PRIMEIRO TRIBUNAL DE ALADA OVIL DO ESTADO DE SO PAULO

ACRDO

Julgamento antecipado - Cerceamento de defesa -Inocorrenc - Pretens o prova in cua - Postuta So para oomprova do abandono da servid por cinco ao o anos - Irrelev ncia - Incidncia do art. 710, do Cdigo II Civil - Preliminar afastada. Possess ria - Reintegra o - uminar - Servid de o passagem - Imvel que no se caracteriza como 'encravado* Inaplk-abilidsde do instituto -Caracterizao, todavia, aparente, da servid de o trnsfto - Liminar mantida - Recurso improvido

Vistos, relatados e discutidos estes autos de APELAO N 816.746-4, da Comarca de MONTE AZUL PAULISTA, sendo apelantes JOS BENTO BARALDI E OUTRO e apelados CLEMENTE FRANCISCO ZANGHETIM ES/M. ACORDAM, em Primeira Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, negar provimento ao recurso. Ao de reintegrao de posse de servido que foi julgada procedente pela r. sentena de fls. 62/63, cujo relatrio passa a integrar o presente. Apelaram os rus. Preliminarmente, afirmam cerceamento de defesa com o julgamento antecipado da lide, postulando a nulidade da r. sentena porque pretendiam comprovar, por testemunhas, o desuso da servido por aproximadamente 5 anos, que a concesso de uso consistia em mera liberalidade e que o prdio dos autores no encravado. Quanto ao mrito, sustentam que o julgamento se deu contrrio prova dos autos, eis que as testemunhas afirmaram que os requeridos, ora apelantes, refizeram a ponte avariada s suas expensas, e que os autores utilizavam-se de caminho alternativo, por longos anos consecutivos, o que enseja a desnecessidade na utilizao da servido que ora pleiteiam, eis que no se trata de prdio encravado. Por esses fundamentos, requerem a reforma da sentena. Recurso tempestivo, preparado e contra-arrazoado s fls. 73/75. o relatrio. Repele-se a arguio de cerceamento de defesa, pois a prova que os apelantes pretendiam fazer, relativa ao abandono da servido por mais de cinco anos, no teria efeito algum sobra^acis da causa. Isso porque, como anotado pelo MM. Juiz de Direito,/) abandone/s levaria extino se se

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2 prolongasse por mais de dez anos, de acordo com o presaito pelo art. 710, III, do Cdigo Civil. A prova, portanto, seria incua. E o encravamento no requisito para a constituio e manuteno desse direito, que no se confunde com o instituto da passagem forada. Conforme lies de Darcy Bessone, em Direitos Reais, So Paulo.Saraiva, 1996, pg. 246: "Quando tratarmos da servido de trnsito, veremos que ela no compreende o caso da passagem forada. Esta instituda pela lei, mediante indenizao apenas em favor do prdio encravado, isto , do prdio sem sada para a via pblica e sujeito, assim, a tornar-se intil, pelo menos do ponto de vista econmico. A servido de trnsito estabelecida em favor do prdio no encravado, por fato do homem. Em um caso, a lei que cria a vantagem; em outro, o fato do homem. Em um caso, condio achar-se encravado o prdio; em outro, no se cogita do encravamento. Em um caso, h indenizao; em outro, no h." Segundo o professor Orlando Gomes "importante, tambm, do ponto de vista prtico, a distino entre as servides e os atos de tolerncia. No raro, o proprietrio de um prdio permite que o vizinho pratique nele determinados atos sem ter, porm, a inteno de constituir em seu favor um direito. Esses atos de tolerncia so eminentemente precrios. Sua repetio no enseja servido. A todo tempo podem ser proibidos. Jamais constituiro objeto de um direito, mesmo quando, aparentemente, possam dar a impresso de que se trata de uma servido, como , por exemplo, o caso do trnsito tolerado por simples cortesia" (in Direitos Reais, Rio de Janeiro, Forense, 1.997, p.282/283). Mas, a esse direito se reconhece a respectiva ao, que possa lhe dar efetividade, conforme entendimento sumulado do STF (Smula 415), in verbis: "Servido de trnsito no titulada, mas tornada permanente, sobretudo pela natureza das obras realizadas, considera-se aparente, conferindo direito proteo possessria". Outros precedentes no mesmo sentido podem ser lembrados: "POSSESSRIA - Reintegrao de posse - Servido de passagem - Imvel dominante no encravado que no obsta a utilizao de interditos possessrios, em face da utilidade e facilidade em alcanar outras localidades pela passagem estabelecida" (RT 74&Y375) "SERVIDO DE PASSAGEM - Prdio encravado - Aspecto inteiramente irrelevante, pois a medida tem como finalidade primordial a comodidade que proporciona - Enquanto a passagem forada (tambm) essencial o fato de o prdio achar-se encravado, no stio da servido de passagem esse encravamento aspecto inteiramente irrelevante, tendo ele como finalidade primordial a comodidade que
proporciona" (RT 766/413).

Conclui-se, portanto, que a deciso de primeiro grau est correta, e no enseja alterao. Por isso, ajama Julgadora nega provimento ao recurso. y' J ______-,

APEL.N81 6.746-4- MONTE AZUHULISTA - VOTO 1011S- PMBC

Ar. PRIMEIRO TRIBUNAL DE ALADA OVIL DO ESTADO DE SO PAULO Presidiu o julgamento o Juiz EDGARD JORGE LAUAND e dele participaram os Juzes CORREIA LIMA (Revisor) e PLlNIO TADEU DO AMARAL MALHEIROS. So Paulo, 05 de maro de 2001.

ADEMIR BENEDITO Relator

APELN 816.7464- MONTE AZUL PAULISTA-VOTO 10119- PMBC