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GILBERTO COTRIM

23a edio

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CIP-BRASIL. CATALOGAO-NA-FONTE SINDICATO NACIONAL DOS EDITORES DE LIVROS, RJ. C887d Cotrim,Gilberto Direito Fundamental : instituies de direito pblico e privado / Gilberto Vieira Cotrim. So Paulo : Saraiva, 2009. Inclui bibliograa ISBN 978-85-02-08733-0 1. Direito Pblico. 2. Direito privado I. Ttulo. 07-4493 CDD 342 CDU 004496

Copyright Gilberto Cotrim 2009 Editora Saraiva Todos os direitos reservados.

Diretora editorial: Flvia Helena Dante Alves Bravin Gerente editorial: Marcio Coelho Editoras: Rita de Cssia da Silva Juliana Rodrigues de Queiroz Produo editorial: Viviane Rodrigues Nepomuceno Suporte editorial: Rosana Peroni Fazolari Marketing editorial: Nathalia Setrini Aquisies: Gisele Folha Ms Arte e produo: Art & Estilo Apoio Editorial Capa: Weber Amendola

Atualizao da legislao: Daniela Priante Bellini Ricardo de Camargo Copidesque: Myrian Kobayashi Yamamoto Consultor tcnico: Carlos Vieira Cotrim

Nenhuma parte desta publicao poder ser reproduzida por qualquer meio ou forma sem a prvia autorizao da Editora Saraiva. A violao dos direitos autorais crime estabelecido na Lei n. 9.610/98 e punido pelo artigo 184 do Cdigo Penal.

Agradecimentos
Aos advogados Daniela Priante Bellini e ricarDo De camargo, pelo trabalho de atualizao da legislao carlos Vieira cotrim, pela consultoria tcnica.

APRESENTAO
Nossa preocupao fundamental, ao reformular e atualizar esta obra, foi a de aprimor-la com o objetivo de oferecer ao estudante uma viso global dos principais ramos do Direito Pblico e Privado. Ao contrrio das obras escritas em linguagem demasiadamente tcnica e erudita, zemos um livro claro e objetivo a m de tornar seu estudo proveitoso e produtivo. Procuramos conciliar a complexidade do contedo jurdico com a acessibilidade da comunicao. O livro apresenta 18 captulos que abordam aspectos fundamentais das disciplinas jurdicas estudadas. Cada captulo obedece seguinte estrutura: Texto apresenta a matria, dividida em diversos subttulos que facilitam a compreenso e a assimilao do contedo abordado. Monitorando o estudo constitui-se de atividades variadas (testes, questes) cujo objetivo fazer voc reetir sobre o contedo da matria e vericar seu aprendizado. Denindo conceitos so apresentados termos, expresses, palavras-chave extrados do texto, solicitando sua participao na elaborao dos conceitos, o que o levar a rever os contedos estudados no captulo. Aprofundamento do estudo trata-se de atividades para reexo, anlise, discusso, debate e pesquisa desenvolvidas a partir de textos jurdicos, leis ou artigos de jornais, relacionados ao assunto tratado no captulo. Alm de retomar os principais aspectos do contedo estudado, voc ter oportunidade de vericar na prtica seus conhecimentos. Vocabulrio jurdico apresentao, ao nal do livro, do signicado dos principais conceitos-chave utilizados no decorrer do estudo. O Direito no matria que interessa apenas a advogados, juzes e demais especialistas. Em sua amplitude, extremamente til a inmeros prossionais. No dia-a-dia, todo cidado depara-se com diversas questes de Direito: o aluguel da

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casa, o pagamento de impostos, as relaes trabalhistas, os problemas do consumidor etc. Sem um mnimo de conhecimento jurdico, as pessoas sentem-se inseguras para tomar decises, alm de correr o risco de serem enganadas porque, em geral, o Direito no socorre os que dormem. De onde se conclui que na vida em sociedade preciso estar sempre desperto. Com este livro, esperamos ajud-lo nesse despertar da conscincia jurdica. Para todo cidado, nada to fundamental quanto a conscincia dos direitos e deveres na sociedade em que vive. gilBerto cotrim

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SUMRIO
Unidade 1: Introduo ao Direito
Captulo 1: Noes Preliminares ............................................................................. 3

Unidade 2: Direito Pblico


Captulo 2: Direito Constitucional .......................................................................... Captulo 3: Direito Administrativo ......................................................................... Captulo 4: Direito Tributrio ................................................................................. Captulo 5: Direito Penal......................................................................................... 17 39 55 69

Unidade 3: Direito Privado Subunidade: Direito Civil


Captulo 6: Pessoas, Bens e Fatos Jurdicos ............................................................ 85

Captulo 7: Direito das Obrigaes ......................................................................... 107 Captulo 8: Direito das Coisas ................................................................................. 125 Captulo 9: Direito de Famlia................................................................................. 139 Captulo 10: Direito das Sucesses ......................................................................... 159

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Direito FunDamental

Subunidade: Direito Comercial e do Consumidor


Captulo 11: Introduo ao Direito Comercial ........................................................ 165 Captulo 12: Sociedades Empresrias...................................................................... 171 Captulo 13: Ttulos de Crdito .............................................................................. 185 Captulo 14: Recuperao de Empresa e Falncia................................................... 201 Captulo 15: Noes Bsicas de Direito do Consumidor ........................................ 217

Subunidade: Direito do Trabalho


Captulo 16: Introduo ao Direito do Trabalho ..................................................... 227 Captulo 17: Direitos Fundamentais do Trabalhador ............................................. 237 Captulo 18: Extino do Contrato de Trabalho .................................................... 255 Vocabulrio Jurdico .............................................................................................. 267 Referncias ............................................................................................................. 295

Unidade 1 Introduo ao Direito


Aos olhos do homem comum o Direito lei e ordem, isto , um conjunto de regras obrigatrias que garante a convivncia social graas ao estabelecimento de limites ao de cada um de seus membros. Assim sendo, quem age de conformidade com essas regras comporta-se direito; quem no o faz, age torto. Miguel Reale

Noes Preliminares

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NOES PRELIMINARES
Neste captulo, voc ir estudar: 1. conceito bsico de Direito; 2. norma jurdica; 3. fontes do Direito; 4. principais ramos do Direito.

CONCEITO BSICO DE DIREITO

O estudo da Histria revela que o ser humano nunca procurou ficar completamente isolado dos seus semelhantes para viver e sobreviver. Isso significa que ele nunca adotou a solido como forma habitual de vida, demonstrando que a sociabilidade caracterstica fundamental de nossa espcie. De fato, se no fosse a sociabilidade, gerando a unio entre os grupos humanos, talvez no fosse possvel superar os perigos e as dificuldades da vida primitiva. Por viver em sociedade, a ao de um ser humano interfere na vida de outros, provocando, consequentemente, a reao dos seus semelhantes. Para que essa interferncia de condutas tivesse um sentido construtivo, foi necessria a criao de regras capazes de preservar a paz no convvio social. Assim nasceu o Direito, ou seja, da necessidade de estabelecer um conjunto de regras que dessem uma certa ordem vida em sociedade. Afinal, nenhuma sociedade, como escreveu o jurista Miguel Reale, subsistiria sem um mnimo de ordem, direo e solidariedade. Portanto, podemos concluir que o convvio em sociedade essencial ao ser humano, e que nenhuma sociedade funcionaria sem a adoo de regras de Direito. Como afirmavam os antigos romanos: ubi societas, ibi jus (onde houver sociedade, a estar o Direito).

Direito FunDamental

Assim, de forma simples e concisa, podemos elaborar a seguinte conceituao: Direito o conjunto de regras obrigatrias que disciplinam a convivncia social humana1. Essas regras obrigatrias sero chamadas de normas jurdicas. A norma jurdica elemento fundamental para a constituio e existncia do Direito.
2 NORMA JURDICA

Sabemos que s existe Direito onde existe sociedade. Ento, temos de admitir que as normas jurdicas so, essencialmente, regras sociais. Isso significa que a funo das normas jurdicas disciplinar o comportamento social dos seres humanos. No entanto, isso no suficiente para caracteriz-las, porque existem diversas outras normas que tambm disciplinam a vida social. Vejamos os exemplos:
Normas morais baseiam-se na conscincia moral das pessoas (conjunto de valores e princpios sobre o bem e o mal que orientam o comportamento humano). Normas religiosas baseiam-se na f revelada por uma religio.

Tanto as normas morais como as religiosas se aplicam vida em sociedade. Ento, como distinguir as normas jurdicas dessas outras normas sociais? A distino pode ser resumida nas caractersticas que veremos a seguir.
Caractersticas da norma jurdica

Entre as principais caractersticas da norma jurdica podemos citar:


1. Coercibilidade a possibilidade de a conduta transgressora sofrer coero, isto , represso, uso da fora. As normas jurdicas distinguem-se pelo fato de contarem com a fora coercitiva do Estado para impor-se sobre as pessoas. O mesmo j no ocorre com as outras regras extrajurdicas (que esto fora do mundo jurdico). Assim, se algum desrespeita uma norma religiosa (exemplo: o catlico que no vai missa), sua conduta ofende apenas aos ensinamentos da sua religio. O Estado no reage a essa ofensa, j que, no Brasil, vivemos num regime de liberdade de crena e convices. A norma religiosa no possui coercibilidade. Entretanto, se uma pessoa mata algum, sua conduta fere uma
1. Esta uma primeira e elementar definio do Direito. Entretanto, como ensina Miguel Reale, o Direito no se resume apenas norma. Seu conceito abrange tambm o fato (oriundo das condies histrico-sociais) e o valor (apontando para o ideal de justia).

noes Preliminares

norma prevista no Cdigo Penal. Essa conduta tipificada provocar a reao punitiva do Estado. Em resumo: resguardando o Direito, existe a coero (fora) potencial do Estado, que se concretiza em alguma forma de sano (punio). A sano deve ser aplicada pessoa ou instituio que transgrediu a norma jurdica. A coercibilidade da norma existe de modo potencial, concretizando-se somente em sanes nos casos de desobedincia ou transgresso do dever jurdico. 2. Sistema imperativo e atributivo em decorrncia da coercibilidade, a norma jurdica assume uma caracterstica imperativa e atributiva. Imperativa porque tem o poder de imperar, ou seja, de impor a uma parte o cumprimento de um dever. Atributiva porque atribui outra parte o direito de exigir o cumprimento do dever imposto pela norma. por isso que se costuma dizer: o direito de um o dever do outro. 3. Promoo da justia o contedo da norma jurdica deve ter como finalidade estabelecer justia entre os seres humanos. Justia a virtude de dar a cada um o que seu, solucionando de modo equilibrado os interesses em conflito. A prtica da justia alimentada pelos ideais de ordem e segurana, poder e paz, cooperao e solidariedade.

No plano terico, costuma-se reconhecer que as normas jurdicas tendem a realizar os ideais de justia, ou seja, a justia seria o objetivo que d sentido existncia da norma jurdica. Do contrrio, ela no seria uma norma legtima e, sim, arbitrria. Em termos prticos, entretanto, sabemos que a norma jurdica e o processo judicial que visa sua aplicao ainda esto distantes de realizar, a contento, os ideais de justia. Infelizmente, permanece viva a contundente advertncia do jurista Rui Barbosa: no Brasil, a lei no exprime o consentimento da maioria; so as minorias, as oligarquias mais acanhadas, mais impopulares e menos respeitveis, as que pem, e dispem, as que mandam, e desmandam em tudo2.
Definio de norma jurdica

Com base nas caractersticas examinadas, podemos formular a seguinte definio: Norma jurdica a regra social garantida pelo poder de coero do Estado, tendo como objetivo terico a promoo da justia.

FONTES DO DIREITO

A palavra Fonte tem o significado comum de lugar de onde a gua surge, nasce ou jorra. nesse sentido que se diz: a praa desta cidade tem uma bela fonte.
2. BARBOSA, Rui. Orao aos moos. Rio de Janeiro: Elos. p. 43.

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Mas podemos usar essa palavra num sentido amplo quando falamos, por exemplo, em fontes do Direito ou fontes da norma jurdica. Nesse caso, queremos saber qual a origem do Direito, de onde provm as normas. So quatro as fontes formais clssicas do Direito3:
1. a lei; 2. o costume jurdico; 3. a jurisprudncia; 4. a doutrina jurdica. Lei

A lei a mais importante fonte formal do Direito. Entende-se por lei a norma jurdica escrita emanada de poder competente. A lei est presente na legislao, que o conjunto das leis vigentes em um pas. A apresentao escrita da lei est relacionada prpria origem etimolgica desta palavra, pois lei vem do latim lgere, que significa ler. Portanto, lei texto escrito, feito para ser lido4. Em sentido tcnico estrito, lei a norma jurdica ordinria elaborada pelo Poder Legislativo. Distingue-se, por exemplo, dos decretos, dos regulamentos e das portarias expedidos pela Administrao Pblica (Poder Executivo).

VIGNCIA DA LEI NO TEMPO As leis brasileiras, exceto disposio em contrrio, comeam a vigorar 45 dias depois de ocialmente publicadas. Mas, em geral, as leis estabelecem em seu prprio texto o prazo inicial de sua vigncia sendo comum declararem que entram em vigor na data de sua publicao. Iniciada a vigncia de uma lei esta ter vigor at que outra a modique ou a revogue (LICC, art. 2o). A lei nova tem o poder de retroagir? Em outras palavras, a lei nova tem o poder de regular situaes que ocorreram no passado? H casos em que a lei retroage e h outros em que a retroatividade proibida. Vejamos:

Continua

3. Relacionamos as fontes formais do Direito. Estas se distinguem das fontes materiais, isto , do contedo implcito na norma jurdica, extrado do sistema de valores que molda a realidade social. 4. Cf. Andr Franco Montoro, Introduo cincia do direito. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1979. p. 63.