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Santiago, veinticinco de mayo de dos mil nueve. VISTOS: El abogado Edmundo Corts Kirch, en representacin de del Norma Alicia 50 cuyo del Ferrn de De la la Ley Fuente, General ha de interpuesto Servicios y y requerimiento de inaplicabilidad por inconstitucionalidad artculo Elctricos, del ao texto refundido, de coordinado Fomento

sistematizado est contenido en el D.F.L. N 4/20.018, 2006, Ministerio Economa, Reconstruccin (publicado en el Diario Oficial, en su edicin de fecha 5 de febrero de 2007). Se solicita que la declaracin de inaplicabilidad del referido precepto legal se efecte en el recurso de proteccin que la requirente ha interpuesto ante la Corte de Apelaciones de Valdivia en contra de la Empresa Elctrica Pilmaiqun S.A., Rol 873-2008, del cual conoce actualmente la Corte Suprema por interposicin de recurso de apelacin en contra de la sentencia de primera instancia que rechaz la accin cautelar deducida. La norma legal impugnada dispone: Artculo 50.- Las servidumbres a que se refiere el artculo anterior (servidumbres de obras de hidroelctricas las productoras ocupar ocupar de a la y los que se de crean a favor concesiones de centrales energa que en fin se una de y

hidrulicas 1.2.Para Para

elctrica) otorgan los siguientes derechos: terrenos hasta los el con necesitan para las obras; cerrar hectrea extensin contiguos personas media terrenos

bocatoma, de

dedicarlos a construir habitaciones de las encargadas la vigilancia conservacin de las obras, y a guardar los materiales necesarios para la seguridad y reparacin de las mismas, y

3.-

Para

ocupar para

cerrar embalses,

los

terrenos

necesarios aguas,

vertederos, caeras, con sus

clarificadores, estanques de acumulacin de cmaras de presin, centrales hidroelctricas

dependencias, habitaciones para el personal de vigilancia, caminos de acceso, depsitos de materiales y, en para general, las todas las obras requeridas instalaciones

hidroelctricas. En cuanto a los hechos, la requirente manifiesta que sera duea de un predio agrcola ubicado en la Regin de Los Ros, segn inscripcin conservatoria que en copia autorizada elctrica acompaa, de mismo que que, ha en sido parte pedida (35,35 por la hectreas), ser eventualmente afectado por servidumbre inundacinEmpresa Elctrica Pilmaiqun S.A. para la construccin de la generadora de energa elctrica denominada Central Hidroelctrica Osorno, segn aparece en la solicitud de concesin publicada en el Diario Oficial de 1 de diciembre de 2008, cuya copia obra en autos. A su juicio, si dicha solicitud fuese acogida por la autoridad competente, se producirn diversas consecuencias: a) una disminucin definitiva y permanente de la capacidad silvoagropecuaria del predio, en la parte afectada con la mencionada servidumbre de inundacin; b) se perdern, para su duea, las facultades de uso, goce y libre disposicin de tales terrenos anegados o inundados como consecuencia de la construccin de una presa de 39,8 metros de altura, lo que, adems, har subir las aguas del ro Pilmaiqun en 76 metros sobre el nivel del mar; c) y todo ello, segn se indica en el requerimiento, se producir en beneficio econmico de un particular -la empresa Elctrica Pilmaiqun S.A.-, con resultados contrarios a la Constitucin. La requirente afirma, por otra parte, que la norma que se pide inaplicar en estos casos, resulta decisiva

para

la

resolucin por y cuanto

del la

recurso Corte que del ha

de

proteccin est

que

ha a

deducido, perpetua facultades

Suprema

llamada la

pronunciarse acerca de si la servidumbre de ocupacin permanente esenciales solicitado sobre empresa del elctrica recurrida, priva o perturba los atributos y dominio parte inmueble referido o no lo hace. De esta forma, a su juicio, si este Tribunal Constitucional resolviera que la norma legal impugnada no es contraria a la Constitucin y autoriza a la empresa elctrica de que se trata para ocupar una porcin en el de N los 24 terrenos del de su 19 propiedad, de la Por Ley el inundndolos, todo ello sin cumplir con los requisitos establecidos Fundamental, artculo la deber rechazarse proteccin.

contrario, si se siguiera la que la actora denomina como la buena doctrina, y esta Magistratura declarase que el impugnado artculo 50 es contrario a la Carta Fundamental y que no autoriza a Empresa ELECTRICA PILMAIQUEN S.A., para ocupar inundando una porcin de los terrenos en cuestin, atributos privando a su del duea de las facultades y por esenciales dominio, incumpliendo,

consiguiente, las exigencias del N 24 del artculo 19 de la Carta Fundamental, tendr que acogerse el recurso de proteccin deducido. En cuanto al conflicto constitucional que eventualmente podra plantear la aplicacin de la norma legal impugnada en el recurso de proteccin pendiente invocado, la requirente hace valer las siguientes argumentaciones: Como consideracin de ndole general, aduce que el legislador habra hecho caso omiso del mandato contenido en el artculo 6 de la Constitucin al establecer la norma contenida en el artculo asegurados 50 impugnado la y, ms Ley precisamente, habra omitido ajustarla a los derechos y deberes fundamentales por misma Fundamental vigente y por la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos, que constituye una norma que tambin

forma en el

parte

del 24

ordenamiento del

jurdico 19 de

nacional. la

Luego

afirma que se afectara su derecho de propiedad asegurado numeral artculo Constitucin Poltica y, al efecto de fundar tal aserto, hace hincapi en que las nicas limitaciones y obligaciones relativas al ejercicio de tal derecho fundamental corresponden a lo que se denomina como funcin social de la propiedad y que, adems, tales limitaciones slo pueden establecerse por ley. Tambin puntualiza que la Constitucin garantiza a todas las personas que la privacin de la propiedad privada slo cabe si hay expropiacin por causa de utilidad pblica o inters nacional calificada por el legislador y previo pago de la respectiva indemnizacin. En el mismo orden de ideas manifiesta que la Ley General de Servicios Elctricos no califica, de manera expresa, como de utilidad que pblica la o de inters nacional Pilmaiqun a la actividad de generacin de electricidad y que de ello se desprendera Empresa Elctrica S.A. carecera de autorizacin para privarla del todo o parte de su predio, a travs de la imposicin de servidumbres de ocupacin a los efectos de construir sobre parte de los terrenos del mismo, una central hidroelctrica. En suma, a juicio de la requirente, en este aspecto, sera la norma legal impugnada la que, en este caso concreto, permitira que un particular expropie a otro particular y en su propio beneficio, situacin sta que, a su juicio, adems de ser contraria al derecho de propiedad asegurado en el N 24 del artculo 19 de la Carta Fundamental, tambin infringira el artculo 1 de la misma Constitucin, en cuanto al deber del Estado de promover el bien comn. Por empresa otra parte, goza la de requirente privilegios aduce que le que, son contrariamente a lo que establece la Constitucin, dicha elctrica entregados por el legislador, mismos que pasaran por sobre los derechos de los propietarios de los terrenos que sern afectados por las servidumbres de inundacin

que aqulla desea constituir para el desarrollo de su actividad econmica. En este mismo punto se argumenta que sera la misma ley la que sin calificacin que lo justifique estara creando un privilegio a favor de la actividad econmica de generacin de energa elctrica en desmedro de la actividad silvoagropecuaria que es la que desarrolla la peticionaria. Por ltimo, se hace notar que la aplicacin de la norma impugnada tambin afectara el principio de seguridad jurdica, como lo denomina la actora, previsto en el N 26 del artculo 19 de la Constitucin. Con y, fecha los de 22 de enero al a de 2009, del la Primera se Sala dio declar admisible la accin de inaplicabilidad deducida pasados autos ellos Pleno los Tribunal, conocimiento rganos constitucionales

interesados y a la parte recurrida en la causa sub lite, es decir a la Empresa Elctrica Pilmaiqun S.A., a los efectos de que pudiesen formular las observaciones y acompaar los antecedentes que considerasen pertinentes. Con fecha 10 de febrero de este mismo ao, la Sala de Turno de esta Magistratura, acogiendo la peticin de la requirente, suspendi el procedimiento de proteccin en que incide el requerimiento deducido en estos autos. Mediante escrito fechado el 20 de febrero del ao en curso, la Empresa Elctrica Pilmaiqun S.A., representada por su Gerente General, seor Alejandro Artus Brquez, se hizo parte en los autos y formul las siguientes observaciones, instando por el rechazo del requerimiento de inaplicabilidad de que se trata, con costas: Como consideracin general, la empresa aludida alega que la accin por de inaplicabilidad se deducida en ante esta Magistratura Constitucional, a su juicio, carecera de fundamento, cuanto sostendra concepciones equivocadas de los conceptos fundamentales involucrados en la cuestin debatida, como lo son la propiedad, las limitaciones inherentes a ella y su privacin a travs de la institucin de la expropiacin. En este punto se hace

hincapi

en

que de

los

derechos

que

se

le

reconocen

al de

concesionario

centrales

hidrulicas

productoras

energa elctrica, como consecuencia de las servidumbres legales creadas en su favor, y a las que se refiere el precepto legal impugnado, contrariamente a lo que plantea la requirente no para fundar ser que del el supuesto como de el conflicto un las caso de de al constitucionalidad que genera la aplicacin de la misma norma, podran sino derivadas que considerados constituiran ejercicio entre otros, expropiacin, dominio, Elctrica, limitaciones

mismas del

servidumbres. Se agrega que el artculo 50 de la Ley reconoce, derecho concesionario para ocupar y cerrar terrenos necesarios para embalses, sera una aplicacin o concrecin de un principio general en materia de servidumbres contemplado en el artculo 828 del Cdigo Civil y que textualmente establece: El que tiene derecho a una servidumbre lo tiene igualmente a los medios para ejercerla. Tambin advierte la empresa que en la ley elctrica no se prev la existencia de la servidumbre de inundacin a la que se alude por la actora de estos autos. De otra parte la empresa afirma que es la misma legislacin elctrica la que en su artculo 69 prev el pago de indemnizacin por los daos que sufra el afectado por el ejercicio de los derechos consustanciales a una servidumbre hidroelctrica y aade que ese es un hecho al que no se han referido la requirente. Lo anterior, segn indica la misma entidad privada, evita que la servidumbre legal elctrica produzca un enriquecimiento sin causa y, adems, generara el efecto de que el dueo del terreno afectado por ella, como compensacin por la limitacin al dominio que si que la efectivamente ley de la no hubiese el de sufre, obtenga el de un fruto o de producto equivalente a su valor. Tambin la empresa aduce contemplado desarrollo Elctrica los sistema servidumbres Generadoras entregado a forzosas, Energa voluntad Centrales siempre de los

estara

propietarios

terrenos en que dichas obras se emplazan, ya que ellos podran exigir el pago de las sumas de dinero que quisieren para consentir en la utilizacin del suelo de su propiedad, llegando, en muchos casos, a los tribunales de justicia y entorpeciendo el procedimiento concesional. Finalmente se hace notar que en este requerimiento se pretendera que esta Magistratura declare la inaplicabilidad de una norma de la ley elctrica en un recurso de proteccin que no se encuentra deducido en contra de un determinado sino acto que de en otorgamiento contra de de una mera concesin elctrica, una

solicitud de otorgamiento de tal concesin; por ende, an no han nacido para esa empresa los derechos previstos en la legislacin que se ha solicitado inaplicar. Mediante resolucin de 16 de abril de 2009, se orden agregar a los autos un escrito presentado el da 15 del mismo mes y ao por el seor Secretario Ejecutivo de la Comisin de Nacional de Energa, en del en el ejercicio numeral 14 del del que derecho formulan peticin garantizado acerca

artculo 19 de la Constitucin Poltica, en el que se observaciones sistema legal regula la generacin de electricidad en nuestro pas. Habindose trado los autos en relacin, el da 16 de abril de dos mil nueve se procedi a la vista de la causa, oyndose los alegatos del abogado Edmundo Corts Kirch, por la requirente, y del abogado Ramn Cifuentes Ovalle, por la Empresa Elctrica Pilmaiqun S.A. CONSIDERANDO: PRIMERO: Que, en conformidad a lo dispuesto en el artculo 93 N 6 de la Constitucin, es atribucin de este Tribunal resolver, por la mayora de sus miembros en ejercicio, la inaplicabilidad de un precepto legal cuya aplicacin en cualquier gestin que se siga ante un tribunal ordinario o especial, resulte contraria a la Constitucin;

SEGUNDO: de o la por

Que el artculo 93, inciso decimoprimero, establece conoce del que, en tal caso, la que

Constitucin el juez que

cuestin podr ser planteada por cualquiera de las partes asunto, agregando corresponder a cualquiera de las salas del Tribunal declarar, sin ulterior recurso, la admisibilidad de la cuestin que la siempre aplicacin que del verifique precepto la existencia de una gestin pendiente ante el tribunal ordinario o especial, legal impugnado pueda resultar decisivo en la resolucin de un asunto, que la impugnacin est fundada razonablemente y se cumplan los requisitos que establezca la ley; TERCERO: declare General Valdivia, la de Que la requirente del ha solicitado 50 el del de en y que la se Ley de inaplicabilidad Servicios el Rol artculo

Elctricos, N 873-2008, por

recurso que

proteccin sustanciado por la Corte de Apelaciones de bajo la conoce actualmente Corte Suprema haberse interpuesto

recurso de apelacin en contra de la sentencia de primera instancia. sta es, precisamente, la gestin pendiente que, a juicio de los actores, permitira deducir analizar el la se presente requerimiento de inaplicabilidad; CUARTO: relacin Que resulta indispensable para cuyo jurdico-procesal juzgamiento

solicita inaplicar el precepto reprochado, mxime si se considera su peculiar naturaleza de accin cautelar, cuyo fundamento inmediato es un acto antijurdico, arbitrario o ilegal; QUINTO: Que en la accin de proteccin pertinente (cuya copia rola a fojas 20 y siguientes), se enjuicia la grave situacin en que ha sido puesta (la requirente) por la solicitud arbitraria e ilegal de EMPRESA ELECTRICA PILMAIQUEN S.A., que pretende privarla de facultades esenciales del dominio y de su propiedad, impetrando que se declare que dicha sociedad para la constitucin de la servidumbre de que se tratadebe recurrir al procedimiento ordinario y controversial establecido en el

Cdigo

de

Aguas

en

relacin

con

el

Cdigo

de

Procedimiento Civil y no al regulado por la Ley General de Servicios Elctricos; SEXTO: Que en la fundamentacin de la aludida accin de de proteccin un predio y se de de reprocha la actora, destacando que a la requerida las haber normas de solicitado una servidumbre de inundacin de una parte invocando de que la Ley dicha sustanciales Servicios imponer procedimiento General

Elctricos,

legislacin no est

no autoriza a Empresa Elctrica Pilmaiqun S.A. para la servidumbre solicita, porque considerada en ninguno de sus artculos 50 y 51, que las enumeran, describen y puntualizan, enfatizando que la servidumbre solicitada por la requerida se extiende a la inundacin de los terrenos a consecuencia del embalse, circunstancia que no se encuentra incluida en el mbito de aplicacin de la Ley General de Servicios Elctricos, ya que su artculo elctrica para 50 slo nmero para 3 autoriza y pedir los o servidumbre solicitante embalse; SPTIMO: consistente definitiva imponer y las Que en para la accin de proteccin concesin para del acto tal aparece elctrica e de de la fin, dirigida en contra de la actuacin de Pilmaiqun S.A. solicitar erigir una una central hidroelctrica ocupar de cerrar

terrenos necesarios para los embalses y no autoriza al pedir servidumbre inundacin respecto de terrenos que no sean los ocupados por el

servidumbres del ve, Decreto no se

necesarias N 327,

acuerdo al procedimiento establecido en los artculos 30 siguientes Como se Ministerio alguno de Minera, del ao 1998. impugna Administracin, pues el trmite est en curso y no ha concluido con su autorizacin o rechazo; OCTAVO: tramitacin pertinente, Que son los los preceptos que en vinculados el el decreto con dicha supremo regulan procedimiento

establecidos

10

mencionado, nicos cuya inaplicacin pudiera enervar o impedir la prosecucin y conclusin de la actuacin administrativa objetada. Sin embargo, no se ha requerido en la especie la inaplicabilidad ha dirigido NOVENO: aparece en disposicin Servicios la en de tales de disposiciones, las normas falencia amparan que la impide, desde ya, que prospere un requerimiento que no se contra por y que del se que el Ley los relacin jurdica controvertida; Que, del otra 50 parte, de la requerimiento la de que el las General derechos en a principio formalmenteenuncia precepto de la de cuestionando

artculo

Elctricos,

otorgan las servidumbres elctricas, pero omite objetar constitucionalidad 49, que contenido artculo refiere propiamente misma

servidumbres, DCIMO: reconocidos General ocupacin de de

adoleciendo Que la

insuficiencia no de objeta la a para Ley la las

destacada en la consideracin precedente; accin proteccin 50 concretamente el ejercicio de algunos de los derechos en el mencionado terrenos que artculo se Servicios los Elctricos, atingentes necesitan

obras, la ocupacin y cerramiento de terrenos contiguos a la bocatoma y la ocupacin y cerramiento de los terrenos necesarios para embalses y otros espacios que enumera; de tal manera de que no puede verificarse en la una aplicacin judicial se no decisiva dicho precepto Que lo gestin

pertinente; DECIMOPRIMERO: refuerza al expuesto la accin anteriormente de proteccin constatar que

alude, como se ha dicho, al ejercicio de los derechos regulados en el artculo 50 mencionado y adems porque, como se destac en el considerando sexto, la recurrente de proteccin reconoce que la Ley General de Servicios Elctricos solicita, invocada pues no por la recurrida en no autoriza de a sus Empresa Pilmaiqun S.A. para imponer la servidumbre que est considerada ninguno

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artculos

50

51,

que

las

enumeran,

describen

puntualizan; DECIMOSEGUNDO: Que, por las motivaciones expuestas, el requerimiento no puede prosperar y as se declarar. Y VISTO lo prescrito en el artculo 93, inciso primero, N 6, e inciso decimoprimero, de la Constitucin Poltica de la Repblica, as como en las disposiciones pertinentes de la Ley N 17.997, Orgnica Constitucional de este Tribunal Constitucional, SE DECLARA QUE SE RECHAZA EL REQUERIMIENTO DE FOJAS UNO. DJESE SIN EFECTO LA SUSPENSIN DEL PROCEDIMIENTO DECRETADA EN ESTOS AUTOS, OFICINDOSE AL EFECTO A LA CORTE SUPREMA. Acordada con el voto en contra de los Ministros

seores Mario Fernndez Baeza y Marcelo Venegas Palacios, quienes consideran que el requerimiento cumple con los presupuestos configuracin previstos de un por la que, Constitucin propio a de la juicio para accin de la de los conflicto

inaplicabilidad,

atendido

disidentes, el precepto legal impugnado puede llegar a tener, en la gestin judicial pendiente, una aplicacin decisiva que resulte contraria a la Constitucin, siendo procedente, en consecuencia, que el Tribunal se pronuncie sobre el fondo de la pretensin de la requirente. Redact Vodanovic la sentencia y la el Ministro el seor Ministro Hernn seor

Schnake

disidencia,

Marcelo Venegas Palacios. Notifquese, regstrese y archvese. ROL 1302-09-INA.

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Se certifica que la Ministra seora Marisol Pea Torres concurri a la vista de la causa y al acuerdo del fallo, pero no firma por haber cesado en su cargo. Pronunciada por el Excmo. Tribunal Constitucional, integrado por los Ministros seores Jos Luis Cea Egaa (Presidente Subrogante), Hernn Vodanovic Schnake, Mario Fernndez Baeza, Marcelo Venegas Palacios, seora Marisol Pea Torres, seores Francisco Fernndez Fredes y Carlos Carmona Santander y por el Abogado Integrante seor Miguel Luis Amuntegui Monckeberg. Autoriza el Secretario del Tribunal Constitucional, don Rafael Larran Cruz.