MAPA MENTAL

Filosofia do Direito
 Norberto Bobbio
Lacunas
1) Próprias: espaço vazio no sistema;
2) Impróprias: originam-se da comparação
do sistema real versus ideal (Ex.: a lei sobre
aborto brasileira é injusta se comparada com
a legislação alemã sobre o tema).
Rudolf Von Ihering
Um dos pontos explorados pelo jurista
Outros Autores e
é a ideia de luta pelo Direito e de o
direito ser uma força viva. A paz é o fim
que o direito almeja, a luta é o meio.
Teorias Fundamentais
Luta dos povos, Estado, classes,
indivíduos, etc. Assim, os direitos não
surgem espontaneamente na cabeça
dos legisladores, mas precisam sempre
ser reivindicados pela população.
Regras e Princípios:
Ronald Dworkin
Regras e princípios podem ser utilizados
para resolver situações jurídicas, contudo,
possuem uma estrutura diferente. Regras
são fechadas e se aplicam no modelo tudo
ou nada. Princípios são abertos e devem
ser aplicados ao máximo possível.
As lacunas próprias podem ser resolvidas
por meio da:
1) Heterointegração: busca-se alternativa
fora do ordenamento – direito natural,
internacionais, costume, doutrina etc.;
2) Autointegração: busca-se alternativa
dentro do ordenamento (analogia,
princípios gerais do direito, interpretação
extensiva).
Hannah Arendt
A autora destaca a importância do
direito a se ter direitos, o que muitas
vezes implica pertencer a determinada
comunidade que o aceite (o apátrida) e
garanta seus direitos.
Antinomias
1) Aparentes/solúveis: critérios de solução:
a) critério cronológico;
b) critério hierárquico;
c) critério da especialidade.
2) Reais/insolúveis: incompatibilidade,
“impossível” de resolver.
Montesquieu
Para o autor as leis decorrem
da realidade social e histórica
de um povo: não há justo ou
injusto, mas, sim, uma situação
do que é adequado naquele
contexto. Dentro do contexto
da monarquia inglesa:
liberdade é fazer tudo o que as
leis permitem.
Teoria Tridimensional do
Direito de Miguel Reale
Teoria Tridimensional do Direito: para
Reale, direito é fato (algo acontece no
mundo), valor (a percepção social
sobre esse acontecimento - é algo
bom ou ruim?) e norma (uma lei
regulamentando ou proibindo o fato).
Esses elementos estão em constante
correlação.
 Immanuel Kant
A ética perpassa o debate sobre: o que é a
coisa certa a se fazer. Kant entende que
existe uma lei moral universal, o
imperativo categórico - age de forma que
a máxima da tua ação possa ser uma lei
universal.
Teorias Éticas
Jeremy Bentham
Para Bentham, as ações são boas quando
promovem a felicidade (ação moralmente correta)
e más, quando geram infelicidade (moralmente
incorreta). Para melhor representar a teoria do
autor, vale citar o seu princípio da utilidade: toda
ação deve ser aprovada/rejeitada conforme
tendência de aumentar ou reduzir o bem-estar
(seu e geral).
Utilitarismo
Entendem que o critério para definir se
uma ação é correta ou não está no
resultado que ela provoca: se o saldo de
felicidade que meu agir gera é maior que
o saldo de sofrimento, a ação é correta.
John Stuart Mill
Mill também é um crítico da chamada “ditadura das
maiorias” – mostra que, num modelo democrático,
muitas vezes é possível que o interesse de grupos
majoritários seja prejudicial a grupos minoritários, os
quais devem, portanto, ter seus direitos resguardados
pelo Direito. Ou seja, mesmo dentro do cálculo
utilitarista, Mill entende que violar direitos de uma
minoria é pior para o todo.
 Herbert Hart

Normas Primárias Normas Secundárias

São regras de obrigação que impõem Surgem para corrigir defeitos das normas
condutas ou abstenções. primárias. Se dividem em:

a) Modificação;
b) Julgamento;
c) Reconhecimento.

Positivismo Jurídico e
Hans Kelsen
Kelsen abordou o direito como ciência:
se existem leis que explicam a
natureza e são válidas em todo o
mundo, o direito também deveria ter
validade objetiva e uma base universal.
Este aspecto é fundamental na
compreensão da obra do autor: a
separação do direito entre o que ele é
na prática jurídica (ser) do que ele é
como ciência (dever ser).
Jusnaturalismo
Norma Fundamental
Para Kelsen, o ordenamento obedece
uma ordem escalonada, na qual a
Constituição Federal está acima das
leis. Contudo, existe algo acima da
Constituição Federal - a norma
fundamental, que é pressuposta e
hipotética.
Gustav Radbruch
O autor tece críticas à obediência cega das leis
positivas – direito passava a ser equivalente à
força – quer dizer, algo que não se questiona,
obedece-se sem questionar e não deixa espaço
para o seu não cumprimento.
Assim, o jurista propõe uma espécie de
“retorno” aos modelos anteriores ao
positivismo, a saber, o jusnaturalismo,
ressaltando a existência de princípios maiores
que a lei (supralegais) e que, portanto,
transcenderiam o direito positivo.
 Thomas Hobbes
O Leviatã
O ponto de partida para Hobbes é o
Para romper esse estado de insegurança,
Estado de natureza, quer dizer, um
momento anterior ao surgimento do
os homens juntam-se e, por um ato de John Locke
vontade, celebram o contrato social (que,
Estado e da sociedade. Nesse momento, o
como contrato celebrado, deve ser
autor entende que os homens, imbuídos
cumprido), pelo qual transferem seus
de um forte senso de autopreservação, O Estado de natureza também é o ponto
direitos e liberdades a outro homem, que
viviam num estado de guerra de todos de partida, mas, diferentemente do
passará a governar todos, criando
contra todos, em que imperava a modelo hobbesiano, para Locke o homem
mecanismos para proteger o direito à vida.
insegurança e o medo, razão pela qual tende a ser bom e viver bem. Existem
afirmou ser o homem o lobo do próprio alguns direitos no Estado de natureza
homem. (direitos naturais), a saber: a vida, a

Contratualismo propriedade privada, a liberdade. Tem-se,

pois, a adoção de uma visão jusnaturalista,
na qual já existiam direitos na natureza
derivados da razão humana, mesmo antes
do surgimento do Estado.

Rousseau
No Estado natural de Rousseau:
Do Contrato Social
o homem é bom;
ele era solitário (grupo familiar, no máximo) e os
O contrato social seria celebrado para sair
indivíduos respeitavam a liberdade uns dos outros;
desse Estado de sociedade para um novo
o eventual crescimento populacional acaba por modelo. Para isso, seria necessário romper a
instituir o chamado Estado de sociedade, no qual alienação inicial dos oprimidos e instaurar
alguns homens tomam para si a propriedade, dando um modelo de democracia participativa
início a uma sociedade desigual e corrompida; pautada na ideia de vontade geral –
as leis protegem os ricos etc; entendida como o substrato das vontades
coletivas.
há, portanto, a corrupção do homem pela sociedade;
não há liberdade, pois só alguns fazem as leis.
 Os Socráticos
Elemento essencial para se compreender
este período reside na relação sujeito-pólis
(cidade), isto é, o indivíduo do período era
parte de uma coletividade, e é neste meio
em que vai residir a tônica da filosofia do
direito deste período.
Grécia Antiga
Platão
Justiça
Platão sugeria que os filósofos fossem os reis, ou que
os reis fossem filósofos.
Platão traça uma interessante analogia: o indivíduo é
justo quando as partes que compõem sua alma (razão,
espírito e apetite) estão em harmonia, obedecendo à
razão. Somente assim o sujeito age com justiça.
Do mesmo modo, uma cidade só é justa quando a
distribuição de tarefas ocorre de forma harmoniosa:
os filósofos governando, os mais fortes atuando como
guardiões e os demais atuando como produtores.
Sócrates
Antes
Antes de Sócrates, a principal
questão debatida pelos filósofos era
cosmológica e metafísica – como
surgiu o mundo, as leis da natureza
etc.
Teoria da Justiça
a) Justiça distributiva: se dá no âmbito
da distribuição de honrarias ou bens
públicos (benefícios).
b) Justiça corretiva: busca a correção da
perda em relação ao ganho. A justiça
corretiva não se preocupa com a
qualidade das pessoas em questão, mas
sim com o dano causado.
Depois
Passou-se então a se debater a
humanidade e suas relações sociais,
trazendo temas como justiça,
política e ética para o debate.
Aristóteles
Teoria Ética
Concebe o homem como animal político, ou
seja, afirma que a espécie humana só difere dos
animais no momento em que se encontra em
relação com seus semelhantes. Inclusive vale
aqui ressaltar que o surgimento da cidade grega
(a pólis) é um dos principais fatores que
possibilitou o nascimento da filosofia ocidental,
uma vez que o homem poderia acumular
riquezas e viver de forma ociosa, tendo, assim,
tempo para pensar e refletir sobre as questões
da vida.
 Santo Agostinho
Para ele os homens e suas ações terrenas
Cidade de Deus = Perfeita
são incapazes de compreender e atingir a
justiça. O justo dá-se somente pela graça
divina. Tal lei divina é imutável e se aplica a
todos na Terra. Cidade dos Homens = Imperfeita

Idade Média

São Tomás de Aquino

Suma teológica
No tocante à justiça, Tomás de Aquino
1) Lei eterna: lei de Deus, perfeita; a lei que tudo rege – o utiliza as mesmas concepções de
homem não a alcança. justiça aristotélicas (justiça distributiva
2) Lei divina: intervenções de Deus na história para orientar e corretiva). Pode-se reduzir a ideia do
os homens (ex.: os mandamentos) – o homem a alcança “dar a cada um o que é seu”.
por meio da fé.
3) Lei natural: obra de Deus disposta na natureza, mas o ser
humano é capaz de captá-la; alcançada pela razão humana.
4) Lei humana: lei natural que, depois de compreendida
pela razão humana, é positivada (escrita).