DANO MORAL COLETIVO

Arion Sayo Romita* tema dano moral vasto, inado de dificuldades, por ser polmico e carente de legislao que o regule. A questo do dano extrapatrimonial no mbito das relaes de trabalho tem constitudo objeto de estudos doutrinrios e as controvrsias por ela suscitadas vm sendo dirimidas pelos tribunais do trabalho luz de noes hauridas nos arraiais do direito civil, que encontra no campo do direito do trabalho esplndida oportunidade de plena aplicao, ante a lacuna da legislao especfica (trabalhista) e a inexistncia de incompatibilidade com os princpios fundamentais do mesmo direito do trabalho. Ao revs de incompatibilidade, o que se registra , na verdade, perfeito ajustamento entre as normas de direito comum que regulam a responsabilidade civil e a legislao do trabalho, porque ambos os ramos do direito em questo deitam razes, no que tange ao tema em foco, no princpio geral que exalta o valor da dignidade da pessoa humana, projetado, no direito do trabalho, naquilo que vejo como um dos princpios especficos da disciplina, qual seja, a dignidade da pessoa humana do trabalhador, lastreado no preceito constitucional que indica o valor social do trabalho como um dos fundamentos do Estado democrtico de direito (art. 1, IV). Dada a vastido do tema dano moral que tem constitudo objeto de inmeros ensaios e diversas monografias, preferi selecionar um aspecto particular do assunto: o dano moral coletivo. No dano moral coletivo, o sujeito passivo atingido uma coletividade. E a reparao deve revestir a mesma caracterstica, revertendo a favor da coletividade cujos sentimentos foram afetados. Utilizo o vocbulo reparao em sentido tcnico, e no ressarcimento nem indenizao, de propsito. Como ensina Hlio Tornaghi, cumpre distinguir entre restituio, ressarcimento, reparao e indenizao. A mais singela forma de composio do

Presidente honorrio da Academia Nacional de Direito do Trabalho. Professor titular da UERJ e da UFRJ. Advogado.

Rev. TST, Braslia, vol. 73, no 2, abr/jun 2007

79

DOUTRINA

dano a restituio da coisa. Quando a diminuio patrimonial consiste na privao de um objeto, como no furto ou na apropriao indbita, o primeiro modo de restaurar a situao do lesado repor em suas mos a res furtiva. O direito positivo brasileiro regula a restituio: CPP, arts. 119 e 120; Cdigo Civil, art. 952. Entretanto, a mera restituio da coisa no cobre todo o dano, pois de rigor ressarcir o dano por inteiro. O ressarcimento o pagamento do dano patrimonial sofrido, de todo o dano, abrangendo o prejuzo emergente e o lucro cessante. Quando no possvel ressarcir o dano por ter ele carter patrimonial, fala-se de reparao. Trata-se de uma compensao, que serve para reparar o dano, para confortar a dor resultante da ofensa. A reparao ocorre, especialmente, no caso de dano moral, vale dizer, de dano que no acarreta nem direta nem indiretamente qualquer prejuzo patrimonial. O ressarcimento e a reparao tm cabimento no caso de ato ilcito. Se o dano decorre de ato lcito, no h falar nem num nem noutro, mas em indenizao. A indenizao o meio de compensar o dano decorrente do ato lcito do Estado, por exemplo, quando desapropria o imvel de particular. indenizao a importncia paga pelo segurador ao segurado, em caso de sinistro. tambm indenizao o pagamento efetuado pelo empregador ao empregado, em caso de despedida arbitrria ou sem justa causa (CLT, arts. 477 e 478; Constituio, art. 7, inciso I). O Cdigo de Processo Penal emprega a palavra indenizao no art. 630 com inteira propriedade. Em caso de ser provido o recurso de reviso, surge a evidncia do erro judicirio cometido pela sentena recorrida. O tribunal poder reconhecer o direito a uma justa indenizao pelos prejuzos sofridos. No se pode admitir que o ato do juiz ao condenar, fosse ilcito. O Estado no deve ressarcimento nem reparao, mas a lei permite que se conceda uma indenizao. A nomenclatura em alemo enseja um perfeito entendimento dessas distines. O dano patrimonial direto composto pela Schadenersatz. Schade ou Schaden significa dano, prejuzo; Ersatz quer dizer substituio, compensao, reembolso. o que ocorre no dano patrimonial direto: restaurao do dano, isto , ressarcimento. Quando se trata de dano patrimonial indireto, falase em Busse, pois est em jogo um prejuzo material estimvel em dinheiro, ocorrido em conseqncia de inibio produzida pela dor. Por exemplo, quando algum, inibido pela dor da injria, deixa de dar um curso para o qual estivesse contratado. Schmerzensgeld a compensao pela dor sofrida, reparao do dano moral. Schmerz significa dor e Geld, dinheiro: reparao o dinheiro da dor, pretium doloris (TORNAGHI, Hlio. Processo Penal, 1 vol., Rio de Janeiro: A. Coelho Branco F, 1953, p. 320-324).
80 Rev. TST, Braslia, vol. 73, no 2, abr/jun 2007

D O UTR I NA

A legislao brasileira no distingue as hipteses de ressarcimento, reparao e indenizao. O CPP emprega promiscuamente as expresses nos arts. 63 e 64. Nota-se a tendncia a empregar o vocbulo reparao em sentido amplo, abrangendo o ressarcimento e a reparao stricto sensu. No art. 927, o Cdigo Civil parece seguir esta orientao, ao dispor que aquele que por ato ilcito causar dano a outrem fica obrigado a repar-lo. A disposio abrange tanto o caso de dano patrimonial, direto ou indireto, quanto o dano moral ou extrapatrimonial. Entretanto, o Ttulo I do Captulo que regula a responsabilidade civil tem por epgrafe Da obrigao de indenizar, como se o vocbulo indenizao abrangesse as espcies ressarcimento e reparao. Dizia eu que uma coletividade, como tal considerada (abstraindo-se a pessoa dos indivduos que a integram), pode ser atingida pelos efeitos de um ato ilcito, causador de dano moral. Da a noo de dano moral coletivo. No s os indivduos tm direitos: os grupos tambm os tm. A violao do direito do grupo (ou coletividade) pode gerar dano moral coletivo. Cumpre distinguir os direitos individuais dos coletivos. Entre os direitos, h uns cujo titular o indivduo considerado isoladamente; outros, cujo titular o indivduo considerado como membro do grupo; finalmente, h ainda alguns direitos cujo titular o grupo. Da a classificao dos direitos em individuais e coletivos. Na primeira categoria, alinham-se aqueles cujo titular o indivduo, considerado em si ou como membro da coletividade. Na outra, situam-se os direitos que assistem coletividade, com abstrao dos indivduos que a compem. Historicamente, o indivduo surge no como sujeito de direito, mas de obrigaes. Na Antigidade, os cdigos morais e a legislao (os Dez Mandamentos, a Lei das Doze Tbuas), longe de conferir direitos aos indivduos, impunham-lhe deveres e obrigaes. Nas monarquias absolutas, os sditos tinham o dever de obedecer s leis e vontade do rei. S com as declaraes liberais e individualistas do sculo XVIII (Declarao de Virgnia e Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado) passam os indivduos a ser titulares de direitos. Nas monarquias constitucionais do sculo XIX as constituies so outorgadas pelo soberano. S no regime democrtico as decises polticas passam a ser tomada pelos indivduos, na acepo coletiva de povo, do qual emana o poder. A teoria do contrato social fortemente produtora de deveres. Ao entrarem na sociedade, os homens conservam certo alguns direitos naturais, como a liberdade individual e o direito de propriedade, mas eles assumem deveres decorrentes da vida em sociedade. O dever de trabalhar assume uma
Rev. TST, Braslia, vol. 73, no 2, abr/jun 2007 81

DOUTRINA

importncia considervel: no estado de natureza, o homem faz o que lhe apraz, mas em sociedade o homem paga com o trabalho o preo do seu sustento. A concepo liberal por vezes sofre o assdio de correntes ideolgicas que negam a existncia de direitos para promover os deveres. Para o providencialismo de Joseph de Maistre e Louis de Bonald, o homem s tem deveres. Esta concepo foi reiterada, com um fundamento completamente diferente, por Augusto Comte, para quem a sociedade prima sobre o indivduo (O homem s tem um direito: o de cumprir o seu dever). Quando o indivduo assume a titularidade de direitos, inverte-se a situao: as liberdades pblicas do indivduo ganham precedncia sobre o poder, no mais absoluto, porm tido por emanao da vontade popular. Esta a grande conquista da democracia, regime no qual cobram relevo os direitos fundamentais. Duas so as concepes formadas em torno do conceito de sociedade: a orgnica (ou organicista) e a individualista. Segundo a primeira, a sociedade um organismo no qual se integra o indivduo; de acordo com a outra, a sociedade o resultado da soma dos indivduos que a compem. A diferena entre as duas concepes palpvel: ambas se encontram em oposio inconcilivel. A concepo orgnica da sociedade conduz ao autoritarismo. A noo antiindividualista a negao da democracia. O regime democrtico vive da participao dos indivduos na criao da vontade estatal. Pontes de Miranda fala em participaes do povo na criao da ordem estatal, mas a noo de povo se resolve na soma dos indivduos que o compem. Trs critrios so encontrados em sede doutrinria para explicar a oposio entre direitos individuais e coletivos: 1 quanto ao modo de seu exerccio; 2 quanto ao sujeito passivo do direito; 3 quanto ao titular do direito. Os dois primeiros critrios no permitem distinguir de forma ntida os direitos coletivos dos individuais. O primeiro critrio (distribuio quanto ao modo de exerccio dos direitos) peca porque o exerccio da liberdade de associao, embora pressuponha a ao combinada de vrios indivduos, no oculta o fato de que cada indivduo exerce de maneira concomitante seu prprio direito. E, uma vez criada a associao, cada pessoa tem o direito de a ela aderir ou de abandon-la. O segundo critrio (distino quanto ao sujeito passivo do direito) tambm no satisfaz, porque impreciso. Certos limites podem ser opostos aos indivduos ou coletividade, segundo o contexto, dependendo do tipo de interesse protegido pelo direito. A comunicao, por exemplo, pode ser vista como um interesse coletivo, mas o direito liberdade de expresso que a
82 Rev. TST, Braslia, vol. 73, no 2, abr/jun 2007

D O UTR I NA

protege , sem dvida, um direito individual. J o terceiro critrio (distino quanto ao titular do direito) traa a priori uma ntida fronteira entre as duas categorias de direitos: a designao de uma coletividade como sujeito ativo de um direito gera problemas especficos, que no surgem quando se trata de um titular individual. Direitos individuais so apangio do homem, considerado em sua essncia individual. Direitos coletivos so direitos dos grupos, direito da famlia, da nao, da coletividade local ou regional. So os direitos das coletividades ou direitos difusos, como o direito ao ambiente sadio, ao desenvolvimento, paz internacional, etc.(direitos da terceira famlia). certo que a noo de dano moral coletivo decorre do reconhecimento dos chamados direitos de solidariedade, concepo atualizada que deita razes no terceiro termo da trilogia forjada pela Revoluo Francesa de 1789: no a liberdade ou igualdade, mas a fraternidade. Enquanto os direitos de liberdade e de igualdade se dirigem aos trabalhadores individualmente considerados, os direitos de solidariedade se referem aos vnculos que os unem. Seu objeto no reside na pessoa do trabalhador, mas na coeso da comunidade, ainda que visem preservao do emprego, porque neste caso entra em jogo o interesse social voltado para o sustento do empregado e de sua famlia, sem onerar os aparelhos assistenciais e de seguridade social. O vocbulo solidariedade utilizado por diferentes ramos do saber humano e quase no empregado em escritos jurdicos, ressalvada a categoria das obrigaes solidrias (noo de direito civil). Poderamos sofrer a tentao de supor que a solidariedade uma noo puramente ideolgica, vazia de contedo jurdico. Do ponto de vista sociolgico, sem cogitar da distino elaborada por Durkhein entre solidariedade mecnica e orgnica, pode entenderse que ela designa a dependncia mtua entre os homens, que faz com que uma pessoa no possa sentir-se feliz e desenvolver-se sem que os demais tambm o possam. Cabe, assim, cogitar de um princpio de solidariedade, que induz a responsabilidade comunitria na vinculao entre os indivduos, forando a tomada de conscincia das obrigaes recprocas assumidas pelos componentes do grupo, considerados como tais e no como indivduos isolados. A solidariedade revela o duplo aspecto da relao que envolve o indivduo e a sociedade. Assim como o indivduo est ordenado comunidade em virtude da disposio natural para a vida social, assim tambm a comunidade ordenada aos indivduos que lhe do o ser, porquanto comunidade outra coisa no seno o conjunto dos indivduos encarados em sua vinculao social.
Rev. TST, Braslia, vol. 73, no 2, abr/jun 2007 83

DOUTRINA

O Direito do Trabalho, mais do que qualquer outro ramo do Direito, destaca o papel fundamental da solidariedade, pois se ocupa do estudo das associaes sindicais, instituto central de um dos ramos em que subdivide a disciplina: o Direito Coletivo do Trabalho. O associacionismo profissional, que est na base do fenmeno sindical, forma-se em torno do ncleo da solidariedade para fundar a unio dos indivduos entre eles, quer se trate de agreg-los em grupos de interesses quer de assegurar a coeso desses diferentes grupos. O dano moral coletivo tanto pode afetar o interesse dos indivduos considerados como membros do grupo quanto o direito cujo titular seja o prprio grupo. Neste sentido, a Lei n 7.347, de 1985, que regula a ao civil pblica, prev expressamente a possibilidade do reconhecimento de dano moral coletivo, ao incluir, no art. 1, IV, a referncia a responsabilidade por danos morais e coletivos causados a qualquer outro interesse difuso ou coletivo. Pode-se, ento, entender por dano moral coletivo aquele que decorre da violao de direitos de certa coletividade ou a ofensa a valores prprios dessa mesma coletividade, como sucede, por exemplo, com a crena religiosa, o sentimento de solidariedade que vincula os respectivos membros, a repulsa a atos de discriminao contra membros da coletividade ou do prprio grupo, como tal. Cabe lembrar, a propsito, disposio expressa de lei vigente no Brasil (art. 81, pargrafo nico, do Cdigo de Defesa do Consumidor Lei n 8.078, de 1990), em cujos termos entendem-se por interesses ou direitos coletivos os transindividuais de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base. As caractersticas dos interesses difusos e coletivos so bem descritos por Alexandre Agra Belmonte: Os interesses difusos e coletivos so transindividuais (porque transcendem os interesses privados e pessoais), indivisveis (quanto ao objeto) e indeterminveis (quanto ao sujeito), como ocorre quanto manuteno dos servios essenciais numa greve ou com a necessidade de eliminao de insalubridade em ambiente de trabalho (difuso), ou como a norma que determina o desconto assistencial para associados e no associados (coletivo) ou a alterao prejudicial de norma regulamentar de concesso de complementao de aposentadoria. E enumera hipteses em que o empregador pode causar dano moral a grupos de trabalhadores: quando promove trabalho escravo, forado ou ainda de menores de 16 anos; quando deixa de satisfazer o pagamento dos salrios, no obstante aplique os recursos
84 Rev. TST, Braslia, vol. 73, no 2, abr/jun 2007

D O UTR I NA

empresariais em outros investimentos; quando, deliberadamente, no cumpre as normas de segurana e medicina do trabalho, colocando em risco a sade, a vida do trabalhador; quando promove atos discriminatrios s mulheres, por exemplo, revistas ntimas ou imposio de intervenes para esterilizaes como condio de continuidade do vnculo; quando promove causas simuladas para acordos de resciso; quando obtm, por ocasio e como condio da contratao, assinatura em pedidos de demisso ou em termos de quitao assinados em branco; quando discrimina por sexo, raa e religio nas admisses; quando atinge grupo de trabalhadores por racismo ou preconceitos; quando o empregador pratica atos atentatrios da liberdade sindical ou do direito de greve (BELMONTE, Alexandre Agra. Danos morais no Direito do Trabalho, 3. ed., Rio de Janeiro: Renovar, 2007, p. 167-168). A casustica respigada na jurisprudncia dos tribunais do trabalho no muito extensa. No so encontrados acrdos em grande nmero, mas certa quantidade de julgados j pode ser localizada nos repertrios especializados, valendo registrar a tendncia ao aumento acentuado desses pronunciamentos judiciais. A ttulo exemplificativo, vale mencionar alguns desses arestos. Na rpida pesquisa empreendia, localizei cinco decises de Tribunais Regionais do Trabalho, das quais trs do TRT da 8 Regio, uma do TRT da 10 e outra do TRT da 3 Regio, cada qual versando tema diverso das demais. Creio que vale a pena relacionar os referidos julgados, em rpida sntese da controvrsia ftica geradora dos julgamentos em foco. Iniciarei pelo TRT do Par e seguirei a ordem cronolgica dos julgamentos. No primeiro deles, assinalou o Relator, Juiz convocado Lus Jos de Jesus Ribeiro, que no caso se vislumbrava no s uma violao a direitos individuais indisponveis, mas tambm e principalmente, violao a interesse coletivo. A hiptese ftica era de violao de direitos transindividuais de ordem coletiva, com desrespeito a normas de ordem pblica que regem a sade, segurana, higiene e ambiente do trabalho e do trabalhador. Decidiu o tribunal ser devida a indenizao por dano moral coletivo, pois tal atitude da r abala o sentimento de dignidade, falta de apreo e considerao, tendo reflexos na coletividade e causado grandes prejuzos sociedade. No caso, entendeu-se que a leso ao direito dos trabalhadores ultrapassava a esfera do interesse de uma coletividade determinada para alcanar o interesse de toda a sociedade (in Revista LTr, vol. 68, fev. 2004, p. 247-250). O segundo acrdo enfocava a questo do impropriamente chamado trabalho escravo, que o Relator, Juiz Georgenor de Sousa Franco Filho, corrigiu para trabalho forado. Assinalou desde logo, na ementa, que caracterizado o
Rev. TST, Braslia, vol. 73, no 2, abr/jun 2007 85

DOUTRINA

trabalho forado, evidente o dano moral coletivamente considerado, que vulnera o respeito indispensvel a que todo o ser humano tem direito. Os fatos evidenciavam a existncia de dvidas, explorao financeira, dificuldade de acesso ao local de trabalho. Os trabalhadores no poderiam afastar-se ou parar de trabalhar enquanto no acabassem o servio ou pagassem as dvidas, configurando-se o que, na linguagem da Amaznia, se denomina aviamento, pelo qual se cria um vnculo de dependncia econmica em que o trabalhador jamais paga a dvida e se transforma numa espcie de servo. Afirma o julgado que a prtica do trabalho forado viola um dos mais importantes fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, qual o da dignidade da pessoa humana (art. 1, III, da Constituio) (in Revista LTr, vol. 69, nov. 2006, p. 1388-1391). O terceiro acrdo enfrentou a questo do desrespeito s normas de segurana do trabalho, ocorrendo acidente do trabalho que causa a morte de empregado. Salienta na ementa o Relator, Desembargador Federal do Trabalho Marcus Augusto Losada Maia, que o empregador tem a obrigao legal de proporcionar segurana e sade no trabalho aos empregados, de maneira que foi o responsvel pelo acidente que acarretou a morte de um dos seus operrios, pelo que devida indenizao por dano moral coletivo. O pedido formulado na inicial voltava-se a atender direito coletivo, porque a conduta da empresa teria ofendido sentimento de toda a coletividade (in Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 8 Regio, vol. 39, n 76, jan./jun. 2006, p. 205-212). O acrdo proferido pelo TRT da 3 Regio (Minas Gerais) tratou dos direitos difusos dos portadores de deficincia, visando a ensejar o acesso deles ao mercado de trabalho. Entendeu-se que o empregador tem obrigao de contratar pessoas portadoras de deficincia e que a violao desse dever jurdico gera dano moral coletivo, ensejando o pagamento de indenizao. Salientou o relator, Juiz Irapuan de Oliveira Teixeira Lyra, que cabe Justia do Trabalho interferir direta e efetivamente na liberdade empresarial, quanto seleo de seus empregados, obrigando celebrao de contratos de trabalho com pessoas de tal condio (in Revista IOB Trabalhista e Previdenciria, n 212, fev. 2007, So Paulo: IOB Thomson, p. 134). O quinto e ltimo acrdo pesquisado foi proferido pelo TRT da 10 Regio (Distrito Federal), em questo na qual se debateu a legitimidade de um tribunal privado de mediao e justia arbitral para arbitrar dissdios individuais do trabalho. Salientou a Relatora, Juza Elke Doris Just, que a conduta dos rus na prtica de arbitragem envolvendo direitos individuais trabalhistas ilegal e esta conduta, por si s, ofertada comunidade, ofende a ordem social. Destacou, na ementa, que ofende o sentimento comunitrio a conduta de quem expe, intencionalmente, aparncia de oficialidade que sabe no ter. Ilude o
86 Rev. TST, Braslia, vol. 73, no 2, abr/jun 2007

D O UTR I NA

sentimento do cidado comum que confia na conduta oficial e a ela se sujeita. E acrescentou: Toda a comunidade ficou exposta a esta conduta, da a existncia do dano moral coletivo. Os rus foram condenados a se absterem de promover arbitragem envolvendo direitos individuais trabalhistas, sob pena de multa de R$ 10.000,00 por arbitragem realizada e ainda a pagar indenizao por dano moral coletivo no importe de R$ 30.000,00, valor a ser revertido em favor do FAT (in Revista LTr, vol. 68, nov. 2004, p.1400-1403). Os exemplos jurisprudenciais aqui coligidos demonstram de forma eloqente que o reconhecimento do dano moral coletivo , hoje, no Brasil uma realidade.

Rev. TST, Braslia, vol. 73, no 2, abr/jun 2007

87