La prescripcin del delito tributario

Jos Luis Jori Tolosa. Madrid.

La sentencia del Supremo sobre el caso Inverbroker abre el debate sobre el plazo de prescripcin de la deuda fiscal. La Sala Segunda del Tribunal Supremo, con fecha 10 de octubre, ha dictado una sentencia en el conocido asunto Inverbroker, que ha abierto un amplio debate. Se ha afirmado que la sentencia, lejos de aportar una solucin clara al controvertido tema del plazo de prescripcin del delito fiscal, mantiene la confusin sobre dicho extremo; y ello porque el alto tribunal, como no poda ser de otra forma, afirma que el plazo de prescripcin del delito fiscal se mantiene en cinco aos. Cmo iba un tribunal de justicia a proclamar algo contrario a la ley! Hay que aceptar que el plazo de prescripcin del delito fiscal es de cinco aos, porque as se establece en el Cdigo Penal. Ahora bien, el Supremo en la citada sentencia facilita un criterio clarificador sobre el problema de interpretacin sistemtica surgido tras la aprobacin del llamado Estatuto del Contribuyente que, como es sabido, estableci en cuatro aos el plazo para que la Administracin pueda determinar la deuda tributaria e imponer sanciones tributarias, cohonestndolo con el plazo de prescripcin a efectos penales; y lo hace partiendo del principio, que ya haba establecido con anterioridad, segn el cual nada obsta a que el delito se someta legalmente a plazos de prescripcin ms largos que la infraccin administrativa, en razn de su mayor gravedad. La sentencia declara que la Administracin tributaria tiene un plazo de cuatro aos para determinar la deuda tributaria. Si lo deja transcurrir, no cabe ya el ejercicio de la accin penal, aunque se intente dentro del plazo de prescripcin de los cinco aos. Contrariamente, si la Administracin practica la liquidacin dentro de los cuatro aos, y con la misma se determina la elusin del pago del tributo podr procederse, bien administrativamente si la elusin no supera los 15 millones de pesetas, bien penalmente si la supera y, adems, se insta el proceso penal dentro del plazo de prescripcin de cinco aos del delito fiscal. Pero el Tribunal Supremo, al hilo de esta reflexin, dice algo ms que se nos antoja extraordinariamente importante. Partiendo de la consideracin de que el delito fiscal es de los llamados delitos de omisin (se defrauda al Estado a partir de la elusin del pago del tributo), afirma que para determinar si ha habido delito fiscal se requiere una liquidacin previa por parte de la Administracin tributaria, pues la liquidacin presupone la comprobacin del hecho imponible, de manera que slo si se ha producido esta liquidacin por parte de la Administracin, podr el juez comprobar si concurren los elementos configuradores del delito fiscal. stas son las dos ideas que trasluce la sentencia que comentamos, a los efectos de la persecucin del delito fiscal: que haya habido una liquidacin del impuesto por parte de la Administracin tributaria y que

dicha liquidacin se haya producido dentro del plazo de cuatro aos que establece la Ley General Tributaria. Si se producen ambos presupuestos, se dar la condicin de procedibilidad, quedando abierta la va penal para ser ejercitada dentro del plazo de prescripcin de cinco aos. En otro caso, no se dar esta condicin y no podr investigarse si ha habido delito, porque -tal como proclama la sentencia- "no se deben criminalizar hechos que carecen de relevancia fuera del mbito del derecho penal o que la han perdido por el transcurso del tiempo". Hay que decir que esta va interpretativa, que abre la sentencia que comentamos, ha tenido continuidad en una ulterior sentencia de 30 de octubre en la que, sin embargo, se hace una precisin de no poco calado. Dice en esta segunda sentencia el Tribunal Supremo que la doctrina sentada es aplicable slo en aquellos supuestos en que la Administracin tributaria tiene todos los elementos necesarios para llevar a cabo su labor inspectora, pero no en aquellos otros en que tales elementos han permanecido ocultos y se han manifestado precisamente como consecuencia de la investigacin judicial. Cuando ello es as, considera el Tribunal Supremo que no es exigible la previa liquidacin administrativa de la deuda tributaria a los efectos de la persecucin penal del delito, siempre, lgicamente, que est en condiciones de ser perseguido por no haber transcurrido el plazo de prescripcin de los cinco aos.

Abogado socio del despacho Jimnez de Parga.