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ORGANIZAO DO ESTADO E DIREITOS FUNDAMENTAIS

AUTORES: ALVARO JORGE E DIEGO WERNECK COLABORAO: CECLIA MARIA BARCELLOS ZERBINI

5 EDIO

ROTEIRO DE CURSO 2010.1

Sumrio

Organizao do Estado e direitos fundamentais


NOTA INTRODUTRIA ......................................................................................................................................................................4 AUlA 1 ORGANIZAO DOS PODERES ............................................................................................................................................5 AUlA 2 ORGANIZAO DOS PODERES ............................................................................................................................................7 AUlA 3 ORGANIZAO DOS PODERES ............................................................................................................................................9 AUlA 4 ORGANIZAO DOS PODERES QUEM QUEM? ................................................................................................................11 AUlA 5 ADMINISTRAO PBlICA - PRINCPIOS ..........................................................................................................................14 AUlA 6 ADMINISTRAO PBlICA CONTROlE ...........................................................................................................................15 AUlA 7 FEDERAO ....................................................................................................................................................................17 AUlA 8 FEDERAO - COMPETNCIAS ..........................................................................................................................................19 AUlA 9 CONSTITUIO ESTADUAl ...............................................................................................................................................21 AUlA 10 FEDERAO lEI ORGNICA E MUNICPIO .....................................................................................................................23 AUlA 11 FEDERAO - INTERVENO ..........................................................................................................................................25 AUlAS 12 E 13 - COMO E POR QUE IDENTIFICAR DIREITOS FUNDAMENTAIS NA CONSTITUIO? ..........................................................28 AUlA 14 - COlISO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS: A PONDERAO NO CASO lEBACH .........................................................................30 AUlA 15 - DEVIDO PROCESSO lEGAl E PROVAS IlCITAS...................................................................................................................33 AUlA 16 E 17 - EXIGIBIlIDADE EM JUZO DOS DIREITOS SOCIAIS PRESTACIONAIS. O CASO DO DIREITO SADE E O FORNECIMENTO DE MEDICAMENTOS ...........................................................................................................................................35 AUlA 18 PROCESSO lEGISlATIVO E REFORMA DA CONSTITUIO ClUSUlAS PTREAS ................................................................38 AUlA 19 PROCESSO lEGISlATIVO ORDINRIO ..............................................................................................................................40 AUlA 20 CONTROlE JUDICIAl DO PROCESSO lEGISlATIVO ............................................................................................................43 AUlA 21 TIPOS DE INCONSTITUCIONAlIDADE E CONTROlE DE CONSTITUCIONAlIDADE ...................................................................45 AUlA 22 CONTROlE DE CONSTITUCIONAlIDADE TIPOS ...............................................................................................................49 AUlA 23 CONTROlE DE CONSTITUCIONAlIDADE CONTROlE JUDICIAl REPRESSIVO DIFUSO ..........................................................53 AUlAS 24, 25 E 26 CONTROlE DE CONSTITUCIONAlIDADE CONTROlE JUDICIAl CONCENTRADO .....................................................55 AUlA 27 - ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAl ........................................................................................59 AUlAS 28 E 29 REMDIOS CONSTITUCIONAIS ...............................................................................................................................62 AUlA 30 OMISSO INCONSTITUCIONAl E MANDADO DE INJUNO ................................................................................................64

ORGanIzaO DO EsTaDO E DIREITOS FUNDAMENTAIS ORGANIZAO DO ESTADO E DIREITOs FUNDAMENTAIS ORGANIZAO ESTADO DIREITOS FunDamEnTaIs

NOTA INTRODUTRIA
Esta aula inicia o curso de Direito Constitucional II Organizao do Estado e dos Direitos Fundamentais (Curso). Aps o Curso de Teoria do Direito Constitucional ter apresentado os principais problemas e fundamentos tericos do Direito Constitucional, passa-se, aqui, a aprofundar esses conceitos com o estudo especco da engenharia constitucional brasileira e seu objetivo primeiro. Em outras palavras, considerando o alicerce terico desenvolvido em Direito Constitucional I Teoria do Direito Constitucional, o curso pretende analisar e discutir os dois objetivos principais para os quais o Direito Constitucional foi construdo: a organizao do Estado/Poderes e a proteo aos Direitos Fundamentais. Como leciona Canotilho, o conceito ideal de constituio deve consagrar um sistema de garantias da liberdade e o princpio da diviso dos poderes1. Tal indicao, entretanto, no se d sem motivo, pelo simples fato de que no se pode fugir da idia de que a constituio, como visto em Direito Constitucional I, o documento que organiza o poder com um m especco, qual seja, o de proteger os direitos dos cidados. da essncia da tarefa libertadora da constituio assim faz-lo. Quando tal no ocorre, como diria Montesquieu, tudo est perdido. No existe proteo, nem h que se falar em constituio2. Assim, neste curso, deve a organizao do Poder Estatal ser analisada a partir da sua nalidade primeira acima referida. Em termos geogrcos, o curso vai simultaneamente apresentar e debater os Ttulos III e IV (Organizao do Estado e Organizao dos Poderes), da Constituio Federal de 1988, e o sistema de direitos estabelecido pela Carta Poltica, discutindo os prs e contras do modus operandi e da estrutura criadas pelo constituinte para a proteo dos Direitos Fundamentais. O curso encontra-se dividido em cinco blocos principais: (i) o primeiro, que vai tratar da organizao dos Poderes; (ii) o segundo, que vai trabalhar com a idia de Federao e a sua arquitetura especca na Constituio; (iii) o terceiro, que vai aprofundar o estudo dos Direitos Fundamentais declarados na Constituio, e dos instrumentos metodolgicos envolvidos na sua identicao e aplicao; (iv) o quarto, que vai estudar os mecanismos institucionais e modelos de controle de constitucionalidade; e (v) o quinto, que cuida das formas processuais ou aes previstas na Constituio para a proteo dos Direitos Fundamentais. Passemos ao primeiro.

AULA 1 ORGANIZAO DOS PODERES


Nota ao Aluno
No meio e no nal deste semestre voc prestar contas daquilo que aprendeu. Vai ser submetido a uma prova. O sndico do seu prdio far o mesmo na assemblia de condomnio. Nas prximas eleies, os membros do Congresso Nacional prestaro contas aos seus eleitores. O presidente da Repblica tambm no vai fugir deste compromisso. Se olharmos ao nosso redor, diversos so os exemplos de pessoas e instituies prestando contas. Mas e o juiz do caso analisado: por que ele no deve prestar contas ao Congresso? Ele est livre para fazer o que quiser? Ao decidir, o Supremo Tribunal Federal simplesmente protegia um membro da magistratura, aplicando o chamado esprito de corpo, ou pensava em algo mais? Qual o bem jurdico tutelado pela deciso? O objetivo desta aula discutir a idia de fragmentao do Poder Estatal. Tomando por base o texto clssico de Montesquieu (que dever ser atentamente estudado), voc deve buscar entender o porqu da idia de fragmentao. Procure reetir: Que realidade norteou Montesquieu na construo de seu texto? Suas premissas so corretas? Ainda so vlidas nos dias de hoje? O que mudou no mundo desde que o texto foi escrito?
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O curso encontra-se dividido em cinco blocos principais: (i) o primeiro, que vai tratar da organizao dos Poderes; (ii) o segundo, que vai trabalhar com a idia de Federao e a sua arquitetura especca na Constituio; (iii) o terceiro, que vai aprofundar o estudo dos Direitos Fundamentais declarados na Constituio, e dos instrumentos metodolgicos envolvidos na sua identicao e aplicao; (iv) o quarto, que vai estudar os mecanismos institucionais e modelos de controle de constitucionalidade; e (v) o quinto, que cuida das formas processuais ou aes previstas na Constituio para a proteo dos Direitos Fundamentais. ORGanIzaO DO EsTaDO E DIREITOs FUNDAMENTAIS ORGANIZAO ESTADO DIREITOS FunDamEnTaIs Passemos ao primeiro.

AULA 1 ORGANIZAO DOS PODERES


Nota ao Aluno
No meio e no nal deste semestre voc prestar contas daquilo que aprendeu. Vai ser submetido a uma prova. O sndico do seu prdio far o mesmo na assemblia de condomnio. Nas prximas eleies, os membros do Congresso Nacional prestaro contas aos seus eleitores. O presidente da Repblica tambm no vai fugir deste compromisso. Se olharmos ao nosso redor, diversos so os exemplos de pessoas e instituies prestando contas. Mas e o juiz do caso analisado: por que ele no deve prestar contas ao Congresso? Ele est livre para fazer o que quiser? Ao decidir, o Supremo Tribunal Federal simplesmente protegia um membro da magistratura, aplicando o chamado esprito de corpo, ou pensava em algo mais? Qual o bem jurdico tutelado pela deciso? O objetivo desta aula discutir a idia de fragmentao do Poder Estatal. Tomando por base o texto clssico de Montesquieu (que dever ser atentamente estudado), voc deve buscar entender o porqu da idia de fragmentao. Procure reetir: ORGANIZAO DO ESTADO E DIREITOS FUNDAMENTAIS Que realidade norteou Montesquieu na construo de seu texto? Suas premissas so corretas? Ainda so vlidas nos dias de hoje? O que mudou no mundo desde que o texto foi escrito? possvel encontrarmos outros exemplos para fundamentar as idias de Montesquieu, alm da Constituio da Inglaterra? FGV DIREITO 5 Prepare-se para o debate em sala buscando aplicar as idias de Montesquieu ao caso da aula. Procure compreender o papel da Constituio em toda esta discusso. A Constituio concede passes livres aos juzes? E para os demais Poderes? Anal, o que e para que serve a separao dos Poderes? No se esquea que o caminho para estas respostas est na bibliograa indicada.

Caso
A juza Cludia Valria foi convocada em 2002, pelo deputadopresidente da Comisso Parlamentar de Inqurito do Narcotrco, para depor. Os membros da CPI exigiam que a juza prestasse esclarecimentos sobre a revogao da priso preventiva que concedera a dois cidados possivelmente envolvidos no trco de drogas. Devido percepo social de que o narcotrco se tornara um problema prioritrio, profundamente agravado pela impunidade, a imprensa e a sociedade a princpio louvaram a iniciativa da CPI. Imediatamente, o juiz Fernando da Costa Tourinho Neto impetrou habeas corpus em favor da juza Cludia Valria, alegando que sua convocao estava ferindo o princpio da independncia de poderes. Apreciando o pedido formulado por Tourinho Neto, o ministro Nelson Jobim, do STF, asseverou que as decises judiciais s podem ser revistas pelos recursos processuais prprios. o que estabelece em detalhes o artigo 41 da Lei Complementar n 35/1979 (Lei Orgnica da Magistratura Nacional), que protege a independncia do exerccio da jurisdio: Art. 41. Salvo os casos de impropriedade ou excesso de linguagem, o magistrado no pode ser punido ou prejudicado pelas opinies que manifestar ou pelo teor das decises que proferir. Nesse contexto, reita: a convocao feita pela CPI constitucional?

Conceitos
O Poder Estatal e a sua fragmentao; fragmentao do poder e proteo da liberdade; o poder freia o poder; tripartio.

Bibliograa
MONTESQUIEU, Charles L. S. O esprito das Leis. Traduo Jean Melville, 2002, editora Martin Claret pp. 164-176 Declarao Francesa dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1789

Anexo
DECLARAO DOS DIREITOS DO HOMEM E DO CIDADO (Votada denitivamente em 2 de Outubro de 1789)

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Bibliograa
MONTESQUIEU, Charles L. S. O esprito das Leis. Traduo Jean Melville, 2002, editora Martin Claret pp. 164-176 ORGANIZAO ESTADO DIREITOS FunDamEnTaIs Declarao Francesa dos Direitos do Homem e do Cidado, deORGanIzaO DO EsTaDO E DIREITOs FUNDAMENTAIS 1789

Anexo
DECLARAO DOS DIREITOS DO HOMEM E DO CIDADO (Votada denitivamente em 2 de Outubro de 1789)
Os representantes do Povo Francs, constitudos em Assemblia Nacional, considerando que a ignorncia, o esquecimento e o menosprezo aos Direitos do homem so as nicas causas dos males pblicos e da corrupo dos governos, resolvem expor em uma declarao solene os direitos naturais, inalienveis, imprescritveis e sagrados do homem, a m de que esta declarao, sempre presente a todos os membros do corpo social, permanea constantemente atenta a seus direitos e deveres, a m de que os atos do Poder Legislativo e do Poder Executivo ORGANIZAO DO ESTADO E DIREITOS FUNDAMENTAIS possam ser a cada momento comparados com o objetivo de toda instituio poltica e no intuito de serem por ela respeitados; para que as reclamaes dos cidados, fundadas daqui por diante em princpios simples e incontestveis, destinem-se sempre manuteno da Constituio e ao bem-estar de todos. Por conseguinte, a Assemblia Nacional reconhece e declara, em presena e sob os auspcios do Ser Supremo, os seguintes direitos do Homem e do Cidado: FGV DIREITO 6 I - Os homens nascem e cam iguais em direitos. As distines sociais s podem ser fundamentadas na utilidade comum. II - O m de toda associao poltica a conservao dos direitos naturais e imprescritveis do homem. III - O princpio de toda a Soberania reside essencialmente na Nao; nenhuma corporao, nenhum indivduo pode exercer autoridade que no emane diretamente dela. IV - A liberdade consiste em poder fazer tudo quanto no prejudique o prximo; assim, o exerccio dos direitos naturais de cada homem no tem limites seno os que assegurem o gozo desses direitos. Tais limites no podem ser determinados seno pela lei. V - A lei s tem direito de proibir as aes prejudiciais sociedade. Tudo quanto no proibido pela lei no pode ser impedido e ningum pode ser obrigado a fazer o que ela no ordena. VI - A lei a expresso da vontade geral. Todos os cidados tm o direito de concorrer, pessoalmente ou por seus representantes, para a sua formao. Ela deve ser a mesma para todos, quer ela proteja, quer ela castigue. Todos os cidados, sendo iguais aos seus olhos, sendo igualmente admissveis a todas as dignidades, colocaes e empregos pblicos, e sem outra distino do que a de suas virtudes e seus talentos. VII - Nenhum homem poder ser acusado, sentenciado, nem preso se no for nos casos determinados pela lei e segundo as formas que ela prescreveu. Os que solicitam, expedem, executam ou fazem executar ordens arbitrrias, devem ser castigados; mas todo cidado chamado ou preso em virtude da lei deve obedecer no mesmo instante; ele se torna culpado pela resistncia. VIII - A lei s deve estabelecer penas estrita e evidentemente necessrias, e ningum pode ser punido seno em virtude de uma lei estabelecida e promulgada anteriormente ao delito e legalmente aplicada. IX - Todo sendo considerado inocente at que tenha sido declarado culpado, se se julga indispensvel det-lo, todo rigor que no for necessrio para garantir sua deteno deve ser severamente proibido pr lei. X - Ningum pode ser molestado por suas opinies, mesmo religiosas, contanto que no perturbem a ordem pblica estabelecida pela lei. XI - A livre comunicao de pensamentos e de opinio um dos direitos mais preciosos do homem; todo cidado pode, pois, falar, escrever e imprimir livremente, respondendo pelo abuso dessa liberdade nos casos previstos pela lei. XII - A garantia dos direitos do homem e do cidado necessita da fora pblica; esta fora instituda para o benefcio de todos e no para a utilidade particular daqueles aos quais foi conada. XIII - Para o sustento da fora pblica e para as despesas da administrao, uma contribuio comum indispensvel. Ela deve ser igualmente repartida entre todos os cidados em razo das suas faculdades. XIV - Cada cidado tem o direito de vericar, por ele mesmo ou por seus representantes, a necessidade de contribuio pblica, de consenti-la livremente, de acompanhar o seu emprego, de determinar a cota, a estabilidade, a cobrana e a durao. XV - A sociedade tem o direito de exigir contas a qualquer agente pblico de sua administrao. XVI - Qualquer sociedade na qual a garantia dos direitos no for assegurada, nem a repartio de poderes determinada, no tem constituio. XVII - Sendo a propriedade um direito inviolvel e sagrado, ningum pode dela ser privado, a no ser quando a necessidade pblica, legalmente reconhecida, o exigir evidentemente e sob a condio de uma justa e anterior indenizao.
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AULA 2 ORGANIZAO DOS PODERES


Nota ao Aluno
Na primeira aula voc discutiu a idia de que a fragmentao do Poder do Estado fundamental para a proteo da liberdade. Mas, anal, a simples diviso do Poder capaz de garantir a liberdade? No caso apresentado, vemos o Poder Executivo exercitando uma prerrogativa sua. Mas seria essa compatvel com o princpio da separao dos poderes? Teria sido este princpio violado? Anal, no cabe ao Poder Legislativo legislar? O que legitima o Poder Executivo a criar leis? O que dizem os textos indicados sobre esta descaracterizao da separao de poderes estudada na aula passada? Como voc ver, da leitura dos textos percebe-se que, alm da idia de diviso dos Poderes, outra noo fundamental para a compreenso deste desenho institucional. Trata-se da constatao de que o Estado tem determinadas funes a serem cumpridas e que tais funes encontram-se distribudas entre os diversos Poderes do Estado. Procure reetir: Seria essa uma distribuio perfeita, ou seja, a cada Poder corresponderia uma funo? Procure esta resposta na Constituio e traga exemplos para o debate em sala. Como a Constituio Federal de 1988 realizou a distribuio das funes estatais entre os Poderes? Quais as vantagens e desvantagens da frmula adotada? Ao nal desta aula, voc dever ser capaz de manejar os conceitos de separao de poderes e separao de funes, bem como de identicar na Constituio Federal de 1988 funes tpicas e atpicas de cada um dos Poderes.

Caso
No dia 31/05/1990, o presidente da Repblica editou a Medida Provisria n 190, tendo por objeto os recursos em dissdios coletivos de natureza econmica ou jurdica. Algum tempo depois da edio da norma, o procurador-geral da Repblica props Ao Direta de Inconstitucionalidade atacando o seu artigo 1 e pargrafo nico, que determinam o seguinte: Art. 1. Nos dissdios coletivos de natureza econmica ou jurdica, para evitar grave leso ordem ou economia pblicas, o Presidente do Tribunal Superior do Trabalho, a pedido da parte interessada, poder suspender, em despacho fundamentado, total ou parcialmente, a execuo das decises dos Tribunais Regionais do Trabalho, at o trnsito em julgado da deciso proferida em respectivo recurso. Pargrafo nico A competncia atribuda neste artigo ao Presidente do Tribunal Superior do Trabalho se extinguir dentro de 180 dias, a contar da publicao desta Medida Provisria. Segundo o procurador-geral da Repblica, o contedo da MP impugnada seria idntico ao dos artigos 2 e 4 da Medida Provisria n 1854, editada em 04/05/1990 medida essa que fora integralmente rejeitada pelo Congresso Nacional no dia anterior reedio. O fundamento constitucional da argumentao construda na ADIn estaria nos princpios do Estado Democrtico de Direito e da independncia e harmonia dos Poderes, previstos respectivamente nos artigos 1, caput e pargrafo nico e 2, da Constituio Federal: Art. 1. A Repblica Federativa do Brasil, formada pela Unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
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Pargrafo nico Todo poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio. Art. 2. So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio. Ao editar medida provisria de teor idntico ao da medida anteriormente rejeitada pelos representantes do povo, o chefe do Poder Executivo nacional teria exercido competncia legislativa fora dos limites expressamente previstos na Constituio. Justamente por isso continua a argumentao dos autores da ADIn que, para adquirir estabilidade normativa e ser convertida em lei, toda medida provisria deve ser submetida apreciao e aprovao do Legislativo. Trata-se de uma garantia da separao de poderes caso contrrio, o Executivo estaria livre para assumir indiretamente (por edio de MPs), e sem controle do Congresso Nacional, uma funo que no precipuamente sua, mas do prprio Legislativo. Esta manifestao do Poder Legislativo para estabilizao das MPs insubstituvel e insuprimvel, como pode ser constatado a partir do artigo 62 da Constituio: Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica poder adotar medidas provisrias , com fora de lei, devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional. Que argumentos voc usaria para contestar a posio da Procuradoria Geral da Repblica?

Conceitos
Funes estatais; funes tpicas e atpicas; freios e contrapesos

Bibliograa
LOEWENSTEIN, K. Teoria de la Constitucion. Ariel Derecho, Barcelona, 1965. (trechos selecionados pelo professor) KELSEN, H. Teoria Geral do Direito do Estado. Martins Fontes, So Paulo, 1990. (trechos selecionados pelo professor) SILVA, J. A. da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 24 ed. Malheiros, So Paulo, 2005, pp. 106 112.

Questes de Concursos
1) Prova preliminar para ingresso para a Magistratura estadual/1999- RJ possvel a delegao de funes entre os Poderes? Resposta fundamentada.

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AULA 3 ORGANIZAO DOS PODERES


Nota ao Aluno
Nas duas primeiras aulas sobre o tema Organizao dos Poderes foram debatidas as idias de fragmentao do Poder com vistas proteo da liberdade, diviso das tarefas entre instituies distintas dentro da estrutura do Estado e, por m, funes tpicas e atpicas de cada um dos Poderes. Voc j percebeu que a chamada Independncia dos Poderes no quer dizer liberdade para fazer o que bem entender. Pelo contrrio, foram vrios os exemplos de que a organizao constitucional no deixa cada Poder fazer o que bem entende. Na aula de hoje, vamos aprofundar um conceito que materializa aquela idia de que a independncia dos Poderes no signica ausncia de controles. Vamos discutir a engenharia constitucional necessria para a implementao do chamado sistema de freios e contrapesos. Leia a bibliograa indicada, o caso gerador e o voto do ministro Cezar Pelluso sobre a criao do controle externo da magistratura. Lembre-se das aulas anteriores e crie um quadro de freios e contrapesos relativos aos trs Poderes, procurando reetir: Quais as vantagens e desvantagens deste sistema? Voc acha que os Constituintes de 1988 tiveram as mesmas discusses que os Federalistas? Ao nal, tente colocar no papel o conceito que voc entende como o mais correto sobre o que vem a ser a independncia e harmonia previstas no art. 2 da Constituio Federal.

Caso1
H alguns anos, a Assemblia Legislativa da Paraba resolveu incluir na Constituio Estadual o seguinte dispositivo: Art. 147. O Conselho Estadual de Justia rgo de scalizao da atividade administrativa e do desempenho dos deveres funcionais do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico, da Advocacia Geral do Estado e da Defensoria Pblica. 1 - O Conselho de Justia ser integrado por dois desembargadores, um representante da Assemblia Legislativa do Estado, o Procurador-Geral da Justia, o Procurador-Geral do Estado e o Presidente da Secional da OAB. 2 - Lei complementar denir a organizao e o funcionamento do Conselho Estadual de Justia. A criao de um rgo de scalizao do Poder Judicirio, ainda que em mbito estadual, tem sido um dos temas mais intensamente debatidos no Brasil desde que a Reforma do Judicirio comeou a ser proposta. As reaes de setores tradicionalmente refratrios ao controle externo no demoraram. Pouco tempo aps a publicao da emenda, a Associao dos Magistrados Brasileiros (AMB) props Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADIn) contra o novo artigo 147 da Constituio do Estado da Paraba. O argumento bsico da AMB era o de que a norma impugnada feriria os princpios da separao de poderes e da independncia do Poder Judicirio clusulas ptreas da Cons-

Caso baseado na ADIN 135-3 PB Criao de Conselho Estadual de Controle Externo do Poder Judicirio pela Constituio Estadual.

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tituio Federal, nos termos do artigo 60, 4. Alm disso, a funo scalizadora do rgo criado pela Emenda pertencia originariamente do Tribunal de Contas do Estado. Defendendo a constitucionalidade do artigo 147, a Assemblia Legislativa da Paraba alegou que o Conselho criado no violaria qualquer dos princpios fundamentais da Constituio. Alis, argumentava a Assemblia, a prpria Constituio a autorizava a implementar tal rgo, na medida em que recobriu-se de modernidade, insculpindo em seu seio, e permitindo que as Cartas Estaduais o zessem, institutos correspondentes aos avanos sociais e aos justos anseios comunitrios da mudana. Como voc se posicionaria acerca da criao de um rgo de scalizao do Poder Judicirio? Procure construir argumentos favorveis e contrrios constitucionalidade desse rgo.

Conceitos
Freios e contrapesos.

Bibliograa
LOEWENSTEIN, K. Teoria de la Constitucion. Ariel Derecho, Barcelona, 1965. (trechos selecionados pelo professor) HAMILTON, A. O Federalista. Editora Lder, Belo Horizonte, 2003, pp. 298 309 ( Artigos XLVII e LI) Voto do ministro Csar Peluso na ADIN 3367-1 (ver Apndice 1)

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AULA 4 ORGANIZAO DOS PODERES QUEM QUEM?


Nota ao Aluno
Nas aulas anteriores, voc estudou a idia de separao de poderes. Deve ter compreendido que o sistema montado para garantir a independncia dos Poderes , em verdade, um sistema de controles mtuos e no um sistema de independncia absoluta. Viu tambm como os Poderes detm funes tpicas e atpicas e como estas idias se materializam por meio da criao de um sistema de freios e contrapesos expresso na Constituio. Agora hora de aprofundar o estudo particular de cada um dos Poderes, com nfase em algumas de suas funes respectivas, sejam elas tpicas ou atpicas. Esta aula procura analisar um pouco mais detalhadamente os Poderes Legislativo e Judicirio, particularmente no que concerne s suas respectivas estruturas. De carona, devido sua insero no cenrio institucional a partir de 1988, o Ministrio Pblico tambm ser estudado. No necessrio maior detalhamento do tema, uma vez que o mesmo ser objeto de disciplinas especcas a partir do quarto perodo. Mas fundamental que a estrutura desenhada pela Constituio para esses Poderes seja compreendida por voc. O caso gerador discute o poder das Comisses Parlamentares de Inqurito. Essas comisses buscaram, na vigncia da nova Constituio, agigantar os seus poderes de investigao, mas acabaram tendo muitas de suas decises revistas pelo Poder Judicirio, que passou a delimitar o mbito de atuao das mesmas. Em conjunto com o caso, a bibliografia indicada aprofunda a discusso sobre os limites da competncia de tais comisses, cuidando tambm de apontar o novo ator no teatro das instituies: o Ministrio Pblico. Busque identicar nos textos e no caso estudados a materializao da idia de freios e contrapesos. Traga para o debate em sala exemplos que voc pde retirar das leituras.

Caso2
Em 17 de novembro de 1999, um advogado, Dr. Artur, teve seu escritrio e sua residncia revistados por agentes da Polcia Federal. Quando o advogado exigiu que mostrassem a autorizao judicial para realizar a medida, os policiais informaram que estavam cumprindo um Mandado de Busca e Apreenso expedido pelo deputado Federal Magno Malta, na condio de presidente da Comisso Parlamentar de Inqurito (CPI), criada para o Avano e a Impunidade do Narcotrco. Durante a busca, foram apreendidos bens necessrios ao exerccio prossional de Artur, como, por exemplo, computadores nos quais estavam armazenadas diversas informaes sobre clientes e processos de Artur e inmeros documentos relativos a casos em que trabalhava na poca. Sentindo-se extremamente lesado tanto moral, como materialmente, o advogado impetrou mandado de segurana contra a medida abusiva, autoritria e ilegal do presidente da CPI, com o intuito de reaver os bens apreendidos. Inquirido sobre o assunto, o deputado federal Magno Malta armou que a CPI tem se pautado por preservar os direitos dos cidados, principalmente quando da prtica de atos graves, como a busca e apreenso. Com relao aos bens apreendidos, explicou que depois de uma primeira anlise nos servios de informtica da Cmara dos Deputados, que j implicou certa

Caso baseado no MS n 23.642/DF Determinao de busca e apreenso em domiclio por Comisso Parlamentar de Inqurito.

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demora, a CPI concluiu que, seja nesta Casa, seja no Senado Federal, o Poder Legislativo no dispunha de equipamentos e tcnicos que pudessem fazer essa percia, fato que teria ocasionado a entrega de todo o material de informtica aos peritos da Polcia Federal. Diante dos fatos acima expostos, responda: a Comisso Parlamentar poderia ter ordenado a narrada busca e apreenso?

Conceitos
Poder Legislativo; Congresso Nacional; Comisses Parlamentares de Inqurito; Tribunal de Contas; Poder Judicirio; Ministrio Pblico.

Bibliograa
SILVA, J.A. Curso de Direito Constitucional Positivo. 24 ed. Malheiros, SP, pp. 509 517; 553 - 557 BARROSO, Lus Roberto. Comisses Parlamentares de Inqurito e suas Competncias: Poltica, Direito e Devido Processo Legal. Disponvel nos sites: o http://direitopublico.com.br/pdf/REVISTA-DIALOGO-JURIDICO-01-2001-LUIS-R-BARROSO.pdf o www.presidencia.gov.br/ccivil_03/revista/Rev_15/Art_Luis.htm. FALCO, J. A. Os Novos Polticos. Correio Braziliense, 30/07/1999.

Jurisprudncia
HC 83515 - RS EMENTA: HABEAS CORPUS. INTERCEPTAO TELEFNICA. PRAZO DE VALIDADE. ALEGAO DE EXISTNCIA DE OUTRO MEIO DE INVESTIGAO. FALTA DE TRANSCRIO DE CONVERSAS INTERCEPTADAS NOS RELATRIOS APRESENTADOS AO JUIZ. AUSNCIA DE CINCIA DO MINISTRIO PBLICO ACERCA DOS PEDIDOS DE PRORROGAO. APURAO DE CRIME PUNIDO COM PENA DE DETENO. 1. possvel a prorrogao do prazo de autorizao para a interceptao telefnica, mesmo que sucessivas, especialmente quando o fato complexo a exigir investigao diferenciada e contnua. No congurao de desrespeito ao art. 5, caput, da L. 9.296/96. 2. A interceptao telefnica foi decretada aps longa e minuciosa apurao dos fatos por CPI estadual, na qual houve coleta de documentos, oitiva de testemunhas e audincias, alm do procedimento investigatrio normal da polcia. Ademais, a interceptao telefnica perfeitamente vivel sempre que somente por meio dela se puder investigar determinados fatos ou circunstncias que envolverem os denunciados. 3. Para fundamentar o pedido de interceptao, a lei apenas exige relatrio circunstanciado da polcia com a explicao das conversas e da necessidade da continuao das investigaes. No exigida a transcrio total dessas conversas, o que, em alguns casos, poderia prejudicar a celeridade da investigao e a obteno das provas necessrias (art. 6, 2, da L. 9.296/96). 4. Na linha do art. 6, caput, da L. 9.296/96, a obrigao de cienticar o Ministrio Pblico das diligncias efetuadas prioritariamente da polcia. O argumento da falta de cincia do MP superado pelo fato de que a denncia no sugere surpresa, novidade ou desconhecimento do procurador, mas sim envolvimento prximo com as investigaes e conhecimento pleno das providncias tomadas. 5. Uma vez realizada a interceptao telefnica de forma fundamentada, legal e legtima, as informaes e provas coletas dessa diligncia podem subsidiar denncia com base em crimes punveis com pena de deteno, desde que conexos aos primeiros tipos penais que justicaram a interceptao. Do contrrio, a interpretao do art. 2, III, da L. 9.296/96 levaria ao absurdo de concluir pela impossibilidade de interceptao para investigar crimes apenados com recluso quando forem estes conexos com crimes punidos com deteno. Habeas corpus indeferido.
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MS N. 23.639-DF3 RELATOR:MIN.CELSO DE MELLO EMENTA: COMISSO PARLAMENTAR DE INQURITO - QUEBRA DE SIGILO ADEQUADAMENTE FUNDAMENTADA - VALIDADE - EXISTNCIA SIMULTNEA DE PROCEDIMENTO PENAL EM CURSO PERANTE O PODER JUDICIRIO LOCAL - CIRCUNSTNCIA QUE NO IMPEDE A INSTAURAO, SOBRE FATOS CONEXOS AO EVENTO DELITUOSO, DA PERTINENTE INVESTIGAO PARLAMENTAR - MANDADO DE SEGURANA INDEFERIDO. A QUEBRA FUNDAMENTADA DO SIGILO INCLUI-SE NA ESFERA DE COMPETNCIA INVESTIGATRIA DAS COMISSES PARLAMENTARES DE INQURITO. A quebra do sigilo scal, bancrio e telefnico de qualquer pessoa sujeita a investigao legislativa pode ser legitimamente decretada pela Comisso Parlamentar de Inqurito, desde que esse rgo estatal o faa mediante deliberao adequadamente fundamentada e na qual indique a necessidade objetiva da adoo dessa medida extraordinria. Precedente: MS 23.452-RJ, Rel. Min. CELSO DE MELLO (Pleno). PRINCPIO CONSTITUCIONAL DA RESERVA DE JURISDIO E QUEBRA DE SIGILO POR DETERMINAO DA CPI. O princpio constitucional da reserva de jurisdio - que incide sobre as hipteses de busca domiciliar (CF, art. 5, XI), de interceptao telefnica (CF, art. 5, XII) e de decretao da priso, ressalvada a situao de agrncia penal (CF, art. 5, LXI) - no se estende ao tema da quebra de sigilo, pois, em tal matria, e por efeito de expressa autorizao dada pela prpria Constituio da Repblica (CF, art. 58, 3), assiste competncia Comisso Parlamentar de Inqurito, para decretar, sempre em ato necessariamente motivado, a excepcional ruptura dessa esfera de privacidade das pessoas. AUTONOMIA DA INVESTIGAO PARLAMENTAR. O inqurito parlamentar, realizado por qualquer CPI, qualica-se como procedimento jurdico-constitucional revestido de autonomia e dotado de nalidade prpria, circunstncia esta que permite Comisso legislativa - sempre respeitados os limites inerentes competncia material do Poder Legislativo e observados os fatos determinados que ditaram a sua constituio - promover a pertinente investigao, ainda que os atos investigatrios possam incidir, eventualmente, sobre aspectos referentes a acontecimentos sujeitos a inquritos policiais ou a processos judiciais que guardem conexo com o evento principal objeto da apurao congressual. Doutrina.

Questes de concursos
1) Prova preliminar para o ingresso na Magistratura estadual/1999 - RJ

O disposto no art. 58, 3, da Constituio da Repblica autoriza comisso parlamentar de inqurito decretar a priso de pessoa por ela investigada?
2) 17 Concurso - Ministrio Pblico Federal/ 1999 DISSERTAO As Comisses Parlamentares de Inqurito: criao, ns, poderes de investigao e limites constitucionais.

Noticiado no Informativo do STF n. 210.

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AULA 5 ADMINISTRAO PBLICA PRINCPIOS


Nota ao Aluno
Esta aula dedicada ao estudo da Administrao Pblica, notadamente no que toca aos princpios que devem reger a sua atuao. A idia da aula discutir a srie de condicionamentos aos quais est submetida atividade administrativa pblica. Seriam os mesmos razoveis? importante que voc compreenda como estes princpios da Administrao Pblica podem servir como uma forma de controle da mesma. No entanto, uma questo permanece: o contedo de tais princpios est denido? Como o operador do direito deve argumentar para aplic-los a favor de suas teses? Pense em exemplos. A partir do caso concreto, analise o que vem a ser princpio da moralidade. Procure reetir: Seria possvel propor uma ao fundamentada apenas nesse princpio? Por qu? Que outros exemplos de violao ao princpio da moralidade voc poderia dar? Existe alguma ligao lgica entre esses princpios, em especial com o princpio da legalidade? Algum destes princpios seria aplicvel aos particulares?

Caso
Para auxiliar o chefe de gabinete da Presidncia da Repblica, o presidente, Fernando Henrique Cardoso, nomeou sua lha, gerando protestos gerais. O Sindicato dos Servidores Pblicos Federais alegou que o ato do presidente feria o princpio da moralidade (artigo 37, CF). A Advocacia Geral da Unio, por sua vez, alegou que a lha do presidente no estava diretamente subordinada ao primeiro mandatrio da nao, pelo que no haveria violao quele princpio. E voc? O que acha? Anal, qual o contedo do princpio da moralidade?

Conceitos
Poder Executivo; estrutura do Poder Executivo; responsabilidade do presidente da Repblica; princpios da Administrao Pblica: princpio da legalidade; princpio da impessoalidade; princpio da moralidade; princpio da publicidade; princpio da ecincia; poder discricionrio; improbidade administrativa; princpio licitatrio.

Bibliograa
SILVA, J.A. Curso de Direito Constitucional Positivo. 24 ed. Malheiros, SP, pp. 666 676 MORAES, Alexandre. Direito Constitucional. 10 ed. Atlas, SP, pp. 306-318 MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 27 ed. Malheiros, SP, pp. 87-89

Questes de concursos
1) 20 Concurso - Magistratura Estadual/ 2000 - MS Na Constituio Federal, o que o princpio da ecincia na Administrao Pblica? Quais so os novos mecanismos introduzidos na constituio tendentes a promover o cumprimento desse mesmo princpio? Descreva-os e comente-os, armando se o conceito desse princpio jurdico ou econmico. Fundamente.
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AULA 6 ADMINISTRAO PBLICA CONTROLE


Nota ao Aluno
Na aula passada voc viu que determinados princpios constitucionais norteiam a atuao da administrao pblica. Indicam como a mesma deve se portar e servem como instrumentos de controle do poder pblico pelos administrados. O objetivo desta aula aprofundar a importncia daqueles princpios, particularmente no que toca restrio que os mesmos impem aos poderes especiais detidos pela administrao para a implementao do interesse pblico. Voc considera essa avaliao fundamental? Se olharmos ao redor, veremos que os poderes que detm a administrao esto presentes no nosso dia-a-dia, baseando decises que inuenciam diretamente as nossas vidas. De fato, imagine a sua vinda para a faculdade. Se voc vem de nibus, saiba que foi a Administrao Pblica que aprovou o traado da linha; se ela vai passar ou no em frente a sua casa. O metr tambm uma concesso pblica que foi outorgada para um particular por um processo licitatrio. E cabe Administrao Pblica determinar se um nmero maior ou menor de vages vai circular em determinado horrio. O guarda que controla o trnsito tambm vai exercer poderes ligados Administrao Pblica que podem afetar o seu horrio de chegada na aula. Mas qual o limite desses poderes da administrao? Como os princpios estudados na aula anterior controlam tais poderes? O caso gerador mostra como o Judicirio se portou diante do exerccio de uma prerrogativa detida pelo administrador pblico, no caso, o presidente da Repblica. Coloque-se nas duas posies: de agente da Administrao Pblica e do sr. Salvador. Reita: No lhe parece que ambas as posies so razoveis? O que diz a Constituio sobre a questo? Quais so os princpios envolvidos? Faa uma relao dos mesmos para auxiliar no debate em classe. Os princpios analisados foram corretamente aplicados pela deciso?

Caso4
Salvador Alfredo Veja Canjura, cidado salvadorenho, mudou-se para o Brasil com a inteno de fugir dos sucessivos conitos armados em seu pas. Aqui chegando, comeou a construir nova vida. Arrumou emprego xo de professor em rma prpria, saindo da situao antiga de crise nanceira. Algum tempo depois, sua companheira cou grvida. A nova vida de Salvador parecia ser perfeita. Contudo, em 17 de outubro de 1994, o ento presidente da Repblica, Itamar Franco, decretou a expulso de Salvador do Brasil, com base no processo n 08410-001.486/86, do Ministrio da Justia, em virtude de no ter cado comprovado que seu lho dependia economicamente dele, visto que Salvador havia se separado de sua companheira e no sustentava a criana. Salvador imediatamente procurou um advogado para reverter sua situao. Este procurou o Ministrio da Justia para reverter o problema administrativamente, ameaando recorrer ao Judicirio, caso o decreto do presidente fosse mantido.

Caso baseado no HC 72082/RJ Expulso de lho de brasileiro, sem a observncia, pelo Decreto Presidencial, da necessria motivao.

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A consultoria jurdica do Ministrio da Justia informou ao advogado que a deciso do presidente era irreversvel e que no adiantaria buscar o Judicirio, uma vez que era uma deciso discricionria do presidente, que no poderia ser revista por aquele outro Poder. E agora? Procurado por aquele advogado para elaborar um parecer, que argumentos voc traria para auxililo no caso? Procure responder s questes propostas no texto introdutrio para se preparar para o debate em sala. Se preferir, escolha um papel para defender. Analise sempre a questo pensando na natureza e nos limites do poder discricionrio da Administrao Pblica.

Conceitos
Poderes da administrao pblica; poder discricionrio; improbidade administrativa

Bibliograa
Responsabilidade Administrativa e Impeachment Srgio Srvulo Cunha (trechos selecionados pelo professor) MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 27 edio, Malheiros, SP. pp. 114-116 SILVA, J.A. Curso de Direito Constitucional Positivo. 24 ed. Malheiros, SP, pp. 547-552.

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AULA 7 FEDERAO
Nota ao Aluno
Nesta aula, vamos iniciar o estudo da organizao federativa prevista na Constituio. Esta ser uma seqncia de aulas sobre a Organizao do Estado Brasileiro, sendo o o condutor a idia de que organizao do Estado est diretamente ligada proteo dos direitos dos cidados. O conceito de Federao e seus princpios bsicos devem passar a integrar o seu vocabulrio prossional, sendo os textos de apoio muito importantes para tal m. Portanto, no deixe de l-los antes da aula. Lembre-se que, em Direito Constitucional I, voc estudou a inuncia da Constituio dos Estados Unidos de 1787 no modelo republicano adotado pelo Brasil, por meio da Constituio de 1891. Particularmente em relao estrutura federal, pense no que aproxima e no que distancia as duas constituies. Leia o caso gerador e reita sobre qual o problema central. Anote os artigos pertinentes ao caso para facilitar o debate em sala. Ao nal da aula, voc dever ter compreendido o que vem a ser o princpio federativo, o modo de formao da Federao brasileira e os traos bsicos do Estado Federal, apresentados no texto do ministro Velloso.

Caso5
Em 1990, Joo, morador de uma cidadezinha de Gois, obteve a aprovao em um concurso pblico para trabalhar para o Estado de Gois, assumindo seu cargo na administrao pblica estadual no ms de maro. Para sua surpresa e felicidade, sem saber bem o porqu, viu que seu salrio aumentava um pouquinho a cada ms. O que estava ocorrendo em Gois era que os vencimentos e salrios, em virtude de legislao estadual, foram atrelados aos salrios pagos a cargos equivalentes em mbito federal. Assim, o reajuste era automtico: uma vez alterada a remunerao do cargo-padro no nvel federal, ocorria uma modicao reexa na remunerao no nvel estadual. Diante desse quadro, a gesto administrativa e nanceira do Poder Executivo de Gois se viu totalmente quebrada. Anal, os salrios pagos pelo Estado eram alterados, no m do dia, pela vontade da Unio. Mas seriam os aumentos concedidos constitucionais? Suponha que o governador do Estado tenha, por meio da Procuradoria do Estado, procurado o seu escritrio para elaborar um parecer contrrio aos referidos reajustes. Que argumentos constitucionais voc utilizaria em seu parecer?

Conceitos
Princpio federativo; formao da Federao brasileira; auto-organizao.

Bibliograa
HAMILTON, A. O Federalista. Editora Lder, Belo Horizonte, 2003, pp. 84 89. (trechos selecionados pelo professor) SILVA, J.A. Curso de Direito Constitucional Positivo. 24 ed. Malheiros, SP, pp. 608 617; 666 676

5 Caso baseado na Representao n 1419-3 (Gois).

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VELOSO, Carlos M. Temas de Direito Pblico. Editora Del Rey, Belo Horizonte. (trechos selecionados pelo professor) e Federal Commerce Power Substantially aecting (U.S. v. Lopez)
http://caselaw.lp.ndlaw.com/cgi- bin/getcase.pl?navby=case&court=US&vol=514&invol=549

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AULA 8 FEDERAO COMPETNCIAS


Nota ao Aluno
Na aula passada, iniciamos o estudo da Federao brasileira por meio da discusso dos princpios bsicos do sistema federativo. Dentre as idias estudadas, a mais importante foi a de autonomia dos Estados-membros, subdividida nos institutos da auto-gesto, do autogoverno e da auto-organizao. Mas seria a declarao de autonomia dos Estados-membros em relao Unio suciente para desenhar o modelo federativo? Como resolver os conitos de interesse entre os Estados? No importante saber qual o galho de cada macaco? Mas como? O conceito fundamental que voc deve compreender ao m da aula o da predominncia do interesse como princpio guia da repartio de competncias. Ou seja, qual a lgica por trs da repartio de competncias estabelecida pela Constituio. Prepare-se para o debate em sala identicando o que vm a ser os interesses geral, regional e local. Reita: Como a Constituio tratou deste tema? Separe alguns exemplos e traga-os para o debate em sala. Compare a forma de positivao de tais competncias no Brasil e nos Estados Unidos. So iguais ou distintas? O que essa comparao pode nos dizer acerca das preocupaes dos constituintes de um e de outro pas?

Caso6
As Leis federais 6.538/1978 e 10683/2003 atriburam ao Ministrio das Comunicaes a responsabilidade pela prestao dos servios postais populao brasileira, sendo que, nos termos destas normas, a explorao deveria ser realizada por meio de uma empresa pblica criada para tal m. Em 19/09/2000, a Assemblia Legislativa do Estado de Santa Catarina promulgou a Lei 11.561, cujo objetivo era garantir a todos os cidados residentes no territrio catarinense as condies de acessibilidade e de prestao dos servios postais. Nesse sentido, foram estabelecidas regras como as seguintes: a) a obrigatoriedade da entrega de correspondncia no endereo residencial ou comercial indicado pelo remetente; b) a vedao do uso, pelo concessionrio encarregado da distribuio domiciliar de correspondncia, de caixas postais comunitrias ou de qualquer outro instrumento que substitua a entrega direta do correio nas residncias; e c) a realizao de trabalho conjunto, envolvendo o concessionrio de servios postais, rgos pblicos competentes e associaes de moradores, para a identicao e a organizao de endereos residenciais nas comunidades populares de baixa renda ou em reas de difcil acesso, de modo a viabilizar a distribuio de correspondncias pelos carteiros. Contudo, em 2004, o Ministrio das Comunicaes representou ao procurador-geral da Repblica para a proposio de uma ADIn atacando a Lei estadual. O principal argumento do governo era o de que o ato normativo em questo estaria invadindo a competncia privativa da Unio. Seria tal argumento correto? O Estado no teria o direito de defender o interesse de sua populao, impondo condies que melhorassem a qualidade dos servios prestados?

Caso baseado na ADI 3080-9 Santa Catarina

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Voc o ministro relator do processo no Supremo Tribunal Federal. Diante do exposto, procure construir a soluo mais adequada para o caso.

Conceitos
Competncias; Poderes dos Estados-membros; Organizao dos governos estaduais

Bibliograa
COMPARATO, Fbio K. Horrio de funcionamento de farmcias e drogarias e o princpio constitucional de proteo ao consumidor. Revista de Direito Pblico n 98, abril/junho de 1991.

Questes de concursos
1) Prova preliminar para o ingresso na Magistratura estadual/ - RJ

Discorra sobre a tcnica e o critrio de partilha de competncias adotados na Constituio para os entes que fazem parte da Federao brasileira (aproximadamente 15 linhas). 2) Magistratura Estadual/ 2000 DF Que Federao? Descreva seus requisitos de existncia, ou seja, as caractersticas jurdicas que a denem. 3) Magistratura Estadual/ 2003 - MG O que se entende por federalismo simtrico e por federalismo assimtrico?

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AULA 9 CONSTITUIO ESTADUAL


Nota ao Aluno
No Curso de Direito Constitucional I voc estudou a teoria do poder constituinte. Lembra-se? Foram vistos os conceitos de poder constituinte originrio e do poder constituinte derivado. De forma tangencial, tambm foi mencionada a existncia de um terceiro tipo de poder constituinte. Este poder est ligado capacidade de os Estados-membros auto-organizarem-se. o chamado poder constituinte decorrente. O objetivo da presente aula discutir a forma de atuao e os limites desse poder constituinte decorrente. A partir dos textos de leitura prvia, procure reetir: Se existe uma lei maior que funda todo o sistema (a Constituio Federal), o que signica que os Estados organizam-se e regem-se pela Constituio e leis que adotarem (art. 25)? Haveria algum condicionamento forma como os \Estados iro ser organizar? Se existe, qual a razo de sua existncia? Existem alguns valores que a Constituio Federal quer que o Estados comunguem? Que valores ou princpios seriam esses? Compare a Constituio Federal com a Constituio do Estado do Rio de Janeiro. Traga para aula exemplos de questes que esto tratadas de forma semelhante e distinta em cada um dos documentos. Como se d o procedimento de fuso, subdiviso e desmembramento? Leia o caso e procure responder s perguntas acima levantadas, tentando entender a pertinncia das mesmas e da bibliograa para o caso.

Caso7
Adalberto, policial aposentado de 65 anos, morador do Rio de Janeiro, obteve sua aposentadoria compulsria antes da promulgao da Constituio Federal de 1988. Na poca, vigorava a Lei Complementar n 51, que dispunha, em seu artigo 1, que o funcionrio pblico policial seria aposentado compulsoriamente, com proventos proporcionais ao tempo de servio, aos 65 anos de idade. Tal dispositivo tinha aplicao imediata e direta aos Estados ao completar 65 anos, o policial cessaria imediatamente suas atividades, independentemente de ato oficial determinando sua aposentadoria. Em 1989, foi promulgada a Constituio Estadual do Rio de Janeiro. O artigo 78 do seu ADCT (Ato das Disposies Constitucionais Transitrias) previa o seguinte: Art. 78. Fica assegurado direito de reverso ao servio ativo aos policiais que, embora hajam completado sessenta e cinco anos, no tiveram formalizada sua aposentadoria compulsria at a data da promulgao da Constituio da Repblica. Nesse sentido, mesmo no podendo mais dar o melhor de sua energia comunidade, Adalberto optou por voltar atividade policial. Descobrira que sentia falta de colaborar com o combate ao crime no Rio de Janeiro e que a tranqila vida de aposentado poderia esperar mais um pouco.

7 Caso baseado na ADIN 250-3 Rio de Janeiro (Federao)

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Em 1990, j na vigncia da nova Constituio Federal, o governador do Estado do Rio de Janeiro props uma ADIn atacando o artigo 78 da ADCT da Constituio Estadual. Seu argumento bsico era o de que tal artigo violaria o artigo 2 da Constituio Federal. Alm disso, ao garantir a volta dos policiais inativos ao trabalho, a norma estaria criando na verdade um novo cargo dentro da corporao policial. Voc foi procurado pela associao de policiais seniores para elaborar um parecer contrrio pretenso do governador. Que argumentos voc utilizaria?

Conceitos
Poder constituinte decorrente; inconstitucionalidade de Lei estadual; formao de Estados (fuso, subdiviso, desmembramento); princpios federais extensveis; princpios sensveis e estabelecidos; interveno federal.

Bibliograa
SILVA. J.A. Curso de Direito Constitucional Positivo. 22 ed. Malheiros, SP (pgs. 617-622) Incidente de Deslocamento de Competncia n 1 PA (2005/0029378-4), Rel. Min. Arnaldo Lima (Caso Dorothy) ver apndice Prembulo da Constituio do Estado do Rio de Janeiro

Anexo
Prembulo da Constituio do Estado do Rio de Janeiro
Ns, Deputados Estaduais Constituintes, no pleno exerccio dos poderes outorgados pelo artigo 11 do Ato das Disposies Transitrias da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, promulgada em 5 de outubro de 1988, reunidos em Assemblia e exercendo nossos mandatos, em perfeito acordo com a vontade poltica dos cidados deste Estado quanto necessidade de ser construda uma ordem jurdica democrtica, voltada mais ampla defesa da liberdade e da igualdade de todos os brasileiros, e ainda no intransigente combate opresso, discriminao e explorao do homem pelo homem, dentro dos limites autorizados pelos princpios constitucionais que disciplinam a Federao Brasileira, promulgamos, sob a proteo de Deus, a presente CONSTITUIO DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO

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AULA 10 FEDERAO LEI ORGNICA E MUNICPIO


Nota ao Aluno
A Constituio Federal de 1988 inovou na estruturao jurdico-poltica do pas e incluiu o municpio entre os membros da Federao brasileira. Com efeito, o municpio nunca fez parte da concepo clssica federalista, que se limitava a denir como integrantes da Federao a Unio e os Estados. Nesse sentido, ou seja, na qualidade de membro do pacto federativo, tambm so garantidas ao municpio as capacidades de auto-organizao, auto-administrao e auto-governo, estudadas anteriormente neste bloco. O objetivo central da aula que voc compreenda a dimenso das citadas capacidades em nvel municipal e como a Constituio regula as mesmas. Anteriormente foi estudada a regra do interesse. A idia que voc saiba responder quando que um dos interesses envolvidos no pacto-federativo prevalece. Leia o caso gerador e, a partir dos textos, reita: De quem a competncia para a prestao dos servios de tratamento de gua e esgoto? Como distinguir entre o interesse local, regional e geral? O fato da Constituio estadual prever a criao da regio metropolitana inui nessa distino? Procure compreender tambm a forma constitucional prevista para a criao ou desmembramento dos municpios. Voc no ouviu falar do movimento Rio Cidade-Estado. Pois bem, o que a Constituio tem a dizer aos organizadores do mesmo? No se esquea que no um debate sobre o que voc pensa simplesmente. Mas sobre o que voc pensa, a partir do que a Constituio diz.

Caso
Em 1997, o Estado do Rio de Janeiro criou, por lei estadual, a chamada Regio Metropolitana do Rio de Janeiro (Regio). Esta regio abrange diversos municpios e sua competncia est prevista constitucionalmente7. A lei estadual de criao definiu que os servios pblicos de saneamento bsico a serem prestados dentro da Regio seriam de competncia do Estado do Rio de Janeiro, e no dos municpios. O prefeito de um dos municpios includos na Regio, entretanto, entendeu que a criao da Regio Metropolitana usurpava funes de estrita competncia municipal, mais especificamente no que toca competncia para a prestao dos servios de distribuio de gua e o tratamento do esgoto sanitrio. A discusso sobre competncias bastante recorrente no Brasil, na medida em que a Constituio Federal garantiu a autonomia tanto dos Estados quanto dos municpios. O citado prefeito procurou a assessoria jurdica do diretrio regional de seu partido poltico, de modo a obter orientao de como atacar a lei que criou a Regio Metropolitana. Na qualidade de advogado do partido, estude o caso e indique ao prefeito quais seriam os argumentos jurdicos que ele poderia utilizar para derrubar a lei.

Art. 25, 3 - Os Estados podero, mediante lei complementar, instituir regies metropolitanas, aglomeraes urbanas e microrregies, constitudas por agrupamentos de municpios limtrofes, para integrar a organizao, o planejamento e a execuo de funes pblicas de interesse comum.

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Conceitos
Competncias municipais; auto-organizao municipal; governo municipal; formao de municpios

Bibliograa
MEIRELES, Hely Lopes. Direito Municipal Brasileiro. 2 ed. Revista dos Tribunais. (trechos selecionados pelo professor) SILVA, J.A. Curso de Direito Constitucional Positivo. 24 ed. Malheiros, SP pp. 639 648; ,

Questes de concursos
1) Prova preliminar para o ingresso na Magistratura estadual/1998 - RJ Discorra sobre as atribuies do municpio na Federao brasileira. (aproximadamente 15 linhas) 2) 37 Concurso Magistratura Estadual/2003 RJ No Municpio X a Cmara de Vereadores aprovou projeto de lei, imediatamente sancionado pelo Prefeito, obrigando todas as empresas instaladas em seu territrio a fornecerem, a todos os seus empregados, diariamente, caf-da-manh nutritivo e constitudo de nmero mnimo de calorias. A empresa Y, inconformada com a nova obrigao que lhe foi imposta, ingressou perante o Juzo da Comarca com medida judicial discutindo a constitucionalidade de lei comunal. Aprecie a hiptese, sucintamente, apenas sob o ngulo da adequao da lei ao sistema constitucional vigente. 3) XLII Concurso Ministrio Pblico Estadual - RS O Municpio poderia adotar o sistema de governo parlamentar em face da Constituio vigente? Explique cabalmente a resposta, citando, se for o caso, dispositivos constitucionais e infraconstitucionais, sem, contudo, transcrev-los.

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AULA 11 FEDERAO INTERVENO


Nota ao Aluno
Esta aula encerra o bloco sobre a Federao brasileira. At aqui voc estudou o que vem a ser a autonomia dos entes federados, como foi a mesma concebida, quais so seus instrumentos de efetivao etc. Chegou a hora do contraponto. O tema da aula de hoje interveno. Em outras palavras, a quebra da autonomia dos entes federados, que, em regra, se d do rgo mais abrangente para o menos. Assim, cabe Unio intervir nos Estados e a estes nos municpios. Mas o que justica a quebra da autonomia de um ente federativo por outro? No incoerente se falar em autonomia e interveno ao mesmo tempo? Por que o texto constitucional previu tal agresso ao princpio da autonomia? Leia o caso gerador pensando nessas perguntas. O texto constitucional existente lhe parece suciente para resolver a questo apresentada no caso gerador? No caso de uma interveno ser necessria, qual o procedimento a ser seguido? Prepare-se para responder esta questo na sala de aula.

Caso8
Em 2 de dezembro de 1986, os funcionrios e diretores da empresa Solidor Industrial Ltda., localizada em Boa Vista de So Roque, no Municpio de Quedas do Iguau, Paran, foram surpreendidos por uma ao do Movimento dos Sem Terra (MST). A propriedade na qual a empresa se localizava foi invadida por integrantes do movimento. Imediatamente, foi ajuizada ao de reintegrao de posse. Em pouco tempo saiu a deciso favorvel empresa. A deciso do Juzo de Direito da Comarca de Quedas do Iguau, porm, no pde ser cumprida. No havia fora policial disponvel para remover os sem-terra da propriedade. O nmero de invasores aumentava a cada dia, sendo que os mesmos j tinham inclusive comeado a remodelar, a lotear a propriedade para o cultivo das famlias que l estavam. Na qualidade de advogado da empresa Solidor, o que voc faria? Que medida(s) voc indicaria para o seu cliente e qual o fundamento da(s) mesma(s)?

Conceitos
Interveno; princpios constitucionais sensveis e estabelecidos; hipteses, procedimento da interveno federal; interveno estadual nos municpios; ao direta interventiva.

Bibliograa
SILVA, J.A. Curso de Direito Constitucional Positivo. 24 ed. Malheiros, SP, pp. 484 491;

Questes de concursos
1) 36 Concurso Magistratura Estadual/ 2002 - RJ Qual o instrumento normativo utilizado para aprovar a interveno federal nos Estados? Quem tem legitimidade para aprov-la

Caso baseado na Interveno Federal n 103 - Paran

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2) 36 Concurso Magistratura Estadual/ 2002 - RJ O modelo constitucional vigente prev a existncia de um controle poltico sobre o ato interventivo? Fundamente. 3) 36 Concurso Magistratura Estadual/ 2002 - RJ Pode o legislador constituinte estadual ampliar os casos de interveno estadual nos Municpios? Justique.

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AULAS 12 A 16 DIREITOS FUNDAMENTAIS


Introduo ao Bloco de Direitos Fundamentais
No curso de Direitos Humanos, ministrado simultaneamente com esta disciplina, os alunos entraro em contato com bibliograa voltada para a denio e a formao dos direitos que hoje so considerados essenciais por meio de normas internacionais para a existncia humana plena. Assim, na presente disciplina, no procuraremos oferecer justicativas ou fundamentaes para a existncia de tais direitos, nem discutiremos se eles so declarados ou institudos pela sua positivao. O ponto de partida ser o fato de que a nossa Constituio reconhece a existncia de direitos fundamentais (o Ttulo II dedicado aos Direitos e Garantias Fundamentais), que expressamente condicionam atuao dos poderes pblicos. Essa premissa embasar a discusso dos seguintes cinco problemas principais do bloco: Quais direitos da Constituio so fundamentais? (Aulas 12 e 13) Quem est vinculado aos direitos fundamentais? (Aula 14) Como resolver colises de direitos fundamentais? (Aula 14) Quando no podemos restringir ou ponderar direitos fundamentais? (Aula 15) Qual contedo ou parte do contedo desses direitos passvel de ser exigido judicialmente? (Aula 16) Assim, a perspectiva ser eminentemente dogmtica/pragmtica: como podemos operacionalizar as normas que versam sobre direitos e garantias fundamentais? Que efeitos podem extrair delas? Quais so os seus destinatrios e quem deve responder pelo seu descumprimento? So questes prticas, e natural que o sejam. Anal, se os direitos fundamentais devem ser mais do que declaraes de boa vontade e boas intenes do constituinte, e se a Constituio deve ser respeitada como norma jurdica vinculante e no mero conselho s futuras geraes, ento os operadores do direito devem ser capazes de determinar qual o contedo de dever ser dos dispositivos constitucionais sobre direitos fundamentais. O professor deve ter em mente e deixar claro para os alunos que as teorias sobre direitos fundamentais nascem e morrem com os regimes polticos, as ideologias da poca, os defensores de determinada concepo de Estado e de sociedade e assim por diante.9 No se quer apenas enumerar teorias sobre direitos fundamentais, mas sim capacitar os alunos a utilizar tais teorias para formular slidas e ecazes respostas diante de casos concretos.

BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional.

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AULAS 12 E 13 COMO E POR QUE IDENTIFICAR DIREITOS FUNDAMENTAIS NA CONSTITUIO?


Nota ao Aluno
Direitos fundamentais e a organizao do poder estatal so a essncia mesma do constitucionalismo; pode-se armar inclusive que a organizao do poder estatal um meio para se atingir as liberdades estabelecidas pelos direitos fundamentais. Atualmente, pode-se armar, inclusive, que longe de serem apenas limites (direitos ditos de primeira gerao) ou metas indispensveis (direitos ditos de segunda gerao) ao exerccio do poder, os direitos fundamentais so verdadeiros critrios de legitimao do poder estatal e da ordem constitucional como um todo10. No basta ao Estado respeit-los; preciso promov-los. Contudo, no simples identicar quais os dispositivos constitucionais que consagram os direitos fundamentais. No h nenhum critrio que no seja problemtico. Seriam fundamentais apenas os direitos do artigo 5o? Os direitos e garantias do artigo 5o? Os direitos dos artigos 5o, 6o e 7o e seu incisos? Todo e qualquer direito assegurado pela Constituio? Voc j parou para pensar de quantas formas diferentes podemos enfrentar esta questo? Este um problema com conseqncias prticas importantes. Em especial, vale notar que, nos termos do artigo 60, 4o da Constituio, no ser sequer apreciada emenda constitucional que tenda a abolir os direitos e garantias individuais. Anal, o que est includo nesta vedao? Quais os direitos, ou quais as categorias de direitos? Dizer que um determinado dispositivo constitucional constitui clusula ptrea algo muito srio, pois as clusulas do gnero representam uma excepcional restrio ao poder que as geraes futuras tm de traar o seu prprio destino e criar suas prprias leis e instituies sob a gide da Constituio de 1988.

Caso
No julgamento da ADI 939-7, em 1993, o Supremo precisou interpretar pela primeira vez o alcance do artigo 60, 4o no que se refere expresso direitos e garantias individuais. O que se questionava era a constitucionalidade da Emenda Constitucional n.03/93, que institua o IPMF. Nos termos do art. 2o da Emenda, este tributo no estaria sujeito ao princpio da anterioridade11 (ou seja, poderia gerar efeitos e ser cobrado com referncia ao mesmo exerccio scal em que fosse institudo), nem s imunidades tributrias previstas no artigo 153 da Constituio (de modo que poderia ser cobrado inclusive de entidades que o Poder Constituinte originrio tinha colocado fora do alcance de qualquer tributao, como igrejas e templos religiosos, por exemplo). Em uma deciso surpreendente, o Supremo entendeu que tanto a anterioridade, quanto as imunidades tributrias estariam abrangidas pela expresso direitos e garantias individuais, nos termos do artigo 60, 4o. Aps a leitura dos textos indicados para esta aula e dos trechos dos votos dos Ministros na ADIn 939-7, reita: voc concorda ou discorda com os argumentos utilizados na interpretao do Supremo? Por qu?

10 SARLET, Ingo. A E ccia dos Direitos Fundamentais (1998:61). 11 Constituio Federal, Art. 150 Sem prejuzo de outras garantias asseguradas aos contribuintes, vedada Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: III cobrar tributos, b) no mesmo exerccio nanceiro em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou aumentou.

Bibliograa
SARLET, Ingo. A Eccia dos Direitos Fundamentais. (pgs. 42 a 72).

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Conceitos
Concepes formais e materiais para a denio dos direitos fundamentais; direitos de primeira, segunda e terceira gerao; direitos e garantias individuais; direitos econmicos e sociais; direitos difusos; direitos de defesa; direitos a prestaes positivas; limites ao poder de reforma constitucional.

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AULA 14 COLISO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS: A PONDERAO NO CASO LEBACH


Nota ao Aluno
Independentemente do seu contedo especfico, a expresso direitos fundamentais no deixa dvidas: estamos diante de bens jurdicos extremamente importantes. So fundamentais na medida em que, sem eles, nenhum outro direito poderia fazer sentido. Voc consegue pensar em uma sociedade na qual a liberdade de locomoo no estivesse minimamente garantida? E a liberdade de expresso? E o direito vida? Atualmente, a prpria noo de Estado de Direito traz consigo a idia de que a atuao dos poderes pblicos encontra seu limite e seu objetivo na proteo a certos direitos dos cidados. No difcil deslizar da afirmao da fundamentalidade desses direitos para a afirmao de que eles so absolutos. Voc certamente j deve ter ouvido ou talvez pensado algo parecido: direitos fundamentais so to importantes que so absolutos. No h bons motivos ou razes suficientes para simplesmente deix-los de lado, caso contrrio no fariam sentido cham-los de direitos fundamentais. Esta viso parece ser persuasiva. Mas ser verdadeira? Pare para pensar nas inmeras limitaes que os nossos direitos suportam diariamente. Afinal, normas penais punindo a leso corporal, a injria e a difamao no parecem limitar a liberdade que cada um de ns tem? A existncia de zonas militares, de entrada restrita, compatvel com um direito fundamental absoluto de ir e vir? A partir de constataes como essas, doutrina e jurisprudncia reconhecem que, a despeito de sua importncia, os direitos fundamentais em nosso pas no so nem poderiam ser absolutos. Como j observou o ministro Celso de Mello: OS DIREITOS E GARANTIAS INDIVIDUAIS NO TM CARTER ABSOLUTO. No h, no sistema constitucional brasileiro, direitos ou garantias que se revistam de carter absoluto, mesmo porque razes de relevante interesse pblico ou exigncias derivadas do princpio de convivncia das liberdades legitimam, ainda que excepcionalmente, a adoo, por parte dos rgos estatais, de medidas restritivas das prerrogativas individuais ou coletivas, desde que respeitados os termos estabelecidos pela prpria Constituio. O estatuto constitucional das liberdades pblicas, ao delinear o regime jurdico a que estas esto sujeitas - e considerado o substrato tico que as informa - permite que sobre elas incidam limitaes de ordem jurdica, destinadas, de um lado, a proteger a integridade do interesse social e, de outro, a assegurar a coexistncia harmoniosa das liberdades, pois nenhum direito ou garantia pode ser exercido em detrimento da ordem pblica ou com desrespeito aos direitos e garantias de terceiros.12 Assim, 1) o interesse da coletividade ou 2) outros interesses individuais dignos de proteo podem condicionar e na prtica condicionam a aplicao das normas de direitos fundamentais. Eles tm limites que precisam ser respeitados. Nesta aula, ns analisaremos um caso especco que se enquadra na segunda hiptese:
12 MS 23452 / RJ. Rel: Min. CELSO DE MELLO. Julgamento: 16/09/1999. rgo Julgador: Tribunal Pleno Publicao: DJ DATA-12-05-2000.

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Direitos fundamentais so protegidos por meio de normas jurdicas, que, naturalmente, podem colidir umas com as outras, colocando seus destinatrios e o julgador em uma situao insustentvel: como devemos agir quando a proteo exigida pela norma A parece ser incompatvel com a conduta necessria proteo exigida pela norma B? Quando ocorre uma antinomia do gnero, isto , quando parece ser impossvel atender a dois direitos fundamentais em uma mesma deciso, dizemos estar diante de um caso de coliso de direitos. No h um critrio mecnico e de simples aplicao para a soluo de colises do gnero. Pelo princpio da unidade da Constituio, as colises de direitos no podem ser resolvidas com o simples sacrifcio de um direito em detrimento do outro, sem maiores justicativas; preciso levar a srio o dever de determinar qual delas deve prevalecer em cada caso. Assim, nas ltimas dcadas, doutrinadores e juzes tm discutido a possibilidade de se estabelecer um mtodo ou um parmetro mnimo para a soluo de tais conitos de forma adequado Constituio. Nesse sentido, o Tribunal Constitucional da Alemanha, ao decidir o Caso Lebach em 1973, lanou mo de um procedimento chamado ponderao para resolver um conito entre a liberdade de expresso e outros interesses que tambm demandavam tutela constitucional.

Caso
Em 1972, uma grande emissora de televiso alem se planejou para exibir um lme documentrio sobre o assassinato de soldados da polcia alem na cidade de Lebach. O crime foi praticado enquanto as vtimas dormiam e tinha como objetivo a subtrao de armas do local, que seriam utilizadas posteriormente na prtica de outros delitos. Na poca de sua execuo, o assassinato assumiu grande repercusso, j que resultou na morte de quatro soldados do Exrcito Federal, lotados em um depsito de munies. Ocorre que, na poca programada para a exibio do documentrio, um dos participantes do crime estava prestes a deixar a priso, depois de ter cumprido pena em regime fechado por 3 anos. Ele considerou que a exibio do referido documentrio iria violar seus direitos honra e privacidade, alm de dicultar profundamente sua ressocializao, pois seu nome seria novamente mencionado na mdia televisiva, com sua fotograa aparecendo em todos os lares alemes. Seu pedido tinha suporte ftico: todos sabem do estigma que um ex-presidirio carrega ao sair da priso. Torna-se mais difcil encontrar emprego, e at mesmo ser aceito pela famlia e pelos amigos se constitui em algo complicado. Aps as vrias negativas das instncias inferiores, que acataram os direitos informao e liberdade de imprensa da emissora de televiso e permitiram a divulgao do documentrio, foi ajuizado um recurso Corte Constitucional Alem. Leia agora os trechos selecionados do Caso Lebach e procure reetir: Podemos considerar a liberdade de imprensa como absoluta? E o direito informao? Por qu? Neste caso especco, como o Tribunal Constitucional resolveu o conito? Quais foram os argumentos utilizados? Voc concorda com a deciso do Tribunal? Que circunstncias fticas precisariam ser alteradas no caso, para fazer voc mudar sua opinio?

Conceitos
Regras e princpios; ponderao; coliso de direitos fundamentais; deveres de proteo; dimenses objetiva e subjetiva dos direitos fundamentais; eccia horizontal dos direitos fundamental.

Bibliograa
ALEXY, Robert. Teoria dos Direitos Fundamentais. (trecho a ser selecionado pelo professor)
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BARROS, Suzana de Toledo. O Princpio da Proporcionalidade e o controle de onstitucionalidade das leis restritivas de direitos fundamentais. 3 ed. Braslia Jurdica. (pgs. 172-177). Caso Lebach (trechos traduzidos do espanhol, selecionados pelo Professor)

Questes de Concursos
1) Ministrio Pblico Estadual/ 2001 CE Discorra sobre a incidncia dos direitos fundamentais nas relaes entre particulares. Resposta (mnimo de 20 e mximo de 35 linhas)

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AULA 15 DEVIDO PROCESSO LEGAL E PROVAS ILCITAS


Nota ao Aluno
Na aula passada, vimos como o Tribunal Constitucional Alemo vem utilizando o recurso da ponderao para resolver casos de coliso entre princpios que consagram direitos fundamentais em casos nos quais no poderamos contar com os critrios tradicionais de soluo de antinomias. Conforme os trechos selecionados das decises do Supremo, a doutrina da ponderao tem sido utilizada pela jurisprudncia brasileira. Ainda assim, trata-se de um recurso argumentativo que s pode ser considerado pertinente ou no diante do caso concreto, no sendo, portanto, uma simples frmula a apontar para a deciso correta. Se assim no fosse, armam muitos doutrinadores, os juzes teriam em suas mos um poder excessivo, pois, a princpio, poderiam relativizar a aplicao de qualquer regra jurdica, em qualquer caso, mesmo as de hierarquia constitucional. O que no pode ser admitido em um Estado Democrtico de Direito. Assim, ponderar sobretudo argumentar argumentar para mostrar que os elementos do caso concreto permitem que se fale da prevalncia desta ou aquela regra, mas tambm para mostrar que o caso pode ser resolvido com recurso ponderao. Analise o caso abaixo e procure resolv-lo por meio da noo de ponderao.

Caso
Em fevereiro de 1999, seguindo denncias telefnicas annimas, policiais civis da Delegacia de Represso a Entorpecentes do Rio de Janeiro prenderam Ana Christina da Cruz Campos, residente na rua do Riachuelo. Cumprindo mandando judicial de busca, os policiais encontraram no interior de sua residncia diversos papis e manuscritos contendo descries de tipos de armas, munies e compradores e fornecedores de material blico dentro e fora do pas. Ainda naquela manh, na delegacia, Ana Christina armou que trabalhava para o Sr. Francisco Agathos Trivelas (conhecido como Chico), fazendo cobranas de valores referentes vendas de armas. Os principais clientes do negcio seriam alguns dos grandes tracantes em atividade no Rio de Janeiro. Ana armou, ainda, que s 14h daquele mesmo dia, tinha um encontro marcado com Chico na estao do metr de Copacabana. Na hora e local combinados, Francisco apareceu e, no lugar de Ana Christina, encontrou a polcia esperando por ele. Levado delegacia, os policiais comearam a conversar informalmente com Francisco. A conversa foi gravada pelos policiais, com autorizao do delegado, que estava presente na sala. Na gravao, Francisco admitiu que h vrios anos vendia para os principais tracantes em atividade no Rio de Janeiro armas de uso exclusivo das foras armadas. No dia seguinte, as autoridades policiais pediram ao juiz competente que determinasse a priso temporria de Francisco, para que pudessem terminar de efetuar o inqurito e colher as informaes necessrias ao oferecimento da denncia pelo Ministrio Pblico. O juiz indeferiu o pedido dos policiais, por considerar que no havia necessidade de se prolongar o inqurito. Francisco foi solto. Alguns dias depois, o advogado de Francisco impetrou um hbeas corpus na primeira instncia, pedindo que se declarassem imprestveis todas as provas obtidas ilegalmente, a saber, gravao telefnica, gravao ambiental, sem que fosse cumprido o art. 5, LXIII da Constituio Federal, assim como ilegais e imprestveis, por derivao, as apreenses, os depoimentos de policiais que tenham contedo decorrente de prova ilcita, ou qualquer pea que a ela se rera, que a transcreva ou seja decorrente dela. O Ministrio Pblico solicitou esclarecimentos ao delegado responsvel pela priso de Francisco, que informou que as gravaes objeto das tas mencionadas (...) foram realizadas nesta [Delegacia] Especializada, com autorizao e conhecimento de Francisco Agathos Trivelas, acrescentando que o gravador cou sobre a mesa, vista do mesmo.
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Em todas as vezes que esteve diante do juiz, Francisco negou qualquer envolvimento com os fatos narrados por Ana Christina e conrmados na conversa gravada. O juiz indeferiu o habeas corpus. Os advogados de Francisco insistiram e recorreram ao Tribunal, mas sem sucesso. Nova derrota aconteceu no Superior Tribunal de Justia; os ministros do STJ armaram que, mesmo que Francisco no tivesse autorizado a gravao da conversa em meio magntico, a jurisprudncia vem entendendo ser lcita gravao obtida com anuncia de uma das partes no caso, os policiais. Quando o Superior Tribunal de Justia indeferiu o pedido de hbeas corpus, a defesa de Francisco recorreu ao Supremo Tribunal Federal, por meio de novo hbeas corpus, acrescentando aos seus argumentos a tese de que os precedentes invocados se refeririam as gravaes por vtimas de crimes, sendo portanto inaplicveis a um caso em que as gravaes foram realizadas pelo Estado, polcia, para incriminar o paciente. Se estivesse no STF, como voc decidiria?

Conceitos
Ampla defesa, autodefesa e defesa tcnica; contraditrio; direito ao silncio e privilgio da no auto-incriminao; princpio do juiz natural; presuno de inocncia; motivao das decises judiciais; provas ilcitas e provas ilcitas por derivao (fruit of the poisonous tree); duplo grau de jurisdio.

Bibliograa
Seleo de trechos de decises dos tribunais brasileiros nos quais se recorrem ponderao SARMENTO, Daniel. A Ponderao de Interesses na CF 88. 1ed. Rio de Janeiro, 2003. pgs. 102-106 ROCHIN v. CALIFORNIA, 342 U.S. 165 (1952)
http://caselaw.lp.ndlaw.com/scripts/getcase.pl?navby=case&court=us&vol=342&page=165

Questes de Concursos:
1) 20 Concurso - Magistratura Estadual/ 2000 - MS A gravao de conversa telefnica feita por um dos interlocutores, sem o consentimento do outro, se constitui em interceptao de conversa telefnica, violando o sigilo da comunicao assegurado pelo Artigo 5, XII, da C.F., e o direito intimidade do segundo interlocutor? 2) 6 Concurso - Magistratura Federal/ 1999 - 2 Regio Tendo em vista a norma constitucional que atribui s Comisses Parlamentares de Inqurito poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, indaga-se se o rgo de investigao congressual pode determinar a interceptao ou escuta telefnica. Justique a resposta. 3) 17 Concurso - Ministrio Pblico Federal/ 1999 absoluta a inviolabilidade de domiclio, no podendo ningum nele ingressar sem consentimento do morador? Por qu? 4) 17 Concurso - Ministrio Pblico Federal/ 1999 Descreva hipteses em que se congura, segundo a Constituio, a obteno de provas por meios ilcitos. So elas juridicamente vlidas e admissveis para ns de investigao criminal ou instruo processual penal? Por qu?

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AULA 16 E 17 EXIGIBILIDADE EM JUZO DOS DIREITOS SOCIAIS PRESTACIONAIS. O CASO DO DIREITO SADE E O FORNECIMENTO DE MEDICAMENTOS.
Nota ao Aluno
Em certo momento da histria do pas, chegou a ser consensual a idia de que os direitos de defesa tinham aplicabilidade imediata por parte do Poder Judicirio, enquanto que os direitos sociais (mais especicamente, os direitos sociais prestacionais) dependeriam de integrao legislativa e/ou regulamentao administrativa para sua fruio. Liberdade de culto, por exemplo, poderia ser exigida em juzo e assegurada por deciso judicial; direito moradia, por sua vez, ao envolver uma prestao positiva do Estado (o fornecimento de alguma habitao ao indivduo), seria apenas um norte para a atuao dos poderes pblicos um m a ser atingido, mas no algo vinculante e efetivo. Em 1988, o constituinte tomou uma deciso que parecia ter resolvido a questo: nos termos do art. 5o, 1 da Constituio Federal de 1988, as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata. Alm disso, no h na Constituio nenhuma restrio evidente e definitiva do mbito de aplicao desta norma; no h como se afirmar que ela se aplicaria apenas aos direitos de defesa, aos direitos de liberdade ou somente aos direitos chamados no-prestacionais. Assim, todas as categorias imaginveis de direitos fundamentais estariam sujeitas ao mesmo regime jurdico.12 Portanto, a princpio o direito sade tambm deve ter aplicabilidade imediata. Alis, a sade uma escolha bvia para ser um direito fundamental, e parece fazer sentido que este importante direito possa ser exigido em juzo13. De fato, trata-se de um bem indispensvel para a fruio de qualquer outra liberdade, como por exemplo as de expresso e associao. O constituinte de 1988 reconheceu a importncia da sade e determinou explicitamente a sua proteo por parte do Estado em dois dispositivos:14 Art. 6. So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio. Art. 196. A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao. De fato, h uma grande margem para desacordo razovel em torno da melhor maneira de atender aos dispositivos constitucionais que tratam da sade. Os recursos so limitados; as maneiras de aplic-los, inmeras. Por exemplo: voc pode ter bons motivos para pensar que a atuao estatal no mbito da sade deve ser pautada pelo uso da medicina alternativa chinesa ou do saber indgena de certas tribos da Amaznia; outros poderiam priorizar o investimento em sofisticadas vacinas experimentais, ainda que sem eficcia comprovada, ou, ao contrrio, enfocar o combate s molstias que j tenham sido adquiridas, por meio da distribuio de medicamentos e realizao de intervenes cirrgicas em larga escala 15. O legislador e o administrador tm diante de si vrios cursos de ao plausveis para atingir o fim constitucional da promoo da sade.

12 SARLET, Ingo. A E ccia dos Direitos Fundamentais (1998:236). 13 Como observa Lus Roberto Barroso, no se trata de na verdade de direito sade j que o Estado no tem o poder de impedir que as pessoas adoeam , mas sim de um direito proteo da sade (BARROSO, Lus Roberto. O Direito Constitucional e a Efetividade de Suas Normas......). 14 Observe ainda que os Estados da Federao podem intervir nos respectivos Municpios que no investirem a devida parcela do oramento em sade, nos termos do Art. 35: O Estado no intervir em seus Municpios, nem a Unio nos Municpios localizados em Territrio Federal, exceto quando: (...) III no tiver sido aplicado o mnimo exigido da receita municipal na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade. Procure encontrar outros dispositivos constitucionais que vinculem a atuao do poder pblico promoo da sade. 15

Cf. GOUVA, Marcos Maselli. O Controle Judicial das Omisses Administrativas. (2003:75).

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Contudo, certo que a sade de todos prevista pela Constituio no pode ser interpretada de forma literal e apressada. Os agentes polticos devem atuar de modo a promover a sade da coletividade, mas parece difcil de acreditar que v haver recursos sucientes para conseguir manter todos os cidados saudveis em um dado momento. O tratamento de enfermidades pode ser to custoso a ponto de inviabilizar o combate e a preveno de outras doenas, talvez at mais srias. No apenas possvel fazer escolhas: tambm necessrio escolher. Como j armou o Prof. Ricardo Lobo Torres: O acesso universal e igualitrio s aes e servios de sade, assegurado no art. 196 da Constituio, transformado em gratuito pela legislao infraconstitucional, utpico e gera expectativas inalcanveis para os cidados. As prestaes de medicina curativa, compreendidas no mbito dos direitos sociais (art. 6o da Constituio), devem ser analisadas a partir dos critrios elaborados pela teoria da justia. Dependem de escolhas oramentrias, sempre dramticas num ambiente de escassez de recursos nanceiros, que conduzem inexoravelmente escassez de alguns a depender das opes por investimentos em hospitais, sanatrios ou postos mdicos que atendam populao segundo as condies de idade, sexo ou domiclio.16 Como voc pode ver, a questo delicada e nesse cenrio que se situam os casos desta aula. Quando comearam a aparecer nos tribunais brasileiros aes nas quais se exigia do Estado o fornecimento de medicamentos, a primeira reao dos juzes foi a de negar tais pedidos com base no argumento de que a norma inscrita no artigo 196 seria programtica. Esta posio, porm, foi se alterando signicativamente com o tempo. Hoje, possvel encontrar tanto na doutrina quanto na jurisprudncia, argumentos pr e contra decises judiciais determinando o fornecimento gratuito de medicamentos com base no direito constitucional sade.

Caso17
Imagine agora a seguinte situao. Joo portador do vrus HIV. Embora no seja completamente desprovido de recursos nanceiros, Joo no possui a menor condio de arcar com alguns dos remdios bsicos e indispensveis manuteno de sua sade, que j comea a car fragilizada. Folheando a Constituio, Joo se depara com o Artigo 196 a sade direito de todos e dever do Estado. Na esperana de conseguir viabilizar o seu tratamento, entra na Justia pleiteando o fornecimento, pelo Estado, dos medicamentos necessrios sua sobrevivncia. A partir dos textos de leitura para essa aula, responda como voc construiria sua argumentao se fosse: Advogado de Joo nesse processo? Procurador do Estado ou do Municpio, defendendo a Fazenda Pblica nesse processo?

Conceitos
Efetividade da Constituio; mnimo existencial; reserva do possvel; legalidade; Oramento; discricionariedade; polticas pblicas; vedao de retrocesso; direitos a prestaes positivas; Direitos sociais; princpio democrtico.
16 TORRES, Ricardo Lobo. A Cidadania Multidimensional na Era dos Direitos, in TORRES, Ricardo Lobo. (org.) Teoria dos Direitos Fundamentais (1999:283). 17 Caso baseado no Agravo Regimental em Recurso Extraordinrio N271286.

Bibliograa
AMARAL, Gustavo. Direito, Escassez e Escolha. Ed. 1, Renovar, 2001. (trechos a serem selecionados pelo professor)

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SARLET, Ingo. A Eccia dos Direitos Fundamentais. Ed. 2, Porto Alegre, 1999 (trechos a serem selecionados pelo professor) BARCELLOS, Ana Paula. A Eccia Jurdica dos Princpios Constitucionais. O Princpio da Dignidade da Pessoa Humana. pgs. 201-246

Leitura Complementar
GOUVA, Marcos Maselli. O Controle Judicial das Omisses Administrativas.

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AULA 18 PROCESSO LEGISLATIVO E REFORMA DA CONSTITUIO CLUSULAS PTREAS


Nota ao Aluno
Na disciplina Teoria do Direito Constitucional, voc foi apresentado s vrias maneiras de se mudar a Constituio (emendas, novas interpretaes etc.). Agora, ser convidado a reetir sobre uma outra questo, qual seja, at onde vai o poder de Reforma Constitucional, poder este que cabe ao Congresso Nacional. Alguns conceitos dogmticos sero indispensveis nossa anlise. Segundo a doutrina clssica, existem dois tipos de Poder Constituinte, o originrio e o derivado. O primeiro, atribudo ao povo desde Sieys18, o responsvel pela criao do segundo, tendo, portanto, legitimidade para lhe impor limites na funo de reforma do texto constitucional. Assim sendo, possvel concluir que a ltima palavra acerca de qual deve ser o direito constitucional positivo em dado momento do Congresso Nacional, no exerccio de seu poder constituinte derivado, salvo no tocante aos limites mencionados as chamadas clusulas ptreas. Voc consegue identicar essas clusulas ptreas na Constituio? Tente imaginar uma lista dos dispositivos aos quais o artigo 60, 4 pode ser aplicado. O adjetivo ptrea vem de pedra; no mbito jurdico, clusula ptrea aquela imodicvel, irreformvel, insuscetvel de mudana formal. Os dispositivos protegidos como clusulas ptreas no podem ser objeto de emenda que tenda a aboli-los. Mas a quem cabe decidir o que tender a abolir em cada caso? O Judicirio? O Legislativo? Se for o Judicirio, ser legtimo que uma gerao impea a gerao posterior de adequar a Constituio s suas necessidades e aspiraes? Como podem as clusulas ptreas se compatibilizarem com a idia de democracia?

Caso19
O sistema constitucional de previdncia no Brasil dividido em privado e pblico. O primeiro de natureza contratual, facultativa e complementar e o segundo, conhecido como Previdncia Social, tem carter institucional e de liao compulsria. Este pode ser de regime geral, congregando todos os trabalhadores da iniciativa privada ou de regime prprio dos servidores pblicos, reunindo servidores que ocupam ou que ocuparam cargos pblicos efetivos. Sobre esse tema existem diversas e profundas discusses, dada a desequiparao entre os setores privado e pblico. No setor pblico, existem benefcios diferenciados, como a integralidade dos proventos e a paridade entre ativos e inativos, o que gera um dcit crescente. Nesse sentido, foi elaborada e aprovada a Emenda Constitucional n 41 de 2003 que trata da Reforma da Previdncia. Com essa Emenda consolidou-se o entendimento de que os servidores pblicos inativos tambm deveriam contribuir para a Previdncia, com vistas a diminuir a desigualdade que existia anteriormente. Em 2004 foi proposta a ADIN 3105-DF pela Associao Nacional dos Membros do Ministrio Pblico, questionando a constitucionalidade da Reforma da Previdncia no tocante taxao dos servidores inativos. Como voc, na posio de ministro do STF, solucionaria o caso?

18 Sieys autor do livro clssico: Quest-ce que le Tiers-Etat, 1789. 19

Caso baseado na ADIN 3105-DF.

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Conceitos
Clusulas Ptreas; Poder Constituinte Derivado; Limites Formais, Circunstanciais e Materiais do Poder Constituinte Derivado.

Bibliograa
BARROSO, Lus Roberto. Temas de Direito Constitucional. Tomo III. Renovar, RJ, 2005 (pgs. 167-216). SILVA, J.A. Curso de Direito Constitucional Positivo. 22 ed. Malheiros, SP. (pgs. 64-67).

Leitura Complementar
HORTA, Ral Machado. Direito Constitucional. 4a ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2003. Pp. 235-251 (Constituio e Direito Adquirido)

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AULA 19 PROCESSO LEGISLATIVO ORDINRIO


Nota ao Aluno
Como j estudamos em aulas anteriores, a elaborao de normas jurdicas gerais funo tpica do Poder Legislativo. Contudo, para ingressarem validamente no ordenamento jurdico, as leis ordinrias dependem da deliberao e manifestao do Poder Executivo, que pode vet-las ou sancion-las. A participao do Executivo, vetando ou sancionando as leis, bem como as previses constitucionais estabelecendo a iniciativa privativa para propor leis sobre certas matrias, tem seu fundamento na idia de freios e contrapesos. Assim, embora a produo legislativa seja fruto da vontade e da deliberao do Poder Legislativo (Cmara e Senado), para a formao das leis ordinrias concorre tambm a vontade do presidente da Repblica. A manuteno desse equilbrio assegurada por meio da distribuio, entre esses atores, das competncias e prerrogativas que formam o processo legislativo. Na aula de hoje, nossa anlise enfocar a prerrogativa de veto do Executivo. O instituto do veto confere ao presidente da Repblica a faculdade de recusar sano a projeto de lei j aprovado pelo Congresso, impedindo assim sua transformao em Lei, nos termos do artigo 66 e seus pargrafos: Art. 66. A Casa na qual tenha sido concluda a votao enviar o projeto de lei ao Presidente da Repblica, que, aquiescendo, o sancionar. 1 - Se o Presidente da Repblica considerar o projeto, no todo ou em parte, inconstitucional ou contrrio ao interesse pblico, vet-lo- total ou parcialmente, no prazo de quinze dias teis, contados da data do recebimento, e comunicar, dentro de quarenta e oito horas, ao Presidente do Senado Federal os motivos do veto. 2 - O veto parcial somente abranger texto integral de artigo, de pargrafo, de inciso ou de alnea. 3 - Decorrido o prazo de quinze dias, o silncio do Presidente da Repblica importar sano. 4 - O veto ser apreciado em sesso conjunta, dentro de trinta dias a contar de seu recebimento, s podendo ser rejeitado pelo voto da maioria absoluta dos Deputados e Senadores, em escrutnio secreto. 5 - Se o veto no for mantido, ser o projeto enviado, para promulgao, ao Presidente da Repblica. 6 - Esgotado sem deliberao o prazo estabelecido no 4, o veto ser colocado na ordem do dia da sesso imediata, sobrestadas as demais proposies, at sua votao nal. 7 - Se a lei no for promulgada dentro de quarenta e oito horas pelo Presidente da Repblica, nos casos dos 3 e 5, o Presidente do Senado a promulgar, e, se este no o zer em igual prazo, caber ao Vice-Presidente do Senado faz-lo. Como voc pode perceber, o poder de veto tem diversos limites. O mais evidente deles ele tem um prazo certo para acontecer, sob a pena sano tcita do projeto de lei (Art. 66, 3). Voc consegue identicar os outros limites? Repare tambm que o veto pode ter dois fundamentos, nos termos do caput do artigo 66: ou o presidente da Repblica considera o projeto de lei inconstitucional (o chamado veto jurdico), ou o v como contrrio ao interesse pblico (veto jurdico-poltico). Na aula de hoje, voc ver como esses fundamentos podem ser afastados pelo Poder Legislativo, que tem o poder de derrubar o veto.
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Mas h um complicador adicional. Se a existncia do poder de veto se justica com base na noo de freios e contrapesos, como caria a participao do Poder Judicirio? No tem tambm o Judicirio um papel importante na manuteno da separao, da harmonia e da independncia entre os Poderes da Repblica, dizendo o direito em cada caso? possvel que o Poder Judicirio aprecie o mrito de um veto do Poder Executivo?

Caso20
Aps ser aprovado nas duas Casas do Congresso Nacional, em conformidade com os dispositivos constitucionais referentes ao processo legislativo, o Projeto de Lei Complementar n 161 de 1989, que regulamentava o Imposto Sobre Servios de Qualquer Natureza, de competncia dos Municpios e do Distrito Federal, foi submetido apreciao do Presidente da Repblica para que este o sancionasse. Art. 1o O Imposto Sobre Servios de Qualquer Natureza, de competncia dos Municpios e do Distrito Federal, tem como fato gerador a prestao de servios constantes da lista anexa, ainda que esses no se constituam como atividade preponderante do prestador. (...) Lista de servios anexa Lei Complementar n 116, de 31 de julho de 2003. 7.14 Saneamento ambiental, inclusive puricao, tratamento, esgotamento sanitrio e congneres. 7.15 Tratamento e puricao de gua. O presidente da Repblica, porm, apresentou um veto parcial ao Projeto de Lei Complementar, nos seguintes termos:

MENSAGEM N 362, DE 31 DE JULHO DE 2003.


Senhor Presidente do Senado Federal,
Comunico a Vossa Excelncia que, nos termos do 1o do art. 66 da Constituio, decidi vetar parcialmente, por contrariedade ao interesse pblico e por inconstitucionalidade, o Projeto de Lei no 161, de 1989 - Complementar (no 1/91 - Complementar na Cmara dos Deputados), que Dispe sobre o Imposto Sobre Servios de Qualquer Natureza, de competncia dos Municpios e do Distrito Federal, e d outras providncias. O Ministrio das Cidades props veto aos seguintes dispositivos: Itens 7.14 e 7.15 da Lista de servios 7.14 Saneamento ambiental, inclusive puricao, tratamento, esgotamento sanitrio e congneres. 7.15 Tratamento e puricao de gua.

Razes do veto
A incidncia do imposto sobre servios de saneamento ambiental, inclusive puricao, tratamento, esgotamento sanitrios e congneres, bem como sobre servios de tratamento e puricao de gua, no atende ao interesse pblico. A tributao poderia comprometer o objetivo do Governo em universalizar o acesso a tais servios bsicos. O desincentivo

20 Caso baseado no MS 24675 MC / DF Rel. Min. Cezar Peluso. DJ 18/03/2004.

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que a tributao acarretaria ao setor teria como conseqncia de longo prazo aumento nas despesas no atendimento da populao atingida pela falta de acesso a saneamento bsico e gua tratada. Ademais, o Projeto de Lei n 161 Complementar revogou expressamente o art. 11 do Decreto-Lei n 406, de 31 de dezembro de 1968, com redao dada pela Lei Complementar n 22, de 9 de dezembro de 1974. Dessa forma, as obras hidrulicas e de construo civil contratadas pela Unio, Estados, Distrito Federal Municpios, autarquias e concessionrias, antes isentas do tributo, passariam ser taxadas, com reexos nos gastos com investimentos do Poder Pblico. Dessa forma, a incidncia do imposto sobre os referidos servios no atende o interesse pblico, recomendando-se o veto aos itens 7.14 e 7.15, constantes da Lista de Servios do presente Projeto de lei Complementar. Imediatamente aps a publicao da mensagem de veto, o Municpio de Paranava impetrou mandado de segurana no Supremo Tribunal Federal, alegando violao da autonomia municipal prevista no artigo 18 da Constituio Federal21. Segundo o impetrante, o veto do presidente institua verdadeira iseno tributria em relao s empresas concessionrias de servios de gua e de esgoto, interferindo assim na arrecadao tributria constitucionalmente assegurada do municpio. A Lei Complementar deveria apenas estabelecer as regras gerais para a incidncia do Imposto Sobre Servios de Qualquer Natureza, no sendo constitucional a diminuio do seu mbito de incidncia com base em poltica pblica do Poder Executivo. Analisando o caso acima, reita: Por que a matria exigia a edio de Lei Complementar? O veto presidencial seguiu os trmites e limitaes constitucionais? Pode o Supremo Tribunal Federal apreciar o mrito do veto do Poder Executivo durante o processo legislativo?

Conceitos
Competncia; sano expressa e tcita; veto jurdico e veto jurdico-poltico; superabilidade do veto pelo Congresso Nacional; veto total e parcial; nulidades do processo legislativo; controle judicial do processo legislativo.

Bibliograa
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Do Processo Legislativo. Saraiva, So Paulo, Pp. 195-226. MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. Atlas, So Paulo, Pp. 583-587. SILVA, J.A. Curso de Direito Constitucional Positivo. 22ed. Malheiros, So Paulo. Pgs. 527-532

21 Art. 18. A organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do Brasil compreende a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, todos autnomos, nos termos desta Constituio.

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AULA 20 CONTROLE JUDICIAL DO PROCESSO LEGISLATIVO


Nota ao Aluno
As fases e trmites do processo legislativo no so estabelecidos por consenso, ou pelo bom senso dos parlamentares envolvidos. matria diretamente regulada por normas jurdicas: Constituio Federal, Leis e o Regimento Interno das Casas Legislativas. A doutrina e jurisprudncia brasileiras reconhecem que a estrita observncia das normas constitucionais condiciona a prpria validade dos atos normativos editados pelo Poder Legislativo22. Em outras palavras, uma lei cuja formao no tenha obedecido os trmites e condies previstos nas normas referentes ao processo legislativo no vlida. Este grave conseqncia do desrespeito ao devido processo legislativo justicada. De que adiantaria instituir um Estado Democrtico de Direito (Art. 1o, CF), se no houvesse mecanismos estabelecidos para determinar quem pode e como poder criar Direito? Teria algum sentido prtico do princpio da legalidade (Art. 5o, II) se no fosse possvel determinar objetivamente o que e o que no lei? Assim, as normas referentes ao processo de elaborao de outras normas jurdicas devem ser respeitadas, sob pena de nulidade do ato normativo cuja formao foi irregular. Mediante provocao, o Judicirio pode declarar essa nulidade em sede de controle de constitucionalidade a chamada inconstitucionalidade formal, que ser estudada mais adiante. Mas e se a violao ao processo legislativo for levada ao conhecimento do Judicirio durante o prprio processo de elaborao do ato normativo? A jurisprudncia do Supremo reconhece aos parlamentares envolvidos a faculdade de impetrar mandado de segurana para fazer cessar a tramitao de projeto de lei que viole norma constitucional de processo legislativo. Veja, por exemplo, o que disse o ministro Celso de Mello no Mandado de Segurana 23.565-DF: (...) o Supremo Tribunal Federal, na anlise dessa especca questo, consagrou orientao jurisprudencial que reconhece a possibilidade do controle incidental de constitucionalidade das proposies legislativas, desde que instaurado por iniciativa de membros do rgo parlamentar perante o qual se acham em curso os projetos de lei ou as propostas de emenda Constituio. (...) A possibilidade extraordinria dessa interveno jurisdicional, ainda que no prprio momento de produo das normas pelo Congresso Nacional, tem por nalidade assegurar, ao parlamentar (e a este, apenas), o direito pblico subjetivo - que lhe inerente - de ver elaborados, pelo Legislativo, atos estatais compatveis com o texto constitucional, garantindo-se, desse modo, queles que participam do processo legislativo, a certeza de observncia da efetiva supremacia da Constituio (...). Titulares do poder de agir em sede jurisdicional, portanto, tratando-se de controvrsia constitucional instaurada ainda no momento formativo do projeto de lei ou da proposta de emenda Constituio, ho de ser os prprios membros do Congresso Nacional, a quem se reconhece, como lquido e certo, o direito pblico subjetivo correta observncia da disciplina jurdica imposta pela Carta Poltica, em sede de elaborao das espcies normativas. O parlamentar, fundado na sua condio de co-partcipe do procedimento de formao das normas estatais, dispe, por tal razo, da prerrogativa irrecusvel de impugnar, em juzo, o eventual descumprimento, pela Casa legislativa, das clusulas constitucionais que lhe condicionam, no domnio material ou no plano formal, a atividade de positivao dos atos normativos.23

22 Voto do Ministro Celso de Mello no Mandado de Segurana 23.565-DF (1999). 23

MS 23.565-DF (1999).

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Ao analisar o caso abaixo, procure reetir se os argumentos acima transcritos poderiam colaborar na soluo dos problemas apresentados pelos impetrantes do mandado de segurana. Procure tambm pesquisar a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal sobre os pontos que considerar relevantes para a sua deciso.

Caso
Em 06 de maro de 1996, o Plenrio da Cmara dos Deputados rejeitou o substitutivo do relator da PEC (Proposta de Emenda Constitucional) n.33-A/95, originria do Poder Executivo e referente ao Sistema de Previdncia Social. O novo relator designado para a matria foi o deputado Michel Temer (PMDB). Ocorre que, na sesso anterior, o deputado Michel Temer tinha proposto uma emenda aglutinativa prpria PEC 33-A/95 emenda aglutinativa n.06. Imediatamente, um grupo de deputados, encabeados pela deputada Jandira Feghali (PC do B/RJ), impetraram mandado de segurana contra ato do presidente da Mesa da Cmara dos Deputados, deputado Lus Eduardo Magalhes. Alegavam duas violaes ao devido processo legislativo: Primeiro, o regimento interno da Cmara dos Deputados, ento vigente, vedava a coincidncia de relatoria e autoria na apreciao de emendas feitas a projetos de lei; se o autor da emenda aglutinativa n.06 foi o prprio deputado Michel Temer, ento, pelo regimento, no poderia ser ele a relat-la. Segundo, como o regimento interno da Cmara tambm vedava que a emenda rejeitada fosse reapresentada na mesma seo, o devido processo legislativo teria sido violado na medida em que a emenda aglutinativa proposta pelo deputado Michel Temer conteria diversos dispositivos idnticos aos da PEC 33-A/95. Voc o relator do mandado de segurana no Supremo Tribunal Federal. Aps a leitura, reita: como seria o seu voto no mandado de segurana impetrado pela deputada Jandira Feghali?

Conceitos
Controle judicial do processo legislativo; normas constitucionais e normas regimentais; questo interna corporis; Direito pblico subjetivo ao devido processo legislativo.

Bibliograa
Controle sobre as leis Manoel Gonalves Ferreira Filho (trechos selecionados pelo professor) Objeto do Controle Formal de Constitucionalidade das Leis Germana Moraes (trechos selecionados pelo professor).

Questes de concursos
Emenda Constitucional autoriza a instituio de tributo, dispensando a observncia do princpio da anterioridade. legtima tal Emenda? Pode uma emenda constitucional ser declarada inconstitucional? Resposta objetivamente justicada.

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AULA 21 TIPOS DE INCONSTITUCIONALIDADE E CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE


Nota ao Aluno
A Constituio a lei fundamental de um pas. Voc certamente j deve ter ouvido essa frase inmeras vezes, assim como a idia de que a superioridade da Constituio est ligada sua rigidez: se possui um procedimento de elaborao distinto e mais rigoroso do que o das outras normas do ordenamento, ento a Constituio no pode ser derrogada por uma lei posterior. Contudo, essa idia de supremacia da Constituio sozinha no nos assevera muita coisa. O que podemos extrair da? Que as normas contrrias Constituio no devem ser aplicadas pelos juzes? Ou que os juzes no tm nada a ver com isso, e devem continuar aplicando a norma at que o legislador reconhea a incompatibilidade com a Constituio e a retire do ordenamento? Ou ainda que os prprios juzes tm o dever de retirar essas normas do ordenamento? As opes so inmeras. O fundamental, aqui, perceber que uma coisa reconhecer a superioridade da Constituio. Outra, bem diferente, determinar quais as conseqncias prticas dessa superioridade no mundo do direito. Como observa Ral Machado Horta, no h concomitncia no tempo entre a tcnica da rigidez constitucional e a prtica do controle da constitucionalidade das leis. Na generalidade dos casos, esse desencontro sedimentava-se em razes histricas e polticas, que distanciaram as duas noes. 24 Na verdade, reconhecer que todas as normas que retiram sua validade da Constituio devem ser materialmente e formalmente compatveis com ela necessrio, mas insuciente para assegurar a supremacia da Constituio como norma superior do ordenamento jurdico. preciso organizar um aparato institucional que previna e reprima as violaes Constituio que o legislador eventualmente cometer ao editar leis contrrias s decises tomadas pelo Poder Constituinte. Esse aparato institucional diz respeito justamente ao controle de constitucionalidade, isto , ao modo pelo qual ser scalizada a compatibilidade da uma lei com a Constituio, e quais as conseqncias que a eventual incompatibilidade ter na vida dos cidados. O problema que, como voc certamente j aprendeu, a aplicao do direito no um ato mecnico, preciso. Ao contrrio, no raro que juristas e cidados se encontrem em profunda divergncia sobre a interpretao de uma norma jurdica. A Constituio no exceo. Assim, ao se desenhar as instituies encarregadas de realizar o controle de constitucionalidade das leis, preciso ter em mente que o poder envolvido nesse processo considervel. Pense, por exemplo, em quantas respostas diferentes podemos dar s seguintes questes: Que tipo de rgo realizar o controle? Ser um rgo do Judicirio, do Legislativo, do Executivo, ou de nenhum dos trs? Quando essa scalizao ser exercida? Durante os debates sobre a criao ou no da lei no Poder Legislativo, ou tambm aps a entrada da lei no ordenamento jurdico? O rgo encarregado do controle ser nico? Ou, por exemplo, todos os juzes podero decidir que uma determinada lei inconstitucional?

24 HORTA, Ral Machado. Direito Constitucional. Belo Horizonte: Del Rey, 2003, pp. 130-131.

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De que forma se dar o controle? A partir de um caso concreto, em que uma lei contrria Constituio est prejudicando o direito de um ou mais indivduos? Ou em abstrato, levando-se apenas em conta a compatibilidade em tese da lei com a Constituio? O conjunto de respostas a essas questes d origem ao que se chama modelo de controle de constitucionalidade. Diferentes culturas jurdicas formularam modelos diferentes, de acordo com as respostas que consideraram mais adequadas aos problemas acima. claro que esses modelos no so completamente estticos. Mesmo assim, possvel identicar traos e fatores que permanecem mais ou menos estveis com o passar dos anos e das Constituies. Veja, por exemplo, o que Raul Machado Horta arma sobre a relao entre supremacia da Constituio e controle de constitucionalidade na Frana revolucionria: Procurava-se preservar a vigncia da Constituio mediante o acatamento solene e reverencial ou mediante a estipulao e clusulas e processos especiais, vlidos para momentos excepcionais. A Constituio francesa de 1791, que est no prtico do constitucionalismo moderno, foi conada pelo constituinte da poca delidade do Corpo Legislativo, do Soberano e dos Juzes, vigilncia dos pais de famlia, esposas e mes, estima dos jovens cidados, coragem de todos os franceses (art. 8o, Ttulo VII). Exprimia-se, assim, um voto eloqente, generoso e nobre, nem sempre de correspondncia fcil, sem cuidar da sano que viesse repor o texto constitucional na sua culminncia primitiva, quando violado pelo legislador ordinrio, em prtica de indelidade, para nos valermos da sugesto do constituinte francs de 1791.25 Assim, os revolucionrios franceses no viam qualquer estranheza em, de um lado, aceitar que a Constituio era algo muito importante, e, de outro, determinar que no havia qualquer sano para o legislador ou administrador que a descumprisse e editasse normas contrrias aos seus comandos. Na verdade, a Constituio estava completamente nas mos do legislador: ela apenas no poderia ser invocada diretamente para resolver litgios, como tambm no era um parmetro para aferio da validade de outras leis26. A Constituio era importante, fundamental, mas pouco ou nada se podia fazer com base nela, sendo quase uma mera declarao de intenes do Constituinte ou de conselhos para o legislador.27

Caso
Nos Estados Unidos da Amrica, por outro lado, a situao diferente. O problema da incompatibilidade das leis com a Constituio foi abordado pelos autores dos Artigos Federalistas da seguinte maneira: Some perplexity respecting the rights of the courts to pronounce legislative acts void, because contrary to the Constitution, has arisen from an imagination that the doctrine would imply a superiority of the judiciary to the legislative power. It is urged that the authority which can declare the acts of another void, must necessarily be superior to the one whose acts may be declared void. As this doctrine is of great importance in all the American constitutions, a brief discussion of the ground on which it rests cannot be unacceptable. ere is no position which depends on clearer principles, than that every act of a delegated authority, contrary to the tenor of the commission under which it is exercised, is void. No legislative act, therefore, contrary to the Constitution, can be valid. To deny this, would be to arm, that the deputy is greater than his principal; that the servant is above

25

Idem, p. 131.

26 GARCA DE ENTERRA, La Constitucin Espaola de 1978 como pacto social y como norma jurdica, 2003. 27 BARROSO, Lus Roberto. O Direito Constitucional e a Efetividade de suas Normas, passim.

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his master; that the representatives of the people are superior to the people themselves; that men acting by virtue of powers, may do not only what their powers do not authorize, but what they forbid. If it be said that the legislative body are themselves the constitutional judges of their own powers, and that the construction they put upon them is conclusive upon the other departments, it may be answered, that this cannot be the natural presumption, where it is not to be collected from any particular provisions in the Constitution. It is not otherwise to be supposed, that the Constitution could intend to enable the representatives of the people to substitute their WILL to that of their constituents. It is far more rational to suppose, that the courts were designed to be an intermediate body between the people and the legislature, in order, among other things, to keep the latter within the limits assigned to their authority. e interpretation of the laws is the proper and peculiar province of the courts. A constitution is, in fact, and must be regarded by the judges, as a fundamental law. It therefore belongs to them to ascertain its meaning, as well as the meaning of any particular act proceeding from the legislative body. If there should happen to be an irreconcilable variance between the two, that which has the superior obligation and validity ought, of course, to be preferred; or, in other words, the Constitution ought to be preferred to the statute, the intention of the people to the intention of their agents. Nor does this conclusion by any means suppose a superiority of the judicial to the legislative power. It only supposes that the power of the people is superior to both; and that where the will of the legislature, declared in its statutes, stands in opposition to that of the people, declared in the Constitution, the judges ought to be governed by the latter rather than the former. ey ought to regulate their decisions by the fundamental laws, rather than by those which are not fundamental.28 Como voc pode perceber, o problema identicado por Alexander Hamilton no artigo acima, muito claro: a Constituio e uma norma de estatura inferior podem determinar condutas distintas a seus destinatrios. Se a Constituio a lei fundamental do pas, porque posta pelo povo, e se o papel dos juzes o de interpretar e aplicar o direito, ento os casos nos quais ocorra um conito do gnero devem sempre ser resolvidos pelo Judicirio por meio da aplicao da Constituio, e no da norma inferior. Com base no trecho acima e no voto do juiz Marshall, previsto na bibliograa para esta aula, voc consegue identicar as respostas que os dois dariam para as quatro questes que levantamos acima?

Conceitos
Supremacia da Constituio; Judicial Review e Controle de Constitucionalidade; Nulidade dos atos inconstitucionais.

Bibliograa
BARROSO, Lus Roberto. O Controle de Constitucionalidade no Direito Brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2004. Pp. 1-10 e 39-57. VIEIRA, Oscar Vilhena. Supremo Tribunal Federal Jurisprudncia Poltica. 2a ed. So Paulo: Malheiros, 2001. Pp. 42-44 e 50-56. Voto do Juiz Marshal no caso Marbury vs. Madison.

28 The Federalist Papers. Artigo LXXVIII.

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Leitura Complementar
BINENBOJM, Gustavo. A Nova Jurisdio Constitucional Brasileira. 2a ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2004. Pp. 15-46 e 121-137. GARCA DE ENTERRA, La Constitucin Espaola de 1978 como pacto social y como norma jurdica, 2003.

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AULA 22 CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE TIPOS


Nota ao Aluno
Como visto na aula anterior, o controle de constitucionalidade das leis atualmente indispensvel para a teoria constitucional. Parece ser difcil de se conceber a idia de supremacia da Constituio e da regra da rigidez, sem a existncia de um processo especco para a retirada do sistema normativo de uma norma inconstitucional. Anal, como caria o sistema jurdico se as leis contrrias Constituio mantivessem suas respectivas vigncias e eccias? Seria possvel se falar em Constituies rgidas? Por qu? Na aula passada, voc percebeu a razo de ser do controle e iniciou a discusso do porqu adotar um ou outro modelo. Mas anal, existe um modelo melhor? Pior? O objetivo desta aula continuar o estudo dos tipos de controle de constitucionalidade. Partindo do caso gerador, procure identicar o tipo de argumento que utilizado no parecer da CCJ para a apreciao de uma norma. Compare-o com uma deciso qualquer do STF que j tenha sido estudada. Procure perceber a distino entre os argumentos e mesmo entre a estrutura de uma e de outra deciso. Traga exemplos para a aula. Ao nal da aula, voc deve ser capaz de distinguir entre o que seja controle preventivo e repressivo; e entre poltico, judicial e misto. Da mesma forma, voc deve saber as principais diferenas entre os modelos difuso e concentrado de controle judicial. No deixe de ler a bibliograa indicada. Da mesma forma, estude atentamente o caso. Voc ser questionado sobre os fatos e argumentos contidos no parecer.

Caso29
PARECER N , DE 2005

Da COMISSO DE CONSTITUIO, JUSTIA E CIDADANIA, em carter terminativo, sobre o Projeto de Lei do Senado n 62, de 2003, que acrescenta dois artigos Lei n 8.987/95 Lei da Concesso e Permisso de prestao de servios pblicos, que impedem que concessionrias e permissionrias de servio pblico interrompam a prestao de bens ou servios sem aviso prvio ao consumidor e que efetivem na cobrana da conta mensal diferenas relativas a contas j pagas e d outras providncias.

RELATOR: Senador ANTONIO CARLOS MAGALHES


I RELATRIO Nos termos regimentais, vem ao exame desta Comisso, em deciso terminativa, o anexo Projeto de Lei do Senado n 62, de 2003, que tem por objetivo vedar s empresas concessionrias e permissionrias de servio pblico a interrupo da prestao de servio ou do fornecimento de bens sem prvio aviso ao consumidor, e, ainda, obstar que consignem na conta mensal diferenas de tarifas relativas a perodos anteriores. Alega o ilustre autor que o consumidor no pode car privado do fornecimento de bens e servios essenciais, como, dentre outros, gs, energia eltrica e gua, que, pela sua essencia-

29 Este parecer foi retirado do site do Senado Federal no seguinte endereo: http://webthes.senado.gov.br/sil/Comissoes/Permanentes/CCJ/Pareceres/PLS2005060162.rtf

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lidade, necessitam de proteo maior da lei. necessrio que se d ao usurio prazo razovel para quitar eventuais dbitos, demonstrar que j pagou sua conta ou, ainda, pedir parcelamento. Outro ponto importante a justicar sua pretenso diz com a prtica das concessionrias de fazerem medies por amostragem durante vrios meses, vindo, de repente, incluir em um nico ms os valores atual e as diferenas vericadas em relao a meses anteriores. Tal procedimento pode at ser conveniente para a empresa concessionria, como forma de reduo de custos, mas causa tremendo impacto na renda dos trabalhadores, sendo, as mais das vezes, o motivo de muitas inadimplncias, sobretudo para a populao de baixa renda. II ANLISE A prestao de servios pblicos dever indeclinvel do Poder Pblico, quer diretamente, quer atravs de interpostas pessoas, como as concessionrias e permissionrias de servios pblicos. Nosso Estatuto Fundamental dispe sobre essa matria em seu art. 175, onde se l: Art. 175. Incumbe ao poder pblico, na forma da lei, diretamente o sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servos pblicos. Pargrafo nico. A lei dispor sobre: I o regime das empresas concessionrias e permissionrias de servios pblicos, o carter especial de seu contrato e de sua prorrogao, bem como as condies de caducidade, scalizao e resciso da concesso ou permisso; II os direitos dos usurios; III poltica tarifria; IV a obrigao de manter servio adequado. Em atendimento ao mandamento constitucional, foi editada a Lei n 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, que dispe sobre o regime de concesso e permisso da prestao de servios pblicos para a Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios (art. 1 e pargrafo nico). No ponto que diz com a proposio em exame, a chamada Lei das Concesses assim dispe: Art. (...) 3 No se caracteriza como descontinuidade do servio a sua interrupo em situao de emergncia ou aps prvio aviso quando: I motivada por razes de ordem tcnica ou de segurana das instalaes; II por inadimplemento do usurio, considerado o interesse da coletividade. Cumpre observar, desde logo, que j existe previso legal para a obrigatoriedade de aviso prvio para a interrupo de fornecimento de bens ou da prestao de servio nas duas hipteses previstas nos incisos do art. 6 acima transcritos. Apenas no h na lei estipulao de prazo para esse aviso, da as justas ponderaes do nobre autor do projeto. Quanto ao outro aspecto da proposio, tambm tem razo o proponente, pois pode at ser til para as concessionrias a prtica de medies peridicas, mas esse proceder no deve acarretar diculdades para os consumidores. De notar, ainda, que a referida Lei das Concesses norma de carter nacional, destinando-se a todas as esferas de poder da Federao, de sorte que desnecessria e rearmao desse fato em outras de suas partes.
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Por tais razes e fundamentos, evidencia-se que a proposta carece de alguns aperfeioamentos, especialmente quanto denio de prazos mnimos para a adoo de providncias sancionatrias por parte das concessionrias. III VOTO Nessa perspectiva, o parecer pela aprovao do Projeto de Lei do Senado n 62 , de 2003, na forma do Substitutivo oferecido como concluso do Voto em Separado do Senador Fernando Bezerra: EMENDA N 1-CCJ (SUBSTITUTIVO) PROJETO DE LEI DO SENADO N 62, DE 2003 Altera a Lei n 8.987/95 (Lei de concesso e permisso da prestao de servios pblicos) e a Lei n 9.472/97 (Lei Geral de Telecomunicaes), para impedir que concessionrias e permissionrias de servio pblico interrompam a prestao de bens ou servios sem aviso prvio ao consumidor, disciplina a cobrana de diferenas relativas a dbitos anteriores, e d outras providncias. O CONGRESSO NACIONAL decreta: Art. 1 A Lei n 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, passa a viger com as seguintes alteraes: Art. 6.................................................................................... .............................................................................................. 4 Se o inadimplemento do consumidor decorrer de falta de pagamento da conta mensal dos servios, o prvio aviso da interrupo dever ser feito por escrito, com prazo mnimo de quinze dias de antecedncia. (NR) Art. 31-A. A cobrana de valores relativos a servios prestados em meses anteriores ao ms de referncia da conta a ser paga pelo consumidor dever ser devidamente discriminada e em documento especco. Pargrafo nico. Ao consumidor ca garantido o direito de ser informado sobre a origem e o motivo das diferenas eventualmente cobradas, assegurando-se-lhe o pleno direito de defesa previamente ao pagamento, na forma do que dispuser a entidade responsvel pela regulao do servio. Art. 2 A Lei n 9.472, de 16 de julho de 1997, passa a vigorar com a seguinte alterao: Art. 3..................................................................................... ................................................................................................ 1 Nos casos de suspenso do servio prestado em regime pblico em virtude do no pagamento do documento de cobrana, o prvio aviso a que se refere o inciso VIII deste artigo dar-se- no prazo mnimo de quinze dias de antecedncia, assegurado ao consumidor o pleno direito de defesa previamente ao pagamento. 2 A cobrana de servios prestados feita aps os prazos determinados pela agncia reguladora deve ser em separado e objeto de negociao entre a prestadora e o consumidor. Art. 3 Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao. Sala da Comisso, 1 de junho de 2005. Presidente Relator
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Conceitos
Controle poltico e controle jurisdicional; a matriz francesa e a matriz americana; controle preventivo e controle repressivo; controle difuso e controle concentrado.

Bibliograa
SILVA, J.A. Curso de Direito Constitucional Positivo. 24 ed. Malheiros, SP, pp. 49 50. BARROSO, L.R. O Controle de Constitucionalidade no Direito Brasileiro. Editora Saraiva, So Paulo, 2004, pp. 39-50.

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AULA 23 CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE CONTROLE JUDICIAL REPRESSIVO DIFUSO


Nota ao Aluno
Na aula passada, foram estudadas as modalidades de controle de constitucionalidade relativas natureza do rgo de controle e ao momento de seu exerccio. Controle poltico, judicial e misto, e controle preventivo e repressivo devem ser, a esta altura, conceitos consolidados para voc. Alm disso, tambm foi apresentada a idia de controle difuso e controle concentrado. O estudo do controle difuso o objetivo da aula de hoje. Para tanto, leia atentamente o caso gerador. Pense como seria possvel ajudar a associao. Estude os argumentos possveis e o caminho judicial a ser seguido. Lembre-se que fundamental que voc entenda cada passo, pois os mesmos devero ser explicados para os membros da associao. Existem argumentos constitucionais a serem apresentados aqui? E se existem, qual a diferena entre estes argumentos e uma disputa que no envolva questes constitucionais? A forma de deciso de uma e outra diferente? Por qu? Com base nessas questes, leia a bibliograa indicada e prepare-se para o debate em sala. Prepare tambm argumentos de defesa da farra do boi, pois voc poder ser chamado para defender a posio contrria.

Caso
No litoral de Santa Catarina, todo ano realizada a chamada Farra do Boi, na poca da Quaresma. A Farra uma festa tradicional, de origem aoriana, em que um boi solto e perseguido pela populao que, munida de pedaos de pau, chicotes e pedras, persegue o animal at que chegue ao mar. Nessa poca do ano, algumas comunidades celebram casamentos, aniversrios, jogos de futebol e outras festas, dada a importncia cultural do evento. Entretanto, existem organizaes da sociedade civil, voltadas proteo dos animais e do patrimnio ecolgico, que entendem que a Farra do Boi , em verdade, uma forma cruel de se tratar o animal. Um grupo de ONGs ambientalistas chegou inclusive a mover ao civil pblica contra o Estado de Santa Catarina, pedindo que o mesmo fosse judicialmente obrigado a coibir a farra do boi. O pedido foi indeferido tanto na primeira instncia quanto no Tribunal Regional Federal; os juzes entenderam que a festa, sendo uma prtica tradicional daquela sociedade, no poderia o Estado pretender legitimamente suprimi-la. Voc foi procurado em seu escritrio por uma dessas associaes, sediada no Rio de Janeiro, que quer obrigar judicialmente o Estado de Santa Catarina a proibir a referida festa. Analise a situao a partir das normas constitucionais pertinentes e indique qual seria o caminho e os argumentos a serem utilizados pela associao.30

Conceitos
Controle repressivo realizado pelo poder judicirio; controle difuso; o modelo norteamericano; regra da maioria; papel do Senado Federal.
30 Este caso foi baseado no RE 153.531 SC.

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Bibliograa
SILVA, J.A. Curso de Direito Constitucional Positivo. 22 ed. Malheiros, SP, pp. 45-56 BARROSO, L.R. O Controle de Constitucionalidade no Direito Brasileiro. Editora Saraiva, So Paulo, 2004, pp. 45-50

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AULAS 24, 25 E 26 CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE CONTROLE JUDICIAL CONCENTRADO


Nota ao Aluno
Agora que voc j estudou os tipos de controle de constitucionalidade e viu a importncia do controle judicial em nosso pas, chegou a hora de aprofundar seu conhecimento tcnico sobre como funciona o controle concentrado de constitucionalidade. A leitura da Constituio e da Lei n 9.868/1999 so fundamentais para tanto. Elas lhe daro a base para compreender o funcionamento do nosso sistema. Antes de se aprofundar na tcnica, porm, reita sobre a seguinte questo: nos casos geradores, o Supremo Tribunal Federal est exercendo um controle jurdico ou poltico? Anal, qual o papel desempenhado pela Corte na disputa retratada pelos casos? Esta reexo importante para a compreenso exata do papel daquela Corte na vida do pas a partir da Constituio de 1988. Voltando ao objetivo especco das prximas duas aulas, sendo certo que existe aula particular para a discusso da argio de descumprimento de preceito fundamental e que a ao direta interventiva j foi estudada no captulo sobre interveno, nestas aulas sero estudadas: (i) a Ao Direta de Inconstitucionalidade; (ii) a Ao Direta de Inconstitucionalidade por omisso; e (iii) a ao declaratria de constitucionalidade. Ao nal deste bloco fundamental que voc compreenda a natureza do ato considerado inconstitucional, se nulo ou anulvel, bem como a fundamentao do porqu de tal concluso. Ao m do bloco, em relao Ao Direta de Inconstitucionalidade voc deve ter identicado, pelo menos, as seguintes questes: (i) problemas com a legitimidade ativa; (ii) normas passveis de controle; (iii) efeitos da deciso e situaes constitudas com base na norma inconstitucional; (iv) a possibilidade e os limites para a concesso de medida cautelar; e, por m, (v) a possibilidade de reclamao para garantia de eccia das decises em sede de controle abstrato. No que toca ao declaratria de constitucionalidade os temas bsicos so: (i) a sua inconstitucionalidade; (ii) o controle difuso e a necessidade de unicao das decises; e (iii) a distino dos legitimados em relao Ao Direta de Inconstitucionalidade. Relativamente Ao Direta de Inconstitucionalidade por omisso, voc deve buscar compreender seu objetivo e seu efeito prtico. A grande pergunta deve ser: para que serve, anal, esta ao?

Casos30
1. Direito de Reunio
Em 1999, um deputado da Cmara Legislativa do Distrito Federal apresentou projeto de lei regulamentando o exerccio do direito de reunio31, previsto na Constituio. Em seu primeiro artigo, o projeto dispunha: Art. 1 - Fica vedada a realizao de manifestaes pblicas, com a utilizao de carros, aparelhos e objetos sonoros nos locais abaixo discriminados: I Praa dos Trs Poderes; II Esplanada dos Ministrios;
30 Caso baseado na ADIN 19694-DF. 31 Art. 5 XVI - todos podem reunir-se paci camente, sem armas, em locais abertos ao pblico, independentemente de autorizao, desde que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso autoridade competente;

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III Praa do Buriti; 2. Salrio Mnimo32 IV Vias adjacentes. Por envolver um direito Constituio lei gerou 1988: Dispe o artigo 7, IV dafundamental aFederal de discusses acaloradas na Cmara. O seu carter polmico acabou levando sua no-aprovao, por uma diferena muito pequena de ovotos. A rejeio datrabalhadores urbanos e Cmaraalm de outros graas a uma Art. 7 - So direitos dos lei pelos integrantes da rurais, s foi possvel que visem ampla articulao do Partido dos melhoria de sua condio social: Trabalhadores (PT). Alguns meses depois, entretanto, o governador do Distrito Federal, no mesmo ano de (...) 1999, editou decreto comxado em lei, nacionalmente unicado, capaz de lei rejeitado. A IV salrio mnimo, disposio praticamente idntica do projeto atender a suas medida causou indignao no apenas entre o Partido dos Trabalhadores, educao, sade, necessidades vitais bsicas e s de sua famlia com moradia, alimentao,mas entre diversas entidades sindicais atuantes em Braslia. lazer, vesturio, higiene, transporte e previdncia social, com reajustes peridicos que lhe Voc o poder aquisitivo, Partido dos Trabalhadores. O que pode ser m. preservem assessor jurdico do sendo vedada sua vinculao para qualquer feito contra o ato do governador do Distrito Federal? Determine se na Constituio e xar o valor do salCabe ao Congresso Nacional cumprir o disposto existe medida judicial cabvel para resolver o problema de modo a assegurar aos trabalhadores as necessidades bsicas enumeradas rio-mnimo de forma favorvel aos interesses do PT. Caso seja possvel, indique: Quem dever gurar ltimos anos, essa funo tem no artigo mencionado. Nosno plo passivo, se for o caso; sido cumprida nos termos da abaixo: tabelaOs argumentos que apresentaria para justicar o cabimento da medida; ORGANIZAO DO ESTADO E DIREITOS FUNDAMENTAIS O pedido a ser elaborado e a sua fundamentao jurdica.

2. Salrio Mnimo32
Dispe o artigo 7, IV da Constituio Federal de 1988: Art. 7o- So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: (...) IV salrio mnimo, xado em lei, nacionalmente unicado, capaz de atender a suas necessidades vitais bsicas e s de sua famlia com moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e previdncia social, com reajustes peridicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para qualquer m. Cabe ao Congresso Nacional cumprir o disposto na Constituio e xar o valor do salrio-mnimo de modo a assegurar aos trabalhadores as necessidades bsicas enumeradas no artigo mencionado. Nos ltimos anos, essa funo tem sido cumprida nos termos da tabela abaixo:

Desde a promulgao da Constituio, diversas entidades representativas dos trabalhadores assalariados vm questionando a constitucionalidade das normas que estabelecem o salrio-mnimo; anal, se o valor que elas prevem insuciente para os ns determinados no artigo 7, ento tais normas argumentam os trabalhadores so contrrias Constituio. Atualmente, o valor do salrio-mnimo est estipulado em R$ 300,00 nos termos da MP 248 de 20 de abril de 200533. Inconformada com a inconstitucionalidade desse valor, a CNTS (Confederao Nacional dos Trabalhadores da Sade) ajuza Ao Direta de Inconstitucionalidade, pedindo ao Supremo que tome as medidas necessrias soluo do problema. Voc o relator dessa ADIn no Supremo. Elabore um relatrio e o seu voto sobre o caso.

32 Caso baseado na ADIn n. 1458-7. 33 MP 248 de 20 de abril de 2005, art. 1. A partir de 1o de maio de 2005, aps a aplicao dos percentuais de seis inteiros e trezentos e cinqenta e cinco milsimos por cento, a ttulo de reajuste, e de oito inteiros e quarenta e nove centsimos por cento, a ttulo de aumento real, sobre o valor de R$ 260,00 (duzentos e sessenta reais), o salrio mnimo ser de R$ 300,00 (trezentos reais).

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IV salrio mnimo, xado em lei, nacionalmente unicado, capaz de atender a suas necessidades vitais bsicas e s de sua famlia com moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e previdncia social, com reajustes peridicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para qualquer m. Cabe ao Congresso Nacional cumprir o disposto na Constituio e xar o valor do salORGANIZAO ESTADO DIREITOS FunDamEnTaIs rio-mnimo de modo a assegurar aos trabalhadores as necessidades ORGanIzaO DO EsTaDO E DIREITOs FUNDAMENTAIS bsicas enumeradas no artigo mencionado. Nos ltimos anos, essa funo tem sido cumprida nos termos da tabela abaixo:

Desde a promulgao da Constituio, diversas entidades representativas dos trabalhadores assalariados vm questionando a constitucionalidade das normas que estabelecem o MP 248 de 20 de abril de art. 1. partir de 1o de salrio-mnimo; anal, se o valor que elas prevem insuciente para os ns determinados no 2005,de 2005,Aaps a aplicao maio artigo 7, ento tais normas argumentam os trabalhadores so contrrias Constituio. dos percentuais de seis inteiros e cinqenta cinco Atualmente, o valor do salrio-mnimo est estipulado em R$ 300,00 nos termos da e trezentos por cento, ae ttulo milsimos 33 MP 248 de 20 de abril de 2005 . Inconformada com a inconstitucionalidade desse de reajuste, e de oito inteiros nove centsimos valor, a CNTS (Confederao Nacional dos Trabalhadores da Sade) ajuza Ao Direta e quarentaaettulo de aumenpor cento, de Inconstitucionalidade, pedindo ao Supremo que tome as medidas necessrias soluo to real, sobre o valor de R$ 260,00 (duzentos e sessenta do problema. ORGANIZAO DO ESTADO E DIREITOS FUNDAMENTAIS reais), o salrio mnimo ser de Voc o relator dessa ADIn no Supremo. Elabore um relatrio e o seu voto sobre o caso. R$ 300,00 (trezentos reais).
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32 Caso baseado na ADIn n. 1458-7.

Conceitos

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Controle concentrado; legitimao; tipos de ao; efeitos da deciso; processo; papel poltico do Supremo Tribunal Federal.

Bibliograa
Lei n 9.868/99 SILVA, J.A. Curso de Direito Constitucional Positivo. 24 ed. Malheiros, SP, pp. 50 61. BARROSO, L.R. O Controle de Constitucionalidade no Direito Brasileiro. Editora Sarayva, So Paulo, 2004, pp. 113-214.

FGVFGV DIREITO 56 DIREITO RIO 58

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AULA 27 ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL


Nota ao Aluno
Diz o artigo 102, 1 da Constituio Federal: Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: 1. A argio de descumprimento de preceito fundamental, decorrente desta Constituio, ser apreciada pelo Supremo Tribunal Federal, na forma da lei. Esta norma constitucional de eccia limitada, que dependia de lei formal para produzir todos os seus efeitos, foi regulamentada pela lei 9.882/1999, nos seguintes termos.34 Art. 1o A argio prevista no 1o do art. 102 da Constituio Federal ser proposta perante o Supremo Tribunal Federal, e ter por objeto evitar ou reparar leso a preceito fundamental, resultante de ato do Poder Pblico. tal: Pargrafo nico. Caber tambm argio de descumprimento de preceito fundamen-

I - quando for relevante o fundamento da controvrsia constitucional sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, includos os anteriores Constituio; Art. 2o Podem propor argio de descumprimento de preceito fundamental: I - os legitimados para a ao direta de inconstitucionalidade; (...) Art. 3o A petio inicial dever conter: I - a indicao do preceito fundamental que se considera violado; II - a indicao do ato questionado; III - a prova da violao do preceito fundamental; IV - o pedido, com suas especicaes; V - se for o caso, a comprovao da existncia de controvrsia judicial relevante sobre a aplicao do preceito fundamental que se considera violado. (...) Art. 4o A petio inicial ser indeferida liminarmente, pelo relator, quando no for o caso de argio de descumprimento de preceito fundamental, faltar algum dos requisitos prescritos nesta Lei ou for inepta. 1o No ser admitida argio de descumprimento de preceito fundamental quando houver qualquer outro meio ecaz de sanar a lesividade. (...)35 Como se v, a Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental tem alguns requisitos de admissibilidade bastante especcos, cuja aplicao na prtica no simples. Sendo um instrumento processual novo, criado pela Constituio de 1988 e s regulamentado h

59 Em voto no Agravo Regimental em Petio n 1140-7, o Relator Min. Sydnei Sanches observou que, falta de lei regulamentadora, no caberia aplicao da analogia, dos costumes e dos princpios gerais de direito (DJ. 31.05.96). 60 Segundo o STF, incabvel a argio de descumprimento de preceito fundamental quando ainda existente medida e caz para sanar a lesividade. (ADPF n03/CE Questo de Ordem J. em 18.05.2000).

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alguns anos, a questo do cabimento da ADPF ainda objeto de intensas controvrsias na comunidade jurdica. No caso selecionado para esta aula, voc dever avaliar se o ajuizamento da ADPF 54 pela CNTS (Confederao Nacional dos Trabalhadores da Sade) compatvel com os critrios de admissibilidade previstos nos dispositivos da Constituio e da Lei 9882/1999 acima transcritos. Lembre-se que a questo a ser discutida o cabimento da ADPF, e no o seu mrito. Ou seja: voc deve concentrar sua ateno na forma processual escolhida pela CNTS para atingir o m pretendido, independentemente de concordar ou no com este m especco.

Caso
Leia com ateno a notcia abaixo: 36
18/06/2004 - 19:21 - CNTS pede ao STF que antecipao do parto de feto sem crebro no seja caracterizada como aborto A Confederao Nacional dos Trabalhadores na Sade (CNTS) quer que o Supremo Tribunal Federal (STF) xe entendimento de que antecipao teraputica de parto de feto anenceflico (ausncia de crebro) no aborto e permita que gestantes em tal situao tenham o direito de interromper a gravidez sem a necessidade de autorizao judicial ou qualquer outra forma de permisso especca do Estado. Na Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF 54) ajuizada na Corte, com pedido de liminar, a entidade sustenta que o pronunciamento do Supremo Tribunal Federal tornou-se indispensvel na matria. A entidade registra que o Judicirio vinha rmando jurisprudncia, por meio de decises proferidas em todo o pas, reconhecendo o direito das gestantes de se submeterem antecipao teraputica do parto nesses casos, mas que decises em sentido inverso desequilibraram essa jurisprudncia. Segundo a CNTS, a anencefalia uma m formao fetal congnita incompatvel com a vida intra-uterina e fatal em 100% dos casos. A entidade sustenta que um exame de ecograa detecta a anomalia com ndice de erro praticamente nulo e que no existe possibilidade de tratamento ou reverso do problema. Arma que no h controvrsia sobre o tema na literatura cientca ou na experincia mdica. Por outro lado, diz a CNTS, a permanncia do feto anmalo no tero da me potencialmente perigosa, podendo gerar danos sade da gestante e at perigo de vida, em razo do alto ndice de bitos intra-uterinos desses fetos. A entidade alega que a antecipao do parto nessa hiptese constitui indicao teraputica mdica: a nica possvel e ecaz para o tratamento da gestante, j que para reverter a inviabilidade do feto no h soluo. Com esses argumentos, a CNTS sustenta que a antecipao desses partos no caracteriza o crime de aborto tipicado no Cdigo Penal37. Isso porque, diz a entidade, no caso de aborto, a morte do feto deve ser resultado direto dos meios abortivos, sendo imprescindvel tanto a comprovao da relao causal como a potencialidade de vida extra-uterina do feto, o que inexiste nos casos de fetos com anencefalia. No h potencial de vida a ser protegido, de modo que falta hiptese o suporte ftico exigido pela norma. Apenas o feto com capacidade potencial de ser pessoa pode ser passivo de aborto, sustenta. Para a CNTS, nessas situaes, o foco da ateno h de voltar-se para o estado da gestante e o reconhecimento desses direitos no causam leso a bem ou ao direito vida do

36 Extrada do site do Supremo Tribunal Federal (www.stf.gov.br). 37 Art. 125, CP - Provocar aborto, sem o consentimento da gestante: Pena - recluso, de trs a dez anos. Art. 126, CP - Provocar aborto com o consentimento da gestante: Pena - recluso, de um a quatro anos.

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feto. A gestante portadora de feto anenceflico que opte pela antecipao teraputica do parto est protegida por direitos constitucionais que imunizam a sua conduta da incidncia da legislao ordinria repressiva, alega a entidade, que aponta a violao de trs direitos bsicos da mulher impedida de interromper esse tipo gravidez. O direito da dignidade da pessoa humana, da legalidade, liberdade e autonomia da vontade, e do direito sade. A CNTS pede que o Supremo reconhea o descumprimento desses preceitos fundamentais em relao mulher, nos casos em que as normas penais so interpretadas de forma a impedir a antecipao teraputica de partos de fetos anenceflicos. E que seja dada interpretao conforme a Constituio dos artigos 124, 126 e 128, incisos I e II, do Cdigo Penal, para declarar inconstitucional, com eccia erga omnes (para todos) e efeito vinculante, a aplicao desses dispositivos para impedir a interveno nos casos em que a anomalia diagnosticada por mdico habilitado. Requer, tambm, a concesso de liminar para suspender o andamento de processos ou anular os efeitos de decises judiciais que pretendam aplicar ou tenham aplicado os dispositivos do Cdigo Penal para caracterizar como aborto a interrupo desses tipos de gravidez. Em sesso especca para discutir o cabimento da ADPF, o Supremo Tribunal Federal assistiu sustentao oral do advogado da CNTS, Lus Roberto Barroso. Foi tambm junto aos autos do processo um parecer dos professores Jos Afonso da Silva e Clmerson Clve discutindo a admissibilidade da Argio nesse caso. Aps a leitura desses materiais, responda: se voc fosse ministro do Supremo Tribunal Federal, como decidira? Conheceria da ADPF ou extinguiria o processo sem entrar no mrito do aborto de fetos anencfalos?

Bibliograa
BARROSO, Lus Roberto. Memorial sobre Questo de Ordem: legitimidade do exerccio de jurisdio constitucional na hiptese, propriedade da interpretao conforme a Constituio e cabimento da ADPF, na ADPF 54/DF SILVA, Jos Afonso da, e CLVE, Clmerson. Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental. Interpretao conforme a Constituio de dispositivos do Cdigo Penal. Declarao de inconstitucionalidade da incidncia sobre a hiptese de antecipao de parto de feto comprovadamente anenceflico, Parecer na ADPF 54/DF

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AULAS 28 E 29 REMDIOS CONSTITUCIONAIS


Nota ao Aluno
No bloco sobre direitos fundamentais foram estudados alguns dos direitos mais importantes previstos na Constituio Federal. A violao a um direito e a implicao referente no campo jurdico a essa violao, j fazem parte do seu conhecimento. Entretanto, assim como ocorreu no estudo do controle de constitucionalidade, um passo a mais deve ser dado na direo da compreenso do processo de proteo do bem jurdico que se quer preservar. Com efeito, se de um lado voc j sabe que a violao a um direito implica na inconstitucionalidade da norma ou do ato violador e que existe um processo prprio para a retirada deste ato ou norma do universo jurdico, de outro, importante que voc compreenda tambm como possvel proteger as principais liberdades fundamentais previstas na Constituio. Neste contexto, a primeira coisa que voc deve compreender a distino entre direitos e garantias. A leitura do texto do professor Jos Afonso fundamental, nesse sentido. Partindo da distino acima apontada, o objetivo das prximas aulas ser apresentar a voc os remdios previstos na Constituio para combater a violao a algumas liberdades fundamentais. Assim, considerando a existncia de aula prpria para o debate do mandado de injuno, nas prximas aulas devero ser estudados: (i) o habeas corpus; (ii) o habeas data; (iii) o mandado de segurana (individual e coletivo); (iv) o direito de certido; (v) o direito de petio; e, por m, (vi) a ao popular. Aps estudar a bibliograa prepare-se para ser questionado em sala sobre qual o remdio correto para cada um dos casos que sero apresentados pelo professor. Para comear o bloco, prepare-se para o estudo do caso gerador da primeira aula. A discusso ser essencialmente sobre o devido processo legal. Anal, o prazo para apresentao da defesa e o fato de a votao pelos deputados ser aberta violariam algum direito do presidente Collor? Em caso positivo, o que seria possvel fazer para defender o presidente? Quais os argumentos que voc utilizaria?

Caso
Em setembro de 1992, Marcelo Lavenre Machado, presidente da Ordem dos Advogados do Brasil, e Barbosa Lima Sobrinho, presidente da Associao Brasileira de Imprensa (ABI), na qualidade de cidados brasileiros, protocolaram na Cmara dos Deputados uma denncia por crime de responsabilidade contra o presidente da Repblica, Fernando Collor de Mello, nos termos dos artigos 85, IV e V da Constituio: Art. 85. So crimes de responsabilidade os atos do Presidente da Repblica que atentem contra a Constituio Federal e, especialmente, contra: IV - a segurana interna do Pas; V - a probidade na administrao; Marcelo Lavenre e Barbosa Lima Sobrinho tambm embasavam suas acusaes na Lei 1.079/1950, que regulava o procedimento de impeachment: Art. 8. So crimes contra a segurana interna do pas: 4 - praticar ou concorrer para que se perpetre qualquer dos crimes contra a segurana interna, denidos na legislao penal; 5 - no dar as providncias de sua competncia para impedir ou frustrar a execuo desses crimes; 7 - permitir, de forma expressa ou tcita, a infrao de lei federal de ordem pblica;
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Art. 9. So crimes de responsabilidade contra a probidade na administrao: 3 - no tornar efetiva a responsabilidade dos seus subordinados, quando manifesta em delitos funcionais ou na prtica de atos contrrios Constituio; 4 - expedir ordens ou fazer requisio de forma contrria s disposies expressas da Constituio; 5 - infringir no provimento dos cargos pblicos, as normas legais; 6 - Usar de violncia ou ameaa contra funcionrio pblico para coagi-lo a proceder ilegalmente, bem como utilizar-se de suborno ou de qualquer outra forma de corrupo para o mesmo m; 7 - proceder de modo incompatvel com a dignidade, a honra e o decoro do cargo. Para justicar a acusao de crime de responsabilidade, a denncia recorria ao resultado das investigaes conduzidas pela Comisso Parlamentar de Inqurito convocada para apurar as acusaes de corrupo feitas por Pedro Collor de Mello, irmo do presidente. Os fatos revelados por Pedro Collor enfocavam basicamente a gura de Paulo Csar Farias (o famoso PC Farias), que comandara o caixa na campanha eleitoral de Fernando Collor. Ao cabo do procedimento investigatrio, a CPI produziu relatrio concluindo que o prprio presidente Collor tambm estaria envolvido. O presidente da Cmara, deputado Ibsen Pinheiro, recebeu a denncia. Analisando a legislao aplicvel, o deputado concluiu que o procedimento previsto na Lei 1.079/1950 no poderia ser aplicado na vigncia da atual Constituio, pois o regime jurdico do impeachment recebia tratamento bastante diferente na Constituio de 1946. Uma lei pode ser recepcionada pela Constituio desde que no seja incompatvel com ela. Assim, determinou-se que as eventuais lacunas procedimentais que assim surgissem nas etapas previstas para a realizao da defesa de Collor seriam supridas com a aplicao do regimento interno da Cmara dos Deputados. Em dois pontos, porm, Ibsen decidiu expressamente pela no aplicao do regimento interno da Cmara. Primeiro, contrariando o artigo 188, II do regimento interno, o deputado determinou que a votao para autorizao do incio do julgamento pelo Senado Federal seria nominal isto , os deputados votariam em aberto. O respaldo normativo se encontraria no art.23 da Lei 1.079/1950, segundo o qual, aps a deliberao sobre o contedo da denncia, ser o mesmo submetido a votao nominal, no sendo permitidas ento, questes de ordem, nem encaminhamento de votao. Na verdade, o deputado Ibsen entendeu que esta seria uma questo em relao qual o disposto na Lei 1.079/1950 teria sido recepcionado pela Constituio, no sendo aplicvel o regimento interno da Cmara. Segundo, utilizando apenas sua autoridade como presidente da Cmara para conduzir os processos que na Casa tramitam, o deputado Ibsen determinou que os advogados de Collor Evaristo de Morais Filho e Jos Guilherme Vilela teriam o perodo equivalente a cinco sesses da Cmara para prepararem a defesa do presidente. Coloque-se na posio de um dos advogados de Fernando Collor de Mello. Voc acabou de ser noticado das decises tomadas pelo presidente da Cmara. Qual a medida jurdica cabvel? Procure indicar, de forma justicada: Quem deve gurar no plo passivo desta ao; A justicativa para o cabimento deste tipo de ao; O seu pedido e os argumentos que o embasam.

Conceitos
Direitos e garantias; remdios constitucionais; devido processo legal; habeas corpus; habeas data; mandado de injuno; mandado de segurana; direito de petio; direito de certido; ao popular.

Bibliograa
SILVA, J.A. Curso de Direito Constitucional Positivo. 24 ed. Malheiros, SP, pp. 442 467. MORAES, A. Direito Constitucional. 17 ed. Atlas, SP, pp. 108 170.
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AULA 30 OMISSO INCONSTITUCIONAL E MANDADO DE INJUNO


Nota ao Aluno
Nas aulas anteriores, voc viu que o descumprimento das normas constitucionais por parte dos Poderes Pblicos pode se dar no apenas por ao, mas tambm por omisso. Veja, por exemplo, o artigo 7, I da Constituio: Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: I - relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa causa, nos termos de lei complementar, que prever indenizao compensatria, dentre outros direitos; At hoje, mais de 15 anos aps a promulgao da Constituio, a Lei Complementar prevista no dispositivo acima no foi regulamentada. Embora seja fcil perceber que a funo legislativa possui certos trmites especcos, na medida em que depende de negociao, deliberao, acordos e persuaso entre os parlamentares, podemos dizer que essa demora j no pode mais ser considerada como justicada. Sem a Lei Complementar, o direito no est sucientemente concretizado para ser aplicado, pois seria preciso determinar o que contaria como despedida arbitrria e justa causa, as excees a esta regra, os critrios para xao da indenizao de que fala o artigo etc. o tipo de coisa que o Poder Legislativo precisaria discutir e decidir, mas no o fez at o momento. O que fazer nesses casos? Para lidar com este tipo de situao, os constituintes inventaram uma nova instituio: o mandado de injuno. Embora se arme que o mandado de injuno em boa parte inspirado no writ of injunction dos norte-americanos, ou em aes similares no Direito Portugus38, trata-se de um instrumento indito, criado para resolver um antigo problema brasileiro: a inrcia do legislador e a conseqente falta de efetividade dos dispositivos constitucionais e da prpria Constituio. Nesse sentido, foi includo no artigo 5 da Constituio o inciso LXXI, com a seguinte redao: LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania Observe-se que essa inveno do Constituinte tem um propsito similar ao da Ao Direta de Inconstitucionalidade: combater a inrcia legislativa. No caso do mandado de injuno, porm, o mbito de incidncia mais especco: a inrcia deve dar causa inviabilidade do exerccio de direitos fundamentais e outras prerrogativas bsicas conferidas aos cidados brasileiros; no basta qualquer omisso do legislador para justicar a admissibilidade deste instituto. As diculdades na aplicao do mandado de injuno, por sua vez, tambm so similares s da ADIN por omisso. Dado o nosso regime de separao de poderes, o que o Judicirio pode fazer em caso de comprovada mora do Poder Legislativo? Preencher a lacuna normativa deixado pelo legislador, criando a regulamentao para o caso concreto? Como o Judicirio pode (ou no pode) avaliar o impacto econmico e/ou social de suas decises nestes casos?

38 MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. P. 157.

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A doutrina e os ministros do Supremo Tribunal Federal tm se dividido na tentativa de responder s questes acima. Analise as controvrsias e teses doutrinrias constantes do material de leitura previsto para essa aula e procure aplic-las na resoluo do caso.

Caso39
Diz a Constituio de 1988:
Art. 195. A seguridade social ser nanciada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes contribuies sociais: 7 - So isentas de contribuio para a seguridade social as entidades benecentes de assistncia social que atendam s exigncias estabelecidas em lei. Em 1991, mais de trs anos aps a promulgao da Constituio de 1988, o Centro de Cultura Luiz Freire entidade civil de ns lantrpicos o consulta a respeito da aplicabilidade da norma acima transcrita. A instituio arma que dependeria da imunidade prevista no artigo 195, 7 para continuar prestando suas atividades de interesse pblico e social. At o momento em que o representante legal da entidade tinha entrado em seu escritrio, porm, o Poder Legislativo no tinha sequer comeado a deliberar sobre projetos de lei que viessem a regulamentar a referida iseno de contribuio para a seguridade social. Como advogado do Centro de Cultura Luiz Freire, qual a medida jurdica que voc tomaria? Indique: Quem deveria gurar no plo passivo da ao; O pedido a ser formulado; Os principais argumentos a favor de suas teses.

Bibliograa
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. P. 157 a 163. PIOVESAN, Flavia. Proteo Judicial contra omisses legislativas. (trechos a serem selecionados pelo professor)

Leitura complementar
BARROSO, Lus Roberto. O Direito Constitucional e a Efetividade de suas Normas. P. 247 a 266.

39 Caso baseado no MI n 232/ RJ, Rel. Min. Moreira Alves.

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lvaro de Palma Jorge Mster of Laws (LLM) pela Harvard Law School. Advogado do escritrio Barbosa, Mssnich e Arago Advogados.

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FICHA TCNICA
Fundao Getulio Vargas Carlos Ivan Simonsen Leal PRESIDENTE FGV DIREITO RIO
Joaquim Falco DIRETOR Fernando Penteado Srgio Guerra
VICE-DIRETOR DA GRADUAO VICE-DIRETOR DE PS-GRADUAO

Luiz Roberto Ayoub Ronaldo Lemos

PROFESSOR COORDENADOR DO PROGRAMA DE CAPACITAO EM PODER JUDICIRIO COORDENADOR CENTRO DE TECNOLOGIA E SOCIEDADE

Evandro Menezes de Carvalho


COORDENADOR DA GRADUAO

Rogrio Barcelos Alves

COORDENADOR DE METODOLOGIA E MATERIAL DIDTICO

Lgia Fabris e Thiago Bottino do Amaral Wania Torres

COORDENADORES DO NCLEO DE PRTICA JURDICA COORDENADORA DE SECRETARIA DE GRADUAO

Diogo Pinheiro Milena Brant

COORDENADOR DE FINANAS COORDENADORA DE MARKETING ESTRATGICO E PLANEJAMENTO

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