Você está na página 1de 23

Da nulidade e da anulao do casamento

Paulo Lins E Silva


Advogado. Membro da Internacional Society of Family Law e da International
Academy of Matrimonial Lawyers.

Art. 1.548. nulo o casamento contrado:
I - pelo enfermo mental sem o necessrio discernimento para os
atos da vida civil;
II - por infringncia de impedimento.
Seguindo a mesma linha do Cdigo Civil vigente, o novo Cdigo
Civil fez tambm a distino entre casamento nulo e anulvel. O primeiro, sem
tempo definido para o decreto sentencial de sua nulidade, portanto imprescritvel,
considerando-se que o ato jurdico nulo jamais existiu, no estabelecendo vnculos
entre as partes envolvidas em tal ato, alis como bem explica Santiago Dantas, em
seu trabalho Direito de famlia e das sucesses, quando afirma: "quando o ato
nulo, a ao que tem o interessado, para fazer declarar a sua nulidade, no
prescreve. Pode ser proposta em qualquer tempo; precisamente porque o ato
nulo, no existe, no vale e toda poca ser oportuna para se demonstrar
judicialmente a sua inexistncia".
1

O casamento , pois, nulo quando celebrado com as infraes
estabelecidas pela ordem legal e por motivos fundados de interesse pblico.
Na doutrina francesa distinguem-se os casamentos inexistentes
dos casamentos nulos por anulao, da mesma forma que se distinguem os atos
inexistentes dos atos nulos, no se ocupando os tratadistas especialmente dos
casamentos nulos e anulveis, pelo princpio geralmente aceito de que no
convm, logicamente, separar as questes de inexistncia e da nulidade dos atos
jurdicos, na forma do comentrio de Julien Bonnecase.
2

Seguindo ainda na mesma linha, na teoria das nulidades no
Direito Civil, de que essa parte uma das mais obscuras que existem nessa
ramificao cientfica do Direito, podemos "partir do prprio conceito de Ihering de
que os contratos so corpos jurdicos, estabelecendo a frmula de que as nulidades
so as molstias que afetam o atojurdico, ou mortalmente - molstias incurveis,
nulidades de pleno direito - ou deixando esperanas de vida - molstias curveis,
nulidades dependentes de resciso", conforme expressa Martinho Garcez.
3

O novo Cdigo Civil estabelece um duplo sentido, considerando
nulo o casamento realizado pelo enfermo mental sem o necessrio discernimento,
no inciso I do artigo 1.548, e j admite que o ato do matrimnio civil poderia ser
anulvel, quando estabelece tal condio no inciso IV do artigo 1.550, ao transmitir
2
em seu texto que " anulvel o casamento do incapaz de consentir ou manifestar,
de modo inequvoco, o consentimento".
Ora, todo o enfermo mental incapaz de consentir, gerando
inclusive a dvida na interpretao das expresses semelhantes em nosso
vernculo como "discernir" e "consentir", quando o prprio Dicionrio Aurlio
estabelece uma vinculao ao ato de discernir com o de julgar, distinguir, conhecer
claro, o que vem a harmonizar com o alcance do verbo incorporado da outra
expresso, consentir, que semelhante a concordar, aprovar, admitir, aquiescer e
anuir. Todo enfermo mental, sem o necessrio discernimento para os atos da vida
civil, desprovido de capacidade para consentir; portanto, pairam dvidas
interpretativas ao analisarmos os dois incisos dos artigos 1.548 e 1.550. No meu
entendimento, seria mais pertinente que fosse excludo o item I do artigo 1.548.
Nos dias atuais, com o avano da rea neurolgica da medicina, um enfermo
mental pode ter momentos de lucidez e consentir com a realizao de seu
casamento, que por sua vez, pelo texto do novo Cdigo Civil, seria totalmente nulo,
quando, na realidade, est mais prximo da anulabilidade, mais compatvel com o
esprito que o legislador incutiu no inciso II do artigo 1.550 do novo Cdigo Civil.
No inciso II do artigo 1.548, o legislador tambm estabelece de
forma genrica que nulo o casamento por infrao de impedimento. Traduz nos
incisos do artigo 1.521 os impedimentos para o casamento, idnticos, dos incisos I
ao VII, aos do Cdigo Civil vigente, que, em suma, com base nos impedimentos
dirimentes, tratava com nfase protetora a constituio da famlia de direito,
aspectos ligados eugenia (consanginidade e afinidade), aspectos de ordem
moral e dos bons costumes, quando veda o matrimnio de casados entre adotantes
e adotados e, finalmente, entre o sobrevivente como condenado por homicdio ou
tentativa de morte contra o seu consorte, esse aspecto no inciso VII. Muito embora
vede o legislador o casamento nessa ltima hiptese, o prprio novo Cdigo Civil e
outras legislaes vigentes estabelecem os critrios para a constituio de uma
unio estvel, o que poderia ser eventualmente a opo dos impedidos de se casar
por tais motivos.
Art. 1.549. A decretao de nulidade de casamento, pelos
motivos previstos no artigo antecedente, pode ser promovida mediante ao direta,
por qualquer interessado, ou pelo Ministrio Pblico. Portanto, o casamento nulo
quando vigoram certos impedimentos que o legislador atribui uma grande
importncia e que de nenhum aspecto possam oportunamente ser os mesmos
sanados. O vnculo est envolvido num princpio dirimente pblico absoluto.
As nulidades so as causas da invalidade do casamento; elas
determinam a ineficcia do ato e assentam-se em motivos de ordem pblica.
Classificam-se em absolutas (quando podem ser invocadas pelo Ministrio Pblico)
e tambm se assentam em motivos de ordem privada (quando so consideradas
relativas mas s podem ser invocadas pelas pessoas em cujo prejuzo foram
3
estabelecidas). Nessa linha de pensamento, a tradicional doutrina de S Pereira:
"quer nos atos jurdicos, quer nos casamentos, o interesse geral que domina as
nulidades absolutas, com esta diferena porm: naqueles a sua posio sempre a
mesma, ao passo que, neste, ele se desloca, e ora est na anulao, ora est na
manuteno do casamento"
4

Para a obteno do ttulo de nulidade do matrimnio,
necessria a postulao no Poder Judicirio de uma ao especfica, tendo por
objeto a sentena declaratria de nulidade do ato jurdico. A parte ativa da lide
poder ser qualquer interessado: o prprio que integrou o ato, herdeiros
necessrios que possuam interesse na nulibilidade do matrimnio, tutores,
curadores ou mesmo o Ministrio Pblico. Por sua caracterstica singular, ou seja,
por no ter sido estabelecido o vnculo da relao jurdica entre as partes, esse tipo
de ao de nulidade imprescritvel.
Qualquer cidado, mesmo que no possua interesse direto na
lide, pode, por meio de documentos que comprovem a incidncia de um
impedimento traduzido nos incisos I a VII do artigo 1.521, mobilizar o Ministrio
Pblico, para que este promova a ao declaratria de nulidade do casamento, por
envolver aspecto que colide com os princpios de ordem pblica que envolvem a
natureza jurdica constitutiva da famlia, protegida pela Constituio.
O prprio artigo 1.529 do novo Cdigo Civil estabelece que os
impedimentos devem ser comunicados e opostos em declarao escrita e
assinada, instruda com as provas do fato alegado que impedem a realizao do
casamento. Ora, se o ato foi realizado e tais provas vierem a ser conseguidas num
futuro prximo ou distante, pouco importa, um ato nulo no tem validade, portanto
poder a referida ao ordinria declaratria de nulidade do ato jurdico ser
intentada por qualquer interessado, inclusive pelo Ministrio Pblico, visando a
proteo da pureza e seriedade do casamento, instituto constitutivo da famlia.
Art. 1.550. anulvel o casamento:
I - de quem no completou a idade mnima para casar;
II - do menor em idade nbil, quando no autorizado, por seu
representante legal;
III - por vcio da vontade, nos termos dos arts. 1.556 a 1.558;
IV - do incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequvoco,
o consentimento;
V - realizado pelo mandatrio, sem que ele ou outro contraente
soubesse da revogao do mandato, e no sobrevindo coabitao entre os
cnjuges;
VI - por incompetncia da autoridade celebrante.
Pargrafo nico. Equipara-se revogao a invalidade do
mandato judicialmente decretada.
4
Os incisos I e II falam sobre a idade mnima para o casamento,
rezada pelo artigo 1.517 do novo Cdigo Civil, quando estabelece que tanto o
homem quanto a mulher podem se casar aos 16 anos de idade, o que diferencia do
Cdigo Civil vigente, que estabelecia como idade nbil para a mulher os mesmos
16 e para o homem 18 anos de idade. O novo legislador, embora tenha fixado tais
idades, deixou flutuante a possibilidade de se contrair matrimnio at mesmo com
idade inferior nbil, quando estabelece no artigo 1.520 a exceo da permisso
do casamento para evitar a imposio ou cumprimento de pena criminal ou no caso
de gravidez da mulher. Seria o caso at mesmo de se possibilitar o casamento de
uma menina de 10 anos de idade que teve sua primeira menstruao precoce e,
em razo de um breve e rpido relacionamento sexual com um jovem de 18 anos
de idade, restou grvida. No existe empecilho em duplo sentido, ou seja, o novo
Cdigo Civil permite o casamento porque resultou em gravidez da mulher e,
eventualmente, para evitar o sancionamento penal do jovem de 18 anos de idade,
quando sabemos que a reforma do Cdigo Penal, em tramitao no Congresso, se
inclina pela descriminalizao da seduo. A nova legislao j nasce com vcio
interpretativo, no que tange aos casos de casamentos excepcionais pelo fator
etrio.
A famlia a bsica instituio da sociedade humana e o
casamento, como se disse acima, o seu ato formal constitutivo. No se pode
conceber, falando seriamente, que no incio de um novo sculo uma legislao
obrigue e imponha aos jovens imaturos, de cuja relao sexual resultou uma
gravidez, que se casem e constituam uma famlia, quando ainda no possuem
discernimento para alcanar os aspectos sublimes da constituio de uma famlia.
O inciso I do presente artigo estabelece a possibilidade
anulatria do casamento de quem no completou a idade mnima para se casar,
fixando o artigo 1.555 e seus pargrafos o prazo de 180 dias, contados do dia em
que completou a maioridade civil, para intentar a anulao do matrimnio. Portanto,
esse um prazo decadencial, pois no se concebe a dilao ou a interrupo do
mesmo. Seria conveniente analisarmos que o prprio novo Cdigo Civil, nos artigos
1.525 e seguintes, estabelece o processo de habilitao matrimonial, em que se
exige que o requerimento para a habilitao seja firmado por ambos os nubentes,
de prprio punho, devendo ser instrudo com a certido de idade ou prova
equivalente. Adita ainda o artigo 1.527 que estando em ordem a documentao, o
oficial extrair o edital, publicar na imprensa local, dando publicidade ao ato
jurdico solene que ser realizado. Os artigos subseqentes, 1.531 e 1.532, ainda
outorgam ao oficial o poder de fiscalizar a documentao da habilitao para o
casamento ser realizado no prazo de 90 dias da eficcia da habilitao. Como
podemos entender o fato de o legislador permitir que se torne anulvel um
casamento de quem no completou a idade mnima para se casar (16 anos)?
Considera o legislador a possibilidade de erro do oficial, de fraude cometida por
5
jovens imaturos ou at mesmo imberbes que pretendem se casar omitindo ou
utilizando documentos falsos envolvendo a respectiva idade? Ou tal anulao se
encaixa justamente nos casos em que o legislador admite o casamento em idade
inferior a 16 anos, quando contrado com os aspectos do artigo 1.520, ou seja, para
cultivar a atenuao de uma pena? Assim, o agente de um crime de seduo se
casaria com uma jovem em idade inferior legal, e, quando a jovem completasse a
maioridade civil, se legitimaria no direito de propor uma ao de anulao de
casamento, no prazo de 180 dias, contados da data em que completou a
maioridade civil. A interpretao dessa norma, conjugada com as demais que
estamos analisando, estimular fraudes constantes e trar a possibilidade de ser o
instituto do matrimnio desvirtuado de seu real objetivo, que o da constituio da
famlia, protegida e amparada pelo Estado, conforme reza a Constituio Federal
em seu artigo 226.
Para harmonizar os aspectos do prazo decadencial para a
propositura de uma ao anulatria, com fundamento no inciso II do artigo 1.550,
legitima o novo legislador, no pargrafo nico do artigo 1.555, as possibilidades da
utilizao pelos representantes legais dos menores ou pelos herdeiros necessrios
destes, estabelecendo igual prazo, ou seja, 180 dias contados do ato jurdico do
matrimnio (quando tiver a interveno dos representantes legais), ou, no caso dos
herdeiros necessrios, contados da data do bito do incapaz.
O inciso III do artigo 1.550 determina que anulvel o
casamento, por vcio da vontade, nos termos dos artigos 1.556 e 1.558 do novo
Cdigo Civil, estabelecendo que somente quando caracterizado o erro essencial
sobre a pessoa do outro cnjuge. Aqui redunda o novo legislador com os mesmos
aspectos que versa o Cdigo Civil vigente, reduz e limita, para efeitos anulatrios,
quando da incidncia do erro essencial, e no o erro interpretado de forma ampla e
irrestrita como a noo inexata e falsa de alguma coisa. Conceitua o legislador o
que significa o dito "erro essencial", alis j interpretado e comentado por Carvalho
Santos em seu Cdigo Civil brasileiro interpretado:
5
"o erro essencial, suficiente
para tornar anulvel qualquer ato, se ele influiu para a declarao da vontade, em
se tratando de casamento no bastante. A lei exige mais; somente o erro
essencial quanto pessoa de um dos cnjuges autoriza o outro, vtima do erro, a
pedir a anulao do casamento; e ainda, assim mesmo o erro essencial quanto
pessoa carece ser de tal gravidade que seja capaz de justificar a anulao, por
tornar insuportvel a vida em comum".
Em suma, o erro tem que ser grave, ou melhor, gravssimo,
envolvendo os aspectos morais.
Na caracterizao do vcio da vontade, a parte lesada deve
evidenciar que se casou com algum cujas condies ou qualificaes eram
diversas das que imaginava e levaram insuportabilidade da convivncia. Teve a
volio de casar com certa e escolhida pessoa que se revestia de condies ideais
6
para a constituio de uma famlia, e, na realidade, ao consentir e expressar sua
vontade, estava ela viciada com a maquiagem ou mesmo pelo dolo do outro
parceiro.
Descreve o legislador os aspectos que permitem a alegao do
erro essencial sobre a pessoa do outro cnjuge nos incisos I a IV do artigo 1.557.
Ainda no artigo 1.550, em seu inciso III, fala o novo Cdigo Civil
da anulabilidade tambm nos aspectos do artigo 1.558, que envolve a vontade
obtida sob constrangimento iminente caracterizado pela coao. No exalou a
liberdade, a condio segura de no estar emitindo, dentro de um natural equilbrio,
a sua vontade necessria para a validade de um ato jurdico, notadamente o mais
solene de todos, que o matrimnio. Portanto, tambm anulvel torna-se o
casamento quando um ou ambos os cnjuges tiveram as respectivas vontades
invadidas por um temor que viciou a inteno sublime de contrair npcias.
O inciso IV tem correlao com o inciso I do artigo 1.548. O novo
Cdigo Civil reduziu a maioridade civil para 18 anos e a idade nbil de ambos os
sexos para 16 anos, muito embora interpretando os artigos 1.551, 1.553 e o 1.520
desse mesmo diploma, podemos admitir casamentos com idade inferior a 16 anos.
Ora, o incapaz de livremente manifestar sua vontade ou consentir, compara-se ao
enfermo mental sem o necessrio discernimento para os atos da vida civil (art.
1.548, inc. I). Ambos esto inviabilizados de serem ativos na relao jurdica
constitutiva do ato solene do casamento, s que o novo legislador estabelece que
no primeiro caso, ou seja, do inciso IV do artigo 1.550, o ato anulvel e no
segundo (art.1.548, inc. I) nulo. Tanto o novo Cdigo Civil como o Cdigo Civil
vigente estabelecem o mesmo prazo, prescricional para a propositura da ao
anulatria, tendo sido apenas modificado o termo a quo. O Cdigo vigente
estabelece o prazo de seis meses, contado da data em que cessou a incapacidade,
e no novo Cdigo Civil conta-se o prazo de 180 dias da data de celebrao do
casamento. Ora, o princpio geral de direito de que os prazos no contam para os
incapazes no est sendo aplicado notadamente quando legitima o prprio menor,
no caso "incapaz de consentir", para iniciar um feito dessa natureza anulatria,
conforme o inciso I do artigo 1.552. O mais habitual ser a inrcia do incapaz
durante sua menoridade civil e, distando mais de 180 dias da realizao do ato
jurdico, ficar ele sacramentado, certo e consagrado. Inviabiliza-se qualquer
iniciativa anulatria, por no ter o prprio incapaz tomado uma iniciativa que no
meu entender somente poderia ser inaugurada por intermdio de representante
legal ou quando atingisse a maioridade civil. O legislador, como padro desse novo
Cdigo, traz regras incomuns, no enraizadas em nossos mores e de futura
aplicao dificultosa e insegura para a cidadania.
importante verificarmos que nas prprias regras encontramos
sada para o "menor que no atingiu a idade nupcial" (art. 1.553). Ele poder,
quando atingi-la, intentar ao anulatria. O mesmo legislador, de forma distinta,
7
dando autonomia ao menor, inclusive com prazos fatais (inc. I do art. 1.552 e inc. I
do art. 1.560).
O inciso V do artigo 1.550 inaugura um princpio no novo Cdigo
Civil. Muito prximo do erro ou num sentido inverso de uma reserva mental,
estabelece o legislador que anulvel o casamento realizado por procurao
quando 0 outorgado estivesse de boa-f utilizando um mandato j anteriormente
revogado, sem seu conhecimento. Ressalva apenas que tal anulao no poder
ser intentada pelos mandatrios se, aps o ato solene, tiver sobrevindo coabitao
entre os cnjuges. Vivemos na era da informtica, da rapidez nos meios da
comunicao eletrnica, que ultrapassaram a agilidade do fax. Ora, ser crvel que
o outorgante no tenha tempo suficiente para cassar uma procurao
anteriormente firmada para o fim especfico da realizao nupcial? Esse inciso ser
de pouca ou nenhuma aplicao, embora seja novidade sua insero no campo da
invalidade do casamento. Estabelece tambm o legislador que tal no se aplica
quando sobrevenha uma coabitao entre os cnjuges. No prprio campo do direito
dos conviventes no se chegou ainda a uma interpretao unssona no que tange
expresso coabitao, se considerada uma permanente e constante vida sob o
mesmo teto ou simplesmente residir em imveis distintos, com pernoites revezados
na residncia de uma ou da outra parte. Seria o caso de se engendrar uma fraude,
ao se constituir mandatrio para a representao no ato jurdico, requerendo-se
dias aps a assinatura, mas antes da realizao do ato, a respectiva cessao dos
efeitos da outorga junto Notaria Civil. Conviveriam em residncias distintas e
qualquer motivo torpe ou pueril, justificando um rompimento, daria continuidade
cincia da revogao ao mandatrio. No existe prazo estabelecido nem clara a
aplicao dessa nova regra.
O mesmo legislador fala no pargrafo nico desse mesmo artigo
1.550 que "equipara-se revogao a invalidade do mandato judicialmente
decretada". Outra vez, procura-se remendar os termos de um inciso (V) de um
artigo que raramente ser utilizado por nubentes ou cnjuges.
O artigo VI fala da incompetncia da autoridade celebrante. A Lei
de Registros Pblicos (n. 6.015/73) regula as formalidades do ato jurdico do
casamento, no que tange autoridade celebrante (que pode ser inclusive religiosa
ou mesmo civil), sendo estas reguladas pelos Cdigos de Organizao Judiciria
de cada Estado. Em alguns existe a funo do Juiz de Paz, noutros os equivalentes
aos antigos Pretores, os prprios Magistrados e at mesmo os Oficiais Titulares
dos Cartrios de Registro Civil.
O novo Cdigo Civil peruano, promulgado em 1985, trata dessa
matria em seu artigo 277, inciso 8, quando expressa: "de quem, de boa f o
celebra ante funcionrio incompetente, sem prejuzo da responsabilidade
administrativa, civil ou penal do respectivo funcionrio. A ao corres onde
8
unicamente ao cnjuge ou cnjuges de boa f e deve ser interposta dentro de seis
meses seguintes celebrao do matrimnio".
No mesmo sentido o Diploma Civil chileno editado ainda no
sculo XIX (1884), que ainda vige, e trata da matria em seu artigo 16, na Lei de
Matrimnio Civil.
O Cdigo Civil vigente (art. 208) considera nulo o casamento
contrado perante autoridade incompetente. Se no reclamada pelas partes
interessadas no prazo de dois anos, considera-se tal nulidade sanada.
Chegamos concluso que na lei civil vigente, mais uma vez, o
formalismo do ato sobrepuja a sua substncia. A competncia do magistrado
preterida devia ser causa de anulao do casamento, mas nunca de nulibilidade.
No novo Cdigo Civil a regra e o prazo prescricional so mantidos (art. 1.560-II),
mas considera o legislador que caso de anulao e no de nulibilidade, sendo
mais correto esse entendimento.
Acresce tambm o legislador, neste artigo 1.550, pargrafo
nico, em que equipara revogao a invalidade do mandato judicialmente
decretada. uma redundncia desnecessria, pois a outorga revogada tem sempre
o alcance de um mandato judicialmente cancelado, por deciso ou decreto judicial.
Art. 1.551. No se anular, por motivo de idade, o casamento de
que resultou gravidez.
Mister distinguir a procriao da constituio de uma famlia. Um
novo Compndio Civil, que se diz moderno e atual por ter retirado a possibilidade
anulatria do casamento por ausncia de virgindade da mulher, no pode ter
inserido texto como o presente artigo, que bem se harmoniza com outro aberrante:
0 1.520 do NCC.
Ora, uma jovem imatura, cujo corpo adquira uma precocidade
hormonal a ponto de ter sua primeira menstruao aos 10 anos de idade, pode
obviamente engravidar, mas no constituir uma famlia, pois sua experincia de
vida ainda muito tenra.
Por esse motivo, conjugando os dois artigos (1.520 e 1.551),
conclumos que ser permitido o casamento de menores com idade inferior nbil,
desde que tenha havido a confirmao da gravidez, evitando o sancionamento
penal do homem, se imputvel ( 18 anos), pelo crime da seduo. Ou mesmo,
noutra hiptese, pode ser realizado um casamento entre uma jovem de 10 e um
rapaz de 14 anos, se numa experincia de curiosidade sexual natural tenha a
primeira engravidado. O mais grave nessa ltima hiptese que, realizado o ato
jurdico do casamento, no poder ser ele anulado pelo fator etrio. Parece que
no estou vivendo no incio do sculo XXI, pois sinto no atual legislador doses de
rigorismos falsos, comuns na fase medieval ou mesmo no final do sculo XIX,
quando os pais eram os responsveis pela indicao dos namoros, noivados e
casamentos de seus descendentes. As famlias eram muitas vezes constitudas por
9
interesses materiais, polticos e econmicos, numa rica sociedade rural, ainda com
ranos de fases feudais advindas do Velho Mundo.
Enquanto a cincia desenvolve mtodos anticonceptivos e de
inseminao artificial, enquanto se discute a formao de clones humanos e a
locao de teros, ainda vemos regras que impem casamentos e vedam sua
anulao quando se trata da gravidez de menores com idade inferior nbil.
Art. 1.552. A anulao de casamento da menor de dezesseis
anos, ou do menor de dezoito anos, ser requerida:
I - pelo prprio cnjuge menor;
II - por seus representantes legais; III - por seus ascendentes.
Cuida agora o legislador da legitimidade ativa e do interesse
para relao jurdica processual de natureza anulatria de casamento.
O Cdigo Civil vigente, em seu artigo 9, trata da maioridade civil
e das condies para a aquisio e o exerccio pleno dos atos que a vida civil
subjetiva aos cidados quando cessa a incapacidade relativa ou absoluta. O
referido artigo estabelece que a menoridade termina aos 21 anos de idade,
admitindo tambm antes dessa idade quando emancipado, aps os 18 anos de
idade, pelo casamento, pelo exerccio de emprego pblico efetivo, pela colao de
grau superior ou pelo estabelecimento civil ou comercial com economias prprias.
O novo Cdigo Civil teve tambm como caracterstica a reduo
da maioridade civil dos 21 para os 18 anos e estabelece em seus artigos 4e 5
que os maiores de 16 anos so considerados relativamente capazes, podendo
realizar alguns atos excepcionais da vida civil e, novamente nesse ltimo artigo,
enfatiza que se adquire a maioridade civil pelo casamento (inciso II).
Na anlise do artigo que ora se comenta, o inciso I somente
legitimaria o menor de 16 anos de idade a se tornar ativo numa ao anulatria de
casamento, se tiver casado, nos casos excepcionais j tratados nos artigos
anteriores, isto , que tenha contrado npcias, representado por seus
responsveis, com fundamento no artigo 1.520 e/ou no artigo 1.551. Com a
aquisio desta forma da capacidade plena, ou seja, da maioridade civil, poderiam
os jovens individualmente postular a anulao de seus respectivos casamentos,
antes mesmo da idade nbil, como reza o artigo 1.552-I.
No inciso II, possibilita a propositura da anulao de casamento
por seus representantes legais. Ora, se o menor de 16 anos de idade j adquiriu
sua capacidade plena de ao para os atos da vida civil, no vejo a necessidade de
criar novo inciso, no mesmo artigo do novo Cdigo Civil, que ressuscite e devolva
ao representante legal a capacidade de agir em nome do cnjuge menor a ao
desta natureza. A entendo que o legislador intencionou outros casos excepcionais
em que o cnjuge menor, que j adquirira a capacidade plena, esteja acometido de
algum mal que no o legitime prtica dos atos da vida civil.
1O
No inciso II, volta com outras letras a transmitir o mesmo sentido
do inciso II do artigo 1.550. Normalmente, os menores possuem como
representantes legais seus ascendentes, o que inocorre em casos excepcionais. Se
emancipados pelo casamento, no teriam mais a necessidade de serem
representados em aes anulatrias por seus representantes legais (inciso II) e
nem por seus ascendentes (inciso III). S compreendo esses dois incisos do artigo
1.552 como um excesso de zelo incomum do novo legislador ou uma coliso de
sentido e alcance na interpretao das novas regras. Ou se emancipa com o
casamento ou continua o cnjuge menor, de idade inferior nbil, vinculado aos
seus representantes legais ou ascendentes para os atos da vida civil. Isso
evidencia a dubiedade e insegurana que caracterizam esse novo diploma.
Art. 1.553. O menor que no atingiu a idade nupcial poder,
depois de complet-la, confirmar seu casamento, com a autorizao de seus
representantes legais, se necessria, ou com suprimento judicial.
O menor de idade inferior nbil, como j comentamos, que
tenha se casado com autorizao de seus representantes legais ou ascendentes,
pelo que se l da nova legislao, adquire a capacidade para a vida civil (art. 5,
nCC). Ora, com sua capacidade plena e absoluta, outorgada pela legislao que
incrivelmente permite a constituio de uma famlia legtima (casamento) por
infantes e imaturos, volta a trazer a insegurana sociedade quando devolve aos
mesmos menores "casados" o direito de ratificar ou no o ato jurdico do
matrimnio, quando atingirem a idade nbil, com a autorizao de seus
representantes legais, se necessrio, ou com o suprimento judicial. Chegamos a
mais uma situao flagrantemente dbia do novo legislador. Ou com o casamento
se adquire a capacidade plena civil, conforme estabelece o artigo 5 do novo
Cdigo Civil, ou ainda na fase da complementao da idade nbil se tem por dever
a ratificao do casamento, ainda mais se imperiosa a participao em tal ato do
representante legal do menor ou ainda com o suprimento judicial. Quem seria
legitimado para a iniciativa do suprimento? O representante legal no necessita,
pela leitura do artigo 1.553. O menor, por sua vez, j poderia ter realizado atos da
vida civil como uma compra e venda de imveis, por sua conseqente
emancipao pelo casamento, mas agora, j capaz, teria de ratificar sua
capacidade, adquirida anteriormente com o casamento realizado antes da idade
nbil? Ou ser que o legislador facultou, no imps? A regra seria de utilizao
meramente facultativa. O legislador autorizaria um casamento antes da idade nbil,
mas ratificvel tal ato jurdico aps a complementao dessa idade pelas partes
envolventes?
Com todo o respeito, outra regra insegura e plena de dubiedade.
Art. 1.554. Subsiste o casamento celebrado por aquele que, sem
possuir a competncia exigida na lei, exercer publicamente as funes de juiz de
casamento e, nessa qualidade, tiver inscrito o ato no Registro Civil.
11
O comentrio a essa regra est inserido nos termos que
analisamos o inciso VI do artigo 1.550. O princpio geral do direito de "in dubio pro
matrimonio" perfeitamente aplicvel a essa norma jurdica.
Outrossim, com o advento da Constituio de 1988 e das Leis n.
8.971/94 e n. 9.278/96, todo ato formal que no tenha obedecido as regras solenes
inerentes ao casamento serviro oportunamente de prova incontestvel para a
caracterizao de uma unio estvel, recebendo igualmente do Estado a proteo
jurdica idntica e sem qualquer discriminao, pelo princpio isonmico que norteia
a Carta Magna e o novo Cdigo Civil.
A inscrio do ato religioso ou mesmo civil, na circunscrio, tem
o prazo de 30 dias ditado pela Lei n. 6.015/73, que no infalvel e nem
decadencial. comum as habilitaes de casamento por ambos os cnjuges
firmadas serem inscritas alm do prazo estabelecido no citado diploma, pois muitas
vezes o Registro Civil distante dos lugarejos onde as famlias rurais se constituem
e dentro de suas culturas realizam o casamento.
Art. 1.555. O casamento do menor em idade nbil, quando no
autorizado por seu representante legal, s poder ser anulado se a ao for
proposta em cento e oitenta dias, por iniciativa do incapaz, ao deixar de o ser, de
seus representantes legais ou de seus herdeiros necessrios.
1 O prazo estabelecido neste artigo ser contado do dia em
que cessou a incapacidade no primeiro caso; a partir do casamento, no segundo; e,
no terceiro, da morte do incapaz.
2 No se anular o casamento quando sua celebrao
houverem assistido os representantes legais do incapaz, ou tiverem, por qualquer
modo, manifestado sua aprovao.
A presente regra tem vinculaes com o artigo 1.550, inc. I, e
artigos 1.517, 1.520,1.553, bem como com o artigo 5do novo Cdigo Civil.
O artigo 1.550, em seu inciso II, fala da anulabilidade do
casamento do menor em idade nbil, quando no autorizado por seu representante
legal, vindo agora o artigo 1.555 estabelecer o prazo para o ingresso da ao de
anulao do casamento, em 180 dias, por iniciativa do prprio incapaz, contado do
dia que deixou de ser. Estende tambm a possibilidade do mesmo prazo a seus
representantes legais ou a seus herdeiros necessrios, sendo que o prazo para a
propositura da ao contaria a partir do casamento, para os representantes legais,
e da morte do incapaz, para os herdeiros necessrios.
Em suma, o caput do artigo redundado no pargrafo primeiro
do mesmo enunciado, apenas trazendo o legislador maior clareza e objetividade
nesse ltimo pargrafo.
A seguir, no 2do artigo 1.555, estabelece que no se anular
o casamento em que de forma direta ou indireta tiveram participado ou "assistido os
12
representantes legais do incapaz, ou tiverem, por qualquer modo, manifestado sua
aprovao".
Estamos falando do menor em idade nbil, portanto, com 16
anos completos.
Portanto, a nova regra parece incua e ao mesmo tempo
redundante se tomarmos leitura atenta aos artigos 1.550, 1.517, 1.520 e tambm
ao artigo 5.do novo Cdigo Civil. infantil crermos que um menor entre 16 e 18
anos de idade possa de forma simples e fcil providenciar a habilitao de seu
casamento frente a autoridade do Registro Civil. A prpria aparncia natural do
relativamente incapaz criaria um obstculo para a admisso de seu processo de
habilitao. Caberia a esse prprio menor a iniciativa quando completasse os 18
anos de idade para propor a ao anulatria, no prazo de 180 dias da aquisio da
maioridade civil ( 18 anos).
Os representantes legais teriam o prazo para requerer a
anulao, contado o mesmo prazo (180 dias) da data do ato jurdico. Ora, e se
eventualmente no tiveram conhecimento da data solene da realizao do ato?
Melhor seria que a legitimidade para a interveno no Poder Judicirio fosse
contada da data em que tiveram cincia de qualquer forma do ato e no da
realizao deste, o que traria tambm outras inseguranas interpretativas.
Os herdeiros necessrios poderiam propor feito anulatrio da
data do bito do incapaz. Essa possibilidade apenas seria oportuna se o menor
nbil tivesse realizado seu casamento por um regime de bens em que o patrimnio
fosse comunicativo, o que no meu entender seria uma rarssima exceo, que,
alm de conseguir se casar com tal idade diante de uma autoridade competente,
ainda teria de se submeter realizao formal de um pacto antenupcial, firmado
diante de outra autoridade notarial competente.
Culmina o legislador com o bvio, ou seja, a inviabilidade
anulatria em decorrncia de qualquer forma participativa dos representantes legais
do menor. Ora, se o casamento um ato extremamente solene e formal, no qual a
sua publicidade condio para a validade do ato, como poderamos conceber da
participao dos representantes legais no recinto onde estava realizando o ato,
sem que os mesmos tivessem participado objetivamente do processo habilitatrio.
bisonho esse entendimento, muito fantasioso e fora da realidade do que a norma
sria e objetiva deveria conter. So fatores praticamente impossveis de ocorrer e
que no mereceriam o destaque dado pelo legislador.
Art. 1.556. O casamento pode ser anulado por vcio da vontade,
se houve por parte de um dos nubentes, ao consentir, erro essencial quanto
pessoa do outro.
A nova legislao estabelece que o casamento pode ser anulado
por vcio de vontade de um dos nubentes, se houver, por parte deste, ao consentir
13
erro essencial quanto pessoa do outro cnjuge. O novo Cdigo traduz a regra
subseqente o que erro essencial.
Como todo ato jurdico, o casamento s vlido se isento de
vcios. De todos os vcios, somente so considerados no casamento o erro e a
coao. Alis, como bem explica Orlando Gomes,
6
"por essa teoria, os vcios do
consentimento so apenas o erro e a coao, submetidos a regras particulares. O
dolo no vicia o casamento. Na Frana, justifica-se sua excluso, invocando-se a
famosa frase de Loysel: no casamento, engana quem pode. Evidente, no entanto,
que pode determinar a anulao do casamento, se for a causa de um erro, dos que
viciam o casamento".
O legislador, no artigo seguinte, descreve qual o erro essencial
que justifica a anulao do casamento, e o artigo 1.558 d nfase para a coao.
No afasto a possibilidade de um casamento ser realizado por
simulao, em que as partes envolventes no ato jurdico pretenderiam obter
vantagens ilcitas de terceiros com a utilizao do matrimnio, o que deveria de ser
denunciado ao Ministrio Pblico, para que se legitimasse na condio ativa para a
propositura da ao. Ou at mesmo eventualmente os herdeiros necessrios
poderiam intervir como autores, quando comprovassem que o casamento teve por
objetivo formalizar uma relao sucessria entre as partes com o objetivo de uma
vantagem para um ou para os dois cnjuges. O mesmo ocorreria, para fins de
benefcio previdencirios, post mortem. muito complexo e subjetivo esse
entendimento, mas no afasto nos dias atuais a possibilidade de ser engendrado o
ato com finalidade distinta da constituio de uma famlia.
Art. 1.557. Considera-se erro essencial sobre a pessoa do outro
cnjuge:
I - aquilo que diga respeito sua identidade, sua honra e boa
fama, sendo esse erro tal que o seu conhecimento ulterior torne insuportvel a vida
em comum ao cnjuge enganado;
II - a ignorncia de crime, anterior ao casamento, que, por sua
natureza, torne insuportvel a vida conjugal;
III - a ignorncia, anterior ao casamento, de defeito fsico
irremedivel, ou de molstia grave e transmissvel, pelo contgio ou herana, capaz
de pr em risco a sade do outro cnjuge ou de sua descendncia;
IV - a ignorncia, anterior ao casamento, de doena mental
grave que, por sua natureza, torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge
enganado.
A teoria do erro essencial no matrimnio, pela sua ndole, pela
caracterstica sui generis do contrato e pelos interesses sociais que a ele se ligam,
totalmente diversa da teoria do erro, nos atos jurdicos ordinrios, como explica
Demolombe.
7

14
No mesmo sentido, entende Pothier,
8
quando reconhece que
todas as vezes que "a considerao da pessoa com quem se contrata, entra por
qualquer causa no contrato, o erro destri o consentimento e torna o contrato nulo.
Nos dias atuais, no mais interpretamos como condio de
nulidade mas sim de anulao, pois se devolve ao cnjuge enganado as
possibilidades subjetivas da caracterizao do erro para justificar a anulao do
ato. O erro no passa de um estado da mente, que por defeito do conhecimento do
verdadeiro estado das coisas impede uma real manifestao da vontade. "Casei-
me com uma pessoa que na realidade era outra."
Eduardo Espnola,
9
esclarece que "h erro essencial de pessoa,
desde que pela considerao de suas qualidades individuais, que entra no
atojurdico como parte de sua realizao, influindo e determinando a formao da
vontade, a fim de constituir o ato do casamento, a pessoa que se matrimonia no
corresponde habilitao da pessoa para matrimoniar-se.
Tanto o homem como a mulher podem ser vtimas de erro
quanto s qualidades das pessoas, repercutindo na natureza da prpria relao
jurdica em constituio. O erro, por sua prpria qualidade essencial, vicia o ato do
casamento em sua substncia. Convenhamos apenas que o erro essencial de
pessoa de tal natureza importante que, segundo a subjetiva concepo geral de
vida e a experincia, o iludido no teria realizado o ato se soubesse da realidade. O
erro essencial de pessoa se assenta sobre sua ignorncia e desta se distingue
virtual e potencialmente, pois da ausncia completa do conhecimento do fato
prejudicial que se evidencia a ignorncia em que o erro se forma, impedindo que a
vontade se manifeste com todo o alcance pretendido. Dessa forma, o erro essencial
sobre a pessoa do outro cnjuge s invalida o casamento porque tem ao sobre a
vontade do cnjuge enganado, determinando que tal vontade no se pronunciasse
em caso de conhecimento das circunstncias imprevistas, s verificadas aps a
consumao do ato jurdico.
O inciso I do artigo 1.557 fala da identidade, da honra e boa
fama, sendo que esse erro, conhecido depois do casamento, torne insuportvel a
vida em comum. Ora, vivemos no incio de um sculo em que os meios de
comunicao so evoludos, permitindo a todos acesso s redes de informtica e
"sites" diversos, nos quais podemos perquirir o passado e as origens de um
pretendente ao matrimnio. Tal regra poderia ser aceita no incio do sculo, alis
como existia no bojo do prprio Cdigo Civil vigente. Mas j que estamos, diante de
um novo compndio, no vejo como a identidade, a honra ou a extrema
subjetividade da boa fama possam ser elementos importantes, hoje, para
caracterizar um erro essencial que torne insuportvel a vida em comum, justificando
o decreto anulatrio do casamento. Boa fama para o cnjuge enganado pode no
ser interpretada assim pelo prprio magistrado que est analisando o feito na fase
15
probatria. So excessivamente pessoais as consideraes desse inciso, que a
meu ver se transforma em outra regra incua trazida pelo legislador.
O inciso II fala de ignorncia de crime anterior ao casamento,
que d tambm o clima de insuportabilidade vida em comum. Voltamos mesma
tecla quando afirmamos que vivemos na era da informtica, em que os meios de
pesquisas facilitam s partes saber com quem est saindo, namorando ou casando.
A natural convivncia dos casais, inclusive sexual e de coabitao, leva
intimidade, facilitando o conhecimento da vida anterior de ambos envolvidos na
relao afetiva que resultaria no matrimnio. Ningum normalmente se casa com a
pessoa que conheceu nas ltimas horas. At mesmo o processo de habilitao
toma, aproximadamente, mais de 15 dias, para a autorizao do matrimnio,
apenas se excepcionando os raros casos de antecipao desse prazo, e assim
mesmo autorizada pelo juiz ou autoridade competente. Os meios de divulgao da
imprensa esto diariamente evidenciando os crimes, notadamente os que poderiam
repercutir a ponto de tornar insuportvel a convivncia o seu conhecimento
posterior ao casamento.
O inciso III fala de problemas mdicos envolvendo defeitos
fsicos irremediveis, molstias graves e transmissveis capazes de pr em risco a
sade do cnjuge enganado ou a da descendncia das partes envolvidas.
Novamente voltamos a enfatizar que vivemos noutra era. Todos
os defeitos fsicos das partes so hoje previamente conhecidos pelos nubentes,
que depois de casados no podero em proveito prprio denunci-los com o
objetivo de obter uma anulao de casamento. Isso poderia ser interpretado como
uma verdadeira simulao das partes envolvidas, visando o desfazimento do
vnculo, notadamente quando para essa finalidade o novo legislador outorgou o
prazo de trs anos.
O legislador no previu a possibilidade anulatria do casamento
por ausncia da virgindade da mulher, o que no se coaduna com a modernidade
exigida em um novo Cdigo Civil. Teremos ento que buscar na epilepsia, sfilis,
tuberculose, morfia e na lepra as doenas mais comuns da dcada de 10 a 50 do
sculo passado que justificavam o decreto anulatrio do casamento, por
desconhecimento prvio do cnjuge enganado. Podemos hoje admitir, com o
avano da medicina, que muitas dessas molstias j so curveis ou, quando no,
facilmente visveis. Repetimos que os nubentes de hoje j experimentam a
convivncia prvia e salutar ao casamento, optando pela constituio da famlia,
pelo casamento ou mesmo pela unio estvel, ambos garantidos pela prpria
Constituio em seu artigo 226. Os defeitos fsicos como sexo dbio, pnis duplo,
infantilismo, elefantase rabe, hrnias inguinais volumosas, ulceraes no pnis ou
mesmo amputao deste seriam os motivos de antigamente para justificar uma
anulao de casamento por desconhecimento prvio do cnjuge. Hoje, no vemos
como esses males possam justificar uma ao anulatria, pois o conhecimento
16
prvio do corpo ou mesmo a convivncia dos nubentes afastam por completo a
eficcia dessa norma, mais adequada ao princpio do sculo passado.
O inciso IV fala de doena mental grave que por sua natureza
torne insuportvel a vida em comum. Seria talvez o nico item admissvel do artigo
1.557, pois a doena mental, muitas vezes, surge ou se exterioriza
independentemente de nossa vontade, muito embora os exames neurolgicos j
possam antever tais males, quando realizados com antecedncia. Uma
esquizofrenia ou uma psicose manaco-depressiva, descobertas durante os
primeiros anos da vida conjugal, justificariam o processo anulatrio.
Art. 1.558. anulvel o casamento em virtude de coao,
quando o consentimento de um ou de ambos os cnjuges houver sido captado
mediante fundado temor de mal considervel e iminente para a vida, a sade e a
honra, sua e de seus familiares.
O artigo 1.560, em seu inciso IV, d o prazo de quatro anos para
efeitos do incio do processo anulatrio.
Os coactos tm falta de liberdade para consentir, exercida que
a coao fsica ou moral, para se obter o consentimento por sugesto, por medo ou
mesmo pela fora. Clvis Bevilqua
10
comenta que "na coao moral h a `vis
compulsiva' e na fsica a `vis absoluta' que a violncia. Tanto o coacto moral,
quanto o coacto fsico tanto aquele que est num estado de esprito tal que perde a
energia moral e a espontaneidade de querer, realizando automaticamente tudo o
que lhe existe, quanto aquele que se submete ao desenvolvimento de uma forma
material irresistvel, so impedidos de casar, pelo que so nulos os seus
casamentos, se provadamente celebrados na constncia da coao fsica ou
moral".
A doutrina falava que para a coao viciar a manifestao da
vontade para o casamento, deveria ser fundada em temor de dano sua pessoa,
sua famlia ou a seus bens, em condies iminentes, de tal sorte que para se
qualificar a coao, seria necessrio que a declarao do consentimento do
nubente no se fizesse, se essa vontade fosse expressa livremente. a violncia
atuando sobre a formao da vontade jurdica, tirando-lhe no a conscincia, o
conhecimento exato do negcio e dos efeitos de sua declarao, mas a
espontaneidade que deve existir quando o processo normal.
Ser admitido que nos dias atuais um coacto possa denunciar
que se casou nesse estado e somente tenha constatado tal status quatro anos
aps? Essa outra aberrao do novo Cdigo Civil que infernizar o Poder
Judicirio com aes abusivas. Ser facilitado o conluio jurdico, pois o casal
poder tentar obter anulao de casamento, quando separados de fato h mais de
dois anos ou de direito h mais de um, poderiam obter simplesmente o divrcio,
finalizando da mesma forma o vnculo que criaram no ato jurdico do matrimnio.
Vamos ter a indstria da anulao de casamento suplantando o divrcio.
17
Essa outra falha grave do novo legislador, que outorga um
prazo muito extensivo para o incio do processo anulatrio, com base na
coao que um estado de esprito iminente, exteriorizado pelas
prprias partes, notadamente quando o matrimnio um ato solene ad
solemnitatem com caractersticas singulares para sua realizao. Poderia fingir ou
maquiar o nubente diante do juiz de paz ou da autoridade que celebrar o
casamento? E, mesmo assim, seu estado de coacto, somente o evidenciaria
passados quatro anos, quando ele se utilizaria, um dia antes desse momento, da
possibilidade anulatria do casamento por tal motivo, ou seja, a coao?
repudivel essa nova regra que favorecer fraudes e simulaes no Poder
Judicirio.
Art. 1.559. Somente o cnjuge que incidiu em erro, ou sofreu
coao, pode demandar a anulao do casamento; mas a coabitao, havendo
cincia do vcio, valida o ato, ressalvadas as hipteses dos incisos III e IV do artigo
1.557.
evidente que o ativo de uma relao jurdica processual em
feitos anulatrios de casamento tem de ser a parte lesada ou ofendida, cujos vcios
envolvidos no ato justificaro a propositura da lide. Veda-se a utilizao da prpria
torpeza para a obteno de vantagens no Poder Judicirio. Ressalva o novo
legislador que o ato seria validado se houvesse a coabitao com a cincia do
vcio, apenas afastando os aspectos dos incisos III e IV do artigo 1.557, que tratam
justamente do defeito fsico irremedivel, molstias graves, transmissveis por
contgio ou herana, e o desconhecimento de doena mental grave anterior ao
casamento, e, em qualquer hiptese, com evidncia da insuportabilidade da vida
em comum.
Voltamos a bater na mesma tecla. O legislador deu s partes a
faculdade de utilizar o Poder Judicirio para tornar anulvel um casamento em
prazos mais extensos quando poderiam, por outros meios mais cristalinos,
conseguir o mesmo objetivo, ou seja, o desfazimento do vnculo por meio da
propositura de um divrcio pelo fator temporal. A prova da coabitao seria a
defesa do passivo para evitar a anulao do casamento por tais motivos. Tal prova
muito subjetiva e sua aceitao estimula em demasia a utilizao de fraudes. A
alegao do autor de ao dessa natureza, com tais motivos, por exemplo de
coao, no sendo no prazo legal contestado, qual seria a posio da defensoria
do vnculo ou do Ministrio Pblico para afirmar que estariam as partes num
evidente conluio, visando obter o cancelamento do matrimnio mediante um feito
anulatrio? Que elementos teriam o parquet e o rgo defensor do vnculo para
provar uma coabitao?
Ora, como dissemos, vivemos um mundo distinto, onde as partes
j convivem antes mesmo da constituio do matrimnio. Os nubentes j se
conheceram intimamente e no existem mais tabus ou segredos que possam
18
caracterizar ou levar um casamento a ser realizado por coao, e as doenas
graves e transmissveis j so conhecidas pelos prprios nubentes durante o
perodo de namoro e da prvia convivncia, to comum nos dias atuais. Apenas
admito que uma doena mental poderia evidenciar seu surgimento durante o
perodo crtico inicial do casamento, ensejando uma anulao do matrimnio, com
evidncia da prova de acometimento desse mal incurvel e muitas vezes
transmissvel descendncia, segundo algumas verses clnicas.
Art. 1.560. O prazo para ser intentada a ao de anulao de
casamento, a contar da data da celebrao, de:
I - cento e oitenta dias, no caso do inciso IV do art. 1.548 (1.550)
II - dois anos, se incompetente a autoridade celebrante;
III - trs anos, nos casos dos incisos I a IV do art. 1.557;
IV - quatro anos, se houver coao.
1 Extingue-se, em cento e oitenta dias, o direito de anular o
casamento da menor de dezesseis anos e do menor de dezoito, contado 0 prazo
para o menor do dia em que perfez essa idade; e da data do matrimnio, para seus
representantes legais ou ascendentes.
2Na hiptese do inciso V do art. 1.550, o prazo para anulao
do casamento de cento e oitenta dias, a partir da data em que o mandante tiver
conhecimento da celebrao.
O Cdigo Civil vigente estabeleceu o prazo mximo para os
feitos anulatrios de casamento em dois anos, considerando-o inclusive
decadencial.
O novo legislador veio a criar diversidade de prazos, j aqui
comentados nas linhas anteriores.
No poderia ter sido alterada a extenso desses prazos para a
anulao do casamento. Tal modificao somente trar a possibilidade do estmulo
das fraudes e dos conluios de partes, visando obter uma anulao de casamento
ao invs do divrcio, por mero capricho.
O inciso I fora objeto de apreciao quando dos comentrios que
fizemos do inciso IV do artigo 1.550, cuja redao que nos foi entregue pela
relatoria da Comisso de Reviso do Cdigo Civil imprimiu o artigo 1.548, que no
possui inciso IV.
O inciso II desse artigo 1.560 tambm j foi objeto de comentrio
quando falamos sobre o artigo 1.554.
O inciso III tambm comentamos ao falarmos sobre os incisos I a
IV do artigo 1.557, em que enfatizamos as crticas do prazo longo de trs anos para
o ingresso de ao anulatria de casamento.
Tambm nos manifestamos sobre o inciso IV quando
comentamos os artigos 1.558 e 1.559, em que a tnica fora tambm o exagero do
prazo para o incio de feito anulatrio, notadamente quando estiver caracterizada a
19
coao, to exteriorizada pelas partes diante de uma autoridade imparcial que ali
est para presidir a formalizao do ato jurdico.
O 1 desse artigo repetido pelo artigo 1.555 e seus
pargrafos, que foram tambm aqui comentados em linhas anteriores.
O 2desse artigo tambm envolve os comentrios do inciso V
do artigo 1.550 e tambm de seu pargrafo nico. Ora, em qualquer hiptese a
aplicao do princpio in dubio pro matrimonio se reflete nessa regra. O atual
legislador preocupou-se em evidenciar que a simples coabitao das partes
invalida a possibilidade anulatria, nos casos de erro ou de coao, pela expresso
do artigo 1.559. Portanto, nos dias atuais no se concebe que uma demora na
revogao de um mandato especfico para a realizao de um casamento por
outorga possa levar tanto tempo que o mandante no conhea que o ato jurdico
formal fora realizado com poderes extintos por sua iniciativa antes mesmo da
utilizao pelo mandatrio no ato solene constitutivo do matrimnio.
Art. 1.561. Embora anulvel ou mesmo nulo, se contrado de
boa-f por ambos os cnjuges, o casamento, em relao a estes como aos filhos,
produz todos os efeitos at o dia da sentena anulatria.
1 Se um dos cnjuges estava de boa-f ao celebrar o
casamento, os seus efeitos civis s a ele e aos filhos aproveitaro.
2 Se ambos os cnjuges estavam de m-f ao celebrar o
casamento, os seus efeitos civis s aos filhos aproveitaro.
Estamos diante do que a doutrina denomina de casamento
putativo e seus efeitos.
O Cdigo Civil vigente trata dessa matria em seu artigo 221. A
boa-f entra como elemento restritivo no s da nulidade como tambm da
anulao dos casamentos eivados de vcios insanveis ou mesmo sanveis. Assim,
embora nulo ou anulvel, quando contrado de boa-f, por ambos os cnjuges, o
casamento, em relao a estes como aos filhos, produzir todos os efeitos civis,
desde a data de sua celebrao.
A referida boa-f cria uma circunstncia especial, em favor de
um ou de ambos os cnjuges, que consiste na ignorncia das partes ou na de uma
delas sobre a existncia de algum impedimento para a concretizao da unio
conjugal.
Clvis Bevilqua
11
pondera que "houve dvidas, entre os
autores, quanto legitimidade dos filhos incestuosos e adulterinos, porque esses
filhos no podiam ser legitimados por um casamento vlido, alegava-se portanto
que no o poderiam ser, e com razo mais forte, pelo casamento putativo, que
um casamento anulado a que a lei concede efeitos de validade". Acresce que "no
casamento putativo, se apaga o vcio que tornava o matrimnio insubsistente,
porque por uma considerao de equidade, se imagina que tal vcio no existiu at
o momento em que foi pronunciada a nulidade e ento aquele que se acha ligado
2O
por vnculo matrimonial no pode, validamente, casar-se, como tambm no o
podem os parentes em linha reta e na colateral at o terceiro grau, entretanto se de
boa-f contrarem o matrimnio, ignorando a impossibilidade legal existe, o Cdigo
lhes vem em socorro e os declara bem casados, at ao momento em que o poder
judicirio reconhea e declare a existncia dessa impossibilidade".
Em suma, um dos efeitos da anulao do casamento ser o ato
perfeito e acabado em relao aos cnjuges de boa-f e aos filhos havidos de tal
unio.
Essa fico de direito, traduzida pela putatividade no casamento,
vem do Direito Cannico, assentada em preceitos morais muito mais que em
elementos jurdicos. Lafayette Rodrigues Pereira,
12
conceitua casamento putativo
como "o que sendo nulo, foi todavia contrado de boa-f por ambos os cnjuges ou
por um s deles. Em ateno boa-f dos cnjuges, a lei protege a unio e d-lhe
todos os efeitos civis do casamento vlido at a sentena de declarao de
nulidade. Assim pois o casamento putativo, dissolvido pela sentena de nulidade
pode ser corretamente equiparado ao casamento vlido dissolvido pela morte de
um dos cnjuges. H entre um e outro identidade de efeitos. A validade do
casamento putativo como a do casamento verdadeiro, indivisvel. Seria erro tom-
lo como vlido para certos efeitos e ao mesmo tempo como nulo para outros. Se
um s dos cnjuges andou de boa-f, o casamento reputado putativo em relao
a ele e aos filhos; prevalecendo, porm a nulidade, com todas as suas
caractersticas pelo que respeita ao cnjuge de m-f".
Art. 1.562. Antes de mover a ao de nulidade do casamento, a
de anulao, a de separao judicial ou a de dissoluo de unio estvel, poder
requerer a parte, comprovando sua necessidade, a separao de corpos, que ser
concedida pelo juiz com a possvel brevidade.
J previa o Cdigo Civil vigente, em seu artigo 223, redao
semelhante, tendo o novo Cdigo Civil estendido seu alcance s dissolues das
unies estveis.
Tais iniciativas so calcadas nas medidas cautelares previstas
no inciso VI do artigo 888 do Cdigo de Processo Civil.
O clima que antecede uma separao ou mesmo um processo
de nulidade ou de anulao de casamento no autoriza, para a boa segurana dos
cnjuges, a convivncia das partes sob o mesmo teto, da ter o legislador criado
essa alternativa, para a utilizao, geralmente pelo autor da ao visando o
desfazimento do vnculo conjugal.
Ferreira Coelho
13
comenta da seguinte forma os termos do artigo
223, correspondente ao 1.562 do novo Cdigo Civil: "o Cdigo atendendo ordem
e ao respeito sociedade, determina neste artigo a separao dos cnjuges, antes
de ser proposta a ao de nulidade, a de anulao do casamento, ou a de desquite,
ordenando que o autor requeira essa separao com documentos que a autorizem.
21
Servem esses documentos para mostrar ao Juiz que se vai mover uma das aes,
de nulidade, de anulao ou de desquite, havendo por isto necessidade da
separao dos cnjuges. Os termos do artigo 223 so imperativos, no deixam ao
cnjuge, autor da ao, a faculdade de no requerer a separao dos corpos, pois
a lei emprega o termo requerer e diz mais - ser concedida pelo juiz com a
possvel brevidade".
O novo legislador retrata nas linhas do artigo em comentrio
todos os aspectos do preceito ainda vigente, dando nfase celeridade que as
partes possuem nesses momentos, para em almejada paz, darem uma soluo
satisfatria lide a qual se inicia, que geralmente abala as estruturas psicolgicas
dos cnjuges.
Carvalho Santos
14
interpretando o mesmo dispositivo, assim
expressa: "podia certo, o cnjuge tomar a iniciativa, deixando o lar, mas isso seria
contrariar abertamente a lei, que manda os cnjuges terem vida em comum, e em
respeito lei que o Cdigo manda seja pedida a separao de corpos ao juiz
competente, para que com a ordem deste tome carter legal a providncia
preliminar julgada necessria."
Art. 1.563. A sentena que decretar a nulidade do casamento
retroagir data da sua celebrao, sem prejudicar a aquisio de direitos a ttulo
oneroso, por terceiros de boa-f, nem a resultante de sentena transitada em
julgado.
Esse texto novidade no novo Cdigo Civil e visa a proteo do
princpio geral do Direito segundo o qual lei nova no prejudicar o ato jurdico
perfeito e a coisa julgada, vindo justamente proteger o direito intertemporal os
negcios realizados durante a vigncia de um casamento nulificado ou anulado por
sentena, devendo os efeitos desta retroagir at a data da celebrao. Preocupou-
se o legislador com a estabilidade dos efeitos de todos os atos realizados por boa-
f de um ou de ambos os cnjuges, protegendo as respectivas relaes com
terceiros, tambm de boa-f. Previu tambm o legislador efeitos de segurana s
decises transitadas em julgado de feitos que eventualmente tiveram seu passo
inicial no Poder Judicirio, antes ou durante a vigncia de um casamento que se
tornou ineficaz.
Art. 1.564. Quando o casamento for anulado por culpa de um
dos cnjuges, este incorrer:
I - na perda de todas as vantagens havidas do cnjuge inocente;
II - na obrigao de cumprir as promessas que lhe fez no
contrato antenupcial.
Procurou o novo legislador estabelecer sancionamento ao
cnjuge que der origem ao motivo que levar nulidade ou anulao do
casamento. O que se interpretaria como a expresso "vantagens"? Poder-se-ia
analisar eventuais direitos adquiridos em decorrncia de doao ou outras
22
majoraes materiais com que o inocente teria agraciado o culpado no perodo de
vigncia da sociedade conjugal. Ou mesmo, em virtude do regime de bens optado,
os favorecimentos ocorridos, numa hiptese do regime da comunho universal, ter
o cnjuge vencido, se beneficiado com a meao dos bens herdados pela outra
parte. At mesmo doaes eventualmente ocorridas no perodo de vigncia da vida
em comum. Em nosso entendimento, muito raro ocorrer fatos dessa natureza,
mas no se afasta a possibilidade de sua existncia, notadamente nos casamentos
em que ocorrer erro essencial sobre a pessoa do outro cnjuge, quando o
enganado tiver sido iludido em sua boa-f, participando de um casamento opulento
e materialmente avantajado, aps ter sido vtima das elucubraes intentadas pelo
cnjuge faltoso, que transformara o casamento num verdadeiro negcio eivado com
a affectio negotialis, longe da necessria e pura affectio maritalis que deve envolver
o casamento.
Enquanto nas separaes judiciais so estabelecidas as
sanes aos cnjuges vencidos, da mesma forma resolveu o novo legislador criar
tambm tal sancionamento a quem der motivo nulidade ou anulao do
casamento.
Em nosso ordenamento jurdico, desconhecemos promessas de
vantagens estabelecidas no pacto antenupcial, o que comum em alguns estados
norte-americanos e em alguns pases europeus. Os regimes de bens, no Brasil, so
preestabelecidos e no se facultam as disposies testamentrias nem
favorecimentos de alguma natureza de benefcio material em sua constituio,
qualquer que seja o regime. Alis, essa a nossa cultura de origem tipicamente
ibrica.
Portanto, no vejo a possibilidade de ser estabelecida qualquer
condio sancional, no sentido de ser o cnjuge vencido, obrigado a cumprir
promessas num ato jurdico cuja natureza no estabelece condies ilusrias
futuras a serem cumpridas pelas partes integrantes, portanto incuo o inciso II
desse artigo, pois contraria os princpios que envolvem a constituio do pacto ou
contrato antenupcial.
(in, Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil, Coordenadores:
Maria Berenice Dias e Rodrigo da Cunha Pereira, Belo Horizonte: Ed. Del Rey,
2001, pgs. 35/64)

1
SANTIAGO DANTAS. Direito de famlia e das sucesses. Rio de Janeiro: Forense, 1991.
2
BONNECASE, Julien. Supplment au trait thorique et pratique de droit civil, de baudry-
lacantinerie. Paris, 1928, t. IV, p. 671.
3
MARTINHO GARCEZ. Theoria geral do direito. Rio de Janeiro: Cruz Coutinho, 1914, p.254-255.
4
S PEREIRA, Virglio de. Direito de famlia. Rio de Janeiro, 1923.
5
CARVALHO SANTOS, J. M. Cdigo Civil brasileiro interpretado. 3. ed. Rio de Janeiro: Freitas
Bastos, 1942, v. IV.
23

6
GOMES, Orlando. Direito de famlia. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1983.
7
DEMOLOMBE. Cours de Code Napolon. 4. imme ed. Paris, 1869, v. 1, n. 250 et seq.
8
POTHIER. Obligations-Oeuvres-Anotadas. Paris: M. Buguet, 1845, n. 19.
9
ESPNOLA, Eduardo. Sistema de direito civil brasileiro. Bahia, 1908, v. 1, p. 470.
10
BEVILQUA, Clvis. Cdigo Civil comentado. 6. ed. Rio de Janeiro: Francisco Alves, 1940, v. l, p.
342.
11
BEVILQUA, Clvis. Cdigo Civil comentado. 2. ed., v. 2, p. 92.
12
PEREIRA, Lafayette Rodrigues. Direito de famlia: pareceres. Revista de Jurisprudncia, 33.
13
FERREIRA COELHO, A. Comentrio ao Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Alba, 1928, v. XV, p. 345.
14
CARVALHO SANTOS, J. M. Op. cit.