Sesin Asignatura Profesor Bibliografa Tema

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N 01 Derecho Procesal Civil Teora General del Proceso. Abog. Vladimir Amilkar Giles Mendoza. Jorge Carrin Lugo Tratado de Derecho Procesal Civil. Juan Monroy Glvez Introduccin al Proceso Civil. Ascencio Romero, ngel Teora General del Proceso. Concepto de Litigio y Formas de Solucionar Litigios. TEORIA GENERAL DEL PROCESO

CONCEPTO DE LITIGIO El litigio es un conflicto de intereses, donde existe la pretensin por una parte y la resistencia por otra. Para que un conflicto sea verdaderamente un litigio, es necesario que una de las partes exija que la otra sacrifique sus intereses al de ella, y la segunda oponga resistencia a la pretensin del primero. En el litigio existen dos partes y un bien jurdicamente determinado respecto al cual se da el conflicto de intereses. PRETENSIN Para Carnelutti la pretensin es "la exigencia de la subordinacin del inters ajeno al inters propio". Este concepto suele confundirse con el de derecho subjetivo, sin embargo el derecho subjetivo es algo que se tiene o no se tiene. En cambio, la pretensin es algo que se hace o no se hace; es decir, la pretensin es actividad, es conducta. De la existencia de un derecho subjetivo se puede derivar una pretensin, pero sta no siempre presupone la existencia de un derecho. As, puede existir el derecho sin que exista la pretensin, como puede haber pretensin sin que exista el derecho. De la existencia de la pretensin se puede llegar a la accin, como una de las formas de hacer valer la pretensin. La accin es un medio para llevar la pretensin hacia el proceso, es decir, para introducir la pretensin en el campo de lo procesal. La accin siempre va precedida de la pretensin, porque quien acciona lo hace en funcin de una pretensin; por ello, la accin es la llave que abre el proceso a la pretensin. Existen varios medios para hacer valer la pretensin, los legales como los ruegos y presiones; tambin pueden ser ilegales como las amenazas y la fuerza. RESISTENCIA La resistencia es el segundo elemento del litigio, el cual es indispensable para la vida del conflicto; si una pretensin nunca es resistida nunca nace el litigio. El resistente tambin tiene el derecho a la reconvencin o contra demanda, esta demanda se hace en contra del actor en el mismo proceso.

FORMAS DE SOLUCIN DE CONFLICTOS INTRODUCCION El hecho que vivamos en sociedad presupone una continua interaccin entre los diferentes agentes econmicos, quienes tienen distintas percepciones de la realidad objetiva en que se desenvuelven. La existencia de diversas percepciones origina conflictos entre los agentes econmicos que deben ser resueltos. Los conflictos que se generan deben ser resueltos de forma eficiente, reduciendo costos y previniendo la aparicin de nuevos conflictos. Con el objeto de alcanzar el objetivo antes indicado el sistema jurdico ha incorporado ciertos medios cuyo propsito es solucionar los conflictos sin generar mayores antagonismos entre las partes. Los medios de solucin de controversias ms difundidos son los siguientes: a. Negociacin b. Mediacin c. Conciliacin d. Arbitraje e. Proceso judicial Estos medios se distinguen entre s por la intervencin de terceros en la solucin del conflicto. En efecto, mientras en la negociacin el proceso est ntegramente librado a la voluntad de las partes, en la mediacin y en la conciliacin interviene un tercero (mediador o conciliador) para ayudar a que las partes arriben a un acuerdo. Desde un punto de vista doctrinario la conciliacin se distingue de la mediacin por el hecho que el conciliador debe proponer una frmula conciliatoria, mientras que el mediador no tiene esa obligacin y por ello puede o no formular una propuesta de solucin. Esta distincin no es tan clara en la legislacin peruana pues como veremos a continuacin en algunos casos el conciliador est obligado a formular una propuesta conciliatoria y en otros no, e incluso en el mbito laboral el conciliador que formula propuestas se entiende que acta como mediador. Por otra parte, la conciliacin y la mediacin se distinguen del arbitraje por el hecho que el rbitro s est facultado, por acuerdo de las partes, para poner fin a la controversia mediante la expedicin de un laudo arbitral. Finalmente, en el caso del proceso judicial, cualquiera de las partes puede obligar a la otra a someterse a dicho medio de solucin de controversias a travs de la interposicin de la demanda. Asimismo, las caractersticas del proceso no estn libradas al acuerdo de las partes, toda vez que se encuentran establecidas en la ley.

A continuacin discutiremos con mayor detalle las nuevas concepciones en materia de negociacin, as como la manera en que la conciliacin y el arbitraje han sido regulados en el Derecho Peruano. II. LA NEGOCIACION La negociacin es un medio de solucin de conflictos en el que las partes buscan persuadir una a la otra del hecho que su percepcin de una situacin determinada es la correcta. Si bien la negociacin fue comnmente calificada como un enfrentamiento entre las partes, la tendencia actual califica a la negociacin como un proceso en el que predomina el trabajo en equipo denominndola negociacin cooperativa. En otras palabras se ha redefinido la negociacin calificando el conflicto como un problema comn de las partes que stas solucionarn trabajando en equipo.

III. LA CONCILIACIN Adicionalmente a la negociacin un segundo medio de solucin de conflictos es la conciliacin. Como indicamos anteriormente la conciliacin se distingue de la negociacin por el hecho que interviene un tercero, designado por las partes, quien las ayudar a buscar una solucin al conflicto. Sin embargo, dicho tercero no tiene capacidad de decisin, ni sus propuestas son obligatorias para las partes, quienes finalmente son libres de llegar a un acuerdo que ponga fin al conflicto. A continuacin comentaremos las diversas maneras en que la conciliacin ha sido recogida en la legislacin peruana. A. CONCILIACIN EN PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS 1. INDECOPI De acuerdo con lo dispuesto por el Decreto Legislativo 807 en cualquier estado del procedimiento seguido ante el INDECOPI, incluso antes de admitirse a trmite la denuncia, puede citarse a audiencia de conciliacin. El acuerdo al que se arribe en la audiencia de conciliacin tendr efectos de transaccin extrajudicial (ttulo de ejecucin), lo que facilita su exigibilidad en el caso de incumplimiento. Sin embargo, es interesante notar que las partes tambin pueden someterse a

cualquier otro mecanismo a fin de solucionar el conflicto (arbitraje, mediacin, conciliacin o mecanismos mixtos), de tal manera que no se cierra ninguna alternativa para las partes por el hecho que se haya dado inicio al procedimiento administrativo. 2. TELECOMUNICACIONES Conforme a la Resolucin del Consejo Directivo de OSIPTEL N 032-97-CD/OSIPTEL en los procedimientos relacionados con los reclamos de usuarios de los servicios pblicos de telecomunicaciones, el Tribunal de OSIPTEL puede, si lo considera oportuno, realizar una audiencia de conciliacin. El acuerdo conciliatorio equivale a una resolucin final del Tribunal, para cuyo cumplimiento el Tribunal puede imponer medidas cautelares y sanciones, de forma tal que se busca evitar que las partes incumplan con los compromisos asumidos en la audiencia de conciliacin. Asimismo, de acuerdo a lo establecido en el Reglamento General para la Solucin de Controversias en la Va Administrativa, aprobado por Resolucin del Consejo Directivo N 027-99-CD/OSIPTEL, el procedimiento administrativo seguido ante OSIPTEL incluye una Audiencia de Conciliacin, la misma que se llevar a cabo salvo que alguna de las partes manifieste su deseo de no conciliar. 3. MERCADO DE VALORES De conformidad con el Decreto Legislativo N 861 y la Resolucin CONASEV N 08798-EF/94.10 todos los reclamos y denuncias que se presenten ante la Bolsa de Valores de Lima, debern ser previamente sometidos a la gestin Conciliatoria del Area de Conciliacin y Procuracin. El acuerdo conciliatorio tendr la naturaleza de una transaccin extrajudicial y su incumplimiento por parte del asociado ser sancionado como falta grave por la Cmara Disciplinaria, sin perjuicio del derecho del inversionista a reclamar su ejecucin en la va judicial. 4. SUPERINTENDENCIA DE ENTIDADES PRESTADORAS DE SALUD En el caso de las entidades prestadoras de salud la Resolucin N 006-99-SEPS crea un Centro de Conciliacin que tiene como objetivo intervenir en la solucin de controversias en materia de salud que las partes en conflicto le sometan, administrando los procesos de conciliacin que se inicien. Esta conciliacin es voluntaria y puede ser solicitada por las partes en forma individual o conjunta. En este caso el conciliador propone, de acuerdo a las circunstancias y cuando lo estime conveniente, diversas alternativas de solucin de la controversia planteada. En consecuencia, el conciliador no est obligado a formular una propuesta conciliatoria. B. CONCILIACIN EXTRAJUDICIAL La conciliacin extrajudicial est regulada por la LEY 26872 y por su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N 001-98-JUS, normas que la definen como un acto

jurdico que constituye un mecanismo alternativo para la solucin de conflictos, por el cual las partes acuden ante un Centro de Conciliacin, Juez de Paz Letrado o de un Conciliador en Equidad, a fin que les asista en la bsqueda de una solucin consensual a su conflicto de intereses. El acta que contiene el acuerdo conciliatorio constituye ttulo de ejecucin, de forma que se facilite el ejercicio de los derechos que puedan haberse otorgado en la conciliacin. En la conciliacin extrajudicial los acuerdos adoptados obedecen nica y exclusivamente a la voluntad de las partes, razn por la cual el conciliador slo propone eventualmente frmulas conciliatorias no obligatorias. C. CONCILIACIN JUDICIAL La conciliacin judicial se encuentra regulada en el Cdigo Procesal Civil y puede definirse como una forma especial de conclusin del proceso en virtud de la cual las partes en un proceso judicial arriban a un acuerdo con el que se pone fin al proceso, el mismo que tiene el efecto de cosa juzgada. En la conciliacin judicial el Juez est obligado a formular una propuesta conciliatoria que las partes tienen el derecho de aceptar o rechazar. En este sentido la conciliacin judicial difiere de la practicada en el mbito administrativo y de la extrajudicial, toda vez que en estas ltimas el conciliador no est obligado a formular propuesta de solucin alguna. Es importante indicar que si en la sentencia se otorga a quien rechaz la propuesta conciliatoria igual o menor derecho que el propuesto en la conciliacin se le impondr una multa no menor de dos ni mayor de diez Unidades de Referencia Procesal. La imposicin de una multa a una de las partes por no conciliar afecta de alguna manera su libertad para aceptar o rechazar la propuesta conciliatoria, lo que ha afectado la efectividad de la conciliacin en materia judicial. Asimismo, el hecho que la conciliacin se lleve a cabo ante el mismo Juez que resolver la controversia tiene tambin un efecto negativo, pues las partes tienden a mostrarse reservadas y reticentes a compartir informacin o formular propuestas, lo que hace muy difcil que se genere un espacio de dilogo y creacin conjunta de ideas que facilite la bsqueda de un acuerdo. D. CONCILIACIN EN EL MBITO DE RELACIONES COLECTIVAS DE TRABAJO La conciliacin en esta materia se regula por lo dispuesto en la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo (Decreto Ley N 25593) y en el Reglamento de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo (aprobado por Decreto Supremo N 011-92-TR). En este mbito la conciliacin se define como una forma de solucin de conflictos laborales que se debera caracterizar por ser flexible y simple en su desarrollo, en la cual un conciliador promueve el avenimiento de las partes.

Durante el procedimiento las partes pueden llegar o no a un acuerdo conciliatorio y reunirse tantas veces como lo deseen. Es interesante notar que para efectos laborales el conciliador que formule propuestas de solucin, se entiende que acta como mediador. En ese sentido la conciliacin en el mbito laboral se distingue claramente de la conciliacin judicial, donde el conciliador est obligado a formular una propuesta conciliatoria. E. CONCILIACIN ENTRE EMPLEADORES Y TRABAJADORES La posibilidad de conciliar entre empleadores y trabajadores se encuentra recogida en la legislacin laboral, conforme al cual la conciliacin puede definirse como un instituto destinado a promover el acuerdo entre empleadores y trabajadores, a fin de encontrar una solucin autnoma a las controversias que surjan en la relacin laboral, caracterizada por la flexibilidad y simplicidad en su desarrollo. El acta que contiene la obligacin de pago de una suma lquida tiene mrito ejecutivo para todo efecto legal y en los dems casos tendr el carcter de instrumento pblico. En lo que se refiere a la obligatoriedad de asistir a conciliar la norma establece que es obligatorio para el empleador asistir cuando as lo solicita el trabajador, de lo contrario estar sujeto al pago de una multa. Sin embargo, las partes son libres de llegar o no a un acuerdo conciliatorio, sin que el conciliador tenga obligacin de proponer una frmula de solucin. F. CONCILIACIN EN EL MBITO PROCESAL LABORAL La conciliacin tambin ha sido recogida en la Ley Procesal del Trabajo (Ley N 26636) como una forma especial de conclusin del proceso laboral que puede ser promovida o propuesta despus de la audiencia nica, en cualquier estado del proceso, antes de la sentencia. Las partes son libres de conciliar o no, pero en el caso que arriben a un acuerdo conciliatorio ste tiene valor de cosa juzgada. En el caso de la conciliacin en el proceso laboral no hay obligacin por parte del magistrado de formular una propuesta conciliatoria, lo cual es consecuente con la regulacin de la conciliacin en materia laboral donde el conciliador se limita a buscar el advenimiento de las partes. G. CONCILIACIN EN EL MBITO DE PROTECCIN FRENTE A LA VIOLENCIA FAMILIAR La conciliacin tambin ha sido utilizada como un mecanismo alternativo orientado a la solucin de problemas familiares, que tiene por objeto la solucin del conflicto y la promocin del fortalecimiento de los lazos familiares entre cnyuges, padres y familiares. En este caso la citacin al agresor se efecta bajo apercibimiento de ser denunciado por delito de resistencia o desobediencia a la autoridad, a fin de obligarlo a

comparecer. Sin embargo, en el proceso de conciliacin las partes son libres de arribar o no a un acuerdo, pues finalmente de ellas depende el resultado de la conciliacin. Si se llega a un acuerdo ste tendr el mismo efecto que la sentencia que tiene la autoridad de cosa juzgada y por ello el incumplimiento de la conciliacin concede al Fiscal el derecho de recurrir al Juez de Familia, para exigir judicialmente su ejecucin. En lo que respecta a este tipo de conciliacin no hay obligacin por parte del fiscal de formular una propuesta conciliatoria, a diferencia de lo que sucede con la conciliacin judicial donde formular la propuesta constituye una obligacin del conciliador. IV. ARBITRAJE El arbitraje en el Per se define como un medio de solucin de controversias en virtud del cual las partes acuerdan (convenio arbitral) someter la solucin de determinados conflictos que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relacin jurdica a la decisin (laudo arbitral) de uno o varios terceros (rbitros). La forma de nombramiento de los terceros tambin es acordada por las partes. La celebracin del convenio arbitral depende ntegramente de la voluntad de las partes, pero una vez celebrado obliga a stas y a sus sucesores a la realizacin de cuantos actos sean necesarios para que el arbitraje se desarrolle, pueda tener plenitud de efectos y sea cumplido el laudo arbitral. La libertad de regulacin de esta forma de solucin de controversias no slo abarca la posibilidad de nombrar a los rbitros, sino tambin la de pactar el lugar y las reglas a que se sujeta el proceso arbitral, lo que ha motivado su difusin y aceptacin como medio eficaz de solucin de controversias. Es interesante notar que de acuerdo con lo dispuesto por la Ley General de Arbitraje los rbitros son competentes para promover conciliacin en todo momento y de darse la conciliacin sta trae consigo la conclusin del proceso. En otras palabras, aun dentro de la mecnica arbitral se reconoce la necesidad de contar con otros medios que coadyuven a la solucin definitiva del conflicto. Por las razones expuestas diversas instituciones han adoptado el arbitraje como medio de solucin de sus controversias para determinadas reas o actividades, como son la formalizacin de la propiedad informal, las telecomunicaciones, las concesiones elctricas, la inversin privada en infraestructura, el mercado de valores, entre otros. V. A MANERA DE CONCLUSION Como se puede apreciar, existe una diversidad de medios de solucin de conflictos en el Derecho Peruano cuyo objetivo es constituir una alternativa efectiva para la solucin de los conflictos en la sociedad. Sin embargo, no debemos olvidar que el xito o fracaso de los medios de solucin de conflictos reposa fundamentalmente en nosotros.

En efecto, depende de nosotros promover la solucin de conflictos a travs de medios que privilegien los intereses de las partes y persigan una solucin armnica al conflicto en beneficio no slo de los directamente involucrados sino de la sociedad en general.