la abuela materna atrae conscientemente hacia ella la potestad de resolver el delicado problema y ejerce el poder de decidir de quin ser hija la nia de ah en adelante. Todo lo que hizo lo hizo, sin duda, pensando que era lo mejor para la nia, y no sin sensatez debe haber pensado que poda hacer cualquier cosa menos entregarla a su hermana, quien por esos das
En esos aos, la represin ilegal era brutal y el mundo de los militantes en la clandestinidad se militarizaba cada vez ms, como una forma de supervivencia, en tanto que la lgica de la violencia vivida en esa frontera ubicada en los mrgenes de la legalidad atravesaba todas las relaciones sociales, inclusive las ms prximas y tiernas como la relacin con un beb.
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viva en situacin de clandestinidad, escapando constantemente de una sentencia de muerte con fecha indeterminada, y luchando en el ubicuo frente de batalla de una guerra de guerrillas urbana. Ahora vamos a ver de qu manera resolvi el tema la abuela materna. Mientras tanto, en el lapso de esos pocos meses en que la abuela materna va cortando hasta la ruptura definitiva el lazo con la familia paterna de ngela, dentro de esta ltima familia se dieron una cantidad de prdidas seguidas: el asesinato del padre y la desaparicin de la madre de ngela; la desaparicin de la hermana de la nia, y tambin de su marido; el fallecimiento al poquito tiempo del abuelo, y poco tiempo despus la muerte de la abuela, ambos padres del padre de la nia. La familia paterna de la nia qued desarmada: slo sobrevivieron su ta y su hermano. Paralelamente, dentro de la familia materna se empez a tratar el tema de qu hacer con la nia. Por esos das, a la abuela materna le diagnosticaron una enfermedad incurable (leucemia), y ella decidi que no se poda hacer cargo porque ya era vieja y estaba enferma, y que la nia necesitaba una madre y un padre jvenes. Entonces habl el tema con los tos maternos, los dos hermanos varones de la madre, pero ninguno de los dos propuso hacerse cargo, y entonces decidieron que lo mejor era darla en adopcin a una prima de la madre, hija de una hermana de la abuela materna. En este punto, es interesante detenerse en el anlisis del lugar de la abuela materna en la historia de la filiacin de ngela. Muertos los padres y muertos tambin los abuelos paternos, es la abuela materna la que asume la responsabilidad de la patria potestad de la nia, como una especie de heredera de los derechos ubicada en la lnea directa de la ascendencia. Y es en este retorno de la patria potestad a la abuela materna donde se puede ver ms claramente el carcter de artefacto jurdico de la filiacin: si ngela es considerada hurfana no es ciertamente por carecer de parientes, sino por tenerlos en exceso y enfrentados entre s. En ese contexto, es la abuela materna la que asume la patria potestad como un poder, no como una carga impuesta por la filiacin, y ejerciendo ese poder decide dar a su nieta otra filiacin, dndola en adopcin a un pariente colateral. Para analizar la decisin de la abuela materna conviene remitirnos a la pregunta acerca de la naturaleza y la historia de la filiacin. Segn Yan Thomas, lo que hoy llamamos filiacin no existe estrictamente hablando en derecho romano, y en su lugar encontramos un poder, una potestas constituida por el derecho. Este poder dice este autor define al sujeto masculino de pleno derecho, incluso si no tiene ni hijos ni hijas. La procreacin de una descendencia no es ni necesaria ni suficiente. No es necesaria porque un hombre que no tiene hijos es no obstante padre si no tiene padre. No es suficiente porque un hombre que tiene hijos no es un padre si est bajo el poder de un padre. La nica condicin necesaria y suficiente para que un ciudadano tenga el estatuto de pater es que su propio padre haya muerto. As, el derecho romano considera el lazo de derecho que nosotros llamamos filiacin no solamente como un poder, sino tambin como un poder considerado unilateralmente desde el punto de vista de su titular, de su detentor. Inversamente a la nocin de filiatio, que no aparece antes de la Alta Edad Media, los romanos definen a partir del padre y a partir de la

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ascendencia, un lazo jurdico que vemos, luego de la Edad Media cristiana, definido a partir del hijo y de la descendencia (Thomas, 1998, fragmento del programa del seminario). As, la filiacin de ngela y su compleja historia pueden ser replanteadas en otros trminos. Si nos paramos en este punto, ya no es la nia la que aparece en el centro de la escena, necesitada de la instauracin jurdica de una filiacin que ya tiene y que es necesario inscribir, sino que es la abuela materna quien (muertos los padres y roto el lazo con la familia paterna) se ubica en el centro en tanto detentora del poder de dar a su nieta una nueva filiacin. Dadas las caractersticas de nuestro sistema de filiacin, con su decisin la abuela saca a la nia de su linaje paterno en forma completa y para el derecho rompe (definitivamente?) ese lazo de filiacin. Sin embargo, no hace lo mismo con respecto al linaje materno, ya que no la saca completamente de la lnea de los ascendientes, sino que en todo caso la desplaza por una lnea colateral. He aqu un claro ejemplo de ejercicio de una potestas. Y la vida de ngela sigue adelante, encuadrada en esta filiacin tan compleja. La nia fue adoptada por la prima materna de su madre y su marido, vivi con ellos toda la vida y tuvo tres hermanos. A la familia paterna se le inform que la nia haba sido dada en adopcin, y que la familia adoptiva no quera que tuviera contacto con ellos. Y as fue como la familia paterna perdi todo contacto con ngela. Todo lo contrario sucedi con su familia materna; como las dos abuelas la adoptiva y la biolgica eran hermanas, la nia nunca sali de esa red de relaciones de parentesco. Nunca le mintieron respecto de su identidad materna; los tos maternos siguieron siendo siempre sus tos, y la abuela fue tambin su abuela hasta el da de su muerte. Y la nia saba que su madre adoptiva era prima de su madre biolgica, pero crea que esta ltima haba muerto en un accidente automovilstico. Sin embargo, ni la familia adoptiva ni la familia materna le dijeron nunca nada sobre quin haba sido su padre biolgico. Su abuela materna biolgica muri cuando ella tena 10 aos, y hasta ese momento ngela tuvo tres abuelas: dos maternas (una biolgica y otra adoptiva) y una paterna (adoptiva). En el esquema lgico faltaba la cuarta familia: la familia biolgica paterna, cosa que pronto la nia iba a descubrir. Durante su adolescencia, ngela se fue enterando de algunos datos sueltos sobre su identidad: conoci el nombre de su padre biolgico, ms tarde le mostraron unas fotos suyas... Por ese entonces se enter tambin de que sus padres no haban fallecido en un accidente de auto. ngela entr definitivamente en crisis con el tema y comenz a manifestar grandes problemas de identidad, de crecimiento y de maduracin. En forma simultnea, poco a poco fue retomando el contacto con la familia de su padre biolgico (hermano y ta) y rearm lentamente la compleja crnica de su historia familiar. Fue en el ltimo tramo de esa reconstruccin de la historia de su filiacin que ngela comenz a pensar en la posibilidad de utilizar el apellido de su padre biolgico adems del de su padre adoptivo, es decir sin que ello significara la anulacin de la adopcin ni la ruptura del vnculo con su familia adoptiva. Consult con varios abogados, y hasta el momento todos le han dicho que lo que ella pide es imposible de concretar, al menos dentro de los principios de nuestro orden jurdico. He aqu las

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razones. Para llevar el apellido de su padre biolgico tendra que iniciar un tramite de reconocimiento paterno post mortem, haciendo valer como prueba el reconocimiento por testamento realizado por su padre antes de morir. Pero esto no puede hacerse sin anular la adopcin, y eso es algo que Angela no quiere. Siempre est la posibilidad de plantear el caso ante los tribunales y ver qu pasa, pero los abogados temen que los jueces no slo rechacen el pedido de Angela sino que adems avancen de oficio en la rectificacin de la filiacin y la anulacin de la adopcin, lo cual tendra consecuencias una vez ms trgicas para la joven. Aun comprendiendo las razones prcticas que esgrimen los abogados, e incluso dentro de los lmites que nuestro sistema jurdico impone a la cuestin, pienso que se puede avanzar un poco ms en el anlisis. Desde el punto de vista jurdico, en este caso hay tres grupos de normas que entran en juego: las de la filiacin, las de la adopcin y las del nombre. Hagamos un breve repaso de ellas tal como estn legisladas en el derecho argentino. En lo que se refiere al establecimiento de la filiacin, el Cdigo Civil de la Repblica Argentina dice que la maternidad quedar establecida aun sin reconocimiento expreso, por la prueba del nacimiento y la identidad del nacido, y la inscripcin deber realizarse a peticin de quien presente un certificado del mdico u obsttrica que haya atendido el parto de la mujer a quien se atribuye la maternidad del hijo y la ficha de identificacin del recin nacido (art. 242), en tanto que la paternidad es una presuncin iuris tantum si el nacimiento se ha producido dentro del matrimonio. En cambio, si no hay matrimonio de los padres, ambos tienen que ir a inscribir al hijo y en ese mismo momento se hace el trmite de reconocimiento por parte del padre (art. 248). Por ultimo, el cdigo establece que el reconocimiento de un hijo por parte de su padre tambin puede resultar de las disposiciones contenidas en actos de ltima voluntad (art. 248, inc. 3). De aqu se desprenden dos cuestiones: por un lado, como qued dicho ms arriba, las leyes establecen una diferencia entre el vnculo materno y el paterno. El primero se prueba de hecho por el acontecimiento mismo del nacimiento, en tanto que el segundo es una relacin de derecho. No me detengo aqu en el anlisis de la diferencia entre la maternidad y la paternidad como instituciones jurdicas, porque ese es el tema del prximo caso a analizar. Pero el tema nos remite a otra cuestin interesante: segn Yan Thomas (1998) ciertamente una persona comienza con la vida de un sujeto. Sin embargo, no es la vida lo que lo hace persona sino algo que aparece al mismo tiempo. El caso en que se ve mejor es el del nio que hereda a su padre al momento del nacimiento. Lo que da a este sujeto el estatus de heredero no es el hecho de nacer; es condicin necesaria que nazca vivo, pero no es suficiente. Tambin es preciso que el nio caiga en el poder del padre (...). Nacer no basta, hace falta que una organizacin institucional lo recoja. En antropologa, tenemos muchos ejemplos de la institucin del segundo nacimiento, ritualizado. En el caso que estamos analizando, ngela naci y no hubo en ese momento una institucin paterna que la recogiera, y en consecuencia naci sin apellido paterno. Luego ste la reconoci por un testamento. Si el problema hubiera sido abordado al momento de la muerte del padre, y cuando la relacin entre las dos familias aun no se haba roto, tal vez todo se hubiera solucionado en forma sencilla. Pero el vnculo se rompi, y la abuela hizo valer su potestas y la dio en adopcin, y ese hecho cambi completamente el curso de la filiacin de la nia.

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En cuanto a la adopcin, en la Argentina rige desde el ao 1971 un doble rgimen, donde coexisten la adopcin plena, que implica una ruptura total con la filiacin originaria, y la adopcin simple, que la mantiene. Por un lado, la Ley 13.252 del ao 1948 establece que los derechos y deberes que resulten del parentesco de sangre del adoptado no quedan extinguidos por la adopcin, excepto los de la patria potestad que se transfieren al padre adoptivo (adopcin simple). Por el otro, la Ley 19.134 del ao 1971, dice que la adopcin plena confiere al adoptado una filiacin que sustituye a la de origen: el adoptado deja de pertenecer a su familia de sangre y se extingue el parentesco con los integrantes de sta, as como todos sus efectos jurdicos, con la sola excepcin de que subsisten los impedimentos matrimoniales, y es irrevocable. Es el juez quien debe decidir cul es la forma de adopcin ms adecuada en cada caso, pero hay un consenso no escrito acerca de la conveniencia de la adopcin plena para garantizar los derechos del nio adoptado. Segn la antroploga brasilera Claudia Fonseca (1998), cuando hablamos de adopcin, pensamos en general en la adopcin plena, un procedimiento irrevocable por el cual la filiacin adoptiva pasa, de derecho, a sustituir a la filiacin biolgica. A primera vista este tipo de adopcin puede parecer mucho ms favorable al nio que la adopcin simple (un procedimiento revocable por el cual el nio acrecienta su nueva filiacin anterior), pero acontecimientos recientes y, sobre todo, la proliferacin de adopciones internacionales, ponen en cuestin la obvia ventaja de la adopcin plena. Los padres adoptivos de ngela obtuvieron una adopcin plena de la nia, y en consecuencia los vnculos jurdicos de filiacin anteriores quedaron rotos a partir de esta nueva filiacin14. El tema del apellido, por su parte, se halla legislado por fuera de este dispositivo de la filiacin. Segn la Ley del Nombre de las Personas (ley 18.248) los hijos matrimoniales llevarn el primer apellido del padre, pero a pedido de los progenitores se podrn inscribir con el apellido compuesto del padre o agregarse el de la madre (art. 4), en tanto que los hijos extra matrimoniales reconocidos por uno solo de sus progenitores adquieren su apellido (art. 5). Esto es lo que hizo la madre de ngela: al inscribirla, le dio su apellido. Pero esta ley establece tambin que los hijos adoptivos llevarn el apellido del adoptante, pudiendo, a pedido de ste, agregarse el de origen (art. 12), sin distinguir entre los casos de adopcin plena y de adopcin simple. Como vemos, la ley del nombre nada dice del tema de la filiacin, y parece abordar las cosas desde otro lado.

En este sentido, cabe un breve comentario sobre prcticas que se parecen a la adopcin en sociedades no occidentales. Para designar toda transaccin por la cual la responsabilidad de un nio es transferida de un adulto a otro, los etnlogos tienden actualmente a utilizar la expresin circulacin de nios. En la gran mayora de los casos, se trata de aquello que los ingleses llaman fosterage. El nio deja la casa de los padres para vivir en casa de otros adultos a quienes a veces hereda pero no pierde su identidad social original. Frecuentemente los padres biolgicos hasta colaboran con los padres adoptivos en la crianza del hijo comn. En tanto en la adopcin formal la transferencia de los derechos de los padres es total e irrevocable, en el fosterage, la transferencia es parcial y temporaria. Este tipo de ubicacin de nios es mucho ms pronunciado en ciertas regiones del globo que en otras. En Oceana, por ejemplo, se considera al beb como perteneciente, ante todo, al clan matrilineal y debiendo ser ubicado de acuerdo con el bien del grupo. La madre que no acepta dar su hijo a una vieja ta solitaria o a una prima estril puede perfectamente ser tachada de egosta. Los Gonjas de frica Occidental ponen sus bebs en circulacin, sea por razones de divorcio, sea para estrechar los lazos de solidaridad interna de los linajes. En cada caso, el lazo parental implica responsabilidades que son repartidas entre varios adultos. Los padres biolgicos parecen tener un papel indiscutible: el de brindar al nio una identidad por filiacin biolgica. Mientras que otras responsabilidades de adultos en relacin con los nios, tales como alimentar, ensear, dirigir en este o en aquel oficio, pueden ser muy bien realizadas por personas que no son los padres biolgicos.

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La descripcin de la compleja historia jurdica de la filiacin de ngela y el breve repaso de las leyes aplicables permite, a mi entender, terminar el anlisis abordando el caso desde dos perspectivas diferentes: la filiacin y el nombre. Si miramos el tema desde la filiacin, la solucin jurdica de este caso obligara a iniciar un complejo proceso judicial y administrativo de rectificacin de la filiacin, para desarmar todos los nudos y volver a reconstrurila paso a paso, recomponiendo lo que se ha roto y enderezando lo que se ha desviado. En primer lugar, sera necesario establecer judicialmente la validez del testamento donde el padre reconoce a ngela como hija, momento en el cual la joven recuperara su filiacin originaria. Inmediatamente tendra que anularse la adopcin, porque est claro que en nuestro sistema jurdico no existe la posibilidad de tener mltiples padres sino que rige un principio del padre nico. Pero est claro que no es esto lo que desea ngela. Al nacer, ella tena una filiacin que no pudo perfeccionarse burocrticamente por una serie de circunstancias del contexto. Luego, al ser adoptada, la filiacin anterior desapareci para dejar paso a una nueva. El tiempo pas y las relaciones de filiacin derivadas de la adopcin, con todas sus consecuencias jurdicas, se consolidaron. Una vuelta atrs significara destruir todo lo que vino despus de la muerte y desaparicin de sus padres, es decir, decretar la desaparicin jurdica de sus padres adoptivos, para recuperar la paternidad jurdica de los padres muertos. Una verdadera paradoja. Y sin embargo, esa es la solucin ms lgica desde el punto de vista de la filiacin jurdica. Porque, como seala Yan Thomas (2001), la filiacin es una relacin vectorizada en un solo sentido, y no es reversible. Posiblemente esta irreversibilidad es constitutiva de la filiacin aun cuando sta sea un lazo de rechazos y desgracia, porque es la institucin por excelencia que pone en marcha una trascendencia con relacin al sujeto. Hay una continuidad esencial entre las costumbres antiguas y modernas de la filiacin, lo que no cambia es que se trata de un nexo donde el sentido no es recproco. En el caso de ngela, el proceso de la filiacin es irreversible pero puede ser tomado en dos momentos diferentes: si tomamos el estado de la filiacin al momento del nacimiento, es claro que el apellido que debe llevar es el de su padre biolgico, pero eso significa abolir la adopcin posterior. Si, en cambio, tomamos el estado de la filiacin al momento de la adopcin, entonces ya nada puede volver atrs. Es decir, en trminos jurdicos el problema tiene solucin a condicin de inmovilizar el tiempo (Thomas, 2001), sea al momento del nacimiento, sea al momento de la adopcin. Y sin embargo, existe un resquicio jurdico a travs del cual pensar una forma diferente de plantear el caso. Esa segunda opcin es buscar una solucin jurdica operando exclusivamente en los dominios del nombre, independientemente de la filiacin. A primera vista, parecera que ambas instituciones siempre van juntas, y sin embargo en los textos jurdicos la cuestin no est tan clara. As, en este caso podra pensarse el tema del nombre por fuera del tema de la filiacin. Segn la Ley del Nombre de Argentina, los hijos adoptivos llevarn el apellido del adoptante, pudiendo, a pedido de ste, agregarse el de origen. Este sera un camino posible para demandar a los tribunales el establecimiento de una jurisprudencia que no existe, teniendo en cuenta que formalmente, no hay nunca un imposible en derecho. El mundo del derecho es un mundo de arbitrariedades, que slo la historia hace naturales (Thomas, 2001). Pero... quin se tomara el trabajo de hacerlo? En los tribunales hay demasiado trabajo, los abogados de los organismos de derechos humanos ests tapados de causas, y ste no es

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nada ms que un caso particular. Extico, s, pero tampoco tan importante. Slo a una antroploga puede ocurrrsele que se puede intentar algo!

LA HISTORIA DE SEBASTIN Este caso, a diferencia del anterior, no slo lleg a los tribunales sino que ya tiene sentencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, y tuvo cierta repercusin en la opinin pblica pero no por un inters fuerte en debatir el tema sino porque uno de sus protagonistas el padre biolgico es un personaje del jet set local. Se trata de la historia de Sebastin, un nio que al nacer se encontr con la siguiente situacin: dos hombres reivindicaban su paternidad. Uno es su padre biolgico, quien era el amante de su madre al momento de su procreacin. El otro es el marido de su madre, y en consecuencia su padre jurdico, quien lo anot como hijo matrimonial a pesar de saber que no era su hijo biolgico, y en contra del deseo de la madre. Frente a este hecho, la mujer inici una demanda judicial solicitando la impugnacin de la paternidad de su marido y el reconocimiento de la paterniad extramatrimonial de su amante. La justicia civil no reconoci a la esposa el derecho a reclamar la impugnacin de la paternidad de su marido, en ninguna de las dos instancias, y fue as como el caso lleg a la Corte Surpema de Justicia. He aqu un resumen de los hechos. A.D. se cas en el ao 1979 con H.O. En 1984, estando an casada, comenz un romance con C.P.V., un conocido pintor uruguayo; meses despus, como fruto de esa relacin naci su hijo Sebastin. Sin embargo, H.O. (quien tiene imposibilidades fsicas para procrear15) inscribi al nio como hijo suyo, es decir como hijo de su matrimonio con A.D., contrariando el deseo de esta ltima. El matrimonio se separ seis meses despus del nacimiento del nio, y la mujer se fue a vivir a Uruguay con P.V. En enero de 1986 A.D. y H.O. se divorciaron legalmente y en el ao 1989 ella contrajo matrimonio con el pintor uruguayo, con quien tuvo dos hijos ms. Desde el momento de su separacin, en el ao 1986, A.D. llev adelante una larga y compleja batalla judicial. Tres anlisis genticos demostraron la paternidad de P. V. y entonces la mujer, apoyndose en esta prueba, pidi la impugnacin de la paternidad de H.O., su primer esposo, y reclam la paternidad extra matrimonial de P.V. El juez de primera instancia hizo lugar a la excepcin de falta de legitimacin activa interpuesta por H.O., y resolvi negarle a la madre la facultad de deducir por derecho propio la accin de impugnacin de paternidad matrimonial, basndose en lo estipulado en el art. 259 del Cdigo Civil: la accin de impugnacin de la paternidad del marido, podr ser ejercida por ste, y por el hijo, quien podr iniciar la accin en cualquier tiempo. Es decir, aplic mecnicamente la letra de la ley sin detenerse a considerar las particularidades del caso.

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Diario Clarn, 7 de noviembre de 1999.

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La mujer apel el fallo de primera instancia, argumentando que la decisin era discriminatoria y solicitando la inconstitucionalidad del art. 259 del Cdigo Civil, por considerar que el mismo constitua un privilegio masculino, resabio del antiguo rgimen de autoridad marital. La Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil confirm el fallo del juez de primera instancia, con el argumento de que el art. 259 del Cdigo Civil era el medio legal para permitir desvirtuar la presuncin legal de paternidad de los hijos del marido y que reconocer a la madre legitimacin activa para impugnar la paternidad del marido era permitirle invocar su propia torpeza, eufemismo utilizado por los magistrados para proteger la honra de la mujer haciendo como que no haban escuchado su confesin del delito de adulterio. Por ltimo, la Cmara consider que esta decisin no afectaba los derechos del nio, quien al cumplir los 14 aos poda iniciar esa accin en forma personal, tal como est previsto en el mismo artculo del cdigo. La mujer entonces interpuso un recurso extraordinario ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, solicitando la declaracin de inconstitucionalidad del art. 259 por considerarlo contrario a todos los tratados internacionales que garantizan a las mujeres el derecho a no ser discriminadas y establecen la igualdad de derechos entre las mujeres y los hombres. La Corte (en un voto dividido16 y en contra de lo sugerido por el Procurador General de la Nacin en su dictamen) confirm lo resuelto en las instancias anteriores, decretando as que en la Argentina la mujer no tiene ninguna posibilidad jurdica de impugnar la paternidad de su marido17. Estamos sin duda frente a un caso atpico, que no est previsto en los procedimientos administrativos habituales utilizados para el establecimiento burocrtico de la filiacin. En general, el padre biolgico y el padre jurdico coinciden (o al menos no hay sospechas que hagan pensar lo contrario18), y no se presentan conflictos. Pero en este caso nos hallamos frente a una paternidad contenciosa, es decir un conflicto en torno a la determinacin de la paternidad de un nio: dos hombres reclaman ese derecho, y la mujer recurre a la justicia para resolver el problema. La historia presenta varios datos interesantes; tenemos un hombre estril que, decidido a tener descendencia a cualquier precio, se niega a desconocer la paternidad de un hijo que bien sabe que no es suyo. Y

16 La Corte Suprema de Justicia de la Nacin de Argentina tiene nueve miembros, pero en este caso votaron ocho: cinco de ellos se pronunciaron en contra de decretar la inconstitucionalidad, en tanto que los tres restantes se pronunciaron a favor. 17

Ver Fallos de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, D 401 XXXIII, 01/11/1999, en los autos D de P.V., A. c/ O., C.H. s/ impugnacin de paternidad (www.csjn.gov.ar).

Un estudio realizado por el Primer Centro Argentino de Inmunogentica (PRICAI), en Argentina, indica que un cuarto de las consultas sobre la paternidad de un hijo da como resultado que quien cree ser el padre no lo es. El estudio fue realizado a lo largo de siete aos, entre 1996 y 2002, y abarca un universo de 2233 casos. Estos provienen en un 60% del mbito privado, mientras que el 40% restante proviene de la Justicia, es decir que el anlisis fue solicitado por un juez para ser utilizado como prueba en un juicio de filiacin. Por otra parte, las estadsticas del Banco Nacional de Datos Genticos (nico centro del Estado que hace estos anlisis y al que acude otro universo social) no difieren mucho de las anteriores: de 584 pericias realizadas en el perodo 2001-2002, un 22% de los casos dio como resultado que el padre alegado no es el padre. Un 51% proviene de la Justicia y el resto son del mbito privado. Fuente : Diario Clarn, 28 de abril de 2003.

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tambin tenemos una mujer adltera que segn los tribunales no tiene derecho a impugnar la paternidad de su marido que no es el padre de su hijo. Hay en el caso una serie de cuestiones jurdicas concretas en torno al tema de la paternidad. Quin es el padre? El padre biolgico desplaza al padre jurdico? Puede la demostracin de la paternidad biolgica desplazar a la presuncin iuris tantum que favorece al marido de la madre? El tema estaba muy claro para el derecho romano, en el cual los hijos y nietos sobre los que se ejerce este poder se consideran 'nacidos del padre' solamente en tanto la ley los atribuye al marido de la madre gracias a una presuncin que nadie puede poner en cuestin. Este es el fundamento jurdico de la paternidad, calificada por el derecho romano de 'natural'. Esta naturaleza no es de orden gentico. La ley transforma una probabilidad biolgica a propsito de la cual no existe ninguna certeza, en una causalidad legal cierta19. Hoy en da, sin embargo, la difusin de la tcnica de los estudios genticos para el establecimiento de la filiacin biolgica ha cambiado el escenario, y la posibilidad de desvirtuar la presuncin la paternidad jurdica a travs de la prueba cientfica se ha vuelto un trmite habitual en los tribunales. Y sin embargo, no son estos los temas que se van a tratar en la sentencia, porque una cuestin previa, un tema de naturaleza procedimental, va a ocupar el centro del anlisis, y la pregunta que los magistrados se van a plantear frente al caso es la siguiente: puede la esposa impugnar la paternidad de su marido? La respuesta es negativa y el argumento es que la ley no lo permite. En consecuencia, antes de entrar en el anlisis de la sentencia es necesario hacer un breve repaso de las normas jurdicas que juegan en este caso. El Cdigo Civil de la Repblica Argentina establece que se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y hasta los trescientos das posteriores a su disolucin, anulacin o la separacin personal o de hecho de los esposos (art. 243). Asimismo, el cdigo civil contempla la posibilidad de que la paternidad pueda ser impugnada pero la accin de impugnacin de la paternidad del marido, podr ser ejercida por ste, y por el hijo, quien podr iniciar la accin en cualquier tiempo (art. 259). La maternidad, en cambio, puede ser impugnada por no ser la mujer la madre del hijo que pasa por suyo (art. 261), y la accin puede ser iniciada en todo tiempo por el marido o sus herederos, por el hijo y por todo tercero que invoque un inters legtimo y tambin por la mujer, quien podr ejercer la accin cuando alegue sustitucin o incertidumbre acerca de la identidad del hijo (art. 262). De ello se deriva que la discusin judicial es una consecuencia directa del esquema legislativo que encuadra el caso: la ley presenta una evidente asimetra entre los padres y las madres, al menos en lo que se refiere a la posibilidad de intentar acciones judiciales de impugnacin de paternidad o maternidad. Como ya se dijo ms arriba esta diferencia existe desde antiguo, tal como lo muestra el derecho romano, donde los estatutos jurdicos de la paternidad y de la maternidad son bien diferentes. La sentencia de la Corte Suprema reconoce expresamente esa diferencia y la defiende en nombre del bien comn.

19 Yan Thomas, fragmento del Programa del Seminario "El derecho del padre", dictado en Buenos Aires en el ao 1998.

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Dice la Corte Surprema: el Estado goza de un razonable margen de apreciacin de las distinciones que, dentro de los parmetros mencionados, puede legtimamente formular por imperativos de bien comn. En este orden de ideas, la paternidad y la maternidad no son absolutamente iguales y por ello, el legislador puede contemplar razonables diferencias. El art. 259 del Cdigo Civil, que atribuye al marido y no a la mujer la accin de impugnacin de la paternidad, no se funda en un privilegio masculino sino que suministra al marido la va legal para destruir una presuncin legal que no pesa, obviamente, sobre la mujer, puesto que su maternidad queda establecida por la prueba del nacimiento y la identidad del nacido (art. 242 del Cdigo Civil) a fin de que el sujeto sobre quien opera la presuncin tenga la posibilidad de desvirtuar que es el padre del hijo de su esposa nacido dentro de los trminos que fija la ley, desligndose as de las obligaciones de una paternidad que le es ajena20. Este razonamiento encierra una falacia lgica. El hombre dice la Corte puede impugnar su propia paternidad pero la mujer no puede hacer lo mismo con respecto a su maternidad, ya que la misma se establece por la prueba del nacimiento. De aqu se concluye que no hay una asimetra legal entre los sexos ya que la diferencia est en la naturaleza, y no en las leyes. Ahora bien, una lectura atenta muestra que el problema est mal planteado, y que no es eso lo que se est discutiendo en este caso. El problema jurdico en discusin se puede formular a partir de una ecuacin que tiene cuatro trminos, y no slo dos como pretende la Corte: a) el hombre puede impugnar su propia paternidad, y b) tambin puede impugnar la maternidad de su esposa; c) la mujer no puede impugnar su propia maternidad biolgica excepto en los casos de sustitucin o incertidumbre sobre la identidad del hijo, pero d) en ningn caso y bajo ningn concepto la mujer puede impugnar la paternidad de su esposo. Es en este cuarto elemento donde reside la verdadera asimetra, y es aqu donde ancla el conflicto que se debate en el caso analizado. La Corte concluye pues que no hay asimetra, pero que en todo caso es un problema legislativo. El hecho de que la esposa no tenga una posibilidad equivalente al esposo, deja traslucir la Corte, no es problema de la justicia sino del poder legislativo, quien debera enmendar esto como se ha hecho en otros pases como por ejemplo en Francia21. Si no hay asimetra ni injusticia, por qu el legislador tendra entonces que modificarlo? Y sigue diciendo la Corte: la presuncin de paternidad legtima, que es uno de los pilares fundamentales en que se asienta el derecho de filiacin matrimonial, no tiene su fundamento en la presuncin de inocencia de la cual goza la mujer por su carcter de casada con relacin al adulterio, sino en el valor institucional de la familia legtima y en la conveniencia de dar emplazamiento inmediato al nio nacido durante el matrimonio22.
20 21

Fallos de la CSJN, D 401 XXXIII, 01/11/1999, voto de la mayora, apartado 14.

Una distinta composicin de los valores en tensin podr ser eventualmente consagrada por el Poder Legislativo de la Nacin en ejercicio de su competencia propia, como lo han hecho, por ejemplo, ordenamientos legales vigentes en otros pases, que no extienden a la madre la accin de impugnacin de la paternidad lo que resultara absurdo a la luz de lo expresado en el precedente considerando 14 sino que le confieren una accin diferente, configurados determinados requisitos (art. 318 del cdigo francs vigente). Fallos de la CSJN, D 401 XXXIII, 01/11/1999, voto de la mayora, apartado 17.
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Fallos de la CSJN, D 401 XXXIII, 01/11/1999, voto de la mayora, apartado 15.

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He aqu el nudo de la cuestin: el problema no es la filiacin sino el mantenimiento de la familia. En el caso que estamos analizando, la Corte Suprema centra su preocupacin en la necesidad de no perturbar la institucin familiar permitiendo el ejercicio de acciones que colocaran a la mujer en un lugar independiente del lugar del hombre en el matrimonio. Un lugar desde el cual le sera permitido confesar su adulterio y esgrimir la prueba del mismo como fuente de legitimacin activa para ir contra los derechos de paternidad de su marido. En consecuencia, casi entrando en el siglo XXI la Corte deja de lado las pruebas biolgicas de la paternidad en nombre de la necesidad de consolidar la institucin de la familia. Hablarn de la familia romana? La Corte tard exactamente cuatro aos y dos meses en resolver el recurso extraordinario interpuesto por la madre del nio, en un expediente que llevaba ya doce aos de vida en los tribunales inferiores. Pero muy a pesar de la Corte Suprema, la vida sigui su curso. Es decir que, para cuando la Corte resolvi el caso, el nio devenido joven haba cumplido largamente los 14 aos necesarios para iniciar por derecho propio la accin de impugnacin de paternidad. Es ms, para ese entonces ya la haba iniciado y el expediente haba llegado tambin a la Corte. Finalmente, la Corte analiz un planteo del propio menor, quien hace un ao present un escrito ante el tribunal, expresando su conviccin de ser hijo de P.V. y solicitando que los jueces resuelvan su problema. Los ocho jueces de la Corte que analizaron el planteo coincidieron en autorizar al chico a gestionar su nueva identidad ante un juez civil. Y ah termin esta parte de la historia. La batalla legal de Sebastin contina hasta hoy en los tribunales, en una sucesin interminable de trmites de rectificacin de todas las constancias de su filiacin.

CONCLUSIN Aun corriendo el riesgo de caer en un abuso de interpretacin, creo que en los dos casos analizados se puede intentar un anlisis desde el punto de vista de la concepcin del individuo con relacin a la filiacin. Por un lado, considero que la Corte, al rechazar el pedido de impugnacin de la paternidad iniciado por la madre y aceptar el del hijo, est rechazando la idea de que la paternidad es un sistema de relaciones que atraviesa al individuo y que, como seala Yan Thomas (1998) lo precede. En consecuencia, la Corte parece estar dando prioridad absoluta al individuo, a quien inviste de la legitimidad de rectificar su propia filiacin, como persona que se autofunda. Dice Yan Thomas: la cuestin actual se inscribe en una muy larga historia jurdica del sujeto vivo. Las formas ms alucinantes que se dan en la actualidad acerca del derecho subjetivo deben ser analizadas de una manera casi arqueolgica. La distancia que separa al ser biolgico del ser poltico-jurdico no puede comprenderse si no confrontamos las formas nuevas con las formas antiguas [y para ello] hay que remontarse hasta el derecho medieval, que deriva a su vez de la interpretacin cristiana del derecho romano (Thomas, 2001). Porque si la filiacin nos precede y, como en el caso de Sebastin, hay un

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padre y una madre que debaten judicialmente la cuestin, por qu hacer recaer sobre el sujeto pasivo de la filiacin la responsabilidad de rectificarla, cuando suceden estos hechos? Esto es lo que opina la minora de la Corte: La identidad y conveniencia del menor, protegidas por normas de las convenciones citadas, de jerarqua constitucional, slo hallan plena tutela a travs del reconocimiento de la accin a la madre, ya que puede ser ejercida an antes de que el nio cuente con discernimiento para los actos lcitos (art. 921 del Cdigo Civil), permitindose as la efectiva proteccin en todo tiempo de su identidad, lo que atiende, adems, a su conveniencia, ya que el desarrollo de su personalidad, el uso del nombre que realmente le corresponde, su vida familiar, afectiva y social, obtienen incuestionable beneficio si sucede en la infancia la desvinculacin con quien no es el padre biolgico, posibilitndose as el establecimiento del vnculo con el verdadero padre, como pretende la actora23. Tanto en el caso de Sebastin como en el caso de ngela, el hecho de ser titular de la accin ya sea de impugnacin de paternidad, ya sea de reivindicacin del uso del apellido del padre biolgico, coloca al sujeto en el lugar de la titularidad de un derecho que afecta su estructura jurdica misma: la filiacin. En ambos casos estamos frente a sujetos instituidos por una filiacin que, aos despus, pretenden modificar sobre la base de derechos que provienen de la poca en que eran solamente personas por nacer. Por otra parte, en una poca donde la verdad biolgica ha adquirido una importancia decisiva en el tema de la filiacin, estos dos casos tambin me han parecido interesantes por ser atpicos en ese sentido. En ambos casos, el peso de la argumentacin jurdica se inclina ms por el mantenimiento de la institucin familiar que por la imposicin de la verdad biolgica. Y en todo caso, lo que no parece posible desde el punto de vista jurdico es el hallazgo de otro tipo de soluciones, intermedias, que incorporen la variable del paso del tiempo y permitan en estos casos excepcionales la posibilidad del mantenimiento de un vnculo de filiacin mltiple. Eso, en derecho, no es posible: padre hay uno solo, o al menos uno solo por vez.

EPLOGO Este trabajo empez a gestarse en el ao 1998, poca en la que comenc una bsqueda de casos de nios adoptados por sus abuelos. A travs de diversos relatos orales, yo tena conocimiento de la existencia de casos de hijos de personas muertas y desaparecidas durante la ltima dictadura que haban sido adoptados por sus abuelos. Sin embargo, cuando inici una bsqueda profunda encontr muchas dificultades para hallar documentacin que corroborara esos relatos: en algunos casos la adopcin se haba intentado, pero haba sido rechazada por los tribunales; otros casos constituan situaciones de hecho sin ninguna legitimacin legal. Fue as como me encontr con el caso de ngela,

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Fallos de la CSJN, D 401 XXXIII, 01/11/1999, voto de la minora, apartado 10.

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donde la abuela juega un papel importante y, aunque no es la adoptante, es la que resuelve en definitiva darla en adopcin, ejerciendo un poder en alguna medida mayor que el de padre adoptante. Sin embargo este caso, tal como se desprende del anlisis precedente, no altera la cadena de filiacin, sino que la desva. Pero luego de mucho buscar, por fin encontr dos casos de adopcin por los abuelos. El primero es un caso resuelto por la Cmara de Apelaciones de la Justicia Civil Provincia de Santa Fe, una corte de apelaciones de provincia, distante 400 kilmetros de Buenos Aires. Aunque s que la sentencia fue publicada en un peridico jurdico local, lo cierto es que no he encontrado la publicacin en ningn archivo de Buenos Aires24. Lo nico que pude conseguir es el resumen del caso, realizado por una abogada a quien no conozco y no he podido an contactar. He aqu el relato. Una sentencia de un juzgado de primera instancia de la Provincia de Santa Fe, confirmada por la Sala III de la Cmara Civil y Comercial el 21 de diciembre de 1995, da a un nio en adopcin a sus propios abuelos. El nio naci el 11 de marzo de 1987 en San Carlos de Bariloche, una localidad del sur del pas distante unos 2000 kilmetros de la ciudad de Santa Fe. Su madre biolgica fue asesinada por el padre biolgico del nio en el mes de setiembre de 1987, cuando el beb tena slo 6 meses. El padre fue condenado a prisin perpetua por homicidio doloso agravado por el vnculo de esposo. Los abuelos maternos del nio se hicieron cargo de ste, y se les otorg la guarda judicial en octubre de 1987. Posteriormente, los abuelos iniciaron una demanda contra el padre del nio solicitando que se lo privara de la patria potestad, cosa que obtuvieron en julio de 1993. Luego iniciaron otro reclamo judicial solicitando la adopcin del nieto, y obtuvieron una sentencia favorable de primera instancia en junio de 1994, confirmada en segunda instancia en diciembre de 1995. Aunque no he podido corroborar el dato, es muy probable que este caso se halle hoy en la Corte Suprema de Justicia de la Nacin esperando ser resuelto. Y todo indica que la Corte va a fallar en contra de la resolucin de segunda instancia, toda vez que su jurisprudencia ha indicado claramente en numerosos casos que est prohibida la adopcin por parte de los abuelos. Supongo que cuando la Corte Suprema falle en este caso se va a armar un gran revuelo en el mundo jurdico y en la opinin pblica, y estar atenta para cuando eso suceda25. Por ahora, nada ms puedo agregar sobre este caso. El segundo es un caso ocurrido en el ao 1976, durante la ltima dictadura militar en Argentina. Laura era en aquel momento una nia recin nacida, hija de una pareja que al igual que los padres de ngela no estaba unida en matrimonio y viva en la clandestindad por razones de persecucin poltica. Es por ello que, al momento de la desaparicin de sus padres, Laura tena varios meses de vida pero an no haba sido inscripta en el Registro Civil. Un grupo de tareas de las fuerzas de seguridad de la ciudad de La Plata secuestr a los padres y dej a la beb en la casa de los vecinos. Entonces intervino un juez de menores, y la nia fue enviada a la Casa Cuna, un hospicio para hurfanos. All estuvo durante un mes, hasta que sus abuelos maternos la encontraron y lograron que el juez de menores los autorizara a retirarla a pesar de que no tenan ningn elemento para demostrar
24 Para encontrar ms datos sera necesario viajar a la ciudad de Santa Fe, cosa que no he podido hacer hasta ahora. 25 De todas maneras, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin Argentina puede tardar varios aos en dictar una sentencia, tantos aos que en muchos casos las situaciones se resuelven antes por el natural transcurrir de los tiempos biolgicos (como en el caso del establecimiento de la filiacin de Sebastin) que por una decisin de derecho.

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que eran los abuelos: la nia era hasta ese momento una NN sin filiacin jurdica. Ya con la nia en su poder, los abuelos viajaron a otra ciudad, donde empezaron a tramitar judicialmente los documentos que les asegurasen la tenencia de Laura. Cuatro meses ms tarde, viendo el estado de desesperacin de los abuelos, un juez les expidi un certificado donde se dejaba constancia de que la nia haba nacido en un colectivo y que ese matrimonio solicitaba su adopcin, y sobre esta ficcin les dio la guarda definitiva de la nia. Mientras el juez extenda la mano para alcanzarles el certificado, les exigi que nunca hablaran del tema con nadie (Vergnano y Torremare, 2001). Y as fue como la nia termin siendo adoptada como hija por sus propios abuelos maternos. Lamentablemente, aun no he podido reunir el material para trabajar el caso. En consecuencia, a la vista de las dificultades metodolgicas para acceder a las fuentes de informacin de los nicos dos casos de adopcin por parte de los abuelos que encontr, opt por elegir los casos que he desarrollado en este trabajo. Y aunque no eran los que yo deseaba, de todas maneras qued conforme con los resultados: los casos trabajados presentan situaciones que se apartan del devenir habitual de las cosas y demandan al derecho respuestas que no tiene y a los tribunales decisiones complejas que a la larga los obligan a fabricar sofisticados artefactos jurdicos (Thomas, 1998) para dar respuesta a estas situaciones particulares. En alguna medida, eso era lo que yo pretenda al iniciar la bsqueda de casos. He aqu el resultado.

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