Autotutela Licitatria (Art. 49 da Lei n 8.

666/93)
30/mai/2007

Como proceder para revogar ou anular o procedimento licitatrio possibilidade da autotutela administrativa na licitao.

Por Guilherme Piazzetta Arajo A Administrao Pblica, assim como as empresas privadas, necessita de servios, bens e materiais para exercer sua funo administrativa, atendendo aos interesses da sociedade. Ento, como a Administrao se rege por um regime jurdico administrativo diferenciado, todas as contrataes se concretizam por um procedimento especial: a licitao. A licitao o procedimento administrativo pelo qual a Administrao Pblica estabelece um contrato. Ou seja, por meio da licitao que o estado do Paran, por exemplo, contrata uma empresa especializada para prestao de servios de limpeza. O procedimento licitatrio , muitas vezes, entendido como um princpio inerente Administrao Pblica, em razo da sua extrema importncia. O procedimento licitatrio se realiza mediante uma srie de atos administrativos, pelos quais aquela entidade que pretende contratar analisa as propostas efetuadas pelos que pretendem ser contratados e escolhe, dentre elas, a mais vantajosa para os cofres pblicos. Em razo disso, essa srie de atos administrativos sofre um controle por parte do poder pblico. Esse controle que a Administrao exerce sobre os seus atos caracteriza outro princpio administrativo: o da autotutela

administrativa. Esse instituto foi firmado legalmente por duas smulas. Smula 346 do Supremo Tribunal Federal A Administrao Pblica pode declarar a nulidade dos seus prprios atos. Smula 473 do Supremo Tribunal Federal A Administrao pode anular seus prprios atos quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia e oportunidade, respeitando os direito adquiridos e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial. Essas smulas estabeleceram ento que a Administrao poder revogar, por motivo de interesse pblico, ou anular, em razo de ilegalidade, seus atos. Marcus Vincius Corra Bittencourt confirma a autotuela licitatria, explicando que caber a autoridade competente efetuar um controle de todo o processo, verificando, por meio do seu poder de autotuela, a legalidade dos atos praticados e a permanncia dos motivos que levaram ao desenvolvimento da licitao. [1] O procedimento licitatrio, da mesma forma, est sujeito a autotutela, podendo ser revogado ou anulado. no artigo 49 da Lei Federal n 8.666/93 que este princpio se confirma na licitao: Art. 49 A autoridade competente para aprovao do procedimento somente poder revogar licitao por razes de interesse pblico decorrente de fato superveniente devidamente comprovado, pertinente e suficiente para justificar tal conduta, devendo anul-la por ilegalidade, de ofcio ou por provocao de terceiros, mediante parecer escrito e devidamente fundamentado. 1 - A anulao do procedimento licitatrio por motivo de ilegalidade no gera obrigao de indenizar ressalvado o disposto no pargrafo nico do art. 59 desta Lei. 2 - A nulidade do procedimento licitatrio induz a do contrato, ressalvado o disposto no pargrafo nico do artigo 59 desta Lei.

3 - No caso de desfazimento do processo licitatrio, fica assegurado o contraditrio e a ampla defesa. 4 - O disposto neste artigo e seus pargrafos aplicam-se aos atos do procedimento de dispensa e inexigibilidade de licitao.

Como prev o artigo em questo, a autoridade pblica poder revogar o procedimento licitatrio por razes de interesse pblico, decorrentes de fato superveniente devidamente comprovado. Esse fato novo, portanto, deve contrariar o interesse principal da Administrao Pblica, que atender as prerrogativas da sociedade. Esse fato superveniente no era esperado pela Administrao e a sua ocorrncia no condiz com o objetivo do procedimento, devendo, dessa forma, ser revogado, justificadamente. Tal fato macula o procedimento, contrariando o interesse pblico, como neste caso analisado pelo STJ:

AO CAUTELAR. EFEITO SUSPENSIVO A RECURSO ORDINRIO. REQUISITOS DA MEDIDA. PERICULUM IN MORA. FUMUS BONI JURIS. NO CARACTERIZAO. ADMINISTRATIVO. REVOGAO DE PREGO. Os motivos que ensejaram a revogao do Prego, no qual a requerente havia sagrado-se vencedora, foi o de que aps a realizao do certame constatou-se que o preo oferecido pela requerente era superior ao praticado no mercado, motivo pelo qual, revela-se legtimo o ato revogatrio porquanto fulcrado no art. 49, da Lei n. 8.666/93 ("A autoridade competente para a aprovao do procedimento somente poder revogar a licitao por razes de interesse pblico decorrente de fato superveniente devidamente comprovado, pertinente e suficiente para justificar tal conduta, devendo anul-la por ilegalidade, de ofcio ou por provocao de terceiros, mediante parecer escrito e devidamente fundamentado (...)", o que evidencia a ausncia de fumus boni jris. [2]

Maral Justen Filho explica que na revogao, o desfazimento do ato administrativo no decorre de vcio ou defeito. Alis, muito pelo contrrio. Somente se alude revogao se o ato for vlido e perfeito: se defeituoso, a Administrao dever efetivar sua anulao. A revogao se funda em juzo que apura a convenincia do ato relativamente ao interesse pblico. [3] A anulao, por sua vez, o meio utilizado quando o ato especfico ou todo o procedimento ilegal. O ato administrativo quando realizado em discordncia com o preceito legal viciado, defeituoso, devendo, assim, ser anulado. Neste caso, no h margem para a Administrao deliberar sobre o atendimento ao interesse pblico; a mera quebra de premissa de lei ocasiona o vcio, sendo passvel de anulao, suscitada de ofcio pela autoridade ou por terceiros interessados. Como bem discorre nosso o i. Tribunal de Justia do Paran sobre anulao:

APELAO CVEL MANDADO DE SEGURANA ANULAO DE CERTAME LICITATRIO MODALIDADE TOMADA DE PREOS PARECER DO TRIBUNAL DE CONTAS LEGITIMIDADE DESTE PARA FISCALIZAO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS PODER DISCRICIONRIO DA ADMINISTRAO PBLICA ATO ANULATRIO QUE OPERA EFEITOS EX TUNC ASSINATURA DO CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS IRRELEVNCIA DECISO CORRETA RECURSO NO PROVIDO. No h margem de discricionariedade para defender o ato defeituoso. No se admite a invocao de um pretenso interesse pblico para a manuteno do ato viciado. Alis, muito pelo contrrio: um ato invlido, por si s, suficiente para ofender o interesse pblico. A defesa do interesse pblico impe o respeito ao direito. Revelado o vcio de nulidade, o ato administrativo deve ser desfeito. Tratando-se de anulao, obrigatrio desfazimento no pode se obstaculizado por direitos adquiridos. Como se reconhece de modo pacfico, ato administrativo invlido no gera direito adquirido. [4]

Maria Sylvia Zanella Di Pietro, ainda, explica que a anulao pode ser parcial, atingindo determinado ato, como a habilitao ou classificao. [5] Jos Cretella Jnior leciona que pelo princpio da autotutela administrativa, quem tem competncia para gerar o ato, ou seu superior hierrquico, tem o poder-dever de anul-lo, se houver vcios que os tornem ilegais. [6] O artigo 49 da Lei n 8.666/93 determina, nos pargrafos 1 e 2, que a anulao no implica em indenizao e a nulidade do procedimento licitatrio se estende ao contrato, excetuado o caso previsto no pargrafo nico do artigo 59 da mesma Lei. Assim sendo, uma vez declarada a nulidade do ato, o contrato da mesma forma ser nulo e esse efeito no obriga a Administrao indenizar o contratante. No entanto, estar a Administrao obrigada a compensar o contratado pelos servios que este j tiver realizado at a data da declarao da nulidade, uma vez que no tenha sido esse que deu causa ilegalidade do ato. O pargrafo 3 do artigo 49 assegura o direito ao contraditrio e a ampla defesa. Assim, sendo revogado o procedimento licitatrio ou anulado, a autoridade competente pela licitao tem o dever, em atendimento aos preceitos constitucionais, de abrir prazo para que os interessados recorram desta deciso, podendo a Administrao reconsiderar sua deciso diante dos fatos expostos nos recursos. O ltimo pargrafo do artigo 49, ainda, expressa que os procedimentos especiais de dispensa e inexigibilidade licitatria, tambm, esto sujeito revogao e a anulao. Cumpre aqui, uma ltima anlise a esta autotuela licitatria. A Administrao Pblica dispe de grande discricionariedade para a prtica de parte seus atos. Neste caso, a revogao denota esse carter discricionrio, o que no acompanhado pela anulao. O fato de a Administrao ter a possibilidade revogar seus atos por razes de interesse pblico d grande margem ao administrador ou ao sujeito que exerce o ato administrativo de optar pela oportunidade e convenincia da execuo daquele ato. Todavia, importante ressaltar que essa liberdade que detm o sujeito pblico precisa ser

assumida de forma responsvel, justificada, fundamentada, como determina a lei. Atualmente, principalmente no Brasil, a corrupo assola as entidades pblicas, bem como as privadas. Muito mais reprovvel a atitude corruptiva na Administrao Pblica. Toda a atividade estatal voltada para atender o interesse pblico, quais sejam todos aqueles anseios sociais. O interesse pblico no poder ser utilizado como simples desculpa ou motivo geral para todas as prticas pblicas. O que se v, demasiadamente, uma banalizao do termo interesse pblico, desviando do principal foco a que se submete a ntegra da sua terminologia. Destarte, a possibilidade de a autoridade revogar seus atos precisa ser responsvel e voltada para o real interesse pblico, sem interesses particulares dos agentes pblicos envolvidos em lobbys e acertos polticos, como se v corriqueiramente no exerccio pblico.

Bibliografia: Vade Mecum Saraiva. 2 ed. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2006. BANDEIRA DE MELLO, Celso Antnio. Curso de Direito Administrativo. 15 ed. ref. ampl. e atual. So Paulo: Editora Malheiros, 2003. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 18 ed. So Paulo: Atlas, 2005. JUSTEN FILHO, Maral. Curso de Direito Administrativo. So Paulo: Saraiva, 2005. JUSTEN FILHO, Maral. Comentrios Lei de Licitaes e Contratos Administrativos. 7 ed. So Paulo: Dialtica, 2000. BITTENCOURT, Marcus Vincius Corra. Manual de Direito Administrativo. Belo Horizonte: Frum, 2005. CRETELLA JNIOR, Jos. Das Licitaes Pblicas: comentrios Lei Federal n 8.666, de 21 de junho de 1993. Rio de Janeiro: Forense, 2001. Guilherme Piazzetta Arajo, estudante de Direito do 6 perodo nas Faculdades Integradas Curitiba FIC.

[1] BITTENCOURT, Marcus Vincius Corra. Manual de Direito Administrativo. Belo Horizonte: Frum, 2005. pg. 147/148 [2] STJ MC 11055 / RS ; MEDIDA CAUTELAR 2006/0006931-6 Ministro LUIZ FUX T1 - PRIMEIRA TURMA DJ 08.06.2006 p. 119 Julgamento 16/05/2006 [3] JUSTEN FILHO, Maral. Comentrios lei de licitaes e contratos administrativos. 7 ed. So Paulo: Dialtica, 2000. pg. 480. [4] TJ PR Processo 0162645-7 Apelao Cvel Relator Prestes Mattar Acrdo n 24703 2 Cmara Cvel Julgamento 02/03/2005. DJ. 6844 [5] DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 18 ed. So Paulo: Atlas, 2005. pg. 359. [6] CRETELLA JNIOR, Jos. Das Licitaes Pblicas (comentrios Lei Federal n 8.666, de 21 de junho de 1993). Rio de Janeiro: Forense, 2001. pg. 305.