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Linformation et les rgles de droit dans les processus de restructuration

Franck Lecomte, Doctorant, Institut Universitaire Europen (IUE), Florence 1

attention grandissante du partage de linformation constitue lun des traits les plus saillants de lvolution du tissage juridique des socits europennes (A. Supiot, 2005, 210 et s.). Les exigences dinformation se sont multiplies dans de nombreuses branches du droit 2, et le droit du travail ne droge pas ce constat. Si certains ordres juridiques domestiques comportaient dj une telle exigence, le concours du systme juridique communautaire cette volution est incontestable. Dabord prsente dans deux directives intressant particulirement la question des restructurations (Dir. 75/129/CEE devenue 98/59/CE relative aux licenciements conomiques art. 2 ; Dir 77/187/EEC devenue 2001/23 CE sintressant lhypothse du transfert dentreprise art. 7), lexigence dinformation a ensuite irradi dautres domaines des relations du travail (Dir. 89/391/CEE concernant la mise en oeuvre de mesures visant promouvoir lamlioration de la scurit et de la sant des travailleurs au travail, art. 1, 6 et s. ; Dir. 94/45/CE concernant linstitution dun comit dentreprise europen ou dune procdure dans les entreprises de dimension communautaire et les groupes dentreprises de dimension communautaire en vue dinformer et de consulter les travailleurs, art. 1 et s.) avant quelle ne devienne une prescription dordre gnral avec la directive 2002/14/CE. La lecture de la charte communautaire des droits sociaux fondamentaux des travailleurs (point n 17) et de la charte des droits fondamentaux de lUnion europenne (art. 27) amplifie cette rsonance ; tant est si bien que la fondamentalit du droit pour les travailleurs ou leurs reprsentants dtre informs se voit reconnue (P.- P. Van Gehuchten et P. Reyniers, 2007). La jonction entre information et restructuration ne se limite pas une simple concidence temporelle de la politique du droit. Le neuvime considrant de la directive 2002/14/CE rappelle lessentialit de linformation dans le traitement des restructurations en prcisant : qu une information et une consultation en temps utile constituent une condition pralable la russite des processus de restructuration et dadaptation des entreprises aux nouvelles conditions induites par la mondialisation de lconomie, notamment au travers du dveloppement de nouveaux modes dorganisation du travail . Les rgles de droit sont frquemment reprsen-

tes sous les traits de la contrainte. Si cette esquisse nest pas fausse, elle savre incomplte en ce que les rgles de droit se rvlent tre autant de contraintes que de modles pour laction (A. Jeammaud, 1993). De manire analogue, lexigence dinformation est frquemment perue comme une pure contrainte de forme. En dpit dun amalgame rpandu entre rgles de forme et rgles de procdure, il est possible de les distinguer : les premires constatent la qualit dun acte ( travers la rdaction dun crit postrieur sa conclusion par exemple) 3 alors que les secondes participent sa conception (E. Lafuma 2006, 61). Exemplaire dune procduralisation du droit du travail (A. LyonCaen, 1995 ; A. Jeammaud, 1998), lexpression dexigence dinformation 4 recouvre, en fait et en droit, une pluralit dtapes construisant le processus dcisionnel (E. Lafuma, 2006). Suivant un rythme ternaire, ce que lon dsigne information recouvre, en ralit, la fois la collecte de donnes, linformation proprement dit, cest--dire les donnes dotes de sens et leur transmission, et la connaissance correspondant linsertion et la confrontation des informations au sein de diffrentes doctrines (C. Le Gall du Tertre, 2006, 44). travers une prsence de plus en plus notable de lexpert (M. Delmas-Marty, 2007, 201), la connaissance nest pas nglige dans lordonnancement juridique des relations du travail (A. Jeammaud et a., 1998). Si la conciliation de lanticipation, objectif premier de ce projet de recherches (AgirE, 2008), et lexigence dinformation ne sont pas sans provoquer quelques heurts (P. Morvan, 2007b, 551), lexigence dinformation, notamment travers la collecte de donnes, constitue un rvlateur du degr danticipation. En instituant les conditions dun dialogue entre les diffrents acteurs des relations professionnelles, les rgles de droit rigent le partage de linformation, dans sa deuxime acception, en une exigence discursive (A. LyonCaen, 1995, 184 et s.).

LA QUALIT DE LINFORMATION : UNE EXIGENCE DISCURSIVE

Participant un traitement procdural des restructurations (F. Duquesne, 2000, 99), lexigence qqq

1. Que soient remercis Mme le professeur M.-A. Moreau pour ses prcieux conseils, P. Nonat pour son expertise et G. Duinat et S. Grosjean pour leurs commentaires aviss. Les erreurs ou imprcisions demeurant sont ntres. 2. V. par exemple art. 2 et s., L. n 2000-32, 12 avr. 2000 relative aux droits des citoyens dans leurs relations avec ladministration ou encore (JO 13 avr.) ; sagissant de lobligation dinformation dun tablissement bancaire en cas dmission dun chque sans provision, Code mon. et fin., art. L. 131-73 avec une application dans la dcision : Cass. com., 31 mai 2005, n 03-20.952, Bull. civ. IV n 120, D. 2005, p. 1693, obs. X. Delpech. 3. V. par exemple Dir. 91/533/CEE relative lobligation de lemployeur dinformer le travailleur des conditions applicables au contrat ou la relation de travail et sa transposition en droit franais, C. trav., art. R. 3243-3 et s. (ancien R. 143-2). Les informations sont ici de pure forme, puisquelles ne font que constater dans linstrumentum ce qui a t dcid dans le negotium. Aussi dit-on, par exemple, que lcrit ne constitue pas le contrat, mais ne fait que le constater (C. trav., art. L. 1221-1, ancien L. 121-1, al. 1). 4. Notre lettre de mission se limitant linformation, nous ne traiterons pas directement de la consultation bien que ces deux lments aillent gnralement de pair. La consultation sera uniquement voque de manire incidente, tant elle nous parat galement constituer une possibilit pour les travailleurs et leurs reprsentants dinformer leur interlocuteur patronal de leurs positions.

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qqq dinformation peut tre qualifie dexigence discursive en raison des modalits dinformation qui en tablissent la consistance.

Les modalits dinformation Le moment de linformation joue un rle dterminant dans la dimension discursive de lexigence dinformation. Si les institutions de reprsentation du personnel sont les principaux destinataires de lexigence dinformation, les rgles de droit les habilitent galement mettre en uvre la procdure dinformation.
Le moment de linformation. travers la procduralisation, la dcision se mue en un processus dcisionnel, que le droit vise lgitimer (E. Lafuma, 2006). Linformation ne suit plus la dcision, elle lui est pralable. Certains cas montrent une association des reprsentants des salaris ds les prmices du processus dcisionnel. Les reprsentants des salaris dune firme de composants lectroniques ont par exemple particip durant quatre annes au processus pralable la mise en uvre du plan de restructuration. Prvoyant de se dsengager de la fabrication de tlviseur, une firme franaise a de mme associ les reprsentants du personnel ds les premiers instants du processus. Si les configurations de ces firmes ne sont pas les mmes dans la rpartition gographique des pouvoirs (v. encadr, p. 29), les deux ont fait preuve dune rceptivit locale face aux attentes discursives de chacun lchelon de ltablissement. Si la restructuration est un processus, celui-ci demeure segment en tapes. Aussi convient-il de dterminer le moment partir duquel linformation doit tre transmise. Le comit dentreprise. Larticle L. 431-5 de lancien Code du travail (devenu L. 2323-2) voque une information pralable la dcision. En quoi consiste exactement une dcision ? La Cour de cassation a pu prciser qu une dcision sentend dune manifestation de volont dun organe dirigeant qui oblige lentreprise, il ne sen dduit pas quelle implique ncessairement des mesures prcises et concrtes ; quun projet, mme formul en termes gnraux, doit tre soumis consultation du comit dentreprise lorsque son objet est assez dtermin pour que son adoption ait une incidence sur lorganisation, la gestion et la marche gnrale de lentreprise, peu important quil ne soit pas accompagn de mesures prcises et concrtes dapplication ds lors que la discussion ultrieure de ces mesures nest pas de nature remettre en cause, dans son principe, le projet adopt (Cass. soc., 12 nov. 1997, n 96-12.314, Bull civ., V, n 375, Dr. ouvr. 1998, 49, concl. Y. Chauvy, GADT, n 137). Utilisant lanalyse dveloppe par M. Antoine Lyon-Caen (2004), il est possible daffirmer que les reprsentants des salaris doivent tre informs ds lors que la dcision est susceptible de faire grief . Le comit dentreprise europen. Lorsquil est question de linformation du comit dentreprise europen, la rponse est moins certaine (P. Rodire, 2007). Rfrence faite l effet utile , la confrontation des dispositions rsultant des directives 94/45 et 2002/14 semble indiquer que le droit europen se satisferait dune information qui consisterait

5. Point 44 des conclusions de la Prsidence, disponible ladresse www.senat.fr/europe/charte_droit s_fondamentaux.html#cologne. 6. Sagissant du droit fondamental une action collective et lart. 28 de la Charte v. CJCE, 11 dc. 2007, Viking, Aff. C-488/05 (point 44) et CJCE, 18 dc. 2007, Laval, Aff. C-341/05 (point 90), Semaine sociale Lamy, n 1335, p. 8, n. S. Laulom, RDT 2008, p. 80, n. S. Robin-Olivier et E. Pataut.

expliquer a posteriori la dcision. Ayant eu loccasion de se pencher sur la question (CA Versailles, 7 mai 1997, Dr. soc. 1997, p. 493 note M.-A. Moreau et obs. A. Lyon-Caen ), le juge franais a privilgi une information en temps utile , cest--dire ayant lieu antrieurement la dcision. Si cette interprtation ne vaut que pour les situations saisies par le droit franais, nous nous proposons dbaucher quelques lments de rponse afin de rsoudre au moins partiellement la difficult souleve par une restructuration au sein de lUnion. Postrieure la directive relative au comit dentreprise europen et adopte notamment en raison des turpitudes du cas Renault-Vilvoorde (cf. arrt prcit.), la directive 2002/14 vise tablir un cadre gnral relatif linformation et la consultation des travailleurs. Reprenant les termes du jugement de la cour dappel de Versailles, le neuvime considrant de son prambule fait rfrence une information en temps utile dans lhypothse dune restructuration. De plus, larticle 4, 3, de la directive prcise quelle seffectue un moment, dune faon et avec un contenu appropris . Le grief principal du cas Renault consistant en un dfaut dinformation pralable la dcision, il conviendrait dinterprter la proposition moment appropri comme signifiant une information antrieure la dcision. Enfin, la Charte des droits fondamentaux de lUnion Europenne fait rfrence en son article 27 une information en temps utile . Face lincertitude entourant sa juridicit, certains pourraient douter de la pertinence ou de lutilit de son invocation. Il ne nous parat pourtant pas vain de sy rfrer. Comme le rappellent les conclusions du Conseil europen de Cologne, qui ont encadr laction de la Convention : Le Conseil europen estime qu ce stade du dveloppement de lUnion europenne il conviendrait de runir les droits fondamentaux en vigueur au niveau de lUnion dans une charte de manire leur donner une plus grande visibilit. 5 La Charte ne fait que rapporter la preuve de normes dj en vigueur. La dtermination de sa porte juridique au sein de lUnion na pas lieu dtre. Si les rfrences ce texte pourraient tre de plus en plus sporadiques, la Charte demeure une ressource dinterprtation pour le juge communautaire 6. La Cour de justice des communauts europennes (CJCE) privilgiant linterprtation tlologique (M. P. Maduro, 2007, 3), nous inclinons ds lors penser que ces noncs seront interprts de sorte que, dans lUnion europenne, (sous rserves de certaines exceptions relatives aux offres publiques dachat par exemple), les institutions de reprsentation du personnel soient informes pralablement la prise de dcision. La coordination des procdures dinformations. La Cour de cassation a jug que si la mise en oeuvre dune dcision prise par un directeur dtablissement et les dispositions spcifiques ltablissement ncessites par lapplication dune dcision de la direction gnrale doivent faire lobjet dune informationconsultation du comit dtablissement, ce dernier na pas tre inform et consult sur la dcision de principe emportant cration de ples dans le cadre dune rorganisation de lentreprise ou du groupe qui relve de la

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dcision de la direction gnrale et de la comptence du comit central dentreprise (Cass. soc., 5 juill. 2006, n 04-18.814, Bull. civ. V n 239, Semaine sociale Lamy suppl., n 1297, p. 65). Il est prcis dans une dcision plus rcente que les procdures de consultation du comit dentreprise et du comit europen dentreprise nayant pas le mme objet, ni le mme champ dapplication, les renseignements fournis lors de la runion du comit dentreprise nassurent pas ncessairement une complte information du comit dentreprise europen (Cass. soc., 16 janv. 2008, n 07-10.597, paratre au bulletin, D. 2008, p. 356, obs. L. Perrin). Suivant les comptences des instances auxquelles elles sadressent, les procdures dinformation se rvlent, comme en atteste la dernire dcision, plus complmentaires que concurrentes. Pour rsumer, il semble quil soit fait rfrence (au moins implicitement dans ces dernires dcisions) un standard consistant valuer la procdure la lumire dune concordance entre linformation et son destinataire en fonction de leurs prrogatives respectives. Elles-mmes dfinies en rfrence leur interlocuteur patronal 7, la corrlation entre la pertinence de linformation (AgirE, 2008, 259 et s.) et la configuration du ple patronal se rvle une nouvelle fois. Les instigateurs de la procdure Les entits patronales. Suivant les dispositions des anciens articles L. 431-5 et L. 432-1 du Code du travail (devenus L. 2323-2 et s.), le comit dentreprise est inform pralablement la dcision du chef dentreprise. Illustrant lhypothse selon laquelle le rel destinataire de linformation serait lactionnaire, certaines firmes font nanmoins le choix de dvoiler les projets de restructurations par voie de presse. Sur le point de savoir qui, des actionnaires ou des salaris, auraient la primeur de la divulgation de linformation, le droit du travail et le droit boursier seraient en concurrence sur cette question (P. Morvan, 2007b, 245), et le premier est souvent sacrifi au profit du second. Quelles que soient les vises de tels agissements, cela conduit, comme nous avons pu le constater dans certaines des tudes de cas, un dplacement du dbat au conflit. Violant un droit fondamental des salaris et de leurs reprsentants et conduisant linstauration dun climat de dfiance, de tels agissements sont gnralement les prmisses darrts concerts de travail. cela sajouterait lincertitude relative la dtermination de la comptence de tel ou tel organe. Quelques cas voquent ce sujet lexemple du comit dentreprise europen. Arguant que les conditions de sa comptence ntaient pas runies, certaines procdures dinformation du comit dentreprise europen ont t ludes. Largumentation est gnralement formule de la faon suivante : le projet ne ciblant quune partie de lensemble conomique, lhypothse vise par le texte (au moins deux tablissements situs dans deux tats Membres) ne serait pas ralise. Dautres espces illustrent la manire dont un clatement spatio-temporel de plusieurs restructurations correspond la mise en uvre dun seul et mme plan ; cest--dire constitue une seule et mme restructuration. Un tel raisonnement nemporte pas

la conviction. Une mesure dune certaine ampleur intressant un tablissement dune organisation productive dans un tat membre implique gnralement les tablissements situs dans dautres tats. titre de comparaison, la pertinence de mesures alternatives au licenciement, comme le reclassement, est apprcie laune des propositions formules par dautres entits conomiques se situant parfois sur le territoire dun autre tat membre. Ltanchit des territoires ne peut tre utilement invoque ds lors que la dcision de procder une restructuration ne constitue quune mesure particulire de mise en uvre dune apprciation et dune stratgie de la situation densemble de lentreprise. Le droit dalerte du comit dentreprise. Les rgles de droit ne limitent pas les institutions de reprsentation un rle passif. En cas de retard ou de temporisation dans la mise en uvre de la procdure dinformation, le droit franais reconnat un droit dalerte au comit dentreprise. son initiative (C. trav., art. L. 2323-78 et s., ancien L. 432-5) ou, dfaut, celle des dlgus du personnel (C. trav., art. L. 2313-14, ancien L. 422-4), des questions sont adresses lemployeur auxquelles il devra rpondre lors de la prochaine sance du comit. Si les rponses ne sont pas satisfaisantes ou, si la nature proccupante de la situation se confirme, le comit tablit un rapport transmis lemployeur et au commissaire aux comptes. Dans les socits dotes dun conseil dadministration, la demande est inscrite lordre du jour de sa runion suivante. Lhypothse du texte visant des faits de nature affecter de manire proccupante la situation conomique de lentreprise , la Cour de cassation a pu prciser que cette prrogative ne pouvait pas bnficier aux comits dtablissement (Cass. soc., 1er mars 2005, n 03-20.429, Bull. civ. V, n 77, Dr. soc. 2005, obs. G. Couturier). Le Code du travail mentionnant explicitement l entreprise comme cadre danalyse de la nature proccupante des faits, on peut comprendre que linstance de reprsentation dun tablissement ne se voit pas reconnatre cette prrogative. Les dispositions de lancien article L. 435-2, alina 3, du Code du travail (devenu L. 2327-15) prvoyant que les comits dtablissements ont les mmes attributions que les comits dentreprise dans la limite des pouvoirs confis aux chefs de ces tablissements , lhypothse dune inaction caractrise du comit central (J. Plissier et a., 2006, 878) rendant ncessaire la mise en mouvement dautres instances de reprsentations du personnel ou encore le poids conomique particulirement important dun des tablissements de lensemble conomique sont autant dlments qui auraient pu suggrer une certaine nuance dans la rpartition des comptences au sein de lensemble conomique. En permettant la mise en mouvement de lexigence dinformation linitiative des reprsentants des salaris, ce mcanisme illustre une conception volontariste de linformation que le droit vient encourager. Elle permet, de plus, dprouver largumentation dveloppe et de construire la dimension qualitative de linformation. qqq

7. Sagissant, par exemple, de ltablissement distinct en droit franais, v. C. Wolmark, 2007, 126 et s., 323 et s.

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La consistance de lexigence dinformation La rtention dinformation constitue un obstacle lachvement dune information consistante. Les rgles de droit se rvlent tre des ressources intressantes son accomplissement.

La rtention dinformation. Certains cas de notre chantillon illustrent ce que dautres auteurs avaient dj constat : au nom dune prservation de lavenir et limage de la firme vis--vis des clients ou des fournisseurs, lintention de procder une restructuration nest pas dvoile (F. Aggeri et F. Pallez, 2005 ; R. Beaujolin-Bellet et a., 2007). Rvler son intention de procder une restructuration conduirait dabord un ralentissement ou un blocage du processus par lesdits reprsentants. Ensuite, toutes les informations ne sont pas toujours divulgues. La rtention dinformation est soit consomme par le ple patronal dans son ensemble ou, au contraire, le partage de linformation se fait discret mme en son sein. Manifeste dans les firmes transnationales globales o lintgration des diffrentes entits est suffisamment forte (centralisation leve), cette pratique repose sur le prsuppos quil est plus ais de mettre en uvre la stratgie dfinie en ne laissant aux entits de gestion ou de direction quune marge de manuvre trs faible voire nulle. Ainsi, certains cas relatent que les entits gestionnaires ne possdaient pas plus dinformations que nen avaient les salaris ou leurs reprsentants. Utilisant astucieusement lclatement transnational du ple patronal, certaines firmes dissimulent lensemble ou une partie substantielle de linformation. Le chef dentreprise nest certes pas tenu de satisfaire toutes les demandes des reprsentants du personnel (Cass. crim., 6 avr. 1993, n 92-80.864, Bull. crim. n 148, D. 1993 somm. 142 et TGI Paris, rfr, 29 aot 2006, Semaine sociale Lamy suppl., n 1297, p. 66). Il est en revanche tenu de fournir au comit dentreprise [] tous les documents justifiant son projet (Cass. soc., 28 fvr. 2001, n 98-44.370). Intgrant de plus en plus souvent la dimension transnationale 8, la Cour de cassation semble poursuivre cette dmarche en ayant par exemple rcemment approuv une cour dappel qui avait ordonn, en rfr, la production de divers documents relatifs la socit mre situe aux Pays-Bas (Cass. soc., 5 mars 2008, n 07-12.754, paratre au Bulletin ; Cass. soc., 27 nov. 2001, n 99-21.903, Bull. civ. V n 367). , Linformation dans sa dimension qualitative. linverse dautres branches du droit, le droit du travail nexigerait en effet aucun critre de fiabilit dans linformation (R. Beaujolin-Bellet et a. 2007). Sont ainsi remises en cause les dispositions du Code du travail relatives lexigence dinformation, celles-l ne dotant celle-ci daucune substance. Les lments dvelopps en amont paraissent pourtant tayer le contraire. Sil est vrai que lexigence dinformation pourrait tre plus consistante, elle ne se retrouve pas pour autant vide de tout son sens. Informer signifie tymologiquement faonner, donner une forme, une structure. Lexigence dinformation na pas un objet documentaire ; elle dpasse les canons dune obligation de renseignements

(A. Lyon-Caen, 2004, 285). Seules deux possibilits nous paraissent envisageables : ou bien linformation est fiable et lexigence lgale se trouve accomplie ; ou bien celle-l na pas instruit et celle-ci nest pas remplie. Cest la voie privilgie par la Cour de cassation lorsquelle dcide qu [une] cour dappel, qui a constat dans lexercice de son pouvoir souverain dapprciation que linformation donne au comit dentreprise europen sur le projet de fusion tait incomplte, a pu ordonner les mesures ncessaires cette information, dans lexercice des pouvoirs quelle tient de larticle 809 du NCPC (Cass. soc., 16 janv. 2008, prc.). Alors que son essence, sa substance ne sont pas respectes, ne serait-ce pas en effet se payer de mots que daffirmer dun ct que lexigence est accomplie, et de lautre quelle na pas inform ? Lefficacit de ces rgles en question. Afin dcarter certaines difficults inhrentes lvaluation de lefficacit des rgles de droit, prouvons la fonction subversive de la comparaison (H. MuirrWatt, 2000). Si le mcanisme du rfr montre une certaine efficacit dans le systme franais des relations professionnelles (Cass. soc., 16 janv. 2008, prc.), sa mise en uvre demeure circonscrite. Le reste des dispositifs visant prvenir lobstruction la procdure dinformation repose encore pour beaucoup sur le dlit dentrave. Les alas de la procdure pnale (classement sans suite) et son caractre plus infamant quincitatif ne peuvent cet gard tre entirement satisfaisants (P. Morvan, 2007c, 246). Lexemple des usines Rover est cet gard instructif (S. Deakin, 2007) ; des menaces de sanctions financires fortes qui ont permis de mettre en mouvement les procdures dinformation des reprsentants des salaris. Lexprience britannique met en exergue les calculs purement numraires (calculs par salaris) qui sont parfois raliss pour dterminer si la procdure dinformation sera ou non respecte et de quelle manire celle-ci sera mise en uvre. Vouloir dpasser un cadre formel dinformation et sassurer que linformation a lieu dans les conditions requises par les rgles de droit pourraient ncessiter de revoir ou de complter les mcanismes juridiques la mettant en uvre en se basant sur une logique analogue. Au gr des restructurations envisages, nous pouvons constater une certaine corrlation entre la configuration du ple patronal, les modalits juridiques de divulgation et la pertinence de linformation. Lexigence dinformation tablit une contrainte discursive et constitue une ressource importante face la crainte dune prophtie auto-ralisatrice que constituerait une information anticipe (R. BeaujolinBellet et a., 2007). Mais ce nest pas tout : elle sert galement de levier laccomplissement dobjectifs (A. Lyon-Caen, 1995), parmi lesquels se trouve lanticipation du traitement des restructurations.

8. V. not. Cass. soc., 19 juin 2007, n 05-42.551, RDT 2007, 543, n. F. Jault-Seseke sagissant la dtermination de co-employeurs. 9. V. par ex., sagissant du concept dautonomie, M. van de Kerchove et F. Ost, 1988, 155.

LINDICATION DU DEGR DANTICIPATION TRAVERS LEXIGENCE DINFORMATION

Lanticipation appartient cette catgorie didal type qui nest jamais parfaitement ralis 9. Aussi sera

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prfr lexpression de degr danticipation dont lchelle de mesure variera en rfrence des axiomes de prsence et dabsence danticipation. Entendu comme un partage prcoce au sein de lentreprise des informations relatives aux stratgies (R. BeaujolinBellet et a., 2007, 11), lanticipation se rvle travers la ralisation de lexigence dinformation. Celle-ci apparat alors tre un indicateur crdible du degr danticipation. cette fin, une attention particulire la collecte des donnes semble tre un pralable ncessaire. Une volution du cercle de linformation constitue ensuite une possibilit au vue dune amlioration de lanticipation de ces phnomnes.

La collecte de donnes Si certains auteurs qualifient les restructurations de chroniques prvisibles (R. Beaujolin-Bellet et a., 2007), un certain nombre de cas dtudes font pourtant tat de restructurations inattendues. Ce constat sexpliquerait par un dfaut danticipation. Celui-ci rsulte pour une grande part de causes externes (le mythe de la restructuration inattendue ). Plusieurs arguments sont avancs pour justifier ce dfaut danticipation. Labsence de donnes permet de mieux en cerner les traits. Visant en partie ces hypothses, certains mcanismes juridiques habilitent la mise en mouvement des institutions de reprsentation du personnel.
Linaction des entits patronales. Extrieures, imprvisibles et irrsistibles, les restructurations constituant notre chantillon furent souvent reprsentes sous les traits de la force majeure. Leur caractre inattendu aurait une sorte de pouvoir incantatoire permettant de justifier a posteriori la fois le bien fond de la restructuration et son mode opratoire : ncessit dagir et dinformer dans lurgence, moyens faibles et autonomies rduites. La seconde hypothse, assez proche finalement de la premire, consiste en un dfaut danticipation stratgique 10. Extrieures lentit concerne, les donnes existantes nont pas t rassembles au moment opportun, il en rsulte un traitement tardif. dfaut danticipation stratgique, sensuit un dfaut danticipation oprationnelle, les tapes subsquentes se trouvent bouleverses. Depuis larrt Haulotte (Cass. crim., 2 mars 1978, n 76-92.008, Bull. crim. 183, Dr. soc. 1978, 369, obs. J. Savatier, GADT, n 136), on sait pourtant quest inoprante toute argumentation se basant sur la sparation des entits patronales afin dexonrer une entit dfaillante. Quel que soit le niveau de lentit patronale (v. encadr, p. 29), le droit linformation doit recevoir application. La libert dorganisation ne peut pas justifier une violation des droits. Ce serait inverser la logique que daccepter le raisonnement contraire. Quelle que soit lentit patronale redevable de lexigence dinformation, les salaris doivent tre informs. Et si une personne est redevable de linformation, celle-ci doit galement sassurer de la rcolte des donnes. La Cour de cassation approuve ce titre une cour dappel qui a enjoint une socit produire des donnes de sa socitmre situe dans un autre tat membre de lUnion (Cass. soc., 27 nov. 2001, n 99-21.903 et Cass. soc.,

5 mars 2008, prc.). En lespce, la filiale refusait de produire des documents quelle avait transmis les annes prcdentes. Son pourvoi est rejet au motif que la filiale na jamais soutenu avoir t dans limpossibilit de produire les documents demands . Elliptique, lnonciation du raisonnement de la Cour de cassation a toutefois de quoi surprendre. La charge de la preuve de cette impossibilit incombe certes lentit patronale. Quelles sont les conditions impliquant cette impossibilit ? Quil soit possible de sexonrer de sa dfaillance en voquant limpossibilit de produire ses documents nest toutefois pas sans risques : suffit-il dinvoquer son impossibilit de produire les documents ? Cette impossibilit estelle uniquement valable lorsque la confidentialit de linformation est en relation avec la souverainet dun autre tat ? Que dsigne rellement ce critre qui nest pas utilis dans une hypothse domestique ? Sinspirant dune force majeure affranchie du critre dexternalit 11, des prcisions relatives cette exonration de collecte de donnes permettraient de mieux cerner cette tape prpondrante de lexigence dinformation. Le pouvoir dinvestigation du comit dentreprise. Diverses dispositions du Code du travail viennent par la suite habiliter les institutions de reprsentation du personnel prospecter, cest--dire oprer une collecte de donnes au sein de lentreprise. Leurs membres peuvent tout dabord procder aux tudes et recherches ncessaires 12 leurs missions. Ils peuvent ensuite durant leurs heures de dlgation se dplacer hors de lentreprise, mais galement circuler librement au sein de lentreprise tant durant leurs heures de dlgation quen dehors de leurs heures habituelles de travail, afin dy prendre les contacts ncessaires laccomplissement de leur mission (C. trav., art. L. 2325-11, ancien L. 434-1, al. 1). Enfin, leurs membres ont accs linformation dtenue par les administrations publiques (C. trav., art. L. 2325-5, ancien L. 431-5, al. 3). Suivant le dcoupage tabli du processus dinformation, nous avions vu que les rgles de droit sintressaient principalement la seconde tape, cest--dire la transmission de linformation du ple patronal en direction des instances de reprsentation du personnel. Ne cantonnant pas les institutions reprsentatives du personnel dans un rle de destinataire de linformation, les rgles de droit habilitent galement leurs membres collecter des donnes dans certaines hypothses incluant celles des restructurations. En instituant de tels mcanismes juridiques, le droit du travail confirme lhypothse dune exigence dinformation constituant un levier pour laction. Simultanment, des cas de notre chantillon montrent que laction collective constitue parfois un levier dinformation.

Le cheminement de linformation Nous voquions plus avant une tendance la procduralisation du droit. Lvolution du primtre dinformation pourrait en tre un exemple. Parmi ses traits distinctifs se trouvent ladoption de rgles procdurales en lieu et place de rgles substantielles (A. Jeammaud, 1998). Cette dynmique peut qqq

10. V. la typologie choisie loccasion de ce projet entre anticipation stratgique et anticipation oprationnelle (S. Negrelli, 2008). 11. La dernire acception de la force majeure fait lconomie du critre dextriorit, v. Cass. Ass. Pln., 14 avr. 2006, 2 arrts, n 02-11.168 et n 04-18.902, Bull. AP, n 5 et 6, D. 2006, p. 1577, obs. I. Gallmeister 12.Ancien C. trav., art. L. 431-5, al. 4 ; si les autres alinas de cet article ont t recodifis aux articles L. 2323-2 et s., le 4e a disparu.

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qqq galement consister en une substitution de paradigme, cest--dire une substitution de la procdure la dcision, dont tmoignent llargissement du cercle des informs et linstauration de mcanismes de vigilance.

Ladoption de rgles procdurales ngocies. Les mots dun reprsentant de salaris cits dans une tude de cas illustrent notre propos : On ne ngociait pas le principe de la restructuration, mais les modalits dun meilleur change des points de vue. Certains ordres juridiques des tats membres ne semblent pas prohiber ce type dinitiatives, dautres lencouragent ouvertement (C. trav., art. L. 1233-21 et s., ancien L. 320-3). Alors que la dcision stratgique de procder une restructuration a dj t prise, certains acteurs concluent un accord de mthode ne modifiant quen surface la procdure du droit lgifr (quelques jours supplmentaires par exemple). Relevant plus du mimtisme et dune stratgie patronale astucieuse que dune relle volont damliorer le dialogue social, cette configuration se retrouve dans certains cas. Une seconde hypothse nous est apparue plus pertinente. Une fois la question des modalits dinformation rellement approprie, les parties voquent lventualit et les perspectives damnager significativement la procdure lgale en fonction dobjectifs dinformation et de critres qui leur sont propres. Moins nombreux, ces cas font rellement figures de pratiques innovantes qui permettent de mieux saisir linformation, tant dans sa quotit que dans sa qualit. Avec ces amnagements, la procdure lgale devient un minimum que les partenaires sociaux peuvent amender selon leur besoin. Les accords appartenant cette seconde catgorie ont gnralement t conclus alors quune restructuration ntait pas envisage. Certains ne se limitaient dailleurs pas confrer un droit de regard des reprsentants des salaris sur la procdure, mais contenaient galement des dispositions substantielles. En insr[ant] des temps longs dans les temps courts (J.-P. Aubert et R. BeaujolinBellet, 2004, 99), la conclusion de tels accords de mthodes permet de prvenir, devancer : anticiper le traitement des restructurations en somme. Lvolution du cercle des informs. Il suffit de se rfrer certains noncs constitutionnels des tats Membres 13 pour se remmorer quel point nous nous situons dans des socits du travail. La question de lemploi, pour de nombreuses raisons, dpasse le simple cadre des relations du travail et pntre largement la sphre publique. Le caractre fondamental du droit pour les salaris dtre informs explique lattente lgitime dautres entits sociales tre galement informes. Certaines productions ici de notre chantillon montrent des solutions notre sens probantes. Ainsi, saffirme la pertinence de llargissement du cercle des informs dautres parties prenantes. Les entits publiques. Afin dagir au plus vite et de proposer leurs services. Ds lors, les diffrentes politiques publiques pourront tre enclenches. Citons titre dexemple le fonds europen dajustement la mondialisation (P. Morvan, 2007a),

13. Nous pensons ici au prambule de la constitution de 1946 pour le cas franais. Lexemple italien est encore plus probant puisque lart. 1er de la constitution du 1er janvier 1948 dispose que : lItalie est une Rpublique dmocratique fonde sur le travail . 14. Nous faisons ici rfrence au programme LeaderSHIP 2015. 15. www.fondeursdefrance.org (en ligne au 21/03/2008).

mais dautres programmes locaux ou nationaux existent au sein de lUnion europenne. Tout le potentiel de cette implication est illustr par un cas belge dans le secteur de la mtallurgie. Associes dans les premiers instants, les autorits publiques ont pu mettre en place des mesures aboutissant un rel amortissement des effets sur la zone gographique affecte. Elles peuvent mme, lorsque le ple patronal laccepte, participer llaboration de projets alternatifs qui dans certains des cas de notre chantillon ont permis daboutir des projets de revitalisation du bassin demploi. Les autres acteurs conomiques. Chaque entit productive nest pas un lot. Et si toutes les zones conomiques europennes ne sont pas des districts industriels italiens, toutes sont des bassins demploi qui ncessitent dtre soutenus lorsque de telles mesures sont envisages (G. Boni, 2008). Ces mmes membres ont une attente lgitime dtre informs. Si le droit franais impose une information des sous-traitants lorsque le projet est de nature affecter le volume dactivit ou demploi dune entreprise sous-traitante (C. trav., art. L. 2323-16, ancien L. 432-1-2), certaines firmes ont galement instaur des procdures dinformation auprs de leurs clients afin danticiper au mieux les fluctuations de leur activit productive. Mrite galement dtre encourag le dveloppement de linformation au niveau des ples de comptitivit, de la branche ou du secteur dactivit. Quelques exemples nous renseignent sur la pertinence de la transmission de linformation au niveau du secteur ou de la branche, qui aurait sans doute permis un traitement diffrenci des restructurations. Comme il en est fait mention dans un cas intressant le secteur du sucre, un dispositif de veille avec collecte des donnes dudit secteur aurait pu permettre danticiper diffrentes restructurations dindustries lies cette production. Certains secteurs comme la construction navale 14 ou la fonderie 15 sont des exemples pertinents de rassemblement de donnes permettant dlaborer la fois une valuation conomique et des perspectives de dveloppement. Si plusieurs secteurs ont dj expriment cette pratique, il reste encore en exploiter tout le potentiel par la coordination de linformation tant au sein quentre les diffrents ples conomiques. Les acteurs transnationaux. Les travaux de ce projet ont galement permis dexplorer les limites de cette exigence dinformation. largissant progressivement les domaines, ainsi que le cercle de ses bnficiaires, celles-ci sembleraient se dplacer de plus en plus. Diffrentes institutions supranationales non gouvernementales jouent un rle de plus en plus volontariste dans les choix politiques au sein de lUnion europenne, comme le montre lexemple de la politique commerciale (H. Taoufiqi, 2008). Si leur poids dans le contenu de la dcision est encore relativiser, il nen demeure pas moins quelles sont associes. Tout semble indiquer quelles y seront associes de plus en plus. Linformation nest plus uniquement un processus vertical descendant : les rapports dutilisation des fonds structurels doivent ainsi mentionner dans quelles mesures les politiques publiques menes avec ces fonds sont compatibles avec les objectifs

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de lUnion en termes de stratgie demploi et plus particulirement vis--vis des restructurations (K. Caunes, 2008). Les mcanismes de vigilance. Par une multiplication des points de renseignements, une politique damlioration de la qualit dinformation et de lgitimation des acteurs et de leurs agissements est poursuivie. Laboutissement de cette dmarche conduirait linstauration de mcanismes de vigilance. La poursuite d une accumulation de la mmoire du pass, qui constitue une ressource potentielle lorigine de la cration de nouvelles connaissances et des progrs et transformations qui en dcoulent (J. Bourls, 2002) rsonne comme un commandement. Relativement absents lorsquil est question du traitement des restructurations (M. Campinos-Dubernet, 2003, 41), ces mcanismes permettent de mieux connatre les effets moyen et long terme des restructurations dans les bassins demploi. Linformation des diffrents acteurs dun espace conomique permet en outre de crer dans un premier temps des rseaux locaux. Linstauration de mcanismes de vigilance encourage la consolidation de rseaux plus ou moins spontans travers la coordination des expriences. Or, cest en organisant la vigilance sur lvolution des situations des industriels du territoire quon peut construire avec eux des stratgies dancrage qui pourront prvenir, dans certains cas, les restructurations douloureuses (F. Aggeri et F. Pallez, 2005). Ces diverses propositions pourraient permettre une amlioration de lvaluation a posteriori des mesures visant amortir les effets des restructurations dans certains territoires. Si les reprsentants des travailleurs veulent valuer le srieux et les effets des mesures alternatives adoptes, cela ncessite la mise en place de mcanisme de suivi. Alors que lon parle de plus en plus de restructurations permanentes, linstauration de mcanismes

de suivi constituerait un instrument complmentaire dans lvaluation de mesures alternatives ayant dj t adoptes loccasion de restructurations prcdentes. Lexigence dinformation contribue un tel objectif. Et elle accomplit dautres fonctions : corriger les asymtries de pouvoir que certains usages adroits daccs privilgis linformation pourraient aggraver (J. Fayolle, 2005) et viter linstauration dun silence collectif dans lentreprise (R. BeaujolinBellet et a., 2007). Il ressort en creux dtudes intressant particulirement des cas de restructurations hors de lUnion (M. Coutu, 2007) que lexigence dinformation constitue une spcificit europenne (M.-A. Moreau, 2006, 138 et s. et 245 et s.). Dterminante dans la reprsentation dont on peut se faire dun phnomne et dans la mise en mouvement des acteurs, la dtention de linformation constitue un enjeu dmocratique (E. Docks, 2004, 89). Au vue dun impratif dmocratique ncessitant sans cesse lamlioration des mcanismes le mettant en oeuvre, lmergence du paradigme processuel offre cet gard des perspectives intressantes. Une rglementation procdurale ne doit pas conduire labandon dune rglementation substantielle. Le paradigme processuel pourrait voluer en un cadre au sein duquel le plus fort impose son point de vue sur le plus faible. Or les risques drivant dun absentisme juridique dans lordonnancement des relations du travail sont connus (H. Collins, 1987). Le droit, notamment lorsquil est question des phnomnes de restructurations, doit poursuivre son effort visant encadrer les processus dcisionnels. En tablissant un point de non-retour au sein de lUnion europenne (B. Bercusson, 2002, 209), la fondamentalit du droit linformation en constitue un rempart solide et une ressource fructueuse pour laction. s

Lincidence de la configuration du ple patronal


Savoir et pouvoir sont lis (M. Delmas-Marty, 2007, 225), aussi est-il prcieux ne pas ngliger le second afin dapprhender au mieux le premier. Il est ds lors paru ncessaire de se pencher, paralllement lexigence dinformation, sur lincidence de la configuration du pouvoir patronal. La rgulation, la lgitimation et la restriction du pouvoir patronal constitueraient lobjectif principal du droit du travail selon Otto KahnFreund (P. L. Davies et M. R. Freedland, 1983, 39). Celui-ci peut toutefois recouvrir plusieurs formes : pouvoir de direction scind en deux conomique et social pour les uns (A. Jeammaud et a., 1998) ; ou droits regroups sous trois catgories administration, direction et gestion pour les autres. Ladministration consiste faire valoir les biens et ressources dune entreprise en vue de raliser les objectifs quelle sest donns ; cest en ce sens que lon parle de conseil dadministration. Cest lui qui donne les grandes orientations et approuve les dcisions dont limpact sur lentreprise est considrable. La direction, qui se compose des cadres suprieurs dune entreprise voit traduire les dcisions et les objectifs dtermins par le conseil dadministration en tablissant et en surveillant les responsabilits et les fonctions propres de chacune des divisions de lentreprise. La gestion, dont est responsable la grance dune entreprise, vise les activits individuelles et quotidiennes des employs de lentreprise. [] Sa responsabilit est de diriger, surveiller et contrler les oprations courantes qui seffectuent dans un tablissement ou une entreprise. 1(G. Hbert, 1992, 139). La diffrence entre ces deux propositions peut sembler en ralit assez mince, les deux tant en mesure de saisir lintgralit des prrogatives patronales. Il apparat cependant plus appropri dopter pour la seconde typologie au regard des configurations que nous avons pu observer. Dans les hypothses de firmes disposant dtablissements dans plusieurs pays, les droits de gestion reprsentent la direction quotidienne. Ils se trouvent gnralement au niveau de ltablissement distinct. chelon de transmission et de contrle gnral, les droits de direction sont eux dtenus par les entits nationales. Les droits dadministration, correspondant au niveau suprme de dcision, rsident au niveau europen ou mondial. chacun de ces niveaux sont attaches des institutions reprsentatives du personnel : comit dtablissement, comit (central) dentreprise, voire comit dentreprise europen. Bien entendu, la reprsentation voque est idale : les diffrentes entits ne sont jamais parfaitement autonomes et nous sommes gnralement moins confronts des sparations aussi franches qu des combinaisons (A. LyonCaen, 2004, 298) ou des interdpendances (M-A. Moreau, 2006,a, 309) entre ces diffrents niveaux. lappui de critres d intgration globale et de rceptivit locale (Y.-L. Doz et C.-K. Prahalad, 1991 ; A.-J. Arnaud, 1998, 17 ; W. Allertz, 2008), il est possible de reprsenter lorganisation des firmes transnationales suivant le degr de centralisation des entits patronales. Dans des phnomnes de restructurations qui, pour une large part, consistent en la mise en uvre par une entit patronale de dcisions adoptes par dautres entits patronales, un tel schma savrera utile tout le long de cette tude afin de mieux rvler les liens unissant savoir et pouvoir .
1. Nous soulignons.

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