FORMAO DE QUADRILHA E DELAO PREMIADA NOS CRIMES ELEITORAIS * Flvio Rogrio de Arago Ramalho.

Alguns Tribunais Eleitorais tem aceitado denncia de crimes eleitorais conexos com o crime comum de formao de quadrilha, alm de permitir a oferta do instituto da delao premiada para os co-autores que auxiliem na investigao criminal e na punio dos culpados. que o Ministrio Pblico Eleitoral tem acrescentado o crime de formao de quadrilha, a delao premiada e alguns agravantes penais, como a continuidade delitiva ou o concurso de crimes, com o objetivo assegurar a efetividade do processo penal eleitoral, at para fins disciplinadores, na tentativa de afastar, ab initio, a possibilidade de suspenso condicional do processo, considerando que as penas dos ilcitos eleitorais so relativamente brandas e que muitas aes prescrevem antes que se alcance o trnsito em julgado da deciso condenatria. como se cada processo concludo tivesse o poder disciplinador de evitar a prtica de novos ilcitos, sendo por isso vlido,em tese, o agravamento inicial da conduta ilcita, para evitar que os agentes tenham acesso ao benefcio da suspenso condicional do processo. Entretanto, adianto que rechao a possibilidade de enquadramento do crime de formao de quadrilha conexo com crimes eleitorais, bem como a oferta de delao premiada para os co-autores de ilcitos penais, tanto em razo do baixo grau de periculosidade inerente aos crimes desta espcie, com tambm pelos demais argumentos que passo a expor. Faamos um estudo circunstanciado da matria. DA FORMAO DE QUADRILHA O crime de quadrilha ou bando est tipificado no art. 288 do Cdigo Penal Brasileiro e exige um vnculo associativo estvel e permanente, de natureza duradoura e com o propsito de praticar ilcitos de alta periculosidade.

No caso dos crimes eleitorais que permitem co-autoria, a exemplo da corrupo eleitoral, transporte irregular de eleitores, dentre outros, em regra, o que observamos uma relao de subordinao, em que assessores e lderes comunitrios so regularmente remunerados para arregimentar eleitores dispostos a praticar ilcitos eleitorais, com o objetivo de beneficiar determinado candidato ou grupo poltico. Ademais, por sua prpria natureza, a ocorrncia dos delitos eleitorais sazonal, o que afasta a conduta estvel e permanente, tpica do crime de quadrilha. Sobre o assunto, ensina o Mestre Julio Fabrini Mirabete, in verbis: No basta que se renam essas pessoas para o cometimento de um crime determinado, existindo a simples concurso de agentes se o ilcito for ao menos tentando. necessrio que haja um vnculo associativo permanente para fins criminosos, uma predisposio comum de meios para a prtica de uma srie indeterminada de delitos. Exige-se, assim, uma estabilidade ou permanncia com o fim de cometer crimes, uma organizao de seus membros que revele acordo sobre a duradoura atuao em comum. (in Cdigo penal interpretado, 5 edio. Editora Atlas, 2005; p. 2130). Tambm esclarecedora a manifestao jurisprudencial, a exemplo dos seguintes precedentes, textualmente: TJSP: Crime de quadrilha. Elementos de sua configurao tpica. O crime de quadrilha constitui modalidade delituosa que ofende a paz pblica. A configurao tpica de quadrilha ou bando deriva da conjuno dos seguintes elementos caracterizadores: a) concurso necessrio de pelo menos quatro (4) pessoas (RT 582/348 RT 565/406); b) finalidade especfica dos agentes voltada ao cometimento de delitos (RTJ 102/614 RT 600/383); e c) existncia de estabilidade e de permanncia da associao criminosa. (RT 580/328). (HC 72.922-4-SP, DJU 14.11.1996, p. 44.469. Extrado da obra de J. F. Mirabete, p. 2131) grifamos. TJSP: Quadrilha ou bando. Descaracterizao. Associao que teve carter provisrio. Ausncia de permanncia e estabilidade da associao criminosa, no passando de um isolado concurso de agentes. (...) O certo que o bando ou quadrilha, como delito autnomo, s se corporifica quando os membros do grupo formam uma associao organizada e estvel, com programas preparados para a prtica de crimes, com a adeso de todos, de modo reiterado. (RT 721/423; Ob. cit., p. 2133). grifamos.

TJRJ: Para que o crime de formao de quadrilha se caracterize necessrio que a associao se traduza por dolo de planejamento, diviso de trabalho, organicidade e que a prtica de crimes seja permanente. Assim, no comprovados tais requisitos, de se afastar a condenao prevista no art. 288 do CP. (RT 745/628; Ob. cit., pg. 2133) Com estas consideraes, no vislumbro a ocorrncia de crimes eleitorais conexos com o de quadrilha ou bando, previsto no art. 288 do CP, uma vez que os crimes eleitorais no demonstram associao estvel e permanente para o crime, nem ofensa paz pblica. Em regra, o que se observa a reunio de grupos polticos que atuam de forma irregular, por um perodo determinado, desfazendo-se logo aps o pleito eleitoral, o que melhor se enquadraria na hiptese de concurso de agentes. Alm disso, a maioria das pessoas flagradas na prtica de crimes eleitorais que permitem co-autoria, a exemplo do crime de boca de urna (art. 39, 5 da Lei 9.504/97), no apresentam o animus de delinqir, ou seja, no agem com dolo, posto que sequer possuem o discernimento necessrio para entender a conduta criminosa da qual participam, quase sempre, embalados apenas pela paixo poltica e a vontade de colaborar com determinada candidatura ou partido poltico, do qual j so simpatizantes ou eleitores declarados. DA DELAO PREMIADA Quanto oferta do benefcio de delao premiada aos acusados que colaborarem com a investigao criminal, observa-se que o instituto tem previso nas Leis 8.072/90, 9.034/95 e 9.807/99. O art. 8, pargrafo nico, da Lei 8.072/90, permite a reduo da pena de um a dois teros aos associados que denunciarem a existncia de bando ou quadrilha para fins ilcitos. A mesma reduo de pena prevista tambm no art. 6 da Lei 9.034/95, para o agente cuja colaborao espontnea permita o esclarecimento de infraes penais e sua autoria, na hiptese de crimes praticados em organizao criminosa. Vejamos o inteiro teor dos dispositivos citados, in verbis: Lei 8.702/90 Art. 8 - Ser de trs a seis anos de recluso a pena prevista no art. 288 do CP, quando se tratar de crimes hediondos, prtica de tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins ou terrorismo. Pargrafo nico O participante e o associado que denunciar

autoridade o bando ou quadrilha, possibilitando o desmantelamento, ter a pena reduzida de um a dois teros. Lei 9.034/95:

seu

Art. 6 - Nos crimes praticados em organizao criminosa, a pena ser reduzida de um a dois teros, quando a colaborao espontnea do agente levar ao esclarecimento de infraes penais e sua autoria. (grifo nosso). Como visto, a primeira hiptese legal de aplicao do instituto da delao premiada ocorre nos crimes hediondos, prtica de tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins ou terrorismo, enquanto a segunda hiptese destina-se aos casos de preveno e represso de aes praticadas por organizao criminosa. Uma vez afastada a hiptese de crime de quadrilha ou de formao de organizao criminosa para fins eleitorais, pelos fundamentos j declinados acima, no h que se falar em delao premiada, sem prejuzo, entretanto, de possvel aplicao de outras atenuantes ou causas de diminuio de pena aos acusados que colaborarem com a busca da verdade real e a efetiva prestao jurisdicional. Por fim, existe ainda uma terceira hiptese de delao premiada, amparada no art. 14 da Lei 9.807/99, que assim dispe: Art. 14. O indiciado ou acusado que colaborar voluntariamente com a investigao policial e o processo criminal na identificao dos demais co-autores ou partcipes do crime, na localizao da vtima com vida e na recuperao total ou parcial do produto do crime, no caso de condenao, ter pena reduzida de um a dois teros. Todavia, tambm no parece suficiente este argumento para permitir o oferecimento do benefcio de delao premiada na apurao dos crimes eleitorais, pelos seguintes fundamentos: os co-autores ou partcipes de crimes eleitorais so sempre apontados por seus adversrios polticos ou legitimados para propositura da representao junto ao Ministrio Pblico Eleitoral, com riqueza de detalhes das condutas praticadas por cada agente, razo pela qual, no h necessidade de ofertar um benefcio penal a co-autores de uma mesma conduta ilcita reprovvel, se praticamente impossvel a existncia de agentes ocultos de crimes eleitorais. os ilcitos eleitorais no oferecem risco de vida s suas vtimas;

o produto de um crime eleitoral jamais pode ser recuperado, porque, em regra, traduzem condutas de conceito subjetivo, com a finalidade de influenciar a conscincia do eleitorado, atingir a honra de adversrios, desequilibrar a concorrncia entre os candidatos ou dificultar o bom andamento do processo eleitoral.

Sobre o assunto, cito precedente da 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia de Minas Gerais, na Apelao Criminal n 1.0209.05.045418-7/001, Relator: Des. Paulo Csar Dias, julgado em 24/04/2007, no seguinte sentido: Como se sabe, o benefcio da delao premiada ser concedido ao acusado que presta informaes importantes para a elucidao dos fatos, colaborando na identificao dos co-autores. No caso, o ru delatou os seus comparsas que se encontravam sob investigao e j haviam sido identificados pela Policia Judiciria, no fazendo jus ao beneficio em tela. As declaraes do apelante no tiveram o condo de ajudar a desvendar eventuais participantes do bando, e nem colaborou na recuperao do produto do crime. Nesse caso, a confisso e a delao dos outros agentes, gera direito apenas atenuante da confisso espontnea, pois a delao premiada somente pode ser acolhida quando resultar na efetiva identificao e priso dos demais autores e na recuperao total ou parcial do produto do crime, conforme reza o art. 14 da Lei 9.807/99. (destaquei) No mesmo sentido, j decidiu o Eg. Tribunal de Justia de Minas Gerais: ROUBO - CONFISSO - DELACAO PREMIADA - GRAVE AMEAA - ARMA NO APREENDIDA - MAJORANTE DECOTADA. A confisso e delao dos outros agentes geram direito apenas atenuante da confisso espontnea, pois a chamada delao premiada somente pode ser acolhida quando da efetiva colaborao resultar a identificao e priso dos demais autores. No h como reconhecer a qualificadora do uso de arma, se esta no tiver sido apreendida e aferida a sua real potencialidade ofensiva integridade fsica da vtima. Recurso parcialmente provido. (Ap. Crim. 415.456-3 - Rel. Des. ANTONIO ARMANDO DOS ANJOS - Data da publicao 06.03.2004) grifamos. APELAO CRIMINAL - COLABORAO PREMIADA AUSNCIA DE CONFIGURAO - PERDO JUDICIAL DEFERIMENTO - INVIABILIDADE - CONDENAO MANTIDA RECURSO DESPROVIDO. -"No h que se falar em colaborao (delao) premiada a viabilizar deferimento do perdo judicial a que se refere o art. 13 da Lei n 9.807/99, com conseqente extino da punibilidade do agente, na hiptese em que somente atravs de

informaes prestadas por outros envolvidos no roubo que se chegou identificao do pretenso beneficirio, cujas declaraes, ademais, por deficientes, no culminaram na recuperao (total ou parcial) do produto do crime - obtida graas eficiente ao da Polcia -, nem tampouco na identificao de quem, segundo alega, o teria auxiliado no cometimento do delito". (Ap. Crim. n. 1.0027.01.007080-6/001 - Rel. Des. EDUARDO BRUM - Data da publicao 11.04.2006) grifamos. Como visto, o benefcio da delao premiada um instituto criado para facilitar a investigao de crimes de alta periculosidade, viabilizando o acesso informaes que possam ajudar a identificar os co-autores, resgatar vtimas em risco de vida ou recuperar o produto do crime, sendo que tais situaes jamais ocorrem nos crimes eleitorais. Alm disso, os poucos casos encontrados na jurisprudncia dos Tribunais Eleitorais que registram aes para apurar crimes eleitorais conexos com o de quadrilha ou que admitem o benefcio da delao premiada na seara eleitoral, quase sempre terminam em absolvio do ru, dada a fragilidade da tcnica de agravamento da conduta criminosa com o nico objetivo, em meu sentir, de permitir que os agentes de tais ilcitos sejam efetivamente processados, conforme os seguintes precedentes: RECURSO CRIMINAL ELEITORAL. COMPRA DE VOTOS. AUSNCIA DE PROVA CABAL. AUSNCIA DE DENNCIA CONTRA O CASAL DELATOR. COMPROMETIMENTO DAS DECLARAES PRESTADAS EM JUZO. NUMERRIO ENCONTRADO COM O RECORRENTE. PAGAMENTO DE CABOS ELEITORAIS. PROVIMENTO. Sendo a motivao originada de desavenas polticas para o desencadeamento das providncias judiciais, comprometendo irremediavelmente o substrato probatrio que lastreia o decreto condenatrio, devem ser providos os recurso, mormente quando o casal que recebeu a "delao premiada" deixaram de ser denunciados pela prtica dos mesmos ilcitos. (TRE MS, ReCrim n 65. Acrdo n 5251, Relator Juiz Oswaldo Rodrigues de Melo , julgado em 04/07/2006. Dirio da Justia - 1306, Data 10/07/2006, Pgina 089). RECURSO CRIMINAL. IRREGULARIDADES NO PLEITO ELEITORAL. INTERVENO CIRRGICA GRATUITA COM FINS DE CAPTAO DE VOTOS. INVESTIGAO REALIZADA PELO MINISTRIO PBLICO. DELATOR QUE NO DENUNCIADO JUNTAMENTE COM OS DEMAIS ACUSADOS. INSTITUTO DA DELAO PREMIADA. ART. 13 DA LEI N 9807/99. ADVERTNCIA S ELEITORAS DAS CONSEQNCIAS ADVINDAS COM A INFORMAO DA VANTAGEM RECEBIDA. ART. 299 DO CDIGO ELEITORAL QUE INCRIMINA AMBAS

MODALIDADES DE CORRUPO ELEITORAL - ATIVA E PASSIVA. PROVA JUDICIAL COMPROMETIDA. IN DUBIO PRO REO. RECURSOS PROVIDOS. (TRE-MS, Rcrim n 61; Acrdo n 5241, Relator Juiz OSWALDO RODRIGUES DE MELO, j. 05/06/2006, DIRIO DA JUSTIA - 1289, Data 12/06/2006, Pgina 108). Com efeito, no adianta criar instrumentos jurdicos frgeis, que no resistem a uma anlise mais acurada do direito, apenas para garantir a continuidade de aes penais eleitorais, como objetivo mais disciplinador do que punitivo. At porque, em que pese ter encontrado alguns Habeas Corpus permitindo o recebimento de denncias com tal fundamentao, ainda no h notcia de nenhuma condenao por crime eleitoral conexo com formao de quadrilha. Nesse prisma, entendo que aceitar denncias de crimes eleitorais conexos com o de formao de quadrilha ou permitir a oferta do benefcio da delao premiada para facilitar a investigao de crimes desta espcie, nivelar toda a classe poltica aos assaltantes de bancos, seqestradores ou agentes de outros crimes de alta periculosidade, o que no traz nenhum benefcio para continuidade do nosso regime democrtico. Por outro lado, aos que defendem a instrumentalidade e efeito disciplinador do processo penal eleitoral, em detrimento da melhor tcnica jurdica, afirmo que o calo maior da nossa democracia no est apenas nos crimes eleitorais, mas sim nas condutas de improbidade administrativa, praticado, muitas vezes, por quem jamais disputou um voto sequer. Sendo assim, no se pode sacrificar o direito e a tcnica jurdica em nome do ativismo judicial.
* O autor Analista Judicirio do TRE-PB; Assessor Jurdico de Juiz Membro e Especialista em Direito Eleitoral e Processo Civil.