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Derecho Civil IV

La maternidad subrogada es slo una forma de procrear, lo que hay que definir es como adquieren los padres que deciden procrear de esta forma la filiacin con los productos sobre todo en el caso de la madre pero creo que es clara la situacin de que se adquiere por el hecho de realizar este contrato de subrogacin o alquiler de vientre y la mujer que alquila el vientre no desea adquirir la filiacin.

Maternidad subrogada. Concepto de subrogacin . Es una forma de transmitir obligaciones que se verifica por ministerio de ley y sin necesidad de declaracin alguna de los interesados cuando el que es acreedor paga a otro acreedor preferentemente; cuando el que paga tiene inters jurdico en el cumplimiento de la obligacin . Concepto de maternidad. La maternidad es una palabra que proviene de materno que significa Estado o cualidad de madre refrindose esto a la relacin existente entre la madre y los hijos entendindose as por madre a la que se encarga de educar, vestir alimentar, etc. a los hijos, es decir madre no slo es la que da a luz al bebe, tambin es la que se encarga de el. De estos dos conceptos se debe entender que el subrogar es pagar para adquirir el derecho de ocupar el vientre de otra persona ajena a las que sostienen el vinculo matrimonial o que a la postre tendrn el ttulo de padre o madre, es decir se tiene el inters de ocupar el vientre. Por otro lado el concepto dado de maternidad es en el amplio sentido de que madre o maternidad no tiene que ver slo con el hecho de dar a luz sino que tiene que ver son quien se har cargo de alimentos y dems necesidades que el beb habr de tener. Entonces por maternidad subrogada se puede entender que

existirn dos madres para un beb una que habr de parirlo y otra que ver por el toda la vida, esto sera un concepto de manera general y basado en las definiciones simples de las dos palabras que conforman nuestro concepto Maternidad subrogada. Filiacin. Por otro lado deberemos definir otro aspecto importante en el tem de maternidad subrogada que sera el establecer la filiacin esto es el vnculo que nace entre los padres e hijos, dicindolo de una manera general, pero es necesario definirlo de manera un poco ms amplia y establecer el problema que puede representar el concepto o las formas de adquirir el vinculo filiacin con lo que nos atae que es la maternidad subrogada. La filiacin es la relacin que existe entre los padres y los hijos por eso nuestro cdigo civil para el Distrito Federal presume que hay filiacin a los hijos nacidos dentro del matrimonio y los nacidos dentro de los trescientos das siguientes a la disolucin de ste (Articulo 324 CCDF), ahora bien de la madre se crea la filiacin con el hecho de parir al producto como lo dice el artculo 360 del Cdigo Civil Federal hablando de los hijos nacidos fuera del matrimonio y del padre cae en los supuestos de este artculo que aunque aqu no nos habla sobre algn otro mtodo que no sea el natural en el artculo siguiente, el 325 nos habla que esta presuncin de paternidad se extiende hasta los mtodos tecnolgicos que pudieron haberse usado. Entonces del padre a final de cuentas la presuncin de paternidad nace de que su esposa haya tenido el hijo dentro del matrimonio, pero de la mujer ya no solamente se basar en el hecho del parto sino que ahora con los mtodos de asistencia para la procreacin hay ciertas variantes para establecer la situacin de maternidad que como citando algunos otros artculos puede adquirir esta de otras formas algo que se pudiera equiparar a la adopcin, luego es necesario establecer las tcnicas de procreacin asistida para llegar a la de la subrogacin de la maternidad, que es la que crea un poco ms de controversia al aclarar las situaciones de filiacin antes mencionadas.

Inseminacin artificial. Ahora expongamos un criterio un poco ms amplio de lo que es la maternidad subrogada analizando por principio la parte cientfica que se lleva a cabo para procrear de esta forma. La inseminacin artificial. Consiste en colocar el semen fresco o congelado en el tero de la mujer, sin contacto sexual y puede ser homloga o heterloga; segn la fuente de donde se obtenga el semen. Recibe el nombre de artificial porque la conexin entre el vulo y el espermatozoide no se hace de forma natural, aunque la posterior fecundacin y gestacin continan su proceso bajo las leyes de la naturaleza. La tcnica que se puede utilizar es intravaginal, cervical o pericervical e intrauterina, siendo sta ltima la ms utilizada en la actualidad. Hablando a detalle de los tipos de inseminar: La inseminacin artificial homloga recibe este nombre porque el esperma se toma del propio marido y se hace llegar al vulo de la esposa , introducindolo en el tero materno. Es decir, se realiza como si sucediera por va natural, pues el semen se deposita en la vagina, en el crvix o en el tero, segn las indicaciones mdicas, en el momento en que la ovulacin esta prxima a realizarse. Est tcnica se puede realizar cuando obstculos orgnicos impiden la fecundacin , sea por la imposibilidad de depositar en forma natural el semen en el fondo de la vagina o cuando la acidez de la matriz es tal que paraliza a los espermas antes de que lleguen al as trompas ; por malformaciones congnitas del aparato sexual masculino o femenino, ausencia de condiciones adecuadas para la fecundacin en el semen del varn pero subsanables con uso de la ciencia (escasez de espermatozoide, escasa vitalidad o movilidad), etctera. La inseminacin artificial heterloga es la que se practica con semen de un donador, cuando hay esterilidad del marido causada por una azoospermia (ausencia de espermatozoides) de cualquier tipo o por no tener el nmero suficiente (oligospermia) , anomalas cromosmico-genticas , enfermedades genticas o infecciones graves del varn, transmisibles a la descendencia Este procedimiento puede realizarse de dos formas: con semen fresco, que no es complicado puesto que es recibido del donador en una probeta se hace

llegar al mdico de una forma inmediata o con semen congelado que es un poco mas complicado por su conservacin que se logra al mezclar el semen con citrato de glicerol, clara de huevo, fructosa y citrato de sodium; todo esto se conservar en nitrgeno liquido a una temperatura entre 96 196 bajo cero ya que de no permanecer a esta temperatura se daa el esperma entonces el proceso de descongelado debe de ser gradual hasta nivelarlo con la temperatura ambiente.

Fecundacin in vitro Su procedimiento es distinto, ya que ocurre en probeta. Al igual que la inseminacin, puede ser homloga y heterloga , segn se trate del vulo de la cnyuge o de una mujer extraa, de semen del marido o de un donante. La fertilizacin in vitro y el cultivo de embriones son tcnicas que permiten crear una trompa de Falopio artificial en la cual puede ocurrir la fertilizacin y continuar la segmentacin hasta el momento en que el embrin sea transferido al tero. Es decir, en la fecundacin in vitro, se suple a la trompa en sus funciones de recoger el vulo, servir de receptculo a la fecundacin y transportar el huevo al a cavidad uterina. La subrogacin de la maternidad Se utiliza en los caso de falta de tero o malformacin uterina. Se realiza a travs de la fecundacin in vitro y transferencia del embrin o inseminacin artificial y consiste en contar con los servicios de una mujer para que lleve el embarazo y entregue al producto al nacer , a las personas que lo han encargado. Puede revestir formas diversas de la maternidad-paternidadfiliacin y pueden intervenir hasta tres madres y dos padres: por un lado, los padres legales o educadores, no genticos, que se responsabilizan del cuidado del nio despus de nacer; por otro lado, los padres genticos: los proveedores del vulo y esperma; finalmente la madre portadora o alquiladora, que se limita a llevar el embarazo. La mujer inseminada es una madre sustituta que ha prestado su tero parapara que pueda lograrse en l lo que no podra realizar una mujer estril.

Se ha definido como el contrato mediante el cual una mujer se obliga, frente a una pareja estril, mediante una compensacin, a llevar a trmino un embarazo hacindose fecundar artificialmente , con el semen del marido de la pareja o su embrin y entregar a recin nacido inmediatamente despus del parto a los cnyuges, los que asumirn cualquier derecho y deber frente al nio. Este contrato puede encuadrarse dentro de los atpicos, siempre en los limites de la autonoma de la voluntad, a ttulo oneroso, aunque no se excluye que sea a titulo gratuito. En nuestro sistema jurdico se puede encontrar la definicin de la maternidad subrogada por ejemplo en el cdigo civil de Quertaro en el cual en el artculo 399 denominndolo adopcin de embriones la cual se define como: Es el procedimiento mediante el cual, un embrin fruto del vulo de una mujer y del espermatozoide de un hombre, es transferido al tero de otra mujer para completar el ciclo necesario de su gestacin y posterior nacimiento, con el fin de ser considerado hijo de ella, de ella y de su cnyuge o de ella y su concubino. A la maternidad subrogada se le comenz a conocer como tal desde 1975 aproximadamente. A partir de entonces, han surgido diversas denominaciones, como son las siguientes 18: alquiler de vientre, alquiler de tero, arriendo de tero arrendamiento de vientre donacin temporaria de tero gestacin por cuenta ajena o por cuenta de otro, gestacin de sustitucin gestacin subrogada madre portadora maternidad sustituta, maternidad de sustitucin, maternidad suplente, maternidad de alquiler maternidad de encargo madres de alquiler,

madres portadoras, vientre de alquiler surrogated motherhood, su denominacin en ingls. Quienes recurren a esta practica son mujeres que cuentan con gnadas normales capaces de ovular, pero que por alguna razn, no pueden lograr un embarazo o ste no puede llegar a trmino (por matriz infantil, aborto recurrente, malformaciones uterinas).

Maternidad subrogada como derecho a la procreacin. Nuestra Carta magna establece en su artculo cuarto sobre la libertad de procreacin estableciendo que se tiene el derecho de decidir de manera libre, responsable e informada el nmero y espaciamiento de los hijos, esto lo establece como una garanta individual, la cual tambin protege el desarrollo familiar y la maternidad subrogada a final de cuentas es sobre la procreacin para personas que por cuestiones biolgicas no han podido tener hijos. Este precepto tambin es consagrado por el artculo 162 del CCDF en su segundo prrafo y aqu tambin implica la procreacin asistida es decir que sea cual fuere el mtodo se hayan las personas en libertad de decidir el nmero de hijos, lo que nos dice que esta protegida la procreacin independientemente del mtodo pero lo que creo es difcil de definir es la maternidad. Porque por madre se puede presumir en su total aspecto a aquella que aport el material gentico que gesto y ala postre educar al producto pero la maternidad subrogada da esta amplitud de que puede haber la madre que dona el material gentico, la madre que gesta al bebe y la que habr de criarlo. Ahora eso plantea una proteccin del Estado hacia el derecho unipersonal de procrear pero tambin se obliga a que se haga de manera responsable desde una aspecto econmico, pero eso no es el problema real sino que la situacin controvertida se haya en el establecer la filiacin en el caso de la madre, ahora plantearemos los diferentes supuestos en que se pone en tela de juicio la maternidad. Situacin de la fecundacin artificial homloga.

En esta como ya vimos en la explicacin cientfica es del semen del propio marido que habr de fecundar al vulo de la esposa siendo la nica diferencia de que no se procrea por va cpula sino que se hace el procedimiento, en este caso a final de cuentas el material gentico es de los padres por lo cual no representa un problema en el establecimiento de la filiacin en ninguno, Esto se puede corroborar ya que en nuestro pas hasta la fecha no ha habido una controversia legal por el uso de este mtodo dndose los supuestos de filiacin de nuestro cdigo civil ya que si nacen dentro de matrimonio o dentro de los trescientos das posteriores a la disolucin, y obviamente hay permiso de ambos para realizar el procedimiento. Situacin de la fecundacin artificial heterloga. En este caso de que la concepcin se lograse con el empleo de vulos pertenecientes a una donadora o de un embrin que haya sido concebido con vulos de una tercera persona extraa ala relacin de pareja, tambin el hecho determinante de maternidad es el hecho de la concepcin de manera eficiente es decir, el parto recordando que en el derecho mexicano la que da a luz es la madre. En este proceso a pesar de que el material gentico puede o no ser de los que coexisten en la relacin de pareja el hecho de la concepcin ser el que determinara la maternidad porque se gestar en la esposa o la mujer de la relacin de pareja. Como se puede ver en los dos caso anteriores la paternidad no habr de ser tan compleja de definir puesto que cae en los supuestos del artculo trescientos veinticuatro del CCDF puesto que Situacin en la inseminacin in vitro. En este supuesto es donde se vislumbra la situacin ms compleja de la maternidad e incluso de la paternidad estando esta en tela de juicio porque aqu como se planteo en el primer apartado el material gentico puede ser de los padres mismos y gestarse en el vientre de una tercera para que ella culmine con la formacin del embrin en este caso biolgicamente se puede decir que los padres son los que han donado su material gentico pero tambin

segn la presuncin de que la madre es la que ha parido al hijo dicha en nuestras leyes esta ltima lo puede reclamar, pero este es un concepto un poco ms fcil ya que si hay derecho en los padres por haber prestado su material gentico. En otro caso que nos entrega este supuesto es el siguiente: que el material gentico fuese del cnyuge, el vulo de una mujer distinta a la cnyuge y que aparte se subrogase el vientre de otra mujer para gestarlo; en este caso el nico que biolgicamente tiene participacin es el cnyuge y otra vez estara en tela de juicio la maternidad de la cnyuge puesto que esta no ha tenido participacin biolgica otra vez se tendra que hacer por determinacin judicial. El tercer caso que nos entrega este supuesto, es donde el semen es de un donante, el vulo de una donante y el vientre donde se gestar es de una tercera y legalmente los padres sern los cnyuges o la pareja que hubiese encargado la realizacin de la inseminacin in vitro. Entonces aqu por cuestiones biolgicas los donantes de material gentico tendran derecho por el hecho de la donacin , la que alquila su vientre tendra la maternidad otra vez por el hecho de que ella lo pari y entonces los que ala postre se ostentarn como padres no tienen ninguna participacin en el procedimiento ms que las formas en las que legalmente pueden pedir o hacer la presuncin de filiacin. Esto dejara de nuevo a la madre que encarg el procedimiento teniendo que realizar una practica de adquisicin de maternidad que como ya se plante. Ahora no debemos olvidar que una prueba de existencia de filiacin son las actas de nacimiento que esto es lo que en este supuesto todos deben de hacer y con eso se presumir que es hijo de los que encarguen el proceso, la cuestin estara en la inexistencia del acta o del reclamo de la madre que alquil su vientre, que es lo que se intenta regular. Por otro lado es importante, creo establecer que el establecer la maternidad es una situacin de sociedad porque citando al a voz popular padres no son los que engendran sino los que educan y a final de cuentas el estado o relacin que se mantendr con los productos de la inseminacin in vitro ser ese el de procuracin de parte de los padres que encargaron el proceso y en el uso del vientre as como de los vulos y espermas de los donantes saben de principio que no sern los padres sino que solo sern parte del proceso biolgico de formacin del embrin.

Por ultimo debemos sealar que el estado de filiacin en estos supuestos debe de ser de quien lo quiere mantener en este caso los que encargan los procedimientos. Un problema que se puede suscitar por estos nuevos mtodos es la mercantilizacin del material gentico que se vuelve un problema del cual hablaremos brevermente. Mercantilizacin Pero la filiacin no es la nica cuestin que se plantea a partir de la posibilidad de escisin de la procreacin con respecto a la sexualidad. Es conveniente sealar por lo menos otra gran cuestin, por su novedad conceptual. Como se sabe, la mencionada posibilidad, presupone la divisin y descomposicin de diferentes momentos de la reproduccin (que adems se pueden separar en el tiempo). De este modo se tienen gametos masculino y femenino por un lado, despus el embrin, y aun por otro lado la gestacin, todos ellos como elementos separables e intercambiables. Una consecuencia de ello es que estos elementos adquieren valor de uso para otras personas, que como pacientes, como mdicos, como investigadores, o como otro tipo de usuarios, estn interesados en utilizarlos. Con esto no slo cobra relevancia su estatus jurdico como partes o funciones del cuerpo humano, sino que se convierten en objeto de apropiacin y de intercambio. A partir de esto no se trata simplemente del problema de que puntual o clandestinamente se comercie con materiales humanos y se pague por ellos: esto efectivamente, puede ser una de las manifestaciones ms preocupantes. Ni se trata meramente de que la distribucin o produccin de estos materiales est ms o menos mercantilizada, o que existan unas fuerzas y mecanismos de mercado que los atraigan a su dinmica. El hecho significativo es que estos materiales se puedan constituir en bienes, porque lo dems viene a continuacin. La forma de produccin y de distribucin se har de una o de otra forma segn diferentes modelos de organizacin de la misma que se concretar segn diferentes condicionantes econmicos, culturales o polticos. Con relacin a estos dos ltimos, los tabes culturales

pueden en algn caso suponer un cierto lmite a la apropiacin, pero ejemplos ha habido de su cada e incluso adaptacin para terminar favoreciendo aquello frente a lo que constituan una barrera. Los condicionamientos polticos y fcticos son de otra ndole, pero su alcance en esta cuestin se podra evaluar recordando la analoga ya sugerida entre la explotacin de la fuerza de trabajo y la explotacin de la fuerza biolgica: igual que en la primera, existe dentro del mismo sistema productivo una compatibilidad entre distintas formas y grados de explotacin, segn lugares y circunstancias. En definitiva, y como sugiere M. A. Hermitte en un caso anlogo, aquello que es susceptible de crear un mercado deviene finalmente apropiable, pero con ello comienza el proceso de apropiacin y trfico de la mercanca final, del cuerpo humano y sus partes.

Conclusiones. -La maternidad subrogada es un mtodo de procrear o de adquirir filiacin cuando no se puede por parte de la mujer en la pareja -La maternidad subrogada representa una controverdsia en cuanto a la adquisicin de la filiacin -A pesar de ser contradictorio si se establecen formas de establecer la filiacin tanto en el caso del padre como de la madre, siendo en el caso de la segunda no slo lo que se presume en las leyes el hecho del parto sino que tambin la puede adquirir de otras formas -Otra forma de visualizarlo sera como se hace en el cdigo de Quertaro que la expone como una adopcin y a final de cuentas se le da el carcter de esta como se ve en la prctica. -Es necesario recalcar que la filiacin no es slo el hecho de procrear porque de esta siempre se derivan obligaciones como lo son los alimentos en su amplio sentido y que el padre y madre independientemente de la forma se filiarse con sus hijos proveen.

Bibliografa Guzmn valos, Anbal. Inseminacin artificial y fecundacin in vitro un nuevo modo de filiacin. Primera edicin. 2001. Biblioteca veracruzana Lic. Alma Armbula Reyes Investigadora Parlamentaria, maternidad subrogada. CEDIP, 2008 Cdigo Civil de Quertaro Cdigo Civil del D.F.