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1 Direito Processual Civil Prof.

Freddie Didier

Um minutinho:

Aula 1 (26 de janeiro de 2009)

Achei este excelente texto na net Me parece ser anotaes das aulas do Didier de 2009 Como estava muito bem organizado resolvi atualizar o texto: Assim antes de ler preciso saber as alteraes SE POR UM ACASO O AUTOR VER ESTAS ATUALIZAES MEUS CUMPRIMENTOS PELO TRABALHO.

LEI 12.122, DE 15/12/2009: ALTERA O ART. 275 Altera o alnea g e acrescenta a h

g) que versem sobre revogao de doao; (Redao dada pela Lei n 12.122, de 2009). h) nos demais casos previstos em lei. (Includo pela Lei n 12.122, de 2009).

LEI 12.125, DE 16/12/2009: ACRESCE PAR. 3 AO ART. 1.050

3o A citao ser pessoal, se o embargado no tiver procurador constitudo nos autos da ao principal. (Includo pela Lei n 12.125, de 2009)
LEI 12.195, DE 14/01/2010: ALTERA O ART. 990

Art. 990. O juiz nomear inventariante: I - o cnjuge ou companheiro sobrevivente, desde que estivesse convivendo com o outro ao tempo da morte deste; (Redao dada pela Lei n 12.195, de 2010) Vigncia
II - o herdeiro que se achar na posse e administrao do esplio, se no houver cnjuge ou companheiro sobrevivente ou estes no puderem ser nomeados; (Redao dada pela Lei n 12.195, de 2010)

LEI 12.322, DE 09/09/2010: ALTERA O INCISO II DO PAR. 2 E O PAR. 3 DO ART. 475-O, OS ARTS. 544 E 545 E O PARGRAFO NICO DO ART. 736
Est e melhor colocar a lei inteira: IMPORTANTE- AINDA NO ESTA VIGORANDO.

LEI N 12.322, DE 9 DE SETEMBRO DE 2010.


Transforma o agravo de instrumento interposto contra deciso que no admite recurso extraordinrio ou especial em agravo nos prprios autos, alterando dispositivos da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil.

Vigncia

O PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei: Art. 1o O inciso II do 2o e o 3o do art. 475-O, os arts. 544 e 545 e o pargrafo nico do art. 736 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil, passam a vigorar com a seguinte redao: Vigncia Ar. 475-O. ......................................................................... ............................................................................................... 2o ................................................................ ............................................................................................. II - nos casos de execuo provisria em que penda agravo perante o Supremo Tribunal Federal ou o Superior Tribunal de Justia (art. 544), salvo quando da dispensa possa manifestamente resultar risco de grave dano, de difcil ou incerta reparao.

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3o Ao requerer a execuo provisria, o exequente instruir a petio com cpias autenticadas das seguintes peas do processo, podendo o advogado declarar a autenticidade, sob sua responsabilidade pessoal:(NR) Art. 544. No admitido o recurso extraordinrio ou o recurso especial, caber agravo nos prprios autos, no prazo de 10 (dez) dias. 1o O agravante dever interpor um agravo para cada recurso no admitido. 3o O agravado ser intimado, de imediato, para no prazo de 10 (dez) dias oferecer resposta. Em seguida, os autos sero remetidos superior instncia, observando-se o disposto no art. 543 deste Cdigo e, no que couber, na Lei no 11.672, de 8 de maio de 2008. 4o No Supremo Tribunal Federal e no Superior Tribunal de Justia, o julgamento do agravo obedecer ao disposto no respectivo regimento interno, podendo o relator: I - no conhecer do agravo manifestamente inadmissvel ou que no tenha atacado especificamente os fundamentos da deciso agravada; II - conhecer do agravo para: a) negar-lhe provimento, se correta a deciso que no admitiu o recurso; b) negar seguimento ao recurso manifestamente inadmissvel, prejudicado ou em confronto com smula ou jurisprudncia dominante no tribunal; c) dar provimento ao recurso, se o acrdo recorrido estiver em confronto com smula ou jurisprudncia dominante no tribunal. (NR) Art. 545. Da deciso do relator que no conhecer do agravo, negar-lhe provimento ou decidir, desde logo, o recurso no admitido na origem, caber agravo, no prazo de 5 (cinco) dias, ao rgo competente, observado o disposto nos 1o e 2o do art. 557. (NR) Art. 736. .................................................................... Pargrafo nico. Os embargos execuo sero distribudos por dependncia, autuados em apartado e instrudos com cpias das peas processuais relevantes, que podero ser declaradas autnticas pelo advogado, sob sua responsabilidade pessoal. (NR) Art. 2o Esta Lei entra em vigor 90 (noventa) dias aps a data de sua publicao oficial. Braslia, 9 de setembro de 2010; 189o da Independncia e 122o da Repblica. LUIZ INCIO Luiz Paulo Lus Incio Lucena Adams LULA Teles DA Ferreira SILVA Barreto

Este texto no substitui o publicado no DOU de 10.9.2010

LEI 12.398, DE 28/03/2011: ALTERA O INCISO VII DO ART. 888.

Seo XV De Outras Medidas Provisionais

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Art. 888. O juiz poder ordenar ou autorizar, na pendncia da ao principal ou antes de sua propositura: I - obras de conservao em coisa litigiosa ou judicialmente apreendida; II - a entrega de bens de uso pessoal do cnjuge e dos filhos; III - a posse provisria dos filhos, nos casos de separao judicial ou anulao de casamento; IV - o afastamento do menor autorizado a contrair casamento contra a vontade dos pais; V - o depsito de menores ou incapazes castigados imoderadamente por seus pais, tutores ou curadores, ou por eles induzidos prtica de atos contrrios lei ou moral; Vl - o afastamento temporrio de um dos cnjuges da morada do casal; VII - a guarda e a educao dos filhos, regulado o direito de visita que, no interesse da criana ou do adolescente, pode, a critrio do juiz, ser extensivo a cada um dos avs; (Redao dada pela Lei n 12.398, de 2011)

Bibliografia MARINONI, Luiz Guilherme. Curso de Processo Civil. Ed. RT (4 vol) O vol 1 a sua tese e vale para o concurso de Procurador da Repblica (indispensvel) O vol 2 muito bom para todos os concursos

CMARA, Alexandre. Lies de Processo Civil. Ed Lmen Juris. (3 vol) Coleo mais simples e acessvel. No aprofunda muito os temas.

BUENO, Cssio Scarpinella. Curso de Processo Civil. Ed. Saraiva (4 de 7 vol) Escrito depois de todas as reformas. Linguagem acessvel. mais profundo que Cmara. A coleo no est completa.

DIDIER, Freddie. Curso de Processo Civil (5 vol) Cabe para qualquer concurso.

THEODORO, Humberto. Curso de processo civil.

5 Execuo e cautelar em apenas 1 livro.

Leituras complementares de processo civil 1 PRINCPIOS DO PROCESSO CIVIL 1.1. Processo e Direitos Fundamentais (Como relacionar o processo com os Direitos Fundamentais?) Da 2 metade do sculo XX para c surgiu um movimento terico de redimencionamento do Direito Constitucional chamado Neoconstitucionalismo, cuja pretenso refundar o Direito Constitucional com base em outras premissas. Princpios a) difuso da Teoria dos Direitos Fundamentais b) fora normativa da Constituio (a Constituio tem eficcia, no sendo apenas uma carta de intenes) c) prega a transformao do Estado legal em Estado constitucional d) Teoria dos Princpios (fora normativa dos princpios. O princpio norma, norma abstrata e tem que ser concretizada) ver art. 126 do CPC
Art. 126. O juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei. No julgamento da lide caber-lhe- aplicar as normas legais; no as havendo, recorrer analogia, aos costumes e aos princpios gerais de direito.

e) Expanso da Jurisdio Constitucional constitucionalidade das leis)

(do

controle

de

LER: VILA, Humberto. Teoria dos princpios. Ed Malheiros (COMPRAR) O Neoconstitucionalismo se espraiou pelos ramos do Direito (teoria constitucional do Direito Civil, Penal, etc). No Direito Processual Civil j se fala em Neoprocessualismo, ou seja, fase terica em que o processo estudado de acordo com as premissas do Neoconstitucionalismo (redefinio das categorias processuais a partir da teoria neoconstitucionalista). O marco do Neoprocessualismo brasileiro o vol 1 de Marinoni. LER: CAMBI, Eduardo. complementares). Sobre o Neoprocessualismo (Leituras

6 OBS: Na UFRS se desenvolve um movimento terico que parte das mesmas premissas do Neoprocessualismo, mas recebe um outro nome: Formalismo-Valorativo. O Formalismo-Valorativo a adio do Neoprocessualismo com o reforo da tica e da boa-f no processo (Lealdade Processual). Agrega as construes do Direito Privado sobre boa-f. (Marinoni no fala desse aspecto). Formalismo-valorativo = neoprocessualismo + reforo da tica processual LER: OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro. Sobre o Formalismo-Valorativo (Leituras complementares). Os direitos fundamentais podem ser encarados em uma acepo subjetiva ou em uma acepo objetiva. (numa prova sempre esclarecer qual o aspecto ou dimenso): Dimenso Objetiva: os direitos fundamentais so normas (constitucionais) que devem ser respeitadas; Dimenso Subjetiva: os direitos fundamentais so direitos (com d minsculo), ou seja, so poderes atribudos ao indivduo.

*Qual a relao entre processo e Direitos Fundamentais? Na acepo objetiva o O processo tem de estar conforme as normas de Direitos Fundamentais (as leis processuais tm de ser conformes as normas de Direitos Fundamentais). Na acepo subjetiva o O processo tem de ser adequado tutela dos Direitos Fundamentais; o O processo no pode ser um obstculo proteo de um Direito Fundamental. Ex: Direito liberdade e Habeas Corpus. * O processo tem que estar conforme os dir. fundamentais e garantir bem a tutela dos dir. fundamentais. 1.2. Princpio do Devido Processo Legal

Ningum ser privado de sua liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal. Devido processo legal (traduo do ingls due process of Law) em vez de falar em devido processo conforme o Direito, traduziram devido processo legal. Tem autores que falam apenas em Devido Processo Constitucional. Due process of Law (expresso de 1215) Texto de norma: o que interpretado.

7 Norma: o que se retira do texto. o resultado da interpretao. O Devido Processo Legal uma clusula geral. Clusula Geral: espcie de norma composta por termos vagos ou indeterminados e que tambm indeterminada em relao s suas conseqncias (indeterminada na hiptese e nas conseqncias). Tanto o antecedente normativo (fato) quanto o conseqente normativo (conseqncias jurdicas) so indeterminadas, por isso que varivel conforme a histria. Ex: Devido Processo Legal, Boa-F. Devido PROCESSO Legal Processo: qualquer modo de produo de norma jurdica. Nenhuma norma jurdica pode ser produzida em desconformidade com o processo. Devido processo legal: legislativo, administrativo, jurisdicional e privado. Normas Gerais: Lei (Legais); Resoluo do BC, Portaria do Ministrio da Educao (normas administrativas) devem ser precedidas de um processo legislativo ou administrativo. Individualizadas: Sentena (precedida por um devido processo legal jurisdicional); Atos Administrativos (ex: multa de trnsito). Privadas: ex: multa de condomnio. Deve-se dar ao condmino a oportunidade de defesa. Devido processo privado. Ver o art. 57 do C.C. (associado e excluso)
Art. 57. A excluso do associado s admissvel havendo justa causa, assim reconhecida em procedimento que assegure direito de defesa e de recurso, nos termos previstos no estatuto.

Os direitos fundamentais se aplicam s relaes privadas (ex: devido processo legal). A aplicao dos direitos fundamentais s relaes privadas chama-se eficcia horizontal dos direitos fundamentais. Eficcia dos Direitos fundamentais a) Vertical: Estado Cidado b) Horizontal: Cidado Cidado (esto no mesmo nvel) STF: os direitos fundamentais se aplicam s relaes privadas (examinavam exatamente o Devido Processo Legal). 2 dimenses do Devido Processo Legal

8 1) Formal, Processual ou Procedimental (Procedural Due Process of Law) Conjunto das garantias processuais mnimas conquistadas ao longo de 800 anos. Ex: contraditrio, juiz natural, proibio de prova ilcita, motivao das decises, durao razovel do processo. O que devido processo eletrnico? 2) Substancial ou Substantivo (Substantive Due Process of Law) Garante o contedo das decises do Estado, ou seja, a razoabilidade, proporcionalidade. Exige que as decises sejam substancialmente devidas e no apenas formalmente devidas (proibio de arbitrariedade). Os europeus continentais no utilizam a expresso devido processo legal, mas garantem a razoabilidade das decises mediante o princpio da Razoabilidade ou Proporcionalidade (so trs expresses sinnimas). No Brasil temos uma Constituio de inspirao norteamericana e um direito infraconstitucional de inspirao europia. STF: o princpio da proporcionalidade existe entre ns como Devido Processo Legal Substancial. Humberto vila: no aceita falar em Devido Processo Legal Substancial e, portanto, proporcionalidade ou razoabilidade decorrem do princpio da igualdade (tambm pensa assim Paulo Bonavides). LER: texto sobre o devido processo legal substancial (Leituras Complementares) Os demais princpios processuais so decorrncia do Devido Processo Legal. Estes princpios podem ou no estar expressos na Constituio. Um processo, para ser devido, tem de ser: efetivo, tempestivo (durao razovel), adequado e leal (boa-f), ou seja, o processo devido o processo efetivo, tempestivo, adequado e leal. 1.3. Princpio da Efetividade

No tem previso expressa na Constituio. No era cogitado at a dcada de 1990. Significa que todos tm o direito fundamental efetivao dos seus direitos, no bastando que os direitos sejam apenas reconhecidos, mas eles tem que ser realizados. Ex: Dignidade do Ru X Efetividade do direito do Credor (o conflitos destes direitos fundamentais demanda soluo por ponderao caso a caso). Em caso de salrios vultosos poder-se-ia penhorar o salrio,

9 pois no se ofenderia a dignidade do ru em detrimento da efetividade do direito do credor. O TJDF tem jurisprudncia pacfica considerando que se pode penhorar at 30% do salrio (j que os mesmos 30% podem ser oferecidos como garantia de emprstimos bancrios). 1.4. Princpio da Tempestividade A todos garantido o direito a um processo com durao razovel. Tem previso constitucional expressa: art. 5, LXXXVIII (acrescentado pela EC 45/2004). Entretanto, este princpio j poderia ser extrado antes de 2004 do Princpio do Devido Processo Legal.
LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.

No significa princpio da rapidez (processo rpido), pois, para exercer o direito de ouvir o ru, considerar suas razes e dar-lhe o direito de recorrer leva tempo. O que se veda o exagero da demora. A demora tem que ser razovel. Durao Razovel: um conceito indeterminado propositalmente, devendo caso a caso ser observado. Critrios para aferir se a demora razovel ou no (definidos pelo Tribunal Europeu de Direitos Humanos, via jurisprudncia): a) b) c) d) complexidade da causa comportamento do juiz comportamento das partes infra-estrutura do rgo judicirio

Se o processo demorar muito h responsabilidade pela demora. Ex: o Brasil j foi condenado na Corte Interamericana de Direitos Humanos pela demora de processo no Cear. 1.5. Princpio da Adequao

Impe que o processo seja adequado em 3 aspectos: a) Adequao objetiva: o processo tem que ser adequado ao direito que ser tutelado pelo processo (objeto). Ex: regras processuais distintas para cobrar alimentos ou um cheque. b) Adequao subjetiva: o processo tem que ser adequado aos sujeitos que vo participar do processo. No possvel dar o mesmo tratamento processual aos incapazes, capazes, idosos, Fazenda Pblica, etc. O princpio da igualdade no processo se concretiza pela adequao subjetiva.

10 c) Adequao teleolgica: o processo tem que ser adequado s suas finalidades. Ex: nos Juizados Especiais (rapidez e simplicidade) no cabe Recurso Especial. O princpio da adequao no tem previso constitucional mas ele corolrio do Devido Processo Legal. Classicamente, o princpio da adequao impe ao legislador a obrigao de produzir regras processuais adequadas. Na atualidade, muitos defendem que o juiz destinatrio deste princpio que, ao examinar um caso concreto, caberia ao juiz fazer valer o princpio da adequao e adequar a regra ao caso concreto (at mesmo afastando a regra legal e criando uma jurisprudencial). Ex: prazo de defesa legal 15 dias. O autor juntou petio inicial 10.000 documentos e o ru ter somente 15 dias para se pronunciar? O juiz pode considerar a regra que prev apenas 15 dias inadequada e prolongar o prazo. Adequao Jurisdicional: h quem fale em princpio da Adaptabilidade do Procedimento ou Elasticidade do Procedimento ou Flexibilidade do Procedimento. 1.6. Princpio da Boa-F Processual

Impe comportamentos leais, ticos e em conformidade com a boa-f (Princpio do Processo Leal). Boa-f Norma: a norma que impe um comportamento em conformidade com a boa-f (leal, tico) = Princpio da boa-f ( uma clusula geral). Boa-f Fato: um estado de conscincia (estar de boa-f). exigida em algumas normas = Boa-f subjetiva = Fato O princpio da Boa-F no exige que o autor e o ru sejam genteboa, ou seja, bem intencionados, mas sim, impe condutas, mesmo que a pessoa esteja bem intencionada. STF: decidiu que a clusula do Devido Processo Legal fundamenta a boa-f no processo. H autores que fundamentam a boa-f no princpio da igualdade ou da dignidade da pessoa humana (civilistas). O CPC prev o princpio da boa-f expressamente no art. 14, II (so deveres de todos que participam do processo). (Ver editorial de Agosto de 2008 sobre o princpio da boa-f no site www.freddiedidier.com.br). Conseqncias do Princpio da boa-f no processo:

11 a) vedar o abuso do Direito Processual. Ex: o autor tem 2 maneiras de executar o ru e ambas chegam ao mesmo resultado. O autor tem que escolher a menos perversa, sob pena de ferir a boa-f. b) Veda o venire contra factum proprium (comportar-se contra os prprios fatos): comportar-se contraditoriamente aos comportamentos anteriores. Ex: executado que oferece uma geladeira penhora, o juiz penhora e depois o executado alega a impenhorabilidade da geladeira (oferecer bem penhora e depois dizer que o bem impenhorvel); deciso exarada contrria parte e a parte cumpre a deciso e no outro dia recorre da deciso. Obs: o venire contra factum proprium uma modalidade de abuso de direito. c) Veda a m-f (comportamentos dolosos). Ex: o autor sabe onde o ru mora, mas esconde o lugar para gerar uma revelia. 1.7. Princpio da Cooperao

um produto de 2 princpios: boa-f + contraditrio. Livros de civil: a boa-f gera o dever de cooperar. (se a cooperao deriva da boa-f e a boa-f existe no processo, ento existe cooperao processual). Exige dos sujeitos processuais um comportamento cooperativo, com cada qual defendendo os seus interesses. ______________________________________________________________________ Aula 2 (02 de fevereiro de 2009) 1.7. Princpio da Cooperao o dever dos sujeitos do processo de cooperarem para a melhor soluo possvel. a) dever de consulta O juiz no pode decidir com base em questo sobre a qual as partes no puderam manifestar-se. Se decidir com base em tal questo a deciso ser surpresa para as partes (e estar o juiz agindo de maneira desleal). Uma atitude cooperativa do juiz impe que as partes tenham o direito de se manifestar sobre todas as questes antes que sejam decididas. O juiz tem que dar oportunidade de manifestao as partes ainda nas questes que decida de ofcio.

12 Ex.1: LEF, art. 40, 4 - o juiz pode conhecer de ofcio a prescrio em matria tributria, porem antes de decidir tem que ouvir a fazenda pblica. o dever de consulta do juiz. (submisso ao contraditrio) Ex.2: juiz observa ser a lei inconstitucional em um processo, ele tem que consultar as partes sobre esta inconstitucionalidade (mesmo que se trate de uma questo que o juiz pode conhecer ex officio, ou seja, sem ser provocado). b) dever de esclarecimento o dever do juiz de ser claro e esclarecer suas decises que por ventura gerem uma no compreenso pelas partes. O juiz tem o dever de pedir esclarecimentos quando no entender uma postulao da parte (e no quando no entender indeferir o pedido). c) dever de preveno ou de proteo Se o juiz constata algum defeito processual ele tem o dever de apontar o defeito e dizer como ele deve ser corrigido. Para o STJ, o juiz no pode indeferir a petio inicial sem dar a oportunidade de a parte sanar o defeito (aplicao do princpio da cooperao). Se ela no corrigir o defeito, a sim extingue). 1.8. Princpio do Contraditrio Tem dupla dimenso. a) Contraditrio em sentido formal: o direito de participar do processo que lhe possa trazer algum prejuzo. o direito de fazer parte do processo. Porm isso no basta. preciso que tal participao tenha aptido para poder interferir no contedo da deciso. Por isso se diz que o direito a produzir provas em juzo conseqncia do contraditrio. b) Contraditrio em sentido substancial ou material: o poder de influencia.

Contraditrio = participao (formal) + poder de influncia (material) Se existir questo relevante para a deciso da causa, as partes tm o direito de poder influir na deciso. O dever de consulta est intimamente ligado ao princpio do contraditrio (substancial). Ex: no se pode condenar por litigncia de m-f sem consultar o pretenso litigante.

13 Evitar surpresa, permitir influenciar na deciso so os aspectos mais modernos do contraditrio. No h inconstitucionalidade nas decises liminares sem a ouvida do ru (inaudita altera pars), pois: o So decises provisrias, precrias, sendo o contraditrio diferido. o As liminares se justificam pelo perigo de leso do interesse do autor, em detrimento do direito do ru de ser ouvido (que ser feito posteriormente), devendo o juiz equacionar o direito do autor e o do ru.

1.9. Princpio da Instrumentalidade do Processo Rege a relao entre o processo e o direito material. O processo o instrumento de realizao do direito material. Na afirmao de que o processo instrumento de realizao do direito material, no h uma relao de inferioridade do processo em relao ao direito material, pois: o O processo instrumento de realizao do direito material e o o direito material serve ao processo dando-lhe sentido.

OBS: Explique a teoria circular dos planos material e processual. uma teoria que explica a relao circular que existe entre o processo e o direito material, no havendo hierarquia, um servindo ao outro. uma relao de complementaridade. O processo instrumento de concretizao do direito material e o direito material d sentido ao processo. O processo serve ao direito material ao tempo em que servido por ele (ex. relao entre o engenheiro e o arquiteto). 1.10. Princpio da Precluso Precluso a perda e um poder processual, independentemente de sua causa. Tanto preclui direito da parte como tambm preclui direito do juiz. A precluso tambm se aplica ao juiz. Precluso pro iudicato muitos falam significando como a precluso para o juiz. No deve ser utilizado, pois tem outro significado. A doutrina classifica a precluso como base no fato gerador da precluso.

a) precluso temporal: quando se perde um poder processual pelo no exerccio dele em um determinado prazo Ex. perda de prazo.

14 Parecida com a decadncia (no direito material, decai; no direito processual, preclui).

b) precluso consumativa: perda do poder em razo de sua utilizao. a precluso pelo exerccio do poder. Ex. quando o juiz sentencia, no pode sentenciar de novo; quando se recorre, no se pode recorrer novamente. c) precluso lgica: a perda de um poder processual em razo da prtica de um ato anterior que com ele incompatvel. A precluso se d pela incompatibilidade lgica. Ex. depois de aceita a deciso no poder recorrer depois. Se aceitou, h perda do direito de recorrer por serem condutas incompatveis. A precluso lgica tem a ver com a proibio do venire contra factum proprium. Ambas as condutas so em si mesmas lcitas (isoladamente), porm torna-se ilcita a segunda conduta em razo de sua associao com aquela j praticada. No existe processo sem precluso, pois sem ela o processo no termina. Porm o sistema no totalmente rgido, podendo o legislador mitigar o princpio da precluso. Ex. os Embargos de Declarao mitigam a precluso, pois poder o juiz sentenciar novamente; no ECA o juiz pode rever suas decises de ofcio. A precluso indispensvel para dar segurana s partes, e dar uma durao razovel ao processo. A precluso tambm tem o condo de proteger a boa-f, pois, sem ela, as partes poderiam alegar muito posteriormente um suposto vcio por falta de contraditrio.

d) precluso por ato ilcito: existem ilcitos processuais que tm como conseqncia uma precluso. Ex. o ilcito do atentado (art. 879 CPC) tem como conseqncia a impossibilidade do infrator se manifestar nos autos at corrigir o atentado. *Precluso e questes de ordem pblica: Questes de ordem pblica: aquelas que o juiz pode conhecer de ofcio. H precluso para o exame de questes de ordem pblica? o No. No h precluso enquanto o processo estiver pendente. Porque se o processo j terminou, no se pode mais alegar questes de ordem pblica. A ausncia de precluso limitada ao tempo do processo.

15 Tambm no STF/STJ possvel alegar questes de ordem pblica? o Sim (ser visto posteriormente). H precluso para o reexame das questes de ordem pblica? o O CPC no diz nada, mas a maioria da doutrina e da jurisprudncia entende que no h precluso para o reexame. Porm, a minoria da doutrina acredita haver precluso (Barbosa Moreira, Frederico Marques, Calmon de Passos, Chiovenda)

2 JURISDIO Conceito: A jurisdio funo atribuda a terceiro imparcial para, mediante processo, tutelar (reconhecendo, efetivando ou resguardando) situaes jurdicas concretamente deduzidas, de modo interativo e criativo, em deciso insuscetvel de controle externo e apta a tornar-se indiscutvel pela coisa julgada. a) A jurisdio uma funo atribuda a terceiro imparcial: Quem exerce jurisdio um terceiro (requisito objetivo) em relao ao problema, mas no basta ser terceiro preciso que seja algum imparcial (requisito subjetivo), sem interesse no processo. A jurisdio um exemplo de heterocomposio (soluo do problema dada por um estranho). No confundir imparcialidade com neutralidade. O juiz no neutro, pois neutro quem despido de valor. Se gente no pode ser neutro, pois tem suas prprias experincias. O juiz tem que ser imparcial, que aquele sem interesse na causa. (imparcialidade = eqidistncia)

*Para Chiovenda, a jurisdio se caracteriza por ser uma atividade substitutiva, ou seja, o terceiro substitui a vontade das partes pela sua (Estado). Prevalece a vontade do terceiro. a substutividade a principal marca do pensamento de Chiovenda sobre jurisdio. (substutividade = heterocomposio) . Ocorre que ser funo atribuda a terceiro imparcial no exclusividade da jurisdio (ex. Tribunal de contas). Por isso a lio de Chiovenda est ultrapassada, pois para ele essa seria a nica caracterstica da jurisdio. b) mediante um processo

16 A jurisdio se exerce mediante o processo. A jurisdio no espontnea. O processo a forma de exerccio da jurisdio (conjunto de atos anteriores deciso). No Brasil no possvel jurisdio sem processo.

c) tutelar Tutelar significa dar proteo jurdica. A tutela jurdica pode ocorrer de trs maneiras: o Tutela de reconhecimento de direitos (tutela de conhecimento); o Tutela de efetivao de direitos (tutela de execuo); o Tutela de resguardo de direitos (tutela cautelar).

d) situaes jurdicas concretamente deduzidas A jurisdio sempre atua em situaes concretas. O judicirio s convocado para resolver problemas concretos. Ele no pode decidir abstratamente. A jurisdio atua sob encomenda.

*Isto se aplica inclusive na ADIN? Sim, pois a ADIN leva ao STF uma situao concreta (a inconstitucionalidade da lei). *Para Carnelutti, a marca da jurisdio a existncia de lide. Lide um conflito de interesses. S haveria jurisdio se a situao concreta levada a juzo fosse uma lide. A lide apenas uma espcie das situaes jurdicas concretamente deduzidas. H jurisdio sem lide (ex. mudana de nome). Por isso a teoria de Carnelutti est superada. e) de modo imperativo e criativo A jurisdio ato de imprio. ato de poder. O juiz no aconselha, ele ordena. A jurisdio decorrncia da soberania do estado. Por conta disso, h quem diga que a jurisdio monoplio do Estado. Porm, isso no significa que s o estado pode exercla, pois o estado pode autorizar que outras pessoas a exeram. o Ex. arbitragem jurisdio (Brasil); na Espanha existem tribunais jurisdicionais leigos costumeiros (em Valncia existe h mais de 1000 anos um tribunal com juzes leigos que julga questes sobre as guas daquela cidade e que faz coisa julgada e no um tribunal estatal).

17 No s o judicirio que exerce jurisdio. O Legislativo tambm o faz (ex. Senado quando julga o Presidente da Repblica nos crimes de responsabilidade). A atividade jurisdicional criadora, pois quando decide o juiz est criando direito, pois quem interpreta cria. Ao decidir, o juiz inova no ordenamento. o A lei geral e o juiz cria o Direito para o caso concreto. Em toda deciso judicial, sem exceo, pode-se encontrar a parte que o juiz expe sua fundamentao e a parte do dispositivo. o No dispositivo o juiz determina e cria a norma jurdica individualizada, que a norma jurdica que vai regular o caso concreto (norma jurdica individual do caso concreto). A norma daquela situao concretamente deduzida ser determinada no dispositivo da deciso. o Na fundamentao o juiz vai ter que dizer qual foi a interpretao que ele deu ao direito, e assim o juiz cria tambm a norma jurdica geral do caso concreto. Vai ter que dizer qual foi a norma geral de onde ele tirou a norma que vai regular o caso concreto.

Ex1: Zeca Paginho Nova Schin e Brahma Quebra da boa-f objetiva ps-contratual. o Norma individual: Zeca Pagodinho deve indenizar a Nova Schin; o Norma geral: quem faz publicidade para uma marca no pode, pouco tempo depois, fazer publicidade para a concorrente e ainda fazer troa da concorrente. Ex2: O STF decidiu que quem troca de partido perde o mandato para o partido. o Norma individual: Joo perde o mandato para o PSDB; o Norma Geral: parlamentar que troca de partido, perde o mandato para o partido. o A norma geral do caso concreto, criada pelo juiz e reiteradamente repetida, cria a jurisprudncia. essa norma geral que aplicada em vrios casos como jurisprudncia. o Smula = consolidao por escrito de uma norma geral do caso concreto construda pelos juzes. o A criatividade judicial se revela tanto na criao da norma que regula o caso concreto (norma individual do caso concreto), como na norma que ir regular outros casos concretos (norma geral do caso concreto). Obs: importante para entender o precedente judicial (assunto mais atual do processo civil brasileiro).

18 f) em deciso insuscetvel de controle externo o Nenhum poder pode controlar uma deciso judicial. Uma lei ou ato administrativo no podem afetar uma coisa julgada. o S se controla uma deciso de um juiz jurisdicionalmente. o S a jurisdio insuscetvel de controle externo. g) e apta a tornar-se indiscutvel pela coisa julgada o A coisa julgada s surge de deciso jurisdicional. o A coisa julgada um limite prpria jurisdio, pois torna uma deciso definitiva. o S as decises jurisdicionais tm a aptido de tornarem-se definitivas.

3 EQUIVALENTES JURISDICIONAIS o Todo mtodo de soluo de conflito no-jurisdicional um equivalente jurisdicional, pois faz as vezes de jurisdio sem ser. Espcies de equivalente jurisdicional: 3.1. Autotutela o a soluo egosta do conflito, pois um dos litigantes impe ao outro a soluo do conflito (pela fora). , em princpio, vedada, sendo considerada crime. o Porm, ainda h espcies de autotutela permitidas. Ex: guerra; greve; legtima defesa; desforo incontinenti (em casos de violncia na posse, pode-se reagir imediatamente); possibilidade da administrao pblica poder executar suas prprias decises (ex: rebocar carro estacionado em local proibido). 3.2 Autocomposio o a soluo altrusta do conflito. uma soluo negociada do conflito pelos prprios litigantes que resolvem o conflito. A autocomposio estimulada no nosso direito. o Ex: qualquer acordo que se faa pode ser levado para ser homologado pelo juiz e tornar-se titulo executivo (art. 475-N, V). o Formas de autocomposio: Extrajudicial (pode ser homologada pelo juiz); Judicial.

19 o A autocomposio se d ou por transao ou por abdicao. o Na transao h concesses recprocas e na abdicao uma das partes abre mo em favor da outra. o ADR alternative dispute resolution: so as formas alternativas de resoluo de conflitos. o A autocomposio o exemplo mais conhecido de ADR. 3.3. Mediao o Na mediao um terceiro estranho ao conflito chamado para ajudar (estimular) os conflitantes a chegar autocomposio. o O mediador um facilitador/estimulante da autocomposio. O mediador no decide, ele facilita a autocomposio. o Na mediao no h heterocomposio. o O mediador no pode fazer propostas. o O mediador no deve falar com linguagem diferente dos intermediados; a sala de mediao deve ser em cores claras; mesa redonda, etc. o Ex: Comisses de Conciliao Prvia na Justia do Trabalho ( instncia de mediao). 3.4. Julgamento por tribunal administrativo o Julgam os conflitos por heterocomposio. So terceiros imparciais, criativos, imperativos. o No so jurisdio, pois podem ser controlados pelo judicirio e suas decises no podem tornar-se coisa julgada. o Ex: Tribunal de Contas; Tribunal Martimo; Agncias Reguladoras; Conselho de Contribuintes; CADE. ______________________________________________________________________

Aula 3 (09 de fevereiro de 2009)

4 ARBITRAGEM Na arbitragem, um terceiro escolhido pelos litigantes decide o conflito. Na arbitragem h heterocomposio (um terceiro decide o caso).

20 No Brasil somente arbitragem. pessoas capazes podem optar pela

A arbitragem exerccio de poder negocial. Somente pode se valer da arbitragem aquele que capaz de realizar atos na vida civil. o Hoje se fala muito na arbitragem na esfera administrativa, principalmente nas questes relacionadas s concesses pblicas e s parcerias pblico-privadas. (a idia de que a arbitragem s possvel para questes privadas j comea a ficar obsoleta).

4.1. Quem que pode ser rbitro? As pessoas capazes podem ser rbitras. No precisam ser bacharis em direito. S precisa ser pessoa capaz. Normalmente, as pessoas escolhidas so formadas em direito e escolhido um colegiado de trs pessoas (uma entidade idnea indica um rbitro e cada parte escolhe um rbitro). possvel fazer arbitragem com apenas um rbitro. Pela lei a arbitragem tem que versar sobre direitos disponveis (Lei 9.307/96, art. 1). Assim pessoas capazes, envolvendo direitos disponveis podem optar pela arbitragem (sempre lembrar que atualmente possvel a arbitragem no mbito administrativo).
Art. 1 As pessoas capazes de contratar podero valer-se da arbitragem para dirimir litgios relativos a direitos patrimoniais disponveis.

O rbitro na arbitragem juiz de fato e de direito. O rbitro pode ser processado por corrupo passiva caso aceite vantagem indevida. 4.2. O que o juiz estatal pode fazer diante de uma deciso arbitral? Sentena arbitral ttulo executivo judicial. O judicirio pode executar a sentena arbitral, pois o rbitro no tem competncia para executar suas decises. Quem executa o juiz estatal. O juiz estatal no pode reformar ou revisar a sentena arbitral. o A arbitragem no compulsria. Se houvesse uma lei que impusesse a arbitragem, esta lei seria inconstitucional.

21 o A arbitragem uma opo feita por pessoas capazes sobre direitos disponveis e o Estado consagra esta possibilidade. A arbitragem em contrato de adeso no se admite. clusula abusiva. (art. 4, 2 da Lei 9.307/96)
2 Nos contratos de adeso, a clusula compromissria s ter eficcia se o aderente tomar a iniciativa de instituir a arbitragem ou concordar, expressamente, com a sua instituio, desde que por escrito em documento anexo ou em negrito, com a assinatura ou visto especialmente para essa clusula.

No existe mais a necessidade de homologao pelo juiz estatal da deciso arbitral. Ela diretamente executvel (art. 31 da Lei 9.307/96).
Art. 31. A sentena arbitral produz, entre as partes e seus sucessores, os mesmos efeitos da sentena proferida pelos rgos do Poder Judicirio e, sendo condenatria, constitui ttulo executivo.

O juiz estatal pode anular a deciso arbitral. Se esta for nula. O juiz invalida a deciso arbitral para que seja proferida uma nova deciso pelo rbitro (Ex: rbitro corrupto; falta de contraditrio. Art. 32 da Lei 9.307/96).
Art. 32. nula a sentena arbitral se: I - for nulo o compromisso; II - emanou de quem no podia ser rbitro; III - no contiver os requisitos do art. 26 desta Lei; IV - for proferida fora dos limites da conveno de arbitragem; V - no decidir todo o litgio submetido arbitragem; VI - comprovado que foi proferida por prevaricao, concusso ou corrupo passiva; VII - proferida fora do prazo, respeitado o disposto no art. 12, inciso III, desta Lei; e VIII - forem desrespeitados os princpios de que trata o art. 21, 2, desta Lei.

Art. 26. So requisitos obrigatrios da sentena arbitral: I - o relatrio, que conter os nomes das partes e um resumo do litgio; II - os fundamentos da deciso, onde sero analisadas as questes de fato e de direito, mencionando-se, expressamente, se os rbitros julgaram por eqidade; III - o dispositivo, em que os rbitros resolvero as questes que lhes forem submetidas e estabelecero o prazo para o cumprimento da deciso, se for o caso; e IV - a data e o lugar em que foi proferida. Pargrafo nico. A sentena arbitral ser assinada pelo rbitro ou por todos os rbitros. Caber ao presidente do tribunal arbitral, na hiptese de um ou alguns dos rbitros no poder ou no querer assinar a sentena, certificar tal fato.

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Art. 21. A arbitragem obedecer ao procedimento estabelecido pelas partes na conveno de arbitragem, que poder reportar-se s regras de um rgo arbitral institucional ou entidade especializada, facultando-se, ainda, s partes delegar ao prprio rbitro, ou ao tribunal arbitral, regular o procedimento. 2 Sero, sempre, respeitados no procedimento arbitral os princpios do contraditrio, da igualdade das partes, da imparcialidade do rbitro e de seu livre convencimento.

A anulao da sentena arbitral tem que ser pedida pela parte interessada (ao anulatria da sentena arbitral prazo 90 dias contados da intimao). Passado o prazo de 90 dias a sentena arbitral torna-se imutvel, pois houve decadncia do direito de anul-la. (Art. 33 da Lei 9.307/96)
Art. 33. A parte interessada poder pleitear ao rgo do Poder Judicirio competente a decretao da nulidade da sentena arbitral, nos casos previstos nesta Lei. 1 A demanda para a decretao de nulidade da sentena arbitral seguir o procedimento comum, previsto no Cdigo de Processo Civil, e dever ser proposta no prazo de at noventa dias aps o recebimento da notificao da sentena arbitral ou de seu aditamento.

Pelas razes acima, para Didier h coisa julgada na sentena arbitral. No direito brasileiro a arbitragem jurisdio. o Deciso de 3 imparcial que se torna indiscutvel. A ao de anulao equivalente ao rescisria. da sentena arbitral

Para Marinoni, a arbitragem no jurisdio, pois: o O rbitro no pode executar sua deciso. Segundo Didier, nem sempre o rgo que decide o rgo que executa suas decises. Desta forma, o juiz penal no teria jurisdio, pois quem executa sua deciso o juiz das execues penais. No seria uma questo de jurisdio, mas sim de competncia. o As partes escolhem o rbitro, ferindo o princpio do juiz natural. Para Didier, essa questo tambm seria de competncia, pois o mtodo de escolha do juiz (rbitro) no a distribuio, mas sim a escolha das partes. S feriria o princpio do juiz natural se o caso fosse decidido por rbitro que no aquele escolhido pelas partes.

23 A fonte da arbitragem a autonomia privada. o seu fundamento constitucional. 4.3. Conveno de Arbitragem A arbitragem constituda por meio de negocio jurdico chamado conveno de arbitragem. H duas espcies de conveno de arbitragem: o Clusula compromissria (arts. 3 a 8 da Lei 9.307/96): um negcio pelo qual as partes decidem que qualquer conflito futuro relativo quele negcio que acaba de ser celebrado dever ser resolvido por rbitro Ex: h um contrato social e ao seu final coloca-se que qualquer discusso sobre sua matria ser resolvida por rbitro. uma clusula para o futuro no relacionada com qualquer conflito concreto. Ela apenas determina que se algum conflito sobrevier, ele dever ser resolvido por rbitro. uma clusula aberta, pois se no ocorrer conflito ela nunca se realizar. o Compromisso arbitral(arts. 9 a 12 da Lei 9.307/96): um negcio pelo qual determinado conflito dever ser resolvido por rbitro. O conflito j existe e as partes decidem que aquele conflito dever ser resolvido por rbitro. Sempre se refere a um conflito concreto. Pode ser que o compromisso arbitral seja precedido de uma clusula compromissria. Neste caso, o compromisso arbitral serve para executar a clusula compromissria. Ex: decide qual o conflito, qual ser o rbitro, quanto ser gasto, prazos.
Art. 10. Constar, obrigatoriamente, do compromisso arbitral: I - o nome, profisso, estado civil e domiclio das partes; II - o nome, profisso e domiclio do rbitro, ou dos rbitros, ou, se for o caso, a identificao da entidade qual as partes delegaram a indicao de rbitros; III - a matria que ser objeto da arbitragem; e IV - o lugar em que ser proferida a sentena arbitral.

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Art. 11. Poder, ainda, o compromisso arbitral conter: I - local, ou locais, onde se desenvolver a arbitragem; II - a autorizao para que o rbitro ou os rbitros julguem por eqidade, se assim for convencionado pelas partes; III - o prazo para apresentao da sentena arbitral; IV - a indicao da lei nacional ou das regras corporativas aplicveis arbitragem, quando assim convencionarem as partes; V - a declarao da responsabilidade pelo pagamento dos honorrios e das despesas com a arbitragem; e VI - a fixao dos honorrios do rbitro, ou dos rbitros. Pargrafo nico. Fixando as partes os honorrios do rbitro, ou dos rbitros, no compromisso arbitral, este constituir ttulo executivo extrajudicial; no havendo tal estipulao, o rbitro requerer ao rgo do Poder Judicirio que seria competente para julgar, originariamente, a causa que os fixe por sentena.

Porm, o compromisso arbitral pode no precedido de uma clusula compromissria.

ser

Caso a parte se arrependa do compromisso arbitral, nada impede que as partes realizem um distrato em relao arbitragem (no pode ser feito unilateralmente).

Se uma parte ignora a conveno de arbitragem e intenta ao no judicirio, a parte contrria deve alegar em sua defesa a existncia de arbitragem (preliminar). Se o ru no alega nada o juiz nada pode fazer. Didier entende que se o ru nada faz, seria uma revogao da conveno de arbitragem, pois ambas as partes abriram mo do compromisso. No h problema algum, pois as partes esto no uso da sua autonomia privada. A conveno de arbitragem pode ser anulada? o Como qualquer negcio jurdico a conveno arbitragem pode ser anulada (ex. coao). de

O juiz pode de ofcio extinguir a conveno de arbitragem? o O juiz pode conhecer de ofcio a conveno de arbitragem. Porm, se j tiver ouvido a parte e esta nada tiver alegado no pode mais, pois o juiz no pode interferir na autonomia das partes (princpio da autonomia da vontade).

5 PRINCPIOS DA JURISDIO

25 5.1. Princpio da Investidura A jurisdio deve ser exercida por quem tenha sido investido devidamente na jurisdio. Investidura que pode se dar por concurso, nomeao do Presidente da Repblica (ministros, desembargadores federais), arbitragem (escolha por pessoas capazes). o Pode ocorrer pelas mais variadas formas previstas em lei.

5.2. Princpio da Inevitabiliade A jurisdio no conselho, poder ( ato de imprio). A jurisdio inescapvel. Ningum pode se livrar dos efeitos da jurisdio. A jurisdio inevitvel. Querendo ou no a parte (pouco importando a sua condio social), a deciso ser cumprida

5.3.Princpio da Indelegabilidade O exerccio da jurisdio no pode ser delegado, ou seja, o juiz no pode transferir a outra pessoa o exerccio da funo jurisdicional. A arbitragem no exceo. O rbitro no recebe delegao de ningum. Se o rbitro delega sua funo fere o princpio da indelegabilidade. Classificao dos poderes da jurisdio: o o o o Poder Poder Poder Poder de conduo do processo instrutrio (poder de produzir prova) decisrio executrio (executar suas decises)

o Rigorosamente, indelegvel apenas o poder decisrio. Os demais poderes podem ser delegados. Poder de conduo pode ser delegado a servidores. O juiz pode delegar atos de mera conduo do processo a seus servidores (CF art.93, XIV; CPC art. 162, 4). XIV os servidores recebero delegao para a prtica de atos de administrao e atos de mero expediente sem carter decisrio

26 Art. 162, 4. Os atos meramente ordinatrios, como a juntada e a vista obrigatria, independem de despacho, devendo ser praticados de ofcio pelo servidor e revistos pelo juiz quando necessrios. Poder instrutrio: um tribunal pode delegar poder instrutrio a determinado juiz de 1 instncia. Poder executrio: a prpria CF expressamente permite que o STF delegue a juzes de 1 instncia o poder de executar suas decises. A jurisprudncia amplia tal preceito para qualquer tribunal. Para a jurisprudncia qualquer tribunal pode delegar a um juiz de 1 grau que execute suas decises.

5.4. Princpio da Territorialidade O exerccio da jurisdio sempre recai sobre um determinado territrio, pois a jurisdio decorrente da soberania. o O territrio de atuao do STF todo o pas, os TJs seus estados, um juiz sua comarca, etc. O exerccio da jurisdio chama-se foro. FORO Justia Federal Comarca Seo Judiciria Diviso territorial da Justia Diviso territorial da Justia Estadual. Federal. Quando so muito grandes, sempre um Estadodividem-se em distritos. membro. Normalmente coincide com o territrio de uma cidade, mas em alguns estados a comarca formada por um conjunto de cidades. Distrito Sub-Seo Subdiviso da comarca. Sempre tem o nome de uma cidade, mas abrangem Geralmente formado por vrias cidades do Estado um bairro ou conjunto de em que se situam. bairros. Justia Estadual

27 OBS: Casos de Extraterritorialidade Um oficial de justia pode sair de sua comarca e ir para uma comarca fronteiria (comarca contgua) ou da mesma regio metropolitana e l fazer atos de comunicao (citao, intimao) independentemente de carta precatria. Nestes casos h uma regra de extraterritorialidade. S pode praticar atos de comunicao, no podendo praticar atos de constrio (art. 230 CPC).
Art. 230. Nas comarcas contguas, de fcil comunicao, e nas que se situem na mesma regio metropolitana, o oficial de justia poder efetuar citaes ou intimaes em qualquer delas.

Outro caso de extraterritorialidade quando um juiz julga caso sobre imvel que se situa em comarcas contguas (CPC art. 107).
Art. 107. Se o imvel se achar situado em mais de um Estado ou comarca, determinar-se- o foro pela preveno, estendendo-se a competncia sobre a totalidade do imvel.

Uma coisa saber onde a deciso ser proferida e outra coisa o territrio onde a deciso produzir efeitos. o Ex. um casal divorciado em salvador continua divorciado em qualquer comarca do pas. Uma deciso proferida de forma vlida por juiz brasileiro pode ser cumprida em qualquer local do pas. Da mesma forma, uma sentena brasileira est apta a produzir efeitos em qualquer lugar do mundo, desde que seja devidamente homologada naquele pas. o Determinado o juiz competente, sua deciso produzir efeitos em todos os locais do pas. o A lei de ao civil pblica, em seu art. 16, parece ter misturado a competncia judical para decidir e o lugar no qual a deciso surtir efeitos: Art. 16. A sentena civil far coisa julgada erga omnes, nos limites da competncia territorial do rgo prolator, exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas, hiptese em que qualquer legitimado poder intentar outra ao com idntico fundamento, valendo-se de nova prova. A lei confunde o territrio onde a deciso foi proferida e o local onde a deciso produzir efeitos. Apesar de inadequado, o STJ aplica este artigo.

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5.5. Princpio da Inafastabilidade da Jurisdio CF, Art. 5, XXXV o XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito; A jurisdio inafastvel. um dos direitos fundamentais mais importantes, pois o direito fundamental de acesso ao judicirio, de acesso justia (direito fundamental de ao). Na ditadura, por expressa previso da CF/69, no se podia discutir os Atos Institucionais. A arbitragem no exceo a este princpio, pois so as partes, de forma voluntria, que excluem o caso do judicirio. No a lei que exclui o caso do judicirio. H uma discusso entre os administrativistas, pois alguns dizem que o mrito de atos discricionrios no poderia ser revisto pelo judicirio, constituindo uma exceo. o Ocorre que tal viso est totalmente ultrapassada, pois a CF/88 consagra o devido legal substancial, sendo possvel controlar o mrito dos atos discricionrios quando estes forem desarrazoados, desproporcional. O ato discricionrio pode ser revisto em seu mrito se for desproporcional. Na CF de 1969 havia a seguinte previso: a lei poder condicionar a ida ao judicirio ao esgotamento das instncias administrativas. Por conta disso, muitas leis foram publicadas (MS, Acidentes de Trabalho) mencionando a necessidade de esgotamento da via administrativa. o A CF/88 no menciona mais a possibilidade de a lei condicionar a ida ao judicirio ao esgotamento da via administrativa. Todas as leis que condicionavam a ida ao judicirio ao esgotamento da instncia administrativa foram recepcionadas pela CF/88? o Elas foram recepcionadas, porm com uma nova interpretao em conformidade com a CF. preciso que aquele que pretende ir ao judicirio sem o esgotamento da instncia administrativa demonstre a urgncia e necessidade de ir diretamente ao judicirio.

29 Cabe ao demandante demonstrar esta necessidade e urgncia. Assim, preciso esgotar as vias administrativas ou demonstrar nestes casos, a presena dos requisitos de urgncia e necessidade. A CF/88 trs uma nica exceo: as matrias relativas a matria desportiva devem antes ser submetidas a justia desportiva (CF, art. 217, 1). o nico exemplo de jurisdio condicionada ainda existente. 1 - O Poder Judicirio s admitir aes relativas disciplina e s competies desportivas aps esgotarem-se as instncias da justia desportiva, regulada em lei. H expressa previso na CF da tutela preventiva: leso ou ameaa de leso a direito. Isto a constitucionalizao da tutela preventiva.

5.6. Princpio do Juiz Natural No est previsto em nico inciso. Ele extrado de dois dispositivos do art. 5: XXXVII e LIII. o XXXVII - no haver juzo ou tribunal de exceo; o LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente; O juiz natural o direito fundamental a ser processado por um juiz competente e imparcial. o um juiz competente de acordo com regras legais de competncia previamente definidas e definidas de maneira geral. com base neste princpio que se evita a escolha unilaterais ou por terceiros de juzes para o julgamento da causa (na arbitragem as partes escolhem o decisor para questes que versem sobre em direitos disponveis). O princpio do juiz natural veda o juiz do ex post factum (juiz constitudo aps o fato). Tambm no cabe tribunal de exceo (tribunal criado para julgar a causa ex. Tribunal de Nuremberg). o No basta o juiz competente. O juiz tem que ser tambm imparcial segunda as regras de imparcialidade.

30 A imparcialidade um dos aspectos do princpio do juiz natural. o aspecto subjetivo do princpio. Ver reclamao 417, STF.
EMENTA: CONSTITUCIONAL. PROCESSUAL. COMPETNCIA. AO POPULAR. Constituio, art. 102, I, "n". I. - Ao popular ajuizada para o fim de anular a nomeao de todos os membros do Tribunal de Justia do Estado de Roraima, estando os Juzes de 1 grau do mesmo Estado em estgio probatrio, assim sem a garantia de independncia da vitaliciedade, dependentes do Tribunal cujos integrantes so litisconsortes passivos na ao popular. Impossibilidade de realizao do devido processo legal, dado que um dos componentes deste, o juiz natural, conceituado como juiz com garantias de independncia, juiz imparcial, juiz confivel, no existe, no caso. II. - Hiptese em que ocorre a competncia do Supremo Tribunal Federal, para processar e julgar a ao popular, na forma do disposto no art. 102, I, "n", da Constituio Federal. III. - Reclamao julgada procedente.

6 Jurisdio Voluntria 6.1. Parte incontroversa sobre jurisdio voluntria: A jurisdio voluntria uma prtica de fiscalizao de alguns atos jurdicos (o juiz um fiscal). O juiz fiscaliza a prtica desses atos jurdicos para integr-los, ou seja, para torn-los aptos para produo dos respectivos efeitos jurdicos. A jurisdio voluntria jurisdio integrativa. O magistrado tem todas as garantias da magistratura e todos os princpios de jurisdio se aplicam na jurisdio voluntria. o H contraditrio na jurisdio voluntria. Todos os interessados na jurisdio voluntria devem ser citados para se manifestar (no prazo de 10 dias). H, em fim, devido processo legal na jurisdio voluntria. Costuma-se dizer que na jurisdio voluntria os poderes do juiz so maiores, pois se costuma dizer que a jurisdio voluntria um processo inquisitivo (maiores poderes de conduo). o Ex: possibilidade que tem o juiz de em muitos casos da jurisdio voluntria instaurar o processo de ofcio (ex. ECA).

31 o Ex: art. 1109 do CPC, no qual se confere ao juiz o poder de julgar por equidade X art. 126 do CPC (artigo geral de jurisdio.
Art. 1.109. O juiz decidir o pedido no prazo de 10 (dez) dias; no , porm, obrigado a observar critrio de legalidade estrita, podendo adotar em cada caso a soluo que reputar mais conveniente ou oportuna. Art. 126. O juiz no se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei. No julgamento da lide caber-lhe- aplicar as normas legais; no as havendo, recorrer analogia, aos costumes e aos princpios gerais de direito.

com base neste dispositivo que a jurisprudncia sempre adotou a guarda compartilhada em casos de separao consensual, mesmo sem previso legal, (pois separao consensual caso de jurisdio voluntria). O art. 1.109 serve como uma clusula geral de adaptao. O mesmo pode ser aplicado para os casos de interrogatrio de interditando em estado de coma (o interrogatrio do interditando obrigatrio no procedimento de interdio, mas usa-se o art. 1.109 para afastar a necessidade do interrogatrio, por ser um caso de jurisdio voluntria).

Em face do art. 1105 do CPC surgiu uma questo: em toda a jurisdio voluntria o MP tem que ser ouvido? No necessariamente. O MP s ser ouvido em jurisdio voluntria se a causa envolver interesse pblico que justifique isso. o Ex: alienao de coisa comum (2 condminos pedem para que o juiz venda um bem) no precisa do MP. o H uma Orientao Nacional do MP para no intervir em casos de separao consensual que no envolva incapazes.

A jurisdio voluntria necessria. Isto significa que nos casos de jurisdio voluntria a pessoa no tem opo, tem que ir ao judicirio. Sem a ida ao judicirio no se poderia obter aquele efeito ( a regra, mas h excees). o H casos de jurisdio voluntria que so opcionais: Ex. separao consensual sem envolvimento de incapazes (pode ser feita em cartrio ou em juzo).

32 6.2. Parte controversa sobre jurisdio voluntria: No Brasil, h duas correntes sobre a natureza da jurisdio voluntria: o 1 corrente (majoritria): Jurisdio voluntria no jurisdio, mas sim uma atividade administrativa exercida pelo juiz. Para essa corrente a jurisdio voluntria a administrao pblica de interesses privados. Essa o posicionamento da doutrina paulista. Para esta corrente a jurisdio voluntria no jurisdio, pois no h lide. No sendo jurisdio no h ao. No se pode falar em ao de jurisdio voluntria. O correto seria requerimento de jurisdio voluntria. No h processo de jurisdio voluntria, procedimento de jurisdio voluntria. h

No h partes na jurisdio voluntria, s h interessados. No h coisa julgada, que um fenmeno da jurisdio. Jurisdio voluntria no nem jurisdio, porque administrao, nem voluntria porque necessria.

o 2 corrente (minoritria): Jurisdio voluntria jurisdio. Parte do pressuposto que a ausncia de lide no significa a ausncia de jurisdio. Questiona-se a premissa, pois trata-se de um dogma. Questionam o fato de na jurisdio no haver lide, pois os interessados tm que ser citados para se manifestar, podendo se contrapor. O que marca a jurisdio voluntria no a inexistncia de lide, mas a possibilidade de no haver lide. Afirmam haver ao.

33 Afirmam ter contraditrio. Afirmam ter partes. Afirmam ter coisa julgada.

JURISDIO VOLUNTRIA 1 corrente (majoritria) 2 corrente (minoritria) Jurisdio voluntria no A ausncia de lide no jurisdio, pois no h lide. significa a ausncia de jurisdio. No sendo jurisdio no h ao. O correto seria Questiona-se a premissa, requerimento de pois trata-se de um dogma. jurisdio voluntria O que marca a jurisdio voluntria no a inexistncia de lide, mas a possibilidade de no haver lide. No h processo de H processo. jurisdio voluntria, h procedimento de jurisdio voluntria No h partes na jurisdio H partes. voluntria, s h interessados. No h coisa julgada, que H coisa julgada. um fenmeno da jurisdio.

OBS 1: a doutrina administrativista muito antiga, sendo de uma poca em que no se falava de processo administrativo. Processo era termo usada apenas para jurisdio. A CF/88 garantiu a processualidade administrativa. Por conta disso inadmissvel adotarse a corrente administrativa em relao a esse aspecto, pois h processo administrativo. OBS 2: em relao coisa julgada ambas as correntes se baseiam no mesmo artigo (art. 1111 CPC):
Art. 111. A competncia em razo da matria e da hierarquia inderrogvel por conveno das partes; mas estas podem modificar a competncia em razo do valor e do territrio, elegendo foro onde sero propostas as aes oriundas de direitos e obrigaes.

34 Para Didier este artigo garante a coisa julgada, pois a coisa julgada pode ser revista por fatos supervenientes em qualquer processo e no apenas na jurisdio voluntria. Ex: na mudana de nome, no seria razovel que a parte pudesse propor diversas aes repetidas caso tivesse seu pedido negado. Porm, no caso da parte que j teve seu pedido negado e surpreendida com fatos supervenientes que tornam seu nome pejorativo totalmente razovel o novo pedido (ex: Brulio antes e depois da propaganda de 1996).

______________________________________________________________________ Aula 4 (16 de fevereiro de 2009) 7 COMPETNCIA Competncia sempre um limite de poder, uma quantidade de poder atribuda algum ente. Pode ser legislativa, administrativa, jurisdicional, etc. O estado brasileiro um estado de competncia, pois quem exerce o poder tem que faz-lo nos limites de sua competncia. Nenhuma autoridade possui todo o poder. Todas as autoridades possuem competncia.

7.1. Competncia jurisdicional a quantidade de poder jurisdicional atribuda algum rgo. 7.2. Princpios da Competncia 7.2.1. Princpio da Tipicidade da Competncia As regras de competncia tm que ser tpicas, previstas tipicamente pela lei. Cabe ao legislador estabelecer tipicamente as espcies de competncia. Em nenhum caso haver uma situao em que ningum competente (no h vcuo de competncia). o Desta forma, admite-se a chamada competncia implcita, ou seja, uma competncia que decorre de outra expressamente tipificada. Ela tpica, mas no explcita.

35 Ex: h regra expressa que autoriza o STF a delegar para juzes de primeiro grau suas execues. Todavia, no h regra expressa que possibilite a mesma coisa ao STJ, mas se admite tal delegao pois ela est implcita.

7.2.2. Princpio da Indisponibilidade da Competncia As regras de competncia so indisponveis para o rgo jurisdicional. No pode deixar de julgar causas de sua competncia, nem pode querer julgar causas da competncia de outro. O juiz no pode dispor de tais competncias, at porque so regras legais baseadas no princpio de freios e contrapesos dos poderes. As regras de competncia podem ser alteradas por modifico legal. Est ligado ao princpio do juiz natural.

7.2.3. Princpio da Kompetenzkompetenz Todo rgo jurisdicional tem competncia para examinar a sua prpria competncia. Todo juiz sempre pode se dizer competente ou no. Por mais incompetente que seja, o juiz sempre competente para se dizer incompetente. Princpio da incompetncia mnima ou princpio da competncia atmica (todos os juzes possuem esta competncia).

7.3. Distribuio da Competncia 7.3.1. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 A primeira diviso de competncias est na CF. Assim, a CRFB/88 criou 5 grandes Justias (so organizaes judicirias). o Justia federal o Justia estadual

36 o Justia do trabalho o Justia eleitoral o Justia militar OBS: A competncia da justia estadual residual, ou seja, a ela vai tudo que sobra das outras justias (no h vcuo). OBS2: a justia estadual e a justia federal so justias comuns, pois servem uma generalidade de situaes. As outras 3 justias so justias especializadas, pois ficam relacionadas a determinadas matrias OBS3: Justia desportiva equivalente jurisdicional, mas no tem jurisdio. OBS4: As justias especializadas so mantidas pela unio, mas no se chamam federais. A deciso do constituinte de criar blocos de competncia, criu o seguinte problema: a deciso proferida por juiz em causa que no compete sua justia uma deciso preferida por um juzo incompetente ou uma deciso inexistente (no juiz)? o Ex. deciso proferida por juiz do trabalho em causa eleitoral. o Para Ada Pellegrini Grinover, o juiz s juiz em sua justia, ou seja, se ele julga uma causa fora de sua justia haver uma no-deciso, um nada jurdico, uma sentena inexistente (corrente minoritria). o Para a concepo majoritria, a deciso existe, mas nula, ou seja, uma deciso proferida por juzo incompetente, at porque ele sempre ter competncia para se dizer incompetente (Princpio da Kompetenzkompetenz). 7.3.2. Constituies estaduais, leis federais e leis estaduais o Feita a distribuio pela CF, descendo um nvel, haver a distribuio de competncia feita pelas constituies dos estados, leis federais e leis estaduais. 7.3.2. Regimentos internos de Tribunais o Na base desta pirmide ainda h uma distribuio de competncia que feita pelos regimentos internos dos tribunais, que no criam competncias, apenas pegando as

37 competncias que foram atribudas aos tribunais e distribuindo essas competncias internamente. OBS: H uma peculiaridade em relao ao regimento interno do STF (RISTF): o STF entende que o seu regimento tem natureza de lei, pois na constituio de 1969 havia autorizao para o STF elaborar seu regimento com fora de lei (poder legislativo anmalo). O RISTF de 1980 (baseado na CRFB/69). A atual Constituio no mencionou nada sobre o regimento interno do STF. Assim no deveria ter sido recepcionado como lei, mas o prprio STF declarou ter sido seu regimento recepcionado pela CRFB/88 com fora de lei. 7.3. Determinao/Fixao/Concretizao da Competncia o Significa saber qual o juzo que vai julgar determinada causa concreta. o Est regulada no art. 87 do CPC:
Art. 87. Determina-se a competncia no momento em que a ao proposta. So irrelevantes as modificaes do estado de fato ou de direito ocorridas posteriormente, salvo quando suprimirem o rgo judicirio ou alterarem a competncia em razo da matria ou da hierarquia.

o No momento da propositura da ao se saber qual o juzo competente para julg-la. o A ao considera-se proposta na data da distribuio ou se for desnecessria a distribuio (se s tiver uma vara e um juiz) a data do despacho inicial (art. 263 CPC).
Art. 263. Considera-se proposta a ao, tanto que a petio inicial seja despachada pelo juiz, ou simplesmente distribuda, onde houver mais de uma vara. A propositura da ao, todavia, s produz, quanto ao ru, os efeitos mencionados no art. 219 depois que for validamente citado.

o Depois da distribuio ou despacho inicial so irrelevantes para a competncia os acontecimentos futuros (perpetuao da jurisdio). o Tal regra uma regra de estabilidade do processo, para que o processo no fique pulando de juzo em juzo. o O art. 87 s se aplica se o juiz for competente. S haver perpetuao se o juiz for competente (pressuposto da perpetuao). o A parte final do art. 87 cria duas excees, em que se quebra a perpetuao da jurisdio, devendo a causa ser remetia a outro juzo:

38 o 1) quando o rgo jurisdicional for suprimido. o Se a vara for extinta os processos sero redistribudos. Ex: quando os tribunais de alada forma extintos suas causas foram redistribudas; o 2) Alterao da competncia em razo da matria ou hierarquia o Se houver fato superveniente que altera a competncia em razo da matria ou hierarquia, a causa dever ser redistribuda. o Obs: onde se l em razo da mataria ou hierarquia, leiase competncia absoluta. Assim, para a doutrina e jurisprudncia tal referncia apenas exemplificativa. o S haver quebra da perpetuao da competncia se a causa ainda no houver sido julgada. Se a modificao ocorre aps o julgamento, irrelevante para a causa. Ex. aes indenizatrias sobre relaes de trabalho aps EC 45/04. A referida EC transferiu da Justia Estadual para Justia do Trabalho as aes referentes acidentes de trabalho. O STF determinou que causas j julgadas permaneceriam na justia estadual (inclusive o recurso). As causas por julgar iriam para a Justia do Trabalho. 7.4. Classificao da Competncia 7.4.1. Originria e derivada o Originria o a competncia para conhecer e julgar a causa pela primeira vez. o Em regra, pertence aos juzes de 1 instncia, mas h casos de competncia originria de tribunal, devendo a causa ser proposta diretamente no tribunal Ex. ao rescisria de sentena; MS contra ato judicial. o Derivada o a competncia para julgar o recurso, ou seja, para conhecer da causa em grau de recurso. o Normalmente competncia de tribunal, mas h casos em que juzes de 1 instncia tm competncia derivada. Ex. nas execues fiscais de pequeno valor, o recurso contra sentena ser julgado pelo prprio juiz (embargos infringentes de alada, art. 34 da Lei de Execues Fiscais LEF Lei 6830/80).

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Art. 34 - Das sentenas de primeira instncia proferidas em execues de valor igual ou inferior a 50 (cinqenta) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional - ORTN, s se admitiro embargos infringentes e de declarao. 1 - Para os efeitos deste artigo considerar-se- o valor da dvida monetariamente atualizado e acrescido de multa e juros de mora e de mais encargos legais, na data da distribuio. 2 - Os embargos infringentes, instrudos, ou no, com documentos novos, sero deduzidos, no prazo de 10 (dez) dias perante o mesmo Juzo, em petio fundamentada. 3 - Ouvido o embargado, no prazo de 10 (dez) dias, sero os autos conclusos ao Juiz, que, dentro de 20 (vinte) dias, os rejeitar ou reformar a sentena.

Obs: Nos juizados especiais quem julga o recurso a turma recursal, que tem competncia derivada, mas apesar de composta por juzes. Desta forma, a turma recursal no exemplo de competncia derivada de juzes, pois quem julga no o juiz e sim a turma recursal (similar a atuao de juiz de 1 instncia convocado a atuar no tribunal). 7.4.2. Absoluta e relativa o Absoluta: regra de competncia absoluta se caracteriza por visar o alcance do interesse pblico e por conta disso a incompetncia absoluta pode ser conhecida de ofcio pelo juiz, qualquer das partes pode alegar a incompetncia absoluta, por qualquer forma e enquanto durar o processo, no havendo precluso. o Terminado o processo, a incompetncia absoluta autoriza a ao rescisria no prazo de 2 anos. o Relativa: criada para atender a interesse particular e por conta disso a incompetncia relativa no pode ser reconhecida ex oficio smula 33 STJ.
STJ, Smula 33: A INCOMPETENCIA RELATIVA NO PODE SER DECLARADA DE OFICIO.

o S o ru pode alegar incompetncia relativa, no primeiro momento em que lhe couber falar nos autos, sob pena de precluso e o juiz se tornar competente. o H uma forma especfica de alegao da incompetncia relativa, que no pode ser alegada livremente como a absoluta, atravs da exceo de incompetncia relativa, que uma petio escrita, avulsa, distinta da contestao, que gera um incidente processual (no pode faz-lo na contestao - CPC).

40 Todavia, a jurisprudncia do STJ passou a admitir a alegao de incompetncia relativa no bojo da contestao, desde que isso no cause prejuzo ao autor.

o Qualquer que seja a incompetncia (absoluta/relativa) no haver extino do processo, devendo os autos ser remetidos ao juzo competente. Porm, em 2 hipteses h necessariamente extino do processo: o Extino nos juizados especiais o Casos de incompetncia internacional Ex: ao proposta no Brasil, mas que deveria ter sido proposta em outro pas. Obs: havia uma terceira causa que no existe mais. O RISTF afirmava que incompetncia no STF gerava a extino. Mas o tribunal alterou seu regimento determinando a remessa dos autos ao juzo competente. o No caso de incompetncia absoluta (apenas), alm da remessa ao juzo competente os atos decisrios so nulos. o No caso de incompetncia relativa, os atos decisrios no so nulos, apenas direcionando o processo ao juzo competente. o Ex. liminar obtida em comarca relativamente incompetente. o As regras de incompetncia absoluta no podem ser alteradas por conexo ou continncia nem podem ser alteradas pela vontade das partes. J as regras de incompetncia relativa tanto podem ser alteradas por conexo e continncia como podem ser alteradas voluntariamente pelas partes. 7.4.2.1. Modificao Voluntria das Regras de Competncia Relativa o Tcita o Ocorre quando o ru no alega a incompetncia relativa. Neste caso, presume-se que o ru aceitou a modificao realizada pelo autor. o Expressa o O foro de eleio ou foro contratual um caso de modificao expressa da competncia relativa. o As partes de um negcio jurdico podem (autonomia da vontade) escolher o local (foro) onde as causas relativas aquele negcio tem que tramitar.

41 o As partes podem escolher o foro e no o frum. No contrato no se pode escolher o frum, mas apenas o territrio (foro). o Nada impede que haja mais de um foro de eleio, pois o que vale a autonomia privada. o O foro de eleio tem que ser escrito sempre e ele abrange as causas relativas execuo, resoluo ou interpretao do contrato. OBS: Contrato de Adeso e Foro de Eleio o plenamente possvel que num contrato de consumo de adeso haja uma clusula de eleio de foro. Porm, tal clusula pode ser abusiva. No qualquer clusula de foro de eleio que abusiva. o Ex: distncia do foro de eleio que dificulte ou onere excessivamente a defesa dos direitos do consumidor clusula abusiva. o Clusulas abusivas em contratos de consumo so nulas, e tal nulidade pode ser declarada de ofcio pelo juiz. o O STJ deixou de aplicar a prpria smula 33, nos casos de clusulas de eleio de foro abusivas em contrato de consumo, podendo o juiz declarar de oficio a nulidade da clusula de eleio de foro e remeter os autos ao juzo competente (do foro do domiclio do consumidor). o A partir deste entendimento o legislador inseriu o art. 112, pargrafo nico no CPC. A diferena que o STJ falava em contratos de consumo e o CPC trata de contratos de adeso em geral (mais abrangente).
Art. 112. Argi-se, por meio de exceo, a incompetncia relativa. Pargrafo nico. A nulidade da clusula de eleio de foro, em contrato de adeso, pode ser declarada de ofcio pelo juiz, que declinar de competncia para o juzo de domiclio do ru.

o Porm, no art. 114 CPC, o legislador inovou e agora h caso de incompetncia que o juiz pode conhecer de ofcio, mas no pode conhecer a qualquer tempo, porque se o ru foi citado e no se pronunciar sobre a incompetncia, ocorrer precluso. uma situao hbrida, pois: o Pode ser conhecida de ofcio: parece incompetncia absoluta. o No pode ser conhecida a qualquer tempo: parece incompetncia relativa. o Para Didier caso de incompetncia relativa com apenas uma modificao (possibilidade de reconhecimento de ofcio no incio do processo).

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OBS: o art. 112 do CPC consolidao da jurisprudncia. O art. 114 novidade criada pelo legislador. 7.5. Critrios de Distribuio de Competncia 7.5.1. Critrio objetivo o A competncia tem que ser distribuda a partir da anlise da demanda. Toma-se por base a demanda para distribuir a competncia. o A demanda o problema levado ao judicirio. Possui 3 elementos: o Partes o Pedido o Causa de pedir o Se o critrio objetivo considera a demanda, tem de ser subdividido em 3 sub-critrios, cada qual relacionado a um elemento da demanda: Elementos da Demanda Partes Pedido Causa de Pedir Sub-critrios do Critrio Objetivo de Distribuio de Competncia Competncia em razo da Pessoa Competncia em razo do Valor da Causa Competncia em razo da Matria

7.5.1.1. Competncia em razo da pessoa (partes): o Fixada em razo dos sujeitos que fazem parte do processo, ou seja, em razo da presena de uma determinada parte no processo. o Ex: varas privativas da fazenda pblica (presena da Fazenda), justia federal (causas que envolvam interesse da Unio Federal). o A competncia em razo da pessoa absoluta (se a Unio passa a fazer parte do processo deve-se remeter o processo justia federal). OBS: nem todas as comarcas tm Varas da Fazenda Pblica, tendo apenas vara nica ou uma vara penal e uma cvel. Assim, o STJ criou a smula 206 para resolver questes sobre esta temtica, ao prever que se no houver no foro vara privativa da Fazenda Pblica a ao no tem que ser proposta no local em que haja vara privativa. (cai muito em concurso)

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Smula 206 do STJ: A EXISTNCIA DE VARA PRIVATIVA, INSTITUDA POR LEI ESTADUAL, NO ALTERA A COMPETNCIA TERRITORIAL RESULTANTE DAS LEIS DE PROCESSO.

7.5.1.2. Competncia em razo do valor (pedido) o Os juizados estaduais tm teto de 40 salrios mnimos e causa de competncia relativa (pode propor a ao perante a justia comum). Lei 9099/95. o Os juizados federais tem teto de 60 salrios mnimos e causa de competncia absoluta. Nos juizados especiais federais no h possibilidade de escolha como nos estaduais. Lei 10.259/2001. o Como o juiz no pode condenar acima do teto dos juizados, se a parte pede um valor acima do teto, entende-se que a parte renunciou parte que excede ao teto do juizado. Ningum pode ser condenado em valor acima do teto. o Porm, para fazer acordo nos juizados no h teto. Uma sentena de juizado pode homologar acordo de qualquer valor. No h teto paro o acordo. Assim, pode haver sentena de execuo de juizado acima do teto. o H causas de juizados que no tem teto. So as causas de procedimento sumrio (art. 275, II, CPC). o Ex. acidente de transito; cobrana de dvidas de condomnio.
Art. 275. Observar-se- o procedimento sumrio: II - nas causas, qualquer que seja o valor a) de arrendamento rural e de parceria agrcola; b) de cobrana ao condmino de quaisquer quantias devidas ao condomnio; c) de ressarcimento por danos em prdio urbano ou rstico; d) de ressarcimento por danos causados em acidente de veculo de via terrestre; e) de cobrana de seguro, relativamente aos danos causados em acidente de veculo, ressalvados os casos de processo de execuo; f) de cobrana de honorrios dos profissionais liberais, ressalvado o disposto em legislao especial; g) nos demais casos previstos em lei.

Lei 12122 de 2009 alterou a alnea g e acrescentou a h g) que versem sobre revogao de doao; h) nos demais casos previstos em lei.

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7.5.1.3. Competncia em razo da matria (causa de pedir) o a competncia pela natureza da relao jurdica discutida (famlia, penal, civil, trabalhista, etc). o A competncia em razo da matria absoluta. OBS: O legislador pode criar uma vara que combine estes critrios (em razo da pessoa, do valor da causa e da matria). 7.5.2. Critrio funcional o Ao longo do processo h muitas funes (ex: citar, colher prova, julgar recurso, executar). o Quando o legislador pega essas diversas funes que se exercem no processo e as distribui entre vrios rgos temos competncia funcional. o a competncia de exercer uma funo dentro do processo. o A competncia funcional absoluta e costuma ser visualizada em duas dimenses: o o Dimenso vertical: a distribuio de competncia entre instncias, numa perspectiva hierrquica. Ex: originria e derivada (1, 2 instncias) o Dimenso horizontal: vrias funes exercidas no processo que em uma mesma instncia so distribudas a mais de um rgo Ex. cmara que julga a apelao e o rgo especial julga o incidente de inconstitucionalidade suscitado; juiz do jri (pronuncia e faz a dosimetria da pena) e corpo de jurados(condena ou absolve). 7.5.3. Critrio territorial o Determina em que foro (territrio) a causa dever ser processada. o , em regra, uma competncia relativa. H casos, porm, de competncia territorial absoluta (excepcionais). OBS: h trs posies doutrinrias para os casos de competncia territorial absoluta (observar na prova qual a posio da banca,

45 pois, dependendo da posio, qualquer das vises abaixo a resposta a marcar): o Os casos de competncia territorial absoluta seriam na verdade casos de competncia funcional. o Os casos de competncia territorial absoluta so realmente excees regra da relatividade da competncia territorial. o Posio ecltica: competncia territorial absoluta na verdade competncia territorial-funcional. o Exemplos de competncia territorial absoluta o Art. 2, lei de ao civil pblica (lei 7347/85). Neste caso, o legislador que criou a lei considerava correta a primeira corrente. O que importa que a competncia absoluta, porm o legislador afirmou ser competncia funcional. Outro problema que o legislador s considerou a ACP depois de ocorrer o dano. Seria mais adequado ler-se onde ocorrer ou deva ocorrer o dano, para considerar as ameaas de leso.
Art. 2 As aes previstas nesta Lei sero propostas no foro do local onde ocorrer o dano, cujo juzo ter competncia funcional para processar e julgar a causa.

o O art. 209 do ECA j corrige o erro falando na possibilidade da proteo prvia e no falando em competncia funcional.
Art. 209. As aes previstas neste Captulo sero propostas no foro do local onde ocorreu ou deva ocorrer a ao ou omisso, cujo juzo ter competncia absoluta para processar a causa, ressalvadas a competncia da Justia Federal e a competncia originria dos tribunais superiores.

o O art. 80 do estatuto do idoso prev outro caso de competncia territorial absoluta (para os casos de tutela coletiva). Para casos individuais, esta regra do domiclio do idoso de competncia relativa, pois foi feita para proteger o idoso, o qual tem a opo de demandar em seu domiclio.
Art. 80. As aes previstas neste Captulo sero propostas no foro do domiclio do idoso, cujo juzo ter competncia absoluta para processar a causa, ressalvadas as competncias da Justia Federal e a competncia originria dos Tribunais Superiores.

46 o Muitos entendem que quando a comarca tem distritos a competncia absoluta (competncia distrital competncia territorial absoluta). 7.5.3.1. Regras gerais de competncia territorial: o Ao tem que ser proposta no foro de domiclio do ru Aplica-se a todas as aes pessoais (aes que veiculam direito pessoal) Aplica-se s aes reais mobilirias. o Ao tem que ser proposta no foro da situao da coisa Ao real imobiliria. Neste caso, se o autor quiser pode optar por outros 2 critrios: Foro de eleio (se houver) Foro de domiclio do ru. Assim o autor dispe de trs foros. Todavia, em sete situaes o autor no pode optar, tendo que ser a situao da coisa. Nestes casos h competncia territorial absoluta. So elas (art. 95 CPC): Propriedade Servido Posse Direitos de vizinhana Nunciao de obra nova Demarcao de terras Diviso de terras
Art. 95. Nas aes fundadas em direito real sobre imveis competente o foro da situao da coisa. Pode o autor, entretanto, optar pelo foro do domiclio ou de eleio, no recaindo o litgio sobre direito de propriedade, vizinhana, servido, posse, diviso e demarcao de terras e nunciao de obra nova.

OBS: Usufruto, Enfiteuse o juiz no pode declinar de ofcio. Obs: Avio bem mvel. Porm o avio pode ser hipotecado. Obs: tabela das aes reais do CPC comentado de Nelson Nery Jr. ______________________________________________________________________ Aula 5 (02 de maro de 2009)

47 8. Conexo e Continncia 8.1. Consideraes introdutrias: Litispendncia (dois sentidos): Pendncia de 2 processos idnticos (se discute a mesma coisa). O perodo de tempo entre o nascimento e a morte do processo tambm se chama litispendncia. o perodo de tempo de existncia de um processo. o O recurso prolonga a litispendncia, pois o recurso impede que o processo morra. o Falar em efeitos da litispendncia o mesmo que falar em efeitos do processo.

*Havendo 2 processos absolutamente diferentes a situao irrelevante, no possuindo nome, um nada jurdico. *O meio-termo so dois processos diferentes que guardam entre si um vnculo. Essa situao intermediria chamada de conexo ou continncia. Conexo ou continncia a espcie de vnculo entre 2 ou mais processos diferentes, mas que guardam entre si algum nexo.

*Tudo o regramento da conexo se aplica continncia. *Quando h litispendncia um dos processos tem que ser extinto. Porm, havendo conexo ou continncia preciso saber quais so os efeitos jurdicos que esse vnculo produz. 8.2. Efeitos Jurdicos da Conexo e da Continncia A conexo produz 2 efeitos jurdicos tpicos: 1) a modificao da competncia com a remessa dos autos a um nico juzo que ser o competente para julgar todas as causas (Reunio das causas em um mesmo juzo). 2) processamento e julgamento simultneo das causas.

OBS: A conexo s pode modificar a competncia relativa. OBS: No confundir conexo com efeitos da conexo. Conexo o fato, ou seja, o vnculo de semelhana. Reunir os processos e processamento simultneo no conexo, so apenas efeitos da conexo. *Pode haver conexo sem que haja reunio dos processos.

48 Ex: duas causas conexas tramitando em juzos de competncias absolutas distintas, tal como processos conexos em instncias diferentes, ou seja, um deles j estiver em segunda instncia e o outro na primeira competncias funcionais diferentes.

OBS: quando houver conexo, mas no for possvel a reunio dos processos, recomenda-se a suspenso de um deles para evitar com isso o desperdcio de atividade jurisdicional. Ex: Smula 235 do STJ
Smula 235 do STJ: A conexo no determina a reunio dos processos, se um deles j foi julgado.

8.3. Fundamentos do tratamento de processos conexos: Economia processual o Causas semelhantes deve ser decididas por um mesmo juzo. Harmonizao das decises judiciais o Evita contradies entre decises judiciais que tratam situaes semelhantes.

*Em face destes fundamentos, a conexo um fato que pode ser conhecido de ofcio pelo juiz a qualquer tempo (at o julgamento) pelo Judicirio. 8.4. Quem pode alegar a conexo e a continncia A conexo pode ser alegada tanto pelo autor como pelo ru: O autor costuma alegar conexo j na petio inicial, quando ocorre a distribuio por dependncia. O ru costuma alegar a conexo na contestao. o A conexo no se alega por exceo de incompetncia (exceo de incompetncia para alegar incompetncia relativa). ALEGAO DE MODIFICAO DA COMPETNCIA RELATIVA (CONEXO) Pode ser alegada pelo Autor, Ru ou
de ofcio pelo Juiz.

ALEGAO DE INCOMPETNCIA RELATIVA


S o Ru pode aleg-la.

Tem que ser alegada via Exceo de incompetncia relativa. Quer-se que a causa seja remetida ao juzo competente. S h interesse privado do ru.

Pode ser alegada por qualquer forma (petio inicial, contestao). Quer-se a remessa dos autos ao juzo prevento. H interesse pblico (economia processual, harmonizao das decises judiciais.

49 8.5. Distino entre Conexo e Continncia OBS: Conexo e Continncia so situaes criadas pelo legislador, ao qual cabe escolher os casos relevantes para justificar o tratamento diferenciado. Conexo o CPC, art. 103. o Existir se em 2 processos o pedido ou a causa de pedir for comum. Basta a identidade de um destes elementos. o A identidade de partes irrelevante para a conexo.
Art. 103. Reputam-se conexas duas ou mais aes, quando Ihes for comum o objeto ou a causa de pedir.

Continncia o CPC, art. 104. o O legislador exige partes iguais e causa de pedir igual. o Um pedido mais abrangente que o outro. Ex: pedido de anulao do contrato inteiro abrange (1 processo) o pedido de anulao de uma nica clusula (2 processo). o Na continncia h uma diferena entre as causas: os pedidos so diferentes, mas um abrange o outro.
Art. 104. D-se a continncia entre duas ou mais aes sempre que h identidade quanto s partes e causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das outras.

1 crtica ao regramento do CPC A desnecessidade do conceito de continncia, pois pelo CPC toda continncia uma conexo, pois se a continncia exige causa de pedir igual e a identidade de causa de pedir gera conexo, toda continncia uma conexo. Assim, no tem qualquer utilidade a continncia, pois no h qualquer diferena no tratamento dado pelo CPC a ambas espcies (s haveria utilidade se houvesse tratamentos distintos).

2 crtica ao regramento do CPC Insuficincia do conceito de conexo do art. 103 do CPC. o Tal conceito um conceito mnimo de conexo, pois quando tal fato ocorre h conexo, mas tambm h conexo para alm das hipteses do art. 103.

50 o O art. 103 do CPC seria meramente exemplificativo. Ex1: entre investigao de paternidade e alimentos h conexo. Mas no h pedido ou causa de pedir igual. Ex2: entre ao de despejo por falta de pagamento e ao de consignao dos aluguis h conexo. Mas a conexo no est nos termos do art. 103 (no h pedidos ou causa de pedir iguais).

o Doutrina e jurisprudncia, ao verificar que o art. 103 exemplificativo, criaram a regra prtica: Sempre que o vnculo entre os processos for tal que a deciso de um processo interfira na soluo do outro, haver conexo. a que surge a conexo por prejudicialidade. Significa que se uma causa for prejudicial outra haver conexo. O CPC no previu a conexo por prejudicialidade. Esta foi criada a partir de uma interpretao elstica do art. 103 do CPC. 8.6. Conexo nas causas repetitivas Causas repetitivas so aquelas em se discute uma mesma tese jurdica ou um mesmo ponto de fato (mudam muito pouco), e tm basicamente por diferena seus autores. So causas de massa. o Ex: causas sobre correo de contas do FGTS (planos econmicos); causas tributrias; causas envolvendo consumidores; causas de reajuste de servidores pblicos, etc. As causas repetitivas so, em grande parte, o grande problema atual do travamento do Judicirio brasileiro. Sempre se disse que no cabia conexo em se tratando de causas repetitivas. o Desta forma, classicamente, sempre se considerou que as regras da conexo no se aplicavam s causas repetitivas (pois o regramento do CPC no foi pensado para estas causas). Ex: um autor de uma ao alega inconstitucionalidade para deixar de pagar um tributo e outro autor de outra ao requer conexo

51 requerendo a mesma coisa. Neste caso no haveria conexo. o Tudo que se falou sobre conexo no se aplica a causas repetitivas, pois o juiz prevento teria milhes de processos para julgar. OBS: atualmente, j se fala num processo de causas repetitivas, ou seja, um regramento prprio para causas repetidas (arts. 543-B e 543-C do CPC). Quando as causas repetitivas chegam ao STF ou STJ via RE ou Resp, em vem de reunir para julgar simultaneamente, a lei determina que se escolha uma ou algumas causas representativas da controvrsia e todas as outras ficam espera da deciso que se der aos processos escolhidos e a tese que se fixar no STF ou STJ vale para todos, automaticamente. o chamado julgamento por amostragem. , na verdade, um caso de conexo (semelhana entre causas), mas que gera outros efeitos distintos daqueles clssicos. O regramento expresso do CPC (viso clssica da matria) no se aplica s causas repetitivas.
Art. 543-B. Quando houver multiplicidade de recursos com fundamento em idntica controvrsia, a anlise da repercusso geral ser processada nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, observado o disposto neste artigo. 1 Caber ao Tribunal de origem selecionar um ou mais recursos representativos da controvrsia e encaminh-los ao Supremo Tribunal Federal, sobrestando os demais at o pronunciamento definitivo da Corte. 2 Negada a existncia de repercusso geral, os recursos sobrestados considerar-se-o automaticamente no admitidos. 3 Julgado o mrito do recurso extraordinrio, os recursos sobrestados sero apreciados pelos Tribunais, Turmas de Uniformizao ou Turmas Recursais, que podero declar-los prejudicados ou retratar-se. 4 Mantida a deciso e admitido o recurso, poder o Supremo Tribunal Federal, nos termos do Regimento Interno, cassar ou reformar, liminarmente, o acrdo contrrio orientao firmada. 5 O Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal dispor sobre as atribuies dos Ministros, das Turmas e de outros rgos, na anlise da repercusso geral. Art. 543-C. Quando houver multiplicidade de recursos com fundamento em idntica questo de direito, o recurso especial ser processado nos termos deste artigo. 1 Caber ao presidente do tribunal de origem admitir um ou mais recursos representativos da controvrsia, os quais sero encaminhados ao Superior Tribunal de Justia, ficando suspensos os demais recursos especiais at o pronunciamento definitivo do Superior Tribunal de Justia. 2 No adotada a providncia descrita no 1 deste artigo, o relator no Superior Tribunal de Justia, ao identificar que sobre a controvrsia j existe jurisprudncia dominante ou que a matria j est afeta ao

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colegiado, poder determinar a suspenso, nos tribunais de segunda instncia, dos recursos nos quais a controvrsia esteja estabelecida. 3 O relator poder solicitar informaes, a serem prestadas no prazo de quinze dias, aos tribunais federais ou estaduais a respeito da controvrsia. 4 O relator, conforme dispuser o regimento interno do Superior Tribunal de Justia e considerando a relevncia da matria, poder admitir manifestao de pessoas, rgos ou entidades com interesse na controvrsia. 5 Recebidas as informaes e, se for o caso, aps cumprido o disposto no 4 deste artigo, ter vista o Ministrio Pblico pelo prazo de quinze dias. 6 Transcorrido o prazo para o Ministrio Pblico e remetida cpia do relatrio aos demais Ministros, o processo ser includo em pauta na seo ou na Corte Especial, devendo ser julgado com preferncia sobre os demais feitos, ressalvados os que envolvam ru preso e os pedidos de habeas corpus. 7 Publicado o acrdo do Superior Tribunal de Justia, os recursos especiais sobrestados na origem: I - tero seguimento denegado na hiptese de o acrdo recorrido coincidir com a orientao do Superior Tribunal de Justia; ou II - sero novamente examinados pelo tribunal de origem na hiptese de o acrdo recorrido divergir da orientao do Superior Tribunal de Justia. 8 Na hiptese prevista no inciso II do 7o deste artigo, mantida a deciso divergente pelo tribunal de origem, far-se- o exame de admissibilidade do recurso especial. 9 O Superior Tribunal de Justia e os tribunais de segunda instncia regulamentaro, no mbito de suas competncias, os procedimentos relativos ao processamento e julgamento do recurso especial nos casos previstos neste artigo.

OBS: Causas repetitivas e contraditrio. Para equilibrar o contraditrio nas causas repetitivas acima citadas, qualquer das partes em qualquer dos processos que versem sobre causas repetitivas pode intervir para trazer novos argumentos ao processo. (arts. 543-C, 4 do CPC) *Como saber em qual em qual dos juzos as causas conexas devero ser reunidas? As causas devero ser reunidas no juzo prevento. No juzo em que ocorreu a preveno. Critrios para se saber qual o juzo prevento: o 1) Causas conexas na mesma comarca A preveno se d pelo primeiro despacho inicial. Prevento aquele que primeiro despachou (art. 106, CPC)
Art. 106. Correndo em separado aes conexas perante juzes que tm a mesma competncia territorial, considera-se prevento aquele que despachou em primeiro lugar.

53 o 2) Causas conexas em comarcas diversas Prevento aquele juzo em que primeiro se deu a primeira citao vlida (art. 219, CPC)
Art. 219. A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o devedor e interrompe a prescrio.

o 3) Aes coletivas Prevento aquele no qual a primeira ao foi proposta. a data da propositura da ao (art. 2, pargrafo nico da lei 7.347/85
Lei 7.347/85, art. 2, pargrafo nico A propositura da ao prevenir a jurisdio do juzo para todas as aes posteriormente intentadas que possuam a mesma causa de pedir ou o mesmo objeto.

* possvel reunir em um mesmo juzo causas conexas sendo uma de conhecimento e outra de execuo? Classicamente no era possvel. Atualmente possvel sim. Neste sentido, a jurisprudncia muito farta admitindo isso (STJ). o Ex: ao de anulao de contrato e ao de execuo de contrato. Sero reunidos no mesmo juzo, mas no haver processamento simultneo, pois os procedimentos so diferentes (execuo e conhecimento). necessrio para evitar decises contraditrias e a prtica de atos processuais inteis.

9 Conflito de Competncia um incidente processual de competncia originria de um tribunal (sempre julgado por um tribunal) e tem por objeto um conflito entre dois ou mais juzos sobre a competncia para julgar determinada(s) causa(s). O conflito de competncia pode ser negativo ou positivo. o Ser positivo quando ambos os juzes esto brigando para julgar a causa (mais raro)

54 o Ser negativo quando ambos se afirmam incompetentes (mais comum). Pode ser por qualquer dos juzos conflitantes, pelas partes ou pelo MP. o O MP tem que intervir em qualquer conflito de competncia caso de interveno obrigatria do MP. Se o conflito no for suscitado pelo MP ele tem que intervir. O conflito pode ser: o Juiz X Juiz o Juiz X Tribunal o Tribunal X Tribunal Jamais pode haver conflito entre rgos que tenham diferencial hierrquico. o No h conflito de juiz com seu prprio tribunal. Ex: Juiz/BA X TJ/BA o Por isso no h conflito entre TJ (ou TRF) e STJ, pois prevalece o que disser o STJ. O STJ pode conflitar com o TST, TRT, TSE ou TRE. o Nunca h conflito que envolva o STF, pois o tribunal mximo. No h conflito no caso da smula 59 do STJ.
Smula 59 do STF: NO HA CONFLITO DE COMPETNCIA SE J EXISTE SENTENA COM TRNSITO EM JULGADO, PROFERIDA POR UM DOS JUIZOS CONFLITANTES.

Para o processo civil importante conhecer a competncia para julgar conflito de competncia dos seguintes tribunais:

STF STJ TRF / TJ S julga conflito se Julga todos os demais S julga conflito entre houver tribunal casos. juzes a eles superior envolvido. vinculados. TRF 1 BA MG DF GO TO PI MA PA AP TRF 2 RJ ES TRF 3 SP MS TRF 4 SC RS PR TRF 5 SE AL PE PB RN CE

55 RR AM RO AC MT OBS1: Juiz do trabalho X Juiz federal STJ OBS2: Juiz de Juizado X Juiz de Direito Quando no h previso constitucional de competncia, preciso recorrer teoria das competncias implcitas. O STJ entendeu que era sua prpria competncia a soluo deste conflito. 10 COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL uma competncia inteiramente regulada pela CRFB/88. preciso saber a competncia dos juzes federais e do TRF. TRF (art. 108) Divide-se em: Competncia originria (inciso I) Competncia derivada (inciso II). Competncia Originria (inciso I):

Juzes federais (art. 109) A CRFB/88 autoriza que causas de competncia de juzes federais possam ser julgadas por juzes estaduais. o Juiz estadual investido de jurisdio federal, com recurso para o TRF.

OBS: Para que o juiz estadual julgue causas b) aes rescisrias de julgados federais preciso que se preencham 2 seus ou de juzes federais da pressupostos cumulativos: regio. preciso que na localidade no haja sede da Esta regra no tem exceo, pois justia federal; todo tribunal julga a rescisria de seus julgados. Haver autorizao legal expressa neste OBS: o TJ/RN profere deciso que sentido. o No qualquer processo da justia transita em julgado. Vem a Unio e uma rescisria deste federal que pode tramitar na justia prope acrdo do TJ/RN. Onde dever estadual (nas comarcas onde no houver tramitar esta rescisria? justia federal). Dever tramitar no TJ/RN, pois todo tribunal competente para Causas que envolvem o segurado e o INSS julgar as aes rescisrias de (CF art. 109, 3). seus julgados (mesmo que a o Neste caso h expressa autorizao Unio seja a autora da constitucional. rescisria). o So tanto causas de natureza previdenciria como causas de natureza
CRFB/88, Art. 108. Compete aos

56 assistencial.
Art. 109, 3 - Sero processadas e julgadas na justia estadual, no foro do domiclio dos segurados ou beneficirios, as causas em que forem parte instituio de previdncia social e segurado, sempre que a comarca no seja sede de vara do juzo federal, e, se verificada essa condio, a lei poder permitir que outras causas sejam tambm processadas e julgadas pela justia estadual. Tribunais Regionais Federais: I processar e julgar, originariamente: b) as revises criminais e as aes rescisrias de julgados seus ou dos juzes federais da regio;

O STJ no rescinde julgados de outros tribunais, mas apenas de seus julgados. c) Julgar MS e Habeas Data contra ato do prprio tribunal ou de juiz federal.

H outros casos previstos na legislao extravagante, pois o constituinte permitiu que a lei trouxesse outras situaes. So algumas: o 1) Execues fiscais federais (smula 349 STJ)

e) conflitos de competncia entre juzes federais vinculados ao mesmo TRF. Smula 349 do STJ: Compete Justia Federal
ou aos juzes com competncia delegada o julgamento das execues fiscais de contribuies devidas pelo empregador ao FGTS.

OBS: a CRFB/88 s fala em juzes federais, ficando silente acerca dos juzes estaduais que julgam investidos de jurisdio federal. 2) Usucapio especial rural (art. 4 da lei Assim o STJ editou a smula n 3. 6.969/81 e smula 11 STJ)
Art. 4 - A ao de usucapio especial ser processada e julgada na comarca da situao do imvel. 1 - Observado o disposto no art. 126 da Constituio Federal, no caso de usucapio especial em terras devolutas federais, a ao ser promovida na comarca da situao do imvel, perante a Justia do Estado, com recurso para o Tribunal Federal de Recursos, cabendo ao Ministrio Pblico local, na primeira instncia, a representao judicial da Unio. Smula 11 do STJ: A presena da Unio ou de qualquer de seus entes, na ao de Usucapio Especial, no afasta a competncia do foro da situao do imvel. Art. 108. Compete aos Tribunais Regionais Federais: I - processar e julgar, originariamente: e) os conflitos de competncia entre juzes federais vinculados ao Tribunal; Smula 3 do STJ: Compete ao Tribunal Regional Federal dirimir conflito de competncia verificado, na respectiva regio, entre Juiz Federal e Juiz Estadual investido de jurisdio federal.

Com esta smula o STJ ampliou a incidncia da letra e. Desta forma deve-se ampliar tambm as letras b e c, pois onde h a mesma razo deve Justificaes envolvendo entes federais haver o mesmo tratamento. (art. 15 da lei 5.010/66)
Art. 15. Nas Comarcas do interior onde no funcionar Vara da Justia Federal (artigo 12), os Juzes Estaduais so competentes para processar e julgar: I - os executivos fiscais da Unio e de suas autarquias, ajuizados contra devedores domiciliados nas respectivas Comarcas; II - as vistorias e justificaes destinadas a

Competncia Derivada (inciso II): Recurso de deciso de Juiz federal e de juiz estadual investido em competncia federal.

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fazer prova perante a administrao federal, centralizada ou autrquica, quando o requerente fr domiciliado na Comarca; III - os feitos ajuizados contra instituies previdencirias por segurados ou beneficirios residentes na Comarca, que se referirem a benefcios de natureza pecuniria. Pargrafo nico. Sem prejuzo do disposto no art. 42 desta Lei e no art. 1.213 do Cdigo de Processo Civil, podero os Juzes e auxiliares da Justia Federal praticar atos e diligncias processuais no territrio de qualquer dos Municpios abrangidos pela seo, subseo ou circunscrio da respectiva Vara Federal

OBS: A smula 55 do STJ completa o art. 108, II, dizendo que o TRF no competente para julgar eventual recurso de deciso proferida por juiz estadual no investido de jurisdio federal, pois o TRF no pode julgar recurso de deciso de juiz estadual no investido de jurisdio federal).
Smula 55 do STJ: Tribunal Regional Federal no competente para julgar recurso de deciso proferida por juiz estadual no investido de jurisdio federal.

*Problemas:

1) Se sobrevier a criao de uma vara federal na localidade (municpio) a causa ter que ser Smula 518 do STF redistribuda. fato novo que muda a O raciocnio o mesmo da competncia absoluta. smula acima.

2) O cidado tem o benefcio de demandar contra Smula 518 do STF: A interveno o INSS em sua cidade perante um juiz estadual. da Unio, em feito j julgado pela Porm, se quiser, poder demandar na capital segunda instncia e pendente de embargos, no desloca o processo (sempre competente) perante um juiz federal. para o Tribunal Federal de Se morar numa cidade que tenha juiz Recursos. federal no poder demandar perante juiz estadual, porm poder demandar na Smula 365 STJ: quer dizer que se capital, pois o STF entende ser um direito a interveno de ente federal se do cidado (smula 689 STF). der na execuo de sentena proferida por um juiz estadual, Smula 689 do STF: O SEGURADO PODE AJUIZAR AO CONTRA A INSTITUIO haver o deslocamento da causa PREVIDENCIRIA PERANTE O JUZO FEDERAL para a justia federal; DO SEU DOMICLIO OU NAS VARAS FEDERAIS Porm se esta interveno de DA CAPITAL DO ESTADO-MEMBRO. ente federal se der em grau de recurso esta smula no 3) H um smula antiga do TFR (predecessor do se aplica. STJ) smula 216 que dizia que no caso de MS contra ato da autoridade previdenciria o MS Smula 365 do STJ: A interveno teria que ser impetrado na justia federal (da da Unio como sucessora da Rede Ferroviria Federal S/A (RFFSA) capital ou do municpio sede), no podendo ser desloca a competncia para a impetrado na justia estadual. Justia Federal ainda que a O Juiz estadual teria competncia para sentena tenha sido proferida por todas as causas previdencirias, menos o Juzo estadual. MS. Essa smula absurda, pois a CRFB/88 expressa no sentido contrrio. Entretanto, o STJ ainda aplica esse entendimento. 4) A ao civil pblica (lei 7.347/85) tambm

58 podia tramitar na justia estadual caso no houvesse vara da justia federal (smula 183 STJ, j cancelada).
Smula 183 do STJ: COMPETE AO JUIZ ESTADUAL, NAS COMARCAS QUE NO SEJAM SEDE DE VARA DA JUSTIA FEDERAL, PROCESSAR E JULGAR AO CIVIL PUBLICA, AINDA QUE A UNIO FIGURE NO PROCESSO. (*) (*) Julgando os Embargos de Declarao no CC n. 27.676-BA, na ...

Porm, desde 2000, o STF julgou que a ao civil pblica no um desses casos, sendo seguido pelo STJ que cancelou a smula. Hoje pacfico que na ao civil pblica federal a competncia da justia federal. o Ex: contestao em ACP federal proposta no local do dano na Justia Estadual argir a incompetncia do juzo.

O art. 109 prev casos de competncia em razo da:

a) Matria (incisos III, V-A, X, XI)


III - as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional; V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo; X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta rogatria, aps o "exequatur", e de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao; XI - a disputa sobre direitos indgenas.

Inciso III: causas fundadas em tratado ou contrato internacional. competncia em razo da matria, pouco importando as partes envolvidas (Unio, Estado, Municpios). Atualmente no levado ao p da letra, pois h tratados de todas as espcies. Assim, a jurisprudncia restringiu o caso dizendo que s vai para a justia federal quando o assunto for tratado exclusivamente por tratado o Ex1: alimentos internacionais (juiz federal julgando causa de famlia).

59 o Ex2: seqestro internacional de crianas, regulado pela Conveno de Nova York. (STJ decidiu pela competncia da JF, para o caso SEAN, pois s h tutela desta situao na Conveno de Nova York. Inciso V-A: causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 do art. 109 (grave violao de direitos humanos cumprimento de tratados) o incidente de deslocamento de competncia da justia estadual para a justia federal. requerido pelo PGR em caso de grave violao aos direitos humanos que corra na justia estadual. caso de modificao de competncia. No viola o princpio do juiz natural, pois previsto na prpria CRFB/88 (similar ao desaforamento de jri), O pedido s pode ser feito pelo PGR e decidido pelo STJ. O primeiro exemplo foi o requerimento de deslocamento competncia do caso da missionria Dorothy Stang (IDC 01). o Neste caso, o STJ afirmou que h um terceiro pressuposto implcito, que a demonstrao da ineficincia das autoridades estaduais para cumprir a tarefa (corrupo, morosidade). o Se no obedecer a este pressuposto, considerou o STJ que haver ofensa federao. o No IDC 1 o STJ indeferiu o pedido por possvel ofensa federao (ausente a comprovao do pressuposto implcito). OBS: A grave violao direitos humanos pode gerar a propositura de uma ao penal e uma ao civil pblica (direito processual civil), em que nesta pode ser requerido o incidente de deslocamento para a justia federal. Inciso X: causas relativas nacionalidade e naturalizao. Questes relacionadas ao plano internacional. Inciso XI: causas relativas a direitos indgenas. So direitos da comunidade indgena.

60 Ex: uma ao possessria proposta por uma comunidade indgena. Se o problema disser respeito a um ndio s no justia federal (Smula 140 do STJ apesar de penal ilustrativa).
Smula 140 do STJ: COMPETE A JUSTIA COMUM ESTADUAL PROCESSAR E JULGAR CRIME EM QUE O INDGENA FIGURE COMO AUTOR OU VTIMA.

b) Pessoa (incisos I, II, VIII)


I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho; II - as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Pas; VIII - os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais;

Inciso I: causas de que faam parte unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal. A presena de qualquer desses entes como parte faz com que a causa seja da JF. Obs1: o nomen juris da unio unio. No falar de unio federal. Obs2: entidade autrquica gnero, no espcie, que engloba: Autarquias (INSS, BACEN) Universidades pblicas federais Agncias reguladoras federais Fundaes autrquicas (FUNAI) Conselhos de fiscalizao profissional (inclusive OAB) o S h competncia da Justia Federal em causas que digam respeito fiscalizao das profisses. Empresas Pblicas (CEF, Infraero, Correios) Obs3: sociedade de economia mista federal (BB, Petrobrs, Banco do nordeste). Competncia da justia estadual. * A presena do MPF o suficiente para que a

61 causa seja da JF? A CRFB/88 silente sobre a matria. Didier afirma que no basta isso para que a causa seja da JF, podendo o MPF demandar em qualquer justia, inclusive a JF. H uma deciso do STJ afirmando que a presena do MPF suficiente para gerar a competncia da JF (REsp 440.002/SE) o Este julgado amplia o inciso I do art. 109 da CRFB/88 (o qual s menciona expressamente Unio, Entidade Autrquica e Empresas Pblicas), pois afirma que o MPF est implcito.

REsp 440.002/SE PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA. TUTELA DE DIREITOS TRANSINDIVIDUAIS. MEIO AMBIENTE. COMPETNCIA. REPARTIO DE ATRIBUIES ENTRE O MINISTRIO PBLICO FEDERAL E ESTADUAL. DISTINO ENTRE COMPETNCIA E LEGITIMAO ATIVA. CRITRIOS. 1. A ao civil pblica, como as demais, submete-se, quanto competncia, regra estabelecida no art. 109, I, da Constituio, segundo a qual cabe aos juzes federais processar e julgar "as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidente de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e a Justia do Trabalho". Assim, figurando como autor da ao o Ministrio Pblico Federal, que rgo da Unio, a competncia para a causa da Justia Federal. 3. No se confunde competncia com legitimidade das partes. A questo competencial logicamente antecedente e, eventualmente, prejudicial da legitimidade. Fixada a competncia, cumpre ao juiz apreciar a legitimao ativa do Ministrio Pblico Federal para promover a demanda, consideradas as suas caractersticas, as suas finalidades e os bens jurdicos envolvidos. 4. luz do sistema e dos princpios constitucionais, nomeadamente o princpio federativo, atribuio do Ministrio Pblico da Unio promover as aes civis pblicas de interesse federal e ao Ministrio Pblico Estadual as demais. Considera-se que h interesse federal nas aes civis pblicas que (a) envolvam matria de competncia da Justia Especializada da Unio (Justia do Trabalho e Eleitoral); (b) devam ser legitimamente promovidas perante os rgos Judicirios da Unio (Tribunais Superiores) e da Justia Federal (Tribunais Regionais Federais e Juzes Federais); (c) sejam da competncia federal em razo da matria as fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional (CF, art. 109, III) e as que envolvam disputa sobre direitos indgenas (CF, art. 109, XI); (d) sejam da competncia federal em razo da pessoa as que devam ser propostas contra a Unio, suas entidades autrquicas e empresas pblicas federais, ou em que uma

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dessas entidades figure entre os substitudos processuais no plo ativo (CF, art. 109, I); e (e) as demais causas que envolvam interesses federais em razo da natureza dos bens e dos valores jurdicos que se visa tutelar. 6. No caso dos autos, a causa da competncia da Justia Federal, porque nela figura como autor o Ministrio Pblico Federal, rgo da Unio, que est legitimado a promov-la, porque visa a tutelar bens e interesses nitidamente federais, e no estaduais, a saber: o meio ambiente em rea de manguezal, situada em terrenos de marinha e seus acrescidos, que so bens da Unio (CF, art. 20, VII), sujeitos ao poder de polcia de autarquia federal, o IBAMA (Leis 6.938/81, art. 18, e 7.735/89, art. 4 ). 7. Recurso especial provido.

*Smulas 150, 224 e 254 do STJ (juntas formam uma historinha): Em um processo que tramite na Justia Estadual e no qual venha a intervir um ente federal, o Juiz estadual tem de remeter o processo para a JF, pois s o juiz federal poder decidir se possvel ou no a interveno do ente federal. (smula 150 STJ);
Smula 150 do STJ: Compete Justia Federal decidir sobre a existncia de interesse jurdico que justifique a presena, no processo, da Unio, suas Autarquias ou Empresas Pblicas.

Chegando JF pode ocorrer do juiz federal entender que no causa de interveno e rejeita a interveno, excluindo o ente federal do processo. Se o Juiz federal excluir o ente cuja presena justificou a remessa JF, o Juiz federal ter que devolver os autos justia estadual (smula 224 STJ);
Smula 224 do STJ: Excludo do feito o ente federal, cuja presena levara o Juiz Estadual a declinar da competncia, deve o Juiz Federal restituir os autos e no suscitar conflito.

Se os autos forem devolvidos Justia estadual, o juiz estadual no poder reavaliar a deciso do juiz federal de excluir o ente federal, tendo que aceitar a causa e process-la devidamente (smula 254 STJ).
Smula 254 do STJ: A deciso do Juzo Federal que exclui da relao processual ente federal

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no pode ser reexaminada no Juzo Estadual.

*Excees ao inciso I do art. 109 da CRFB/88 4 situaes em que, mesmo se houver ente federal, a causa no ser da JF; Tais hipteses no so da espcie na qual aes da JF podem tramitar na justia estadual em caso de no haver vara federal no municpio. 1) Causas eleitorais Competncia da justia eleitoral. 2) Causas de falncia Competncia da justia estadual. A CRFB/88 fala em falncia, devendo-se interpretar extensivamente para incluir insolvncia civil e recuperao empresarial. 3) Causas trabalhistas Causas que pressupem vinculo celetista (no-estatutrio) so da competncia da justia do trabalho mesmo se envolver ente federal. o Ex: empregados da CEF X CEF. Se a causa envolve servidor pblico federal (relao estatutria) compete JF. o Se o servidor estatutrio for estadual ou municipal, compete Justia estadual. 4) Causas relativas acidente do trabalho: no pode ser na JF Acidente (tipos e pretenses em juzo) Do Trabalho Outra Natureza Previdenciria Previdenciria (exceo) Proposta contra o Benefcio por conta INSS (ao do acidente contra o previdenciria INSS (benefcio acidentria no previdencirio trabalhista). acidentrio Competncia da trabalhista). Justia Federal ( Proposta na Justia contra o INSS). estadual, mesmo sendo previdenciria (proposta perante o

64 INSS). Sempre so de competncia da Justia estadual. Indenizatria Indenizatria Dinheiro pedido Proposta contra o perante o causador do dano. empregador (ao Competncia da JF acidentria ou Justia estadual, trabalhista a depender do indenizatria). sujeito passivo Proposta na Justia (ao indenizatria do Trabalho em face acidentria no do empregador trabalhista). (antes era na Justia estadual). *Smula 366 do STJ
Smula 366 do STJ: Compete Justia estadual processar e julgar ao indenizatria proposta por viva e filhos de empregado falecido em acidente de trabalho.

No caso de ao trabalhista, caso de dano moral reflexo (porque parente). um vnculo cvel. H um erro, pois se o empregador for ente federal a ao ser da competncia da JF (a smula deveria falar em justia comum e no em justia estadual).

OBS: A competncia da justia estadual para julgar aes previdencirias acidentrias trabalhistas abrange tambm a competncia para as aes revisionais destes benefcios. Houve divergncia, pois antigamente o STJ entendia que para pedir o beneficio competia justia estadual, mas para revisar o benefcio competia JF. Inciso II: causas entre estado estrangeiro ou organismo internacional e municpio ou pessoa domiciliada no pas. O recurso destes processos ir para o STJ. Nessas causas o TRF no 2 instncia ( o STJ). Ver CF art. 105, II.

65 OBS: Existe um princpio do direito internacional que o princpio da imunidade de jurisdio. De acordo com este princpio um estado estrangeiro no se submete jurisdio de outro, salvo se a aceitar. No se pode discutir os atos soberanos de outro Estado. o Ex: mrito da no-concesso de visto. Este princpio mitigado, pois no se aplica quando se tratar de ato praticado pelo Estado estrangeiro como se fosse um particular. o Ex. Obama aluga casa de Freddie e no paga o aluguel. Pode haver ao de despejo contra os EUA, que tramitar na JF; o Ex: acidente de transito com carro da embaixada. o Todavia, mesmo nestes casos, se o Estado estrangeiro no quiser pagar espontaneamente, no h como executar o julgado. Inciso VIII: MS e Habeas Data contra ato de Autoridade Federal. Autoridade federal so funcionrios pblicos federais que so autoridade. o Ex: Superintendente do INSS. So tambm autoridades federais os entes privados que exeram competncia federal (eventual MS contra atos deles de competncia da JF). o Ex: dirigentes de instituio de ensino superior privado (Reitor da catlica). o A JF s tem competncia para os atos de natureza federal destes entes. o S vai para a JF se for MS ou Habeas Data. Se for uma ao ordinria compete justia estadual. Smulas 15 e 60 do TFR Smula 60 do TFR: Compete Justia Federal decidir da admissibilidade de mandado de segurana impetrado contra atos de dirigentes de pessoas jurdicas privadas, ao argumento de estarem agindo

66 por delegao do Poder Pblico Federal. Smula 15 do TFR: Compete Justia Federal julgar Mandado de segurana contra ato que diga respeito ao ensino superior, praticado por dirigente de estabelecimento particular.

c) Funo (inciso X) Executar sentenas estrangeiras e cumprir cartas rogatrias. o A competncia funcional, pouco importando a matria discutida na sentena estrangeira ou carta rogatria. Avulta a caracterstica de que questes internacionais competem justia federal.

______________________________________________________________________ Aula 6 (09 de maro de 2009) TEORIA DA AO 1 Acepes da palavra ao: Constitucional a palavra ao um direito. Processual a palavra ao um ato. Material a palavra ao um direito. 1.1. Acepo Constitucional o Ao como direito de ao, acesso aos tribunais ou acesso justia. o Sentido estudado na aula sobre Jurisdio. O direito de ao : o Fundamental o Autnomo No se confunde com o direito material (direito contra o ru), quando se vai a juzo. o Abstrato Pode servir afirmao de qualquer direito.

67 1.2. Acepo Processual o o ato de agir. o ato de provocar a atividade jurisdicional. o o ato que o exerccio do direito de ir a juzo pelo qual se afirma ter a titularidade de algum direito. Este ato a demanda. a ao em sentido processual. o Ter o direito de ir a juzo no a mesma coisa do ato de ir a juzo. o Ao em sentido processual = demanda o Ao como demanda o principal sentido da palavra ao para o estudo do processo. o A demanda sempre concreta, pois sempre se refere a uma situao especfica. A petio inicial no pode ser em branco. S se pode provocar a atividade jurisdicional levando um problema concreto. o Toda demanda fez referncia a, no mnimo, uma relao jurdica. No mnimo, pois pode fazer relao a vrias relaes. 1.3. Acepo Material o a ao como direito material, de algum contra outrem. o Todos os direitos podem ser chamados de ao, ao em sentido material. CC, art. 195 tem ao contra seus assistentes significa que os incapazes tm direito contra seus assistentes.
CC, art. 195. Os relativamente incapazes e as pessoas jurdicas tm ao contra os seus assistentes ou representantes legais, que derem causa prescrio, ou no a alegarem oportunamente.

o Um direito firmado em juzo a ao em seu sentido material. OBS: no possvel classificar o direito de ao (sentido constitucional), pois ele um s. Estudar a ao estudar o ato. Assim pode-se classificar a demanda (ao em sentido processual). Elementos da relao jurdica:

68 Partes Objeto Fato

OBS:Relao Jurdica: Pessoas vinculadas por um fato a um objeto. *A parte geral do Cdigo Civil dividida em: Pessoas Bens Fatos Jurdicos Elementos da ao: Partes Pedido Causa de pedir *Os Elementos da Ao correspondem aos elementos da relao jurdica discutida. Condies da ao: Legitimidade das partes Possibilidade jurdica do pedido Interesse de agir Elementos da relao jurdica
Partes Objeto Fato

Elementos da ao
Partes Pedido Causa de pedir

Condies da ao
Legitimidade das partes Possibilidade jurdica do pedido Interesse de agir

ELEMENTOS DA AO 1) Pedido Ser estudado adiante (aula de petio inicial).

2) Partes Parte o o o processual o sujeito parcial do contraditrio. mais amplo que o conceito de parte da demanda Inclui qualquer sujeito que esteja no processo com parcialidade. Ex: assistente.

Parte da demanda

69 o So o demandante e o demandado (autor e ru). OBS: pode-se ser parte do processo sem ser parte da demanda. Os assistentes (partes auxiliares) no so partes da demanda, mas so partes do processo, pois agem no processo com parcialidade. OBS: existem sujeitos que no so partes em todo o processo, s sendo partes apenas em alguns incidentes processuais. Ex: Juiz (em geral no parte, porm no incidente de suspeio ele parte). OBS: Qual a diferena entre parte do litgio (ou parte material) X parte processual? O sujeito pode ser parte do processo e no ser parte do litgio. o Ex. MP. Quando o MP pede alimentos para uma criana em face de seu pai, ele o demandante, mas ele no faz parte do litgio. Ele parte em sentido processual, mas no parte em sentido material, pois o conflito no diz respeito a ele. OBS: existe uma expresso criada pela doutrina que parte complexa. Quando um incapaz est em juzo tem que ser representado pelo seu representante. Nesse caso o incapaz parte do litgio e ao seu lado est a parte do processo (representante). Ao par (incapaz + representante) d-se o nome de parte complexa. Igual situao ocorre com a situao da pessoa jurdica e do seu representante. 3) Causa de Pedir DIREITOS

2 HIPTESE NORMATIVA INCIDNCIA 3 FATO JURDICO 1 FATO 4 RELAO JURDICA

5 DEMANDA

DEVERES

DIREO DO TEMPO

70

1. Fato A incidncia d ao fato um sentido jurdico. O fato jurdico tem como conseqncia a criao da relao jurdica, com a criao de direitos e deveres. 2 Hiptese Normativa 3 Fato Jurdico o fato que sofreu a incidncia de uma hiptese normativa. 4 Relao Jurdica Direito que se afirma ter por conseqncia do fato jurdico Conseqncia do fato jurdico. Nela existem pretenses de direitos e deveres. 5 - DEMANDA No ato de demandar deve-se fazer referencia a tudo que aconteceu (1, 2, 3 e 4). Pedido: est na demanda (5). Causa de pedir = fato jurdico (3) + relao jurdica (4) Causa de pedir (7 = 3 + 4) so as afirmaes dos fatos jurdicos (3) e dos fundamentos jurdicos (4) dos pedidos. Fundamentos de fato + fundamentos jurdicos. Causa de pedir = Fato jurdico + direito que se afirma ter por conseqncia do fato jurdico. Fundamento Jurdico Direito que se afirma ter. Fundamento Legal Hiptese normativa (no a causa de pedir).

Exemplos: 1) Acidente de trnsito que gerou um amasso no meu pra-choque e eu quero uma indenizao por isso. Fato jurdico = acidente que gerou amasso do pra-choque. Relao jurdica = o direito que eu afirmo ter por conta do fato jurdico. O direito de ser indenizado Demanda (pedido) = indenizao

2) Contrato feito em erro. Quer-se a anulao do contrato.

71 Fato jurdico = contrato celebrado em erro Relao jurdica = o direito de anular o contrato Demanda (pedido) = pedido de anulao

3) Sentena proferida por juiz corrupto. Quero rescindi-la. Fato jurdico = sentena proferida por juiz corrupto Relao jurdica = direito de rescindir Demanda (pedido) = pedido de resciso

4) A lei 10.100 inconstitucional. Quero propor uma ADI Fato jurdico = a violao da lei 10.100 CRFB/88. Relao jurdica = direito de afastar a vigncia de uma lei inconstitucional. Demanda (pedido) = pedido de inconstitucionalidade

Causa de Pedir = Causa de pedir remota + Causa de pedir prxima CP = CPR + CPP CP = 3 + 4 Assim, 7(3 + 4) = CPR + CPP

OBS: a causa de pedir prxima ou remota em relao ao pedido. Assim, prxima ao pedido a relao jurdica (causa de pedir prxima). Causa de pedir remota o fato jurdico. OBS: Nelson Nery o nico autor que inverte estes conceitos acima. Para ele causa remota o direito e causa prxima o fato. Ele no explica sua inverso. OBS: O Fato jurdico (causa de pedir remota) pode se dividir em: Causa de pedir remota ativa o o fato-ttulo, ou seja, o fato que gera o direito. Causa de pedir remota passiva

72 o o fato que impulsiona a ida ao judicirio. o o fato que gera o interesse de agir. Ex: o inadimplemento do contrato o fato jurdico. O contrato o fato-ttulo, pois do contrato que surge o direito (causa de pedir remota ativa); o inadimplemento o fato que gera a ida ao judicirio (causa de pedir remota passiva). ______________________________________________________________________ Aula 7 (16 de maro de 2009) O nosso CPC adotou a teoria da substanciao da causa de pedir. o A causa de pedir formada pelos fatos e fundamentos jurdicos do pedido (3+4). o Se houver 2 demandas, a causa de pedir de uma demanda s idntica da outra demanda se os nmeros 3 e 4 forem idnticos (causas de pedir prxima e remota sejam idnticas). OBS: Teoria da individualizao da causa de pedir No adotada pelo CPC brasileiro. A causa de pedir apenas a afirmao do direito (apenas 4 causa prxima). o Os fatos so irrelevantes na configurao da causa de pedir.

Ex1: Ao Reivindicatria (devoluo de coisa que dono) Causa de pedir para a Teoria da Individualizao o Direito de propriedade (me d a coisa, pois sou dono) Causa de pedir para a Teoria da Substanciao (CPC) o sou dono (propriedade causa prxima) o Por que sou dono? Porque herdei, comprei, etc (fato jurdico causa remota).

OBS: para a Teoria da Individualizao, para que a causa de pedir seja idntica a outra causa de pedir, basta que o mesmo direito seja discutido em juzo. Ex: ao para anular contrato o Para a Teoria da Substanciao, as causas de pedir das demandas 1 e 2 no so idnticas. o Para a Teoria da Individualizao, as causas de pedir das demandas 1 e 2 so idnticas, pois possuem causa prxima idntica.

73 Fato Jurdico (Causa Remota) Erro Dolo Relao Jurdica (Causa Prxima) Direito de anular. Direito de anular. Pedido Anular o contrato. Anular o contrato.

Demanda 1 Demanda 2

CONDIES DA AO 1 Introduo ao estudo das condies da ao: *Sculo XIX: incio do estudo do direito de ao (direito de ir ao Judicirio para proteger seus direitos). *Existem 2 grandes teorias sobre o direito de ao. a) Teoria Concretista (Chiovenda) Direito de ao o direito a um julgamento favorvel. o S h o direito de ir a juzo, se eu ganhar a causa, ou seja, o direito de ao s existe se o direito material existir (por isso concretista). o A partir desta concepo, surge a idia de Condies da Ao. Condies da ao so condies para um julgamento favorvel. Carncia de ao=improcedncia da ao

OBS: atualmente a concepo concretista apenas histrica, pois no explica: Como algum pode demandar durante 20 anos e depois perder. Em perdendo, o que houve neste perodo de 20 anos se no for um processo? o Afinal, para os concretistas, s haveria processo se houvesse a procedncia da ao. E as aes declaratrias de inexistncia de direito?

b) Teoria Abstrativista Concepo oposta Concretista. Direito de ao o direito jurisdio, o direito deciso do juiz qualquer que seja o seu contedo. o O direito de ao independe da deciso do juiz ser favorvel ou no. o direito uma deciso.

74 OBS: os abstrativistas nem cogitam das condies da ao. No h falar-se em condies da ao. um no-problema, haja vista que eram condies para a obteno de uma deciso favorvel de mrito, requisito essencial para a existncia de direito de ao, consoante a teoria concretista. c) Teoria Mista ou Ecltica a teoria adotada no Brasil (CPC). Direito de ao o o direito a uma deciso de mrito, sendo ela favorvel ou no. Nem qualquer deciso, nem necessariamente favorvel. Condies da ao o So condies para um julgamento de mrito. Ao invs de serem condies para um julgamento favorvel, passam a ser condies para um julgamento de mrito. Se o juiz examinar o mrito h ao. Tira do concretismo a necessidade de apreciao do mrito, mas o resultado desta apreciao pode ser favorvel ou no. Tira do abstrativismo a desnecessidade de obteno do direito material para que haja direito de ao. Carncia de ao o uma deciso que no examina o mrito. Por no ser uma deciso de mrito no faz coisa julgada. o diferente da improcedncia, j que esta uma deciso de mrito e, portanto, faz coisa julgada. Carncia de Ao Deciso que no examina o mrito. No faz coisa julgada. Improcedncia da Ao Deciso de mrito. Faz coisa julgada.

OBS1: Quem desenvolveu a Concepo Mista foi Liebman. Enrico Tlio Liebman o Italiano judeu que saiu na dcada de 1930 da Itlia e veio para o Brasil (fugindo do Holocausto), e que lecionou na USP. Entre seus alunos estavam: Alfredo Buzaid, Moacir Amaral Santos e Cndido Dinamarco.

75 OBS2: Por meio de Alfredo Buzaid, na poca Ministro da Justia brasileiro (1973), a concepo mista foi a adotada pelo CPC (em tributo a Liebman). OBS3: Hoje s o Brasil (nem a Itlia) adota a Teoria Ecltica. Crticas teoria ecltica: 1) Se s h ao se houver deciso de mrito, se no h deciso de mrito, o que h? Ex. ao que passa 20 anos e extinta se resoluo de mrito. Liebman no explica. 2) Crtica lgica No processo s h 2 grandes grupos de questes que o juiz pode examinar: questes processuais e questes de mrito (decidir se o processo vlido e decidir se acolhe ou no o pedido). o No h uma outra opo. Ou de mrito ou a deciso no avaliou o mrito da causa. o Aplica-se o princpio da lgica (princpio do terceiro excludo), que diz que no h uma terceira alternativa. Ou mrito ou no mrito. Liebman diz que o juiz examina 3 tipos de questo: questes de mrito, os pressupostos processuais e as condies da ao (trinmio das questes). o Para Didier, Liebman diz que so 3 questes, mas s h 2 lugares (questes processuais e questes de mrito). Assim, Liebman inclui pressupostos processuais e condies da ao como questes processuais. Para Liebman, pressupostos processuais e condies da ao so inseparveis. o Por isso h que diga que as condies da ao uma categoria hbrida por estar na diviso das questes processuais e das questes de mrito. Isto no possvel, pois at Candido Dinamarco (maior discpulo de Liebman vivo no Brasil) prefere no usar este trinmio, falando somente em Pressupostos Processuais e Mrito. Liebman Trinmio das Questes Questes de processuais 1) Pressupostos Processuais 2) Condies da ao 3) Questes de mrito

OBS: para Didier, as condies da ao configuram categoria intil.

76 3) A extrema dificuldade, ou at mesmo a impossibilidade de se separar o exame das condies da ao e do mrito da causa. Ex: s quem pode propor ao possessria o possuidor. Caso o juiz verifique que o autor no possuidor o processo deve ser extinto sem exame do mrito ou caso de improcedncia? o Liebman diz que caso de carncia de ao. o Assim, o que seria um caso de improcedncia? Por qual motivo no deveria o juiz dar a proteo possessria? *STJ: EResp 160.850 (embargos de divergncia no REsp)
PROCESSO CIVIL. AO CIVIL PBLICA. EXTINO. ILEGITIMIDADE PASSIVA. REPETIO DA AO. PRELIMINAR DE COISA JULGADA. REGULARIZAO DA FALTA DE CONDIO DA AO. NECESSIDADE. EXEGESE DO ART. 268, CPC. EMBARGOS DE DIVERGNCIA CONHECIDOS MAS DESACOLHIDOS. I - A coisa julgada material somente se d quando apreciado e decidido o mrito da causa. II - A extino do processo sem julgamento de mrito, por falta de legitimidade ad causam, no passvel de formar coisa julgada material, mas sim coisa julgada formal, que impede a discusso da questo no mesmo processo e no em outro. Isso quer dizer que no se pode excluir, prima facie, a possibilidade de o autor repropor a ao, contanto que sane a falta da condio anteriormente ausente. III - Tendo sido o processo extinto por falta de legitimidade do ru, no se permite ao autor repetir a petio inicial sem indicar a parte legtima, por fora da precluso consumativa, prevista nos arts. 471 e 473, CPC, que impede rediscutir questo j decidida.

O caso versava sobre uma demanda proposta a qual o Juiz extinguiu por ilegitimidade passiva (carncia de ao). o Como no houvesse coisa julgada, o autor reprops a ao. Uma nova demanda foi proposta e o ru contestou dizendo ser parte ilegtima, tendo em vista o julgamento anterior que fizera coisa julgada. Recurso para o TJ (no aceito) Recurso para o STJ, que diz: o Extino por carncia de ao no deciso de mrito e, portanto, no h coisa julgada e a ao pode ser reproposta. o A ao pode ser reproposta, desde que contra a parte certa. (na prtica impede a repropositura contra parte ilegtima)

*O EREsp 160.850 demonstra bem a confuso existente em relao ao pensamento de Liebman. OBS: Para Didier toda deciso de carncia de ao deciso de improcedncia? Carncia nos casos de ilegitimidade ordinria e impossibilidade jurdica do pedido so decises de mrito.

77 Carncia de ao por falta de interesse de agir ou ilegitimidade extraordinria no so decises de mrito. Carncia de Ao Deciso de Mrito Deciso processuais ilegitimidade ordinria interesse de agir impossibilidade jurdica do ilegitimidade extraordinria pedido

OBS: o CPC adotou a posio de Liebman, desta forma a posio a ser defendida numa questo objetiva, mas numa questo dissertativa deve-se expor a posio de Liebman e tambm as crticas essa concepo. IMPORTANTE Para Liebman a verificao do preenchimento das condies da ao pode se dar a qualquer momento, podendo o juiz inclusive produzir provas sobre o assunto. o Seria possvel produzir prova para saber se a parte legtima. o Seriam questes to importantes que podem ser objeto de prova a qualquer tempo. o Esta concepo foi adotada pelo CPC, s que ela est sendo muito questionada de um jeito ainda mais vigoroso. o Na doutrina, Didier chega a dizer que ela est superada (inclusive na USP). o Na jurisprudncia comea a ser superada, mas ainda no foi totalmente superada ainda. H uma teoria que muda este pensamento de Liebman. o a Teoria da Assero ou Teoria da Prospettazione ou Teoria da Verificao In Statu Assertionis De acordo com esta teoria a verificao das condies da ao deve ser feita apenas luz do que foi afirmado pelo demandante ou pelo demandado (e s a partir do que eles disseram). Assero=confirmao da alegao Basta examinar o que foi dito pelas partes para verificar se as condies foram preenchidas. Se o juiz precisar de prova para verificar se a assero verdadeira ou no o problema de mrito. Para esta teoria no se produz prova sobre as condies da ao.

78 A verificao das condies da ao independe de prova. Ela feita apenas pelo que foi afirmado (pelo demandante ou pelo demandado).

Ex1: Freddie pede alimentos em face de Pablo (so apenas amigos). Teoria de Liebman: h carncia de ao. Teoria da Assero: h deciso de mrito, pois h necessidade de prova alm das afirmaes do demandante. Ex2: Freddie afirma ser amigo de Pablo e pede alimentos em face de Pablo. Para Freddie (posio minoritria), um caso clssico de Teoria da Assero, pois da simples leitura da Petio Inicial o Juiz no v as condies da ao amizade no gera alimentos. Se da simples leitura j se verifica o no preenchimento das condies da ao o caso de improcedncia manifesta e no de carncia da ao. A teoria da assero a mais adotada na doutrina.

LEGITIMIDADE AD CAUSAM 1 Conceito Trata-se da aptido atribuda a um sujeito para conduzir um processo em que se discuta uma determinada relao jurdica. S se pode aferir a legitimidade analisando a relao discutida. o Para saber se algum parte legtima ou no preciso analisar a relao jurdica discutida. Algum pode ser parte legtima para uns processos e no para outros.

2 Classificao: 2.1. Legitimao Exclusiva x Legitimao Concorrente Legitimao exclusiva o aquela que atribuda a apenas um sujeito.

79 o S um sujeito pode discutir em juzo determinada relao jurdica. o a regra. Legitimao concorrente ou co-legitimao o A lei atribui a mais de um sujeito a aptido para conduzir o processo. o H mais de um legitimado para discutir em juzo determinada relao jurdica. o Ex: condminos; credores solidrios; ADI.

*Saber o que legitimao concorrente indispensvel para compreender o que litisconsrcio unitrio. 2.2. Legitimao Ordinria X Legitimao Extraordinria: Legitimao ordinria o Algum est em juzo em nome prprio defendendo os prprios interesses. o H uma coincidncia entre o legitimado e o titular da relao discutida. o a regra. Legitimao extraordinria o Algum em nome prprio est em juzo defendendo interesse alheio. o O sujeito tem autorizao pra discutir direito que no lhe pertence. o No h a coincidncia entre o legitimado e o titular da relao discutida.

OBS1: h casos em que o sujeito est em juzo atuando em nome prprio para defender interesse prprio e alheio simultaneamente. Ex: o caso do condmino que est em juzo defendendo o seu bem, mas o bem no s dele. Ele atua em nome prprio (legitimado ordinrio) e em nome alheio (legitimado extraordinrio). Ex: credores solidrios. OBS2: de um modo geral, a doutrina costuma referir-se legitimao extraordinria com o nome substituio processual. Substituio processual e legitimao extraordinria acabam sendo tratadas como sinnimos. Isso a regra. Porm, h uma parcela da doutrina (pequena e relevante) que distingue substituio processual de legitimao extraordinria. Distingue da seguinte maneira: Para estes autores, s se pode falar em substituio processual se o legitimado extraordinrio estiver sozinho em juzo na defesa dos interesses do titular do direito. Se ele est sozinho

80 defendendo interesse de outrem estar substituindo o interesse de outra pessoa, agindo no seu lugar. Para eles a substituio processual uma espcie de legitimao extraordinria. Se o legitimado extraordinrio estiver em litisconsrcio com o legitimado ordinrio no se poderia falar em substituio processual, exatamente por que um este ao lado do outro. Seria apenas um legitimado extraordinrio (mas no haveria substituio processual). Esta distino no de grande importncia, salvo no Rio de Janeiro (Barbosa Moreira).

OBS3: preciso distinguir substituio processual de sucesso processual. Na sucesso processual h uma troca de partes no processo, sai uma parte e entra a outra (sucesso). Ex: o ru morre e o esplio entra no lugar (mudana). OBS4: preciso distinguir substituio processual de representao processual. Na representao algum est no processo agindo em nome alheio defendendo interesse alheio. O representante processual no parte. Ele apenas representante da parte, agindo em nome alheio. Ex: ao de alimentos na qual o menor (autor) representado pela sua me (representante) Criana, neste ato representada por sua me. OBS5: Caractersticas da legitimao extraordinria: 1) Deriva da lei S a lei pode atribuir a algum legitimao extraordinria. Lei aqui em sentido amplo (direito). No existe legitimao extraordinria negocial, logo um sujeito no pode se tornar legitimado extraordinrio por conta de um contrato (CPC, art. 6).
Art. 6o Ningum poder pleitear, em nome prprio, direito alheio, salvo quando autorizado por lei.

2) O legitimado extraordinrio parte Se ele a parte ele arca com custas, ele vai puder se punido por litigncia de m-f. em relao a ele (substituto processual) que se vai examinar competncia em razo da pessoa (eventual competncia em relao a pessoa vai ser averiguada em relao ao substituto processual). 3) A extino por ilegitimidade extraordinria no uma deciso de mrito. Ao afirmar que a parte no tem legitimao extraordinria o juiz no examina o direito, apenas afirma que ele no tem legitimao.

81 H uma tendncia legislativa e doutrinria de evitar a extino por ilegitimidade extraordinria. o Muito mais adequado estimular a sucesso processual, intimando-se a parte legitimada para que prossiga na ao. Ex: nas aes coletivas no se extingue por ilegitimidade, procedendo-se sucesso processual (troca do autor por outro legitimado).

4) A coisa julgada proveniente de um processo conduzido por um substituto processual atinge o substitudo (para beneficiar ou prejudicar), sendo uma exceo regra de que a coisa julgada no atinge terceiros. A coisa julgada pode atingir o terceiro neste caso. Se o legislador permite que algum tenha a aptido para discutir o direito de um terceiro, esta autorizao seria intil se a deciso no atingisse o substitudo. Seria uma quebra da confiana. Para minimizar esta caracterstica o juiz poder notificar o susbstitudo de que h algum em sua substituio. H casos em que o subtituto no afeta os substitudos. o Ex: Credor solidrio que vai cobrar e perde no prejudica os outros (CC art. 274).
Art. 274. O julgamento contrrio a um dos credores solidrios no atinge os demais; o julgamento favorvel aproveita-lhes, a menos que se funde em exceo pessoal ao credor que o obteve.

INTERESSE DE AGIR examinado em 2 dimenses: utilidade e necessidade do processo. Primeiramente, verifica-se se h utilidade do processo. (verificar se o processo til). o Processo til o processo que pode propiciar algum proveito para o demandante. o Ex: MS para prosseguir num concurso e o candidato reprovado na fase seguinte. O MS perde o objeto, pois no mais poder levar a um resultado til. o Ex: quando h perda do objeto, h perda de utilidade. Em segundo lugar, verifica-se a necessidade do processo. (se o processo necessrio a obteno daquele proveito). o No basta demonstrar que o processo proveitoso, til. o preciso demonstrar que apenas o processo pode levar aquele proveito.

82 o aqui que fica o caso da necessidade da esgotamento da via administrativa para propor a ao. o Tambm surge o tema da ao necessria. Existem determinados direitos que somente podem ser exercitados em juzo. Como so direitos que s podem ser exercitados em juzo a ida a juzo ser sempre necessria, pois no h outra possibilidade que no no judicirio. Nestes casos no se discute a necessidade, pois ela presumida. Toda ao necessria constitutiva. Ex: ao de falncia; ao de interdio; rescisria de sentena; excluso de herdeiro; anulatria de contrato. OBS: h uma corrente doutrinria muito forte em SP que defende a existncia e uma terceira dimenso do interesse de agir, chamada de Adequao. Alm da necessidade e utilidade preciso que haja adequao da via eleita. preciso que se escolha a via processual adequada aos seus propsitos. A escolha inadequada da via processual geraria carncia de ao por falta de interesse. o Ex1: MS que demanda percia. Se o caso de percia no cabe MS. O MS uma via inadequada; o Ex2: Execuo sem ttulo. a extino do processo por inadequao da via eleita (tem que usar ao de cobrana). *Didier no concorda com esta corrente, pois a escolha inadequada da via no tem relao com o interesse de agir, pois o juiz pode corrigir a via, no sendo razovel considerar como consertvel o interesse de agir. POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO 1 Conceito o O pedido juridicamente possvel quando, em tese, puder ser acolhido pelo juiz. o Atualmente, tal condio desprezada, por ser impossvel separ-la do mrito da causa. o Ex: se o juiz disser que o pedido juridicamente impossvel, ele est dizendo que no tem como acolher o pedido.(pedido juridicamente impossvel=pedido noacolhido)

83 o Liebman em usava como exemplo a impossibilidade do pedido de divrcio na Itlia. Porm, ao ser editada a lei do divrcio naquele pais ele retirou do seu livro na edio de 1973 o captulo sobre esta condio e passou a afirmar que s existiam 2 condies da ao. o Neste perodo, o CPC estava sendo elaborado com base na antiga edio do livro de Liebman. Assim a possibilidade jurdica do pedido s existe no Brasil. Pois at seu criador j no mais a adotava na poca da elaborao do CPC. o Ver art. 3 e art. 267, VI do CPC. o O art. 3 s prev 2 condies da ao pois a traduo do cdigo italiano. o J o art. 267 foi criado no Brasil, no tendo sido compatibilizado com o art. 3.
Art. 3o Para propor ou contestar ao necessrio ter interesse e legitimidade. Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: Vl - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual;

*Dinamarco (discpulo de Liebman) defende que a Possibilidade Jurdica do Pedido tem que ser estendida, pois no se pode falar apenas de possibilidade jurdica do pedido sendo preciso estend-la a todos os elementos da demanda, inclusive a causa de pedir. o Dinamarco opta pela expresso possibilidade jurdica da demanda ao invs de possibilidade jurdica do pedido, pois ele quer examinar todos os elementos da demanda. o Ex: para ele cobrana de dvida de jogo a causa de pedir que seria juridicamente impossvel e no o pedido (o pedido vlido). o causa de pedir juridicamente impossvel e no pedido impossvel. ______________________________________________________________________ Aula 8 (30 de maro de 2009) CLASSIFICAO DAS AES 1) De acordo com a causa de pedir prxima (de acordo com o direito afirmado): Aes reais o Aes que afirmam direitos reais. Aes pessoais

84 o Aes que afirmam direitos pessoais. *Ao reipersecutria: uma ao em que se busca a entrega de uma coisa (ao para perseguir a coisa). Uma ao reipersecutria pode ser real ou pessoal. Pode-se pretender a entrega da coisa fundada em direito pessoal ou direito real. 2) De acordo com o objeto do pedido: Aes mobilirias (objeto mvel) Aes imobilirias (objeto imvel)

*Uma ao imobiliria pode ser real ou pessoal. Uma ao que pretenda um imvel pode ser real ou pessoal. No se pode achar que toda ao imobiliria real. Ex. ao de despejo uma ao pessoal, pois se funda num contrato de locao ( ao pessoal e imobiliria). OBS: Aes dplices A designao ao dplice possui 2 sentidos. o Ambos corretos e utilizados pela doutrina. o Eles podem ser usados indistintamente no concurso. o 1 sentido de ao dplice (sentido processual de ao dplice): H ao dplice e sentido processual quando a lei permite que o ru formule uma demanda contra o autor dentro da contestao. Neste sentido ao dplice igual a pedido contraposto, ou seja, pedido contraposto o sentido processual da ao dplice. As aes de procedimento sumrio de juizados especiais so dplices. Ex: juizados especiais cveis; procedimento sumrio. o 2 sentido de ao dplice (sentido material de ao dplice): A ao ser dplice em sentido material a depender do tipo de direito discutido em juzo. A ao dplice em sentido material no uma tcnica como ocorre com a ao dplice em sentido processual. Aqui uma caracterstica do direito material discutido.

85 um fenmeno do direito material que repercute no processo quando se leva a juzo um direito com essa caracterstica. Na ao dplice em sentido material, a defesa do ru que nega a pretenso do autor , ao mesmo tempo um, contra ataque. O ru ao se defender est a um s tempo se defendendo e contra atacando. A mesma conduta de defesa significa tambm contra ataque. A mesma conduta tem 2 sentidos, por isso dplice. A ao dplice material um cabo de guerra. Ex1: oferta de alimentos (o devedor-autor vai a juzo oferecendo alimentos, o ru-credor, se defende pedindo mais dinheiro). Ex2: ao declaratria positiva (a defesa do ru afirmar que a relao no existe o ru pede a declarao contrria ao pedido do autor). As aes meramente declaratrias so dplices. Ex3: Ao de consignao e pagamento (devedor autor oferece quantia e o credor-ru se defende dizendo que a quantia insuficiente).

* Questes de prova a) O que ao dplice? D exemplos. Tem que falar dos dois sentidos de aes dplices (material e processual). b) Cabe tutela antecipada em ao dplice? Dizer o que ao dplice em ambos os sentidos e examinar a tutela antecipada em cada sentido. OBS: Tem um texto sobre aes dplice complementares) texto de Juliana Demarchi. (livro leituras

3) De acordo com o tipo de tutela jurisdicional almejado: Ao de conhecimento: pretende-se o reconhecimento de um direito. Ao cautelar: pretende-se a proteo de um direito. Ao de execuo: pretende-se a efetivao de um direito.

86 OBS: uma diviso clssica ou tradicional que pressupe uma pureza das aes, ou seja, que se v a juzo apenas para buscar aquele propsito especfico. Ocorre que atualmente uma caracterstica do nosso sistema o sincretismo processual, h uma tendncia (para Didier irreversvel) de que as aes sejam sincrticas, ou seja, que as aes misturem as diversas espcies de tutela jurisprudencial (sirvam a mais de um propsito) demanda sincrtica. 4) Ao condenatria/Ao mandamental/Ao constitutiva/Ao executiva em sentido amplo/Ao meramente declaratria OBS: Existe uma classificao dos direitos que dividem os direitos a uma prestao e direitos potestativos. a diviso tradicional ou clssica. *Direitos a uma prestao a) Os direitos a uma prestao so um poder de exigir o cumprimento de uma prestao (conduta). A prestao sempre uma conduta de fazer, de no-fazer ou de dar. De um lado h a pretenso (lado ativo) e do outro a prestao (lado passivo). O direito a uma prestao mais famoso o direito das obrigaes. o Embora obrigao seja o exemplo mais tpico, h outros direitos a uma prestao que no obrigacionais, como, por exemplo, os direitos fundamentais (decorrem de um vnculo jurdico-poltico com o Estado). b) Somente os direitos a uma prestao podem ser inadimplidos ou lesados. Inadimplemento e leso pressupem uma conduta devida. o O inadimplente aquele que no cumpre uma obrigao. o S se pode falar em inadimplemento ou leso quando se falar em direito a uma prestao. c) Prescrio a perda ou ineficcia de uma pretenso. um instituto exclusivamente relacionado aos direitos a uma prestao. CC/02, art. 189.
Art. 189. Violado o direito, nasce para o titular a pretenso, a qual se extingue, pela prescrio, nos prazos a que aludem os arts. 205 e 206.

d) Os direitos a uma prestao s se efetivam materialmente

87 Assim, exigem que uma conduta material seja cumprida, exigem para sua efetivao a prtica de atos materiais. o Ex: que o dinheiro seja entregue, que se faa algo, que no se faa algo. Essa efetivao material se d como regra, pelo cumprimento. O cumprimento o adimplemento espontneo da prestao. Se o sujeito no cumpre espontaneamente a prestao preciso que se busque a execuo.

OBS: Cumprimento Espontneo: adimplemento Forado: execuo e) Executar cumprir foradamente uma prestao. Falar de execuo falar de direito a uma prestao. S se executa direitos a uma prestao. o por isso que a execuo no CPC se divide em fazer, nofazer, quantia e entrega de coisa. o por isso que o art. 580 do CPC exige o inadimplemento de uma prestao.
Art. 580. A execuo pode ser instaurada caso o devedor no satisfaa a obrigao certa, lquida e exigvel, consubstanciada em ttulo executivo.

OBS: Prescrio, inadimplemento, leso e pretenso so institutos correlatos. por isso que o art. 617 regula que a execuo interrompe a prescrio.
Art. 617. A propositura da execuo, deferida pelo juiz, interrompe a prescrio, mas a citao do devedor deve ser feita com observncia do disposto no art. 219.

A execuo pode fundar-se em ttulo judicial ou em ttulo extrajudicial. Toda execuo pressupe um ttulo executivo (deciso judicial ou negcio jurdico). Uma execuo pode ocorrer como fase de um processo ou ela pode ser objeto de um processo autnomo. o A execuo pode ocorrer em face de um processo sincrtico (que tem como objetivo tambm o de executar) ou a execuo pode ser objeto de um processo autnomo instaurado s para isso. o No se pode achar que a execuo (enquanto fase) no execuo.

88 Os ttulos judiciais so executados pela execuo como fase do processo. O processo autnomo de execuo ficou reservado quase que exclusivamente para os ttulos extrajudiciais.

OBS: No se pode falar que a execuo de sentena no execuo. Toda execuo se realiza em um processo. Ou em um processo sincrtico, ou em um processo autnomo. No h execuo sem processo. A execuo tambm pode ser divida em execuo direta e execuo indireta. o Execuo direta O estado faz pelo devedor, o estado cumpre o que o devedor deveria ter feito O estado se sub-roga na posio do devedor (a sua custa). A execuo direta a execuo por excelncia. Ela est to relacionada com a execuo que h autores que entendem que a execuo apenas a direta, no fazendo distino entre execuo direta e execuo indireta (a doutrina italiana no faz essa distino). execuo mais violenta, visvel, e a mais cara, pois exige todo um aparato para garanti-la. Ex1: o sujeito tinha que demolir um muro e no o fez o Estado derruba o muro pelo devedor. Ex2: Outro exemplo quando o sujeito no paga determinada quantia e o estado em seu lugar toma um bem de sua propriedade e vende para quitar aquela quantia. o Execuo indireta O Estado pressiona o devedor a cumprir a prestao devida (presso psicolgica). O Estado se vale do seu poder simblico de Estado para fazer presso sobre a mente do devedor. A execuo indireta uma execuo que pretende que o devedor colabore. Ela fora a colaborao do devedor. A execuo indireta invisvel. uma forma mais barata de execuo, pois o estado no precisa de nada. Tem sido muito estimulada nos ltimos tempos, por ser muito efetiva. A execuo indireta se d sob presso psicolgica que pode ser por medo ou recompensa.

89 Ex: multa, priso civil; se o devedor cumprir a prestao ter um abatimento. O art. 652-A, pargrafo nico do CPC caso de execuo indireta com a oferta de uma recompensa. o Nestes casos fala-se em sano premial, que um prmio que serve como recompensa ao cumprimento da obrigao.
Art. 652-A. Ao despachar a inicial, o juiz fixar, de plano, os honorrios de advogado a serem pagos pelo executado (art. 20, 4o). Pargrafo nico. No caso de integral pagamento no prazo de 3 (trs) dias, a verba honorria ser reduzida pela metade.

OBS: sempre que se vai ao judicirio pleiteando o reconhecimento de um direito a uma prestao h uma ao de prestao. *4 momentos histricos da ao de prestao: 1973: a regra era a de que as aes de prestao no eram sincrticas. o Significa que a ao de prestao servia apenas para reconhecer o direito a uma prestao. Para efetivar esse direito a uma prestao, seria necessrio outro processo com esse objetivo. As aes de prestao apenas reconheciam a existncia de um direito. As aes de prestao eram aes de puro conhecimento. Nessa poca havia uma diviso clara entre cognio e execuo. A essas aes de prestao de puro conhecimento dava-se o nome de ao condenatria. Havia excees. Havia exemplos de ao de prestao sincrtica. Ao de prestao em que o sujeito poderia ter o reconhecimento e a efetivao do seu direito em um processo s (eram excepcionais). Apenas alguns procedimentos especiais tinham essa caracterstica (ex: MS; aes possessrias). Essas aes de prestaes sincrticas eram chamadas de mandamentais ou executivas em sentido amplo. A distino entre elas se dava pela tcnica de execuo. o Se a execuo fosse indireta era ao mandamental.

90 o Se a execuo fosse direta seria ao executiva em sentido amplo. Entre mandamentais e executivas em sentido amplo havia 2 pontos em comum: ambas era aes de prestao e ambas eram sincrticas. OBS: Condenatria, mandamental e executiva assemelhavam-se por ser aes de prestao e diferenciavam-se, pois as 2 ltimas eram sincrticas. A maior parte da doutrina que dizia que todas as aes prestacionais eram condenatrias. 1994: houve uma grande reforma processual. O legislador transformou todas as aes de prestao de fazer e no-fazer em sincrticas. o O sincretismo processual, que era excepcional, virou regra em relao s aes de fazer e no-fazer. o Uma parcela da doutrina comeou a dizer que como toda ao de fazer e no-fazer eram sincrticas, no existia mais ao condenatria de fazer e no-fazer, pois a ao condenatria era tida por no sincrtica. o Falava-se que no era possvel falar em ao de condenao de obrigao de fazer ou no-fazer. Afirmava-se que era preciso utilizar outro nome que no condenar.

OBS: a mesma corrente de 1973 (que afirmava serem todas as aes condenatrias) continua com a mesma crtica. Doutrina de SP Todas as aes condenatrias. Doutrina de RS so Diviso em 3: condenatrias, mandamental e executiva.

2002: o legislador sincretizou todas as aes para entrega de coisa. A polmica ganhou nova fora, e comearam a dizer que no h mais condenatria para entrega de coisa, j que eram todas sincrticas. No art. 287 do CPC, o legislador tirou a palavra condenao do seu texto.
Art. 287. Se o autor pedir a condenao do ru a abster-se da prtica de algum ato, a tolerar alguma atividade, ou a prestar fato que no possa ser realizado por terceiro, constar da petio inicial a cominao da pena pecuniria para o caso de descumprimento da sentena (arts. 644 e 645).

91
Art. 287. Se o autor pedir que seja imposta ao ru a absteno da prtica de algum ato, tolerar alguma atividade, prestar ato ou entregar coisa, poder requerer cominao de pena pecuniria para o caso de descumprimento da sentena ou da deciso antecipatria de tutela (arts. 461, 4o, e 461-A).(Redao dada pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)

2005: sincretizaram as aes pecunirias. Ou seja, todas as aes de prestao passaram a ser sincrticas. Esse o perodo que vivemos. OBS: Hoje existe 3 correntes que tentam explicar essa questo: Trinria Quaternria Quinria

a) Corrente Trinria: Todas as aes so condenatrias. Se a ao de prestao ela condenatria. o Existem 3 aes: condenatria, constitutiva e declaratria. o Ao Condenatria sinnima de ao de prestao. o Mandamental e executiva so espcies de condenatria. Mandamental: execuo indireta Executiva: execuo direta o a corrente majoritria. b) Corrente Quaternria: tem que excluir as aes condenatrias. Para eles no existe ao condenatria, pois se todas so sincrticas no h que se falar em condenatria. A ao pode ser mandamental, declaratria, constitutiva e executiva (Ada Pellegrini Grinover). c) Corrente Quinria: defende a existncia de uma distino entre estas aes. Para seus adeptos preciso distinguir as demandas em 5. O problema saber como distinguir. principalmente difundida no RS. o O principal responsvel pela sua defesa atualmente Carlos Alberto Alvaro de Oliveira. Para ele a classificao ainda se justifica, mas ele deu uma arrumao. Ao condenatria a ao de prestao por quantia. Ao mandamental ao de prestao de fazer ou no-fazer. Ao executiva em sentido amplo ao de prestao para entrega de coisa.

92 Para ele o tipo de ao varia de acordo com o tipo de prestao.

OBS: Didier no concorda por 2 razes: A execuo direta ou indireta. No h um terceiro tipo de execuo (mandamental e executiva), no explicando a condenatria; Tambm no explica o que ocorre na ao de alimentos (pague, sob pena de priso) que uma deciso mandamental para entregar quantia; na entrega de coisa sob pena de multa (mandamental para entrega de coisa). Direitos Potestativos o poder conferido a algum de alterar, extinguir ou criar situaes jurdicas na rbita de outra pessoa. Direito de interferir na situao jurdica de outra pessoa. O mundo jurdico no se confunde com o mundo dos fatos. o Mundo dos fatos o mundo da vida. o O mundo jurdico um mundo ideal, criado pela mente humana. o Uma coisa o fato e outra coisa a situao jurdica. Ex: demente (fato) X incapaz (situao jurdica) O direito potestativo se efetiva juridicamente e no no mundo dos fatos. Os direitos potestativos no se efetivam materialmente. No h conduta correlata ao direito potestativo. o Por isso no se pode falar em inadimplemento de direito potestativo. o O direito potestativo no pode ser lesado, no pode ser inadimplido, pois no h prestao devida. o Os direitos potestativos podem decair, fala-se em decadncia de direitos potestativos, mas nunca prescrio de direitos potestativos. o No h execuo de direitos potestativos. H uma frase da doutrina que diz que os direitos potestativos se efetivam pelo verbo. Significa que apenas uma palavra do juiz pode efetivar o direito potestativo. No precisa de ato material nenhum. o Ex: interdite o rapaz; dissolva a sociedade. Se algum vai ao judicirio e alega direito potestativo se vale de uma ao constitutiva. o Ao constitutiva a ao na qual se afirma um direito potestativo.

93 o Por isso se fala que a ao constitutiva a que serve para criar, alterar ou extinguir situaes jurdicas. o A ao constitutiva se sujeita a prazo decadencial, pois se refere a direitos potestativos. No significa que toda ao constitutiva se sujeito a prazo. Todavia, se houver prazo, ele ser decadencial. Pode ser que no exista prazo para a ao constitutiva. Ex: ao de separao judicial. Sentena constitutiva no se sujeita execuo, pois no h o que executar. o Direito potestativo no se excuta, pois no h prestao envolvida. A doutrina costuma dizer que as aes constitutivas no tm eficcia retroativa. o Ou seja, s produziriam efeitos ex nunc (regra geral). o Porm, nada impede que existam aes retroativas que tenham eficcia ex tunc. o Embora regra seja de que elas no retroajam nada impede que exista o contrrio (art. 182 do CC). A ao anulatria ao constitutiva com eficcia retroativa. Outros exemplos: ao rescisria de sentena; ao de resoluo do contrato; ao de excluso de herdeiro.
Art. 182. Anulado o negcio jurdico, restituir-se-o as partes ao estado em que antes dele se achavam, e, no sendo possvel restitu-las, sero indenizadas com o equivalente.

*5 polmicas: 1) Ao de interdio o Para Didier, uma ao constitutiva para tirar a capacidade do sujeito. o Sucede que alguns civilistas escrevem em seus livros que a ao de interdio uma ao declaratria (declarar a incapacidade preexistente). o Assim em provas de civil esta poder ser uma corrente a ser adotada. OBS: no mbito do processo pacfico ser a ao de interdio uma ao constitutiva.

94 2) Ao de falncia o Muitos comercialistas colocam a ao de falncia como ao declaratria de falncia. o um erro grave, pois o judicirio decreta a falncia do sujeito (quebra o sujeito), tirando o empresrio da administrao do seu negcio. o No caso de declarao, mas sim de constituio da falncia. 3) Ao de nulidade de negcio o Muitos civilistas colocam como ponto distintivo entre anulabilidade e nulidade o fato da anulabilidade gerar ao constitutiva e nulidade ao declaratria. o Para Didier isso est errado, pois invalidar desfazer um ato porque ele tem um defeito. o Nulidade: defeito mais grave o Anulabilidade: defeito menos grave o Se se desfaz um ato como pode a ao ser declaratria? 4) ADI o Para muitos constitucionalistas a ADI uma ao declaratria. o Didier contrario a essa tese, pois a ADI seria constitutiva (minoria). o O STF quando julga uma ADI retira a lei do sistema. o Tanto no seria declaratria, que possvel fazer a modulao dos efeitos da ADI. 5) Ao de investigao de paternidade o Sempre foi considerada como uma ao declaratria. o Ocorre que ultimamente isso tem sido questionado em face da existncia da paternidade afetiva, no nascendo a paternidade apenas do vinculo biolgico. o Comea-se a encarar a ao de paternidade para tornar algum pai. o Seria a possibilidade de diferenciar o pai e o genitor. Genitor: questo biolgica Pai: questo afetiva (jurdica) o Tambm o caso de inseminao artificial com smen de terceiro. ______________________________________________________________________ Aula 9 (06 de abril de 2009) AO MERAMENTE DECLARATRIA Busca a declarao de existncia, inexistncia ou modo de ser de uma relao jurdica.

95 OBS1: o CPC prev a ao declaratria para existncia ou inexistncia de relao jurdica. Didier acrescentou modo de ser. um acrscimo que a doutrina faz. como a relao jurdica se estrutura. por isso que existe a smula 181 do STJ. Smula 181 do STJ: admissvel ao declaratria, visando a obter certeza quanto exata interpretao de clusula contratual. OBS2: de acordo com o conceito acima, no cabe ao meramente declaratria de um fato. No se pode ir ao judicirio para pedir que o juiz declare o mero acontecimento de um fato. Tem que ser de relao jurdica e no de fato. Todavia, h uma exceo. H ao meramente declaratria de autenticidade ou falsidade de documento ( o nico caso de ao meramente declaratria de fato) - Art. 4, caput do CPC.
Art. 4o O interesse do autor pode limitar-se declarao: I - da existncia ou da inexistncia de relao jurdica; II - da autenticidade ou falsidade de documento.

OBS3: h uma frase doutrinria muito difundida que afirma: o poder judicirio no rgo consultor. No se pode ir ao judicirio para fazer apenas uma consulta. No cabe ao declaratria para que se declare a mera soluo jurdica para um caso concreto. H, porm, uma exceo (que no interessa ao processo civil). Exceo o caso da justia eleitoral que tem tambm uma funo consultiva. Isso ocorre porque a justia eleitoral tem papel administrativo de consultor e fiscalizador das eleies. OBS4: exemplos de aes meramente declaratrias: Ao de usucapio; Ao de consignao em pagamento; Ao declaratria de constitucionalidade (ADC); Ao de reconhecimento de unio estvel; Ao para declarar a inexistncia de relao jurdica tributria; OBS5: o objetivo da ao meramente declaratria dar certeza jurdica. O que se quer apenas a certificao. Na ao constitutiva quer-se a certificao, mas tambm a efetivao do direito potestativo. Na condenatria quer-se a certificao e a efetivao de um direito a uma prestao. Na declaratria quer-se apenas a certificao de uma situao jurdica. o exatamente por isso, que as aes meramente declaratrias so imprescritveis, pois por elas no se

96 pretende efetivar direito algum, mas apenas certificar direitos. O PARGRAFO NICO DO ART. 4 DO CPC
Art. 4, Pargrafo nico. admissvel a ao declaratria, ainda que tenha ocorrido a violao do direito.

Somente direitos a uma prestao podem ser violados. Quando se fala que ainda que tenha ocorrido a violao de um direito significa que houve direito a uma prestao. o A ao neste caso deveria ser uma ao condenatria. Porm, neste pargrafo, o CPC autoriza a parte propor uma ao meramente declaratria de um direito j exigvel. De um direito que j podia ter sido objeto de uma ao condenatria. o uma situao estranha, pois o sujeito proporia uma ao declaratria quando poderia propor uma ao condenatria. Didier fala que seria um dispositivo do mundos de fadas. Um dos momentos mais marcantes da ditadura foi a morte de Vladimir Herzog (jornalista da TV Cultura). Ele foi suicidado nos pores da ditadura militar brasileira. o Para justificar o suicdio os militares montaram um cenrio horrvel na sua cela. o Tal fato motivou milhes de brasileiros. Ele que era judeu teve inclusive uma missa em sua homenagem em igreja catlica (Catedral da S SP), que contou com 30 mil pessoas. O rabino Henry Sobel se recusou a enterr-lo no cemitrio dos suicidas. o A mulher de Vladimir Herzog chama-se Clarice Herzog. Ela props uma ao contra a Unio para que a justia federal reconhecesse que a unio foi responsvel pela morte do seu marido. A unio alegou falta de interesse de agir em face de no ter feito nenhum pedido. A tese de Clarice tese foi acatada em base no pargrafo nico do art. 4 do CPC, declarando-se a responsabilidade da Unio.

* E se depois de ganhar a declarao de culpa da Unio, poderia Clarisse Herzog propor uma ao pedindo a condenao? A doutrina tradicional dizia que se aquele que ganhou quisesse a efetivao do direito teria que propor uma ao condenatria (voltar a juzo para propor uma ao declaratria), pois apenas com uma sentena condenatria ela poderia executar. Didier diz que essa ao condenatria no seria necessria, pois j haveria coisa julgada sobre a declarao do direito.

97 o Seria apenas preciso uma ao para a efetivao desse direito. Aps algum tempo, o STJ comeou a admitir a possibilidade de execuo de sentena meramente declaratria quando houvesse o reconhecimento de um direito a uma prestao. o Houve com este posicionamento a quebra de um dogma de que s sentenas condenatrias poderiam ser executadas. A matria tinha esse entendimento jurisprudencial at 2005, ano em que o CPC foi alterado (art. 475-N, I). o Esse inciso afirmou ser ttulo executivo qualquer sentena que torne certa uma obrigao, o que inclui tambm sentenas declaratrias. o Esse inciso foi criado com base na jurisprudncia do STJ.
Art. 475-N. So ttulos executivos judiciais: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) I a sentena proferida no processo civil que reconhea a existncia de obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa ou pagar quantia; II a sentena penal condenatria transitada em julgado; III a sentena homologatria de conciliao ou de transao, ainda que inclua matria no posta em juzo; IV a sentena arbitral; V o acordo extrajudicial, de qualquer natureza, homologado judicialmente; VI a sentena estrangeira, homologada pelo Superior Tribunal de Justia; VII o formal e a certido de partilha, exclusivamente em relao ao inventariante, aos herdeiros e aos sucessores a ttulo singular ou universal. Pargrafo nico. Nos casos dos incisos II, IV e VI, o mandado inicial (art. 475-J) incluir a ordem de citao do devedor, no juzo cvel, para liquidao ou execuo, conforme o caso.

o Esse texto foi acrescentado no senado e no voltou para a cmara. Assim houve que afirmasse que tal dispositivo estaria contaminado por inconstitucionalidade formal. Didier discorda dessa corrente, pois com base no texto antigo o STJ chegava a mesma concluso. Desta forma, a mudana do texto feita pelo senado no implicou mudana normativa. Houve apenas mudana de redao, no havendo assim inconstitucionalidade formal. Esse entendimento de inconstitucionalidade formal s cabvel para aqueles que no concordavam com o entendimento do STJ.

98 Com base na jurisprudncia e na mudana legislativa, hoje no h dvida sobre a possibilidade de execuo de sentena meramente declaratria.

OBS: Contribuinte foi a juzo pedir a inexistncia de relao tributria. O juiz julgou improcedente o pedido (declarou que o tributo era devido). A sentena transitou em julgado e o Estado-ru a executou. O STJ j abordou este caso e disse ser completamente possvel. * J que a ao meramente declaratria imprescritvel, deixar de usar uma ao condenatria e usar uma declaratria, no seria fraude prescrio? Se proposta uma ao meramente declaratria quando j poderia ter entrado com uma condenatria, significa que j se poderia pedir a efetivao, mas s se est pedindo o reconhecimento. o Se isso foi feito, tem que se reconhecer que no h interrupo da prescrio, pois no se buscou efetivar o direito. Nem toda ao meramente declaratria pode gerar uma execuo. S vai gerar execuo a ao meramente declaratria de um direito exigvel. o Uma ao meramente declaratria de autenticidade de documento no vai gerar execuo alguma. Uma ao meramente declaratria de interpretao de contrato tambm no gera execuo alguma. Quem desenvolveu a tese de possibilidade de execuo de sentenas meramente declaratrias, que vingou no STJ, foi um de seus ministros, Teori Zavascki, num texto sobre sentena declaratria muito famoso, que fundamentou essa mudana (est no livro leituras complementares de processo civil).

PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS O grande ponto sobre pressupostos processuais a sua classificao. A classificao dos pressupostos processuais os divide em: o Pressupostos de existncia do processo (pressupostos para que o processo exista) o Pressupostos de validade do processo (pressupostos para que o processo seja vlido).

Pressupostos de existncia do processo

99 Para que um processo surja preciso que algum demande perante um rgo jurisprudencial (esse o fato jurdico gerador do processo). o Se isso acontecer o processo surge. Se esse o fato gerador do processo dele podemos extrair os trs pressupostos processuais de existncia:

1) Existncia de rgo jurisdicional 2) Demanda (ato originrio do processo) Alguns autores colocam o pedido como pressuposto de existncia, mas Didier afirma que demanda mais apropriado, pois pode haver processo sem pedido. o Ex: quando o advogado esquece de colocar o pedido. 3) Capacidade de ser parte a aptido para ser sujeito do processo. Tambm chamada de personalidade judiciria. Se o ente, em tese, puder ser parte do processo, ele tem capacidade de ser parte. um atributo absoluto. o Ou se tem ou no se tem capacidade de ser parte. No h gradao. o No relativa, pois no existe capacidade para ser parte de uma demanda e no para outras demandas Similar personalidade (que outro atributo absoluto). Tem capacidade de ser parte todos os sujeitos de direito, ou seja, todos os sujeitos de direito tem personalidade processual. o Sujeitos de direito so as pessoas fsicas e jurdicas; o condomnio; o nascituro; as tribos indgenas; a massa falida; a herana jacente; os rgos administrativos (ex: MP; Defensoria Pblica; Tribunal de Contas; Cmara de vereadores, etc). o A doutrina diz que no tem capacidade de ser parte o morto e os animais. OBS1: hoje pacfico que o natimorto tem direito ao nome e sepultura. Embora tenha nascido morto ele tem o direito de ser enterrado como gente e no como indigente. Se assim for, morto tem direito. Os civilistas aceitam este entendimento, mas insistem no dogma de que a personalidade termina com a morte. o como se fosse uma ultra-eficcia da personalidade. Se for reconhecido que o morto tem direito, a lio antiga tem que ser revista. OBS2: alguns escravos no Brasil eram considerados coisa. No eram todos, pois alguns possuam direitos. Com a abolio, aqueles que

100 eram coisas se transformaram em sujeitos. A abolio teve o carter de transformar a coisa em sujeito. H um movimento filosfico muito forte nos EUA que defendendo o abolicionismo animal. o Ou seja, defendem que os animais tambm tm direitos. Pelo menos os grandes primatas (gorilas, chimpanzs, bonobos e orangotangos), em razo de sua semelhana gentica com os homens. o Os direitos deveriam se estender aos humanos e aos humanides. Se prevalecesse esse entendimento, os animais seriam sujeitos de direitos e teriam capacidade de ser parte. o No Brasil esta teoria j tem repercusso, inclusive, com a criao de uma Revista de Direito Animal. o Didier no concorda, mas afirma que uma corrente sria. Pressupostos de validade So os que no dia-a-dia so utilizados (discutidos).

OBS1: alguns autores preferem chamar os pressupostos de validade de requisitos processuais de validade. Requisitos Processuais = Pressupostos Processuais de Validade OBS2: costuma ser dito que a falta de um pressuposto processual pode ser reconhecida de ofcio pelo juiz, como est inclusive no 3 do art. 267 do CPC. H, excepcionalmente, pressupostos processuais cuja falta no pode ser reconhecida de ofcio pelo juiz. o o caso da incompetncia relativa e da existncia de compromisso arbitral. o Nesses casos o juiz s pode conhecer por provocao, no podendo o fazer de ofcio.
Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: I - quando o juiz indeferir a petio inicial; II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; VII - pela conveno de arbitragem; VIII - quando o autor desistir da ao;

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IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo. 1o O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas. 2o No caso do pargrafo anterior, quanto ao no II, as partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao no III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (art. 28). 3o O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento. 4o Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.

OBS3: costuma ser dito que a falta de um pressuposto processual gera extino do processo. Isso est inclusive no art. 267, IV, do CPC. Isso uma regra, mas h excees, em que a falta de pressuposto processual no gera a extino do processo. o Ex: o caso da incompetncia.
Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo;

OBS4: existe um dogma de que a anlise dos pressupostos processuais deve preceder anlise de mrito. O juiz s pode analisar o mrito se antes examinar os pressopostos processuais, ou seja, haveria uma prioridade do exame dos pressupostos processuais em relao ao exame de mrito. De acordo com esse entendimento, a falta de um pressuposto processual no permite o exame do mrito. Atualmente, vrios doutrinadores esto revendo esse dogma, dizendo que se a falta do pressuposto processual no ocasionar prejuzo ela pode ser ignorada e o mrito ser examinado. o A idia da doutrina a seguinte: aplicar ao exame dos pressupostos processuais o sistema das invalidades, segundo o qual no h nulidade sem prejuzo. o aplicar ao exame dos pressupostos processuais o art. 249, 2, do CPC. o Muitos defendem isso hoje, a exemplo de Bedaque (USP) e Marinoni (UFPR).
Art. 249. O juiz, ao pronunciar a nulidade, declarar que atos so atingidos, ordenando as providncias necessrias, a fim de que sejam repetidos, ou retificados.

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1o O ato no se repetir nem se lhe suprir a falta quando no prejudicar a parte. 2o Quando puder decidir do mrito a favor da parte a quem aproveite a declarao da nulidade, o juiz no a pronunciar nem mandar repetir o ato, ou suprir-lhe a falta.

o Ex1: em caso de defeito na citao, o juiz poderia ignorar o defeito para julgar o mrito em favor do ru; o Ex2: causa envolvendo incapaz e o MP no foi intimado. O juiz poderia ignorar o defeito se fosse para julgar a favor do incapaz, pois no haveria prejuzo. o Essa concepo chamada de instrumentalidade substancial das formas ou do processo. Quem criou esse nome foi Daniel Hertel (ES) apesar de ser do ES orientando de Bedaque (USP). DICA: H um lugar na internet para fazer pesquisa da banca examinadora: www.cnpq.br (plataforma lattes). o Os pressupostos de validade se dividem em pressupostos objetivos e pressupostos subjetivos. o Os pressupostos objetivos se dividem em: extrnsecos e intrnsecos. o Os pressupostos subjetivos se dividem em pressupostos subjetivos relacionados ao juiz e pressupostos subjetivos relacionados s partes. Os pressupostos subjetivos relacionados ao juiz se dividem em incompetncia e imparcialidade. Os pressupostos subjetivos relacionados s partes se dividem em capacidade processual ( capacidade de ser parte) e capacidade postulatria.

OBS: Capacidade de ser parte (pressuposto de existncia) capacidade processual e postulatria (pressupostos de validade).

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1) Pressupostos objetivos 1.1. Pressupostos intrnsecos o Para que o processo seja vlido preciso que se respeitem as regras procedimentais. o Ex: petio inicial apta; respeito aos prazos (respeito ao procedimento). o dentro deste rol que se encaixa a previso da citao. A citao um ato processual que tem que ser respeitado. o A citao tem um duplo propsito no processo: 1) a citao faz com que o processo passe a produzir efeitos para o ru. Nesse sentido a citao uma condio de eficcia do processo para o ru; 2) a citao um requisito de validade da sentena proferida contra o ru. Essa concepo, de que a citao um requisito de validade uma concepo majoritria. Na PUC/SP o pensamento outro (Arruda Alvim, Tereza Wambier, Nelson Nery, Cssio Scarpinella). o Para a PUC/SP a citao um pressuposto de existncia do processo. O processo s existiria com a citao. Apesar de muito importante esse pensamento no majoritrio. o Segundo Didier, o juiz pode indeferir a petio inicial antes da citao, podendo o autor recorrer, etc. Assim, h processo mesmo antes da citao do ru. o Didier afirma que a citao um ato do processo. Um ato do processo no poderia ser pressuposto do prprio processo. * Qual a natureza da sentena proferida contra ru revel, no citado ou citado invalidamente? 1 corrente Fredie Didier 2 corrente PUC/SP Essa sentena nula, ou seja, Essa sentena inexistente. um uma sentena que existe, mas nada jurdico. gravemente defeituosa.

104 Ambos defendem que esta sentena pode ser impugnada a qualquer tempo (quer por ser a sentena nula, quer por ser a sentena inexistente). Valem-se do art. 475-L, I e o art. 741, I, CPC como fundamento para defender a tese de que essa sentena pode ser impugnada a qualquer tempo.
Art. 475-L. A impugnao somente poder versar sobre: I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; Art. 741. Na execuo contra a Fazenda Pblica, os embargos s podero versar sobre: I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia;

O caso de vcio transrescisrio, No caso de vcio, caso de pois o defeito to grave que o inexistncia. vcio pode ser argido mesmo aps o prazo da rescisria. Ambos entendem que este meio de impugnao dessa sentena nula, que est previsto neste dispositivo se chama querela nullitatis. Querela Nulitatis nome da ao de impugnao de sentena nula ou inexistente (a depender da corrente). Conseqncia Prtica: se chega Conseqncia Prtica: o ru pode execuo e o ru no alega o argir a ausncia de citao defeito, h precluso. mesmo aps a execuo (mesmo havendo embargado a execuo e no levantado a questo). OBS1: em ambos os dispositivos (art. 475-L, I e o art. 741, I, CPC) a querela est prevista como defesa na execuo, mas unnime o entendimento de que cabe uma ao autnoma de querela nullitatis. OBS2: a querela nullitatis pode ser tambm afirmada em sede de execuo de pr-executividade. OBS3: Querela Nulitatis volume 3 de Didier. OBS4: a sentena de improcedncia proferida sem a citao do ru produz efeitos a favor deste, uma vez que s no poderia produzir efeitos para o ru se a sentena fosse contrria aos seus interesses. 1.2. Pressupostos extrnsecos o So fatos estranhos ao processo que no podem acontecer para que o processo seja vlido, por isso so chamados de pressupostos negativos. o Ex: inexistncia de litispendncia; inexistncia de coisa julgada; inexistncia de conveno de arbitragem.

105 OBS1: para autores mais antigos os pressupostos negativos so na verdade condies da ao (ex: Barbosa Moreira). OBS2: alguns autores chamam os pressupostos extrnsecos de impedimentos processuais. o Outros autores usam a designao impedimento processual para os pressupostos cuja falta no pode ser reconhecida de ofcio. o Ex: incompetncia relativa. 2 Pressupostos subjetivos 2.1. Pressupostos subjetivos relativos ao juiz: o Competncia o Imparcialidade OBS: ambos j foram examinados. 2.2. Pressupostos subjetivos relativos s partes 2.2.1. Capacidade processual o Tambm chamada de capacidade para estar em juzo ou legitimatio ad processum, a aptido para a prtica de atos processuais independentemente de representao. o O conceito muito semelhante ao conceito de capacidade do direito civil. o Por isso que a capacidade processual comporta gradao, possvel ter capacidade processual para uma coisa e no ter para outra ( capacidade de ser parte). o Regra: quem tem capacidade civil, tem capacidade processual. o H excees: O sujeito casado capaz civilmente, mas em alguns casos ele no tem capacidade processual. * Quais so as conseqncias da falta de capacidade processual? o a) O juiz deve determinar a correo do defeito; o b) Se o o o o o defeito no for corrigido, o juiz vai: Determinar a extino do processo (se for o autor) O prosseguimento do processo revelia (se for o ru) A expulso do terceiro (se for o terceiro) art. 13 do CPC Ou seja, as conseqncias variam de acordo com o agente que no tem capacidade processual.

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Art. 13. Verificando a incapacidade processual ou a irregularidade da representao das partes, o juiz, suspendendo o processo, marcar prazo razovel para ser sanado o defeito. No sendo cumprido o despacho dentro do prazo, se a providncia couber: I - ao autor, o juiz decretar a nulidade do processo; II - ao ru, reputar-se- revel; III - ao terceiro, ser excludo do processo.

o Havia uma afirmao doutrinria antiga que dizia que as pessoas jurdicas eram processualmente incapazes, sob o fundamento de que elas tinham que estar em juzo com seus representantes. o Isto est superado, pois no se pode confundir representao com presentao. Na representao h uma relao entre 2 sujeitos (representante e representado). Na presentao a relao no entre 2 sujeitos, mas entre um sujeito e um seu rgo. S h um sujeito. Assim quando o rgo da pessoa est em juzo ele no representa a pessoa jurdica, ele a pessoa jurdica. A pessoa jurdica se concretiza no seu rgo. ______________________________________________________________________ Aula 10 (13 de abril de 2009) 2.2.1. Capacidade Processual a) Curador especial Curador = representante de incapaz Curador especial representante de um incapaz processual o especial porque curador para uma situao especfica e no representante para todos os atos da vida civil. o O curador especial curador ad hoc. A curatela especial funo institucional da defensoria pblica. o Cabe ao defensor pblico exercer as funes de curatela especial. o Onde no houver defensor pblico, o curador especial pode ser qualquer pessoa capaz. o No mais das vezes o juiz designa advogados, apesar de poder designar qualquer pessoa capaz. Porque os advogados so pessoas capazes e que gozam de capacidade postulatria.

107 * O curador especial no pode dispor dos direitos do curatelado. O curador especial no parte, ele representante da parte. Parte o curatelado (o incapaz processual). * O curador especial pode praticar todos os atos de defesa do curatelado, o que inclui at mesmo entrar com embargos execuo em nome do curatelado (smula 196, STJ). O curador especial no pode reconvir (pois a Reconveno uma ao e no uma defesa).
Smula 196 do STJ: Ao executado que, citado por edital ou por hora certa, permanecer revel, ser nomeado curador especial, com legitimidade para apresentao de embargos.

Hipteses em que o juiz tem que nomear curador especial (art. 9, CPC):
Art. 9 O juiz dar curador especial: I - ao incapaz, se no tiver representante legal, ou se os interesses deste colidirem com os daquele; II - ao ru preso, bem como ao revel citado por edital ou com hora certa. Pargrafo nico. Nas comarcas onde houver representante judicial de incapazes ou de ausentes, a este competir a funo de curador especial.

o I ex: rfo de pai e me que ainda no tem tutor (1 parte); ex: incapaz em litgio com seu representante (2 parte). o II ru preso ou revel citado por edital ou por hora certa Este dispositivo tem que ser interpretado de forma a proteger o preso, aliando o fato de estar preso e a falta, cerceamento ou dificuldade de defesa (1 parte); Como citao por edital e por hora certa so citaes fictas, a lei entende que se ele for revel, h muitas chances dele no ter sido comunicado do processo, devendo-se nomear curador especial. Revelia decorrente de citao por edital ou por hora certa no produz seus efeitos, pois o curador especial ir apresentar defesa. b) Capacidade processual das pessoas casadas Pode haver uma desarmonia entre a capacidade civil e a capacidade processual. Esse o caso do casamento, pois as pessoas casadas, que so civilmente capazes, sofrem restries em sua capacidade processual.

108 O regramento da matria est no art. 10 do CPC.


Art. 10. O cnjuge somente necessitar do consentimento do outro para propor aes que versem sobre direitos reais imobilirios. 1 Ambos os cnjuges sero necessariamente citados para as aes: I - reais imobilirias; I - que versem sobre direitos reais imobilirios; II - resultantes de fatos que digam respeito a ambos os cnjuges ou de atos praticados por eles; III - fundadas em dvidas contradas pelo marido a bem da famlia, mas cuja execuo tenha de recair sobre o produto do trabalho da mulher ou os seus bens reservados IV - que tenham por objeto o reconhecimento, a constituio ou a extino de nus sobre imveis de um ou de ambos os cnjuges. 2 Nas aes possessrias, a participao do cnjuge do autor ou do ru somente indispensvel nos casos de composse ou de ato por ambos praticados.

o Art. 10, caput do CPC Para um cnjuge propor uma ao real imobiliria ele precisa do consentimento do outro. Consentimento/outorga/autorizao so atos jurdicos que no caso tem forma livre (podem ser dados de qualquer maneira). O cnjuge precisa que o outro consinta, ele no precisa que o outro v com ele. Se o outro quiser ir junto a juzo nada impede. Este artigo no diz respeito a litisconsrcio ativo necessrio. O que se exige o consentimento. Este artigo decorre de uma previso que j existia no CC/16. O CPC apenas ratificou o que o CC/16 dizia. o reflexo do que o direito material determinava. O CC/02 mudou o regramento, trazendo regra nova, que repercute no art. 10. Logo, o art. 10 do CPC tem que ser estudado de acordo com o art. 1.647 do CC/02. O caput do art. 1.647 do CC/02 exclui a necessidade do consentimento em casos de regime de separao absoluta. o Ex: na penhora do imvel do casal o cnjuge tem que ser intimado, salvo se o regime for da separao absoluta esta intimao desnecessria.
CC, art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta: I - alienar ou gravar de nus real os bens imveis;

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II - pleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos; III - prestar fiana ou aval; IV - fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que possam integrar futura meao. Pargrafo nico. So vlidas as doaes nupciais feitas aos filhos quando casarem ou estabelecerem economia separada.

Pode ocorrer que o cnjuge no queira ou no possa dar o consentimento, nestes casos pode-se pedir que o juiz supra este consentimento. o suprimento judicial do consentimento (art. 11, CPC; art. 1.648, CC).
CPC, art. 11. A autorizao do marido e a outorga da mulher podem suprir-se judicialmente, quando um cnjuge a recuse ao outro sem justo motivo, ou lhe seja impossvel d-la. Pargrafo nico. A falta, no suprida pelo juiz, da autorizao ou da outorga, quando necessria, invalida o processo. CC, art. 1.648. Cabe ao juiz, nos casos do artigo antecedente, suprir a outorga, quando um dos cnjuges a denegue sem motivo justo, ou lhe seja impossvel conced-la.

Esta exigncia de consentimento se aplica a unio estvel? 1 corrente: no se aplica, pois a unio estvel informal, assim no teria como controlar rigorosamente sua existncia (no se saberia ao certo se j havia unio estvel no momento da ao real imobiliria). 2 corrente: aplica-se unio estvel, pois o objetivo da regra proteger o patrimnio da famlia. Didier entende que, se nos autos houver notcia da unio estvel, o juiz deveria tomar providncia para ouvir o companheiro.

O juiz pode controlar de ofcio a falta de consentimento conjugal? No. S o cnjuge preterido tem legitimidade para requerer a invalidao do ato (CC, arts. 1649 e 1650).

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Art. 1.649. A falta de autorizao, no suprida pelo juiz, quando necessria (art. 1.647), tornar anulvel o ato praticado, podendo o outro cnjuge pleitear-lhe a anulao, at dois anos depois de terminada a sociedade conjugal. Pargrafo nico. A aprovao torna vlido o ato, desde que feita por instrumento pblico, ou particular, autenticado. Art. 1.650. A decretao de invalidade dos atos praticados sem outorga, sem consentimento, ou sem suprimento do juiz, s poder ser demandada pelo cnjuge a quem cabia conced-la, ou por seus herdeiros.

O juiz deve, diante da demanda sem consentimento, mandar intimar o cnjuge preterido para que ele tome cincia e tome a conduta que achar mais conveniente.

o Art. 10, 1 do CPC So exemplos de litisconsrcio passivo necessrio entre os cnjuges. I II so casos de aes de responsabilidade civil, por fato ou por ato de responsabilidade de ambos os cnjuges. III um inciso defasado. Sua melhor interpretao: Se se estiver cobrando uma dvida contrada por qualquer dos cnjuges a bem da famlia, tem-se que citar ambos. Aplicam-se aqui os arts. 1643 e 1644 do CC. IV -

o Art. 10, 2 do CPC Cuida apenas das aes possessrias. A participao do cnjuge nas aes possessrias s se exige nos casos de composse ou no caso de ato por ambos praticados. Participao no plo ativo = consentimento Participao no plo passivo = litisconsrcio necessrio

2.2.2. Capacidade Postulatria

111 o Alguns atos processuais exigem que a parte tenha uma especial capacidade tcnica. Esses atos so os atos postulatrios e essa capacidade tcnica a capacidade postulatria. o A capacidade postulatria , em regra, atribuda aos advogados, aos defensores pblicos e aos membros do MP. o H casos em que a lei atribui ao leigo a capacidade postulatria. o So casos excepcionais em que a lei entende que o sujeito pode pedir sem advogado. Nesses casos no se dispensa a capacidade postulatria, o que se faz atribuir capacidade postulatria ao leigo, para que se dispense o advogado. o Exemplos: a) Justia do trabalho b) Juizados especiais em 1 instncia at 20 salrios mnimos c) Habeas corpus d) Se na comarca no houver advogado ou se todos recusarem a sua causa (art. 36, CPC)
Art. 36. A parte ser representada em juzo por advogado legalmente habilitado. Ser-lhe- lcito, no entanto, postular em causa prpria, quando tiver habilitao legal ou, no a tendo, no caso de falta de advogado no lugar ou recusa ou impedimento dos que houver.

e) Ao de alimentos (o advogado dispensvel apenas para pedir alimentos. Para acompanhar o processo precisa de advogado). f) Lei Maria da penha (a mulher que se alega vtima de violncia domestica ou familiar ela pode pleitear as medidas de proteo sem advogado *Ver artigo de Fredie Didier Aspectos civis da lei Maria da penha no site dele. g) Governador do estado considerado pelo STF como sujeito com capacidade postulatria para ADI e ADC *Questes polmicas: 1 questo: Qual a natureza do ato praticado por quem no tem capacidade postulatria? Segue-se a regra do direito civil segundo a qual o ato praticado por agente incapaz agente nulo. Assim, ato praticado por quem no advogado ato nulo. ato praticado por quem no tem capacidade postulatria (art. 4 do Estatuto da OAB).

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Lei 8.906/94, art. 4 So nulos os atos privativos de advogado praticados por pessoa no inscrita na OAB, sem prejuzo das sanes civis, penais e administrativas. Pargrafo nico. So tambm nulos os atos praticados por advogado impedido - no mbito do impedimento - suspenso, licenciado ou que passar a exercer atividade incompatvel com a advocacia.

2 questo: ato praticado por advogado sem procurao. um ato praticado por quem tem capacidade. Assim, o ato no nulo, pois no h ausncia de capacidade postulatria, apenas falta de procurao. o Essa situao bem resolvida pelo CC, art. 662.
Art. 662. Os atos praticados por quem no tenha mandato, ou o tenha sem poderes suficientes, so ineficazes em relao quele em cujo nome foram praticados, salvo se este os ratificar.

o Pelo CC esse ato ineficaz em relao ao suposto representado, que inclusive pode ratificar o ato. o O CPC d outro tratamento em seu art. 37, pargrafo nico. O CPC reputa estes atos como se fossem inexistentes. uma disposio controversa, pois o ato apesar de inexistente pode ser ratificado, bem como pode gerar a resposabiliazao do advogado em perdas e danos. Fredie afirma que este artigo foi tacitamente revogado pelo CC/02.
Art. 37. Sem instrumento de mandato, o advogado no ser admitido a procurar em juzo. Poder, todavia, em nome da parte, intentar ao, a fim de evitar decadncia ou prescrio, bem como intervir, no processo, para praticar atos reputados urgentes. Nestes casos, o advogado se obrigar, independentemente de cauo, a exibir o instrumento de mandato no prazo de 15 (quinze) dias, prorrogvel at outros 15 (quinze), por despacho do juiz. Pargrafo nico. Os atos, no ratificados no prazo, sero havidos por inexistentes, respondendo o advogado por despesas e perdas e danos.

o Para Didier, o art. 37, pargrafo nico do CPC est revogado pelo art. 662 do CC. o Os professores da PUC/SP dizem que por fora do nico do art. 37, capacidade postulatria pressuposto de existncia.

113 Didier afirma que esta posio no est correta, pois o art. 37 no cuida de capacidade postulatria, mas sim de falta de procurao. A falta de capacidade postulatria tem regra expressa no CC/02.

o De acordo com a smula 115 do STJ, na instncia especial inexistente o ato interposto sem procurao. Didier afirma que esta smula est fora da sistemtica do ato sem procurao como explicado acima.
Smula 115 do STJ: Na instncia especial inexistente recurso interposto por advogado sem procurao nos autos.

LITISCONSRCIO 1 Conceito H litisconsrcio quando houver pluralidade de sujeitos em um dos plos do processo. o Sempre que houver mais de um sujeito em algum dos plos do processo h litisconsrcio.

2 Classificao (4 hipteses) 2.1. Litisconsrcio ativo, passivo ou misto Ativo: plo ativo Passivo: plo passivo Misto: ambos os plos

2.2. Litisconsrcio inicial ou ulterior (superveniente) Inicial: quando o litisconsrcio se forma concomitantemente formao do processo. Ulterior ou superveniente: o litisconsrcio que se forma ao longo do processo. Pode ocorrer em trs situaes: a) Em razo de uma sucesso Ex: a parte morreu e em seu lugar entraram vrios herdeiros. b) Em razo de uma conexo Ao gerar reunio dos processos pode gerar tambm um litisconsrcio. c) Em razo de uma interveno de terceiro

114 Algumas modalidades de interveno de terceiros geram litisconsrcio superveniente. Ex: denunciao da lide, chamamento ao processo, oposio, etc).

2.3. Litisconsrcio unitrio ou simples (comum) Trata-se de uma classificao do litisconsrcio de acordo com o direito material discutido. o o direito material discutido que determina se o litisconsrcio unitrio ou simples. A primeira coisa que se deve fazer verificar a natureza da relao discutida. H litisconsrcio unitrio quando o juiz tiver de dar a mesma deciso de mrito para todos os litisconsortes. o No litisconsrcio unitrio a soluo de mrito necessariamente a mesma para todos os litisconsortes. o Por isso o litisconsrcio unitrio uma figura esdrxula, pois embora existam 10 litisconsortes como se houvesse um sujeito s (a deciso tem de ser a mesma para todos). o O litisconsrcio unitrio no o que parece ser. A pluralidade ser tratada como se fosse uma unidade. H litisconsrcio simples quando a deciso de mrito puder ser diferente para todos os litisconsortes. o Se for possvel que a deciso de mrito seja diferente o litisconsrcio j simples. o Basta a possibilidade da deciso poder ser diferente. o A pluralidade ser tratada realmente como uma pluralidade. Mtodo cientfico de identificao do litisconsrcio unitrio. Possui 2 etapas: o 1 etapa: quantas relaes jurdicas os litisconsortes esto discutindo? (H quantas relaes jurdicas discutidas no processo?) Se a resposta a esta pergunta for qualquer nmero acima de 1 (2 ou mais relaes jurdicas), j se sabe eu o litisconsrcio simples. Se os litisconsortes estiverem discutindo 1 s relao jurdica ter que ser feita uma segunda pergunta. o 2 etapa: essa nica relao discutida indivisvel?

115 Se a resposta for sim (ela indivisvel), o litisconsrcio unitrio. No litisconsrcio unitrio a relao jurdica una e indivisvel.

Sempre que houver litisconsrcio unitrio haver legitimao concorrente, pois mais de uma pessoa est em juzo discutindo a mesma coisa o Ver pgina 73 (2.1. Legitimao Exclusiva X Legitimao Concorrente). Exemplos o Ex1: Vrias pessoas titulares de conta de poupana na poca do plano Bresser. Essas pessoas se litisconsorciam e demandam contra um banco o reajuste de suas contas de poupana. Cada uma dessas pessoas possui uma relao jurdica prpria com o banco. Assim, o litisconsrcio simples, pois a deciso pode ser diferente para os diversos litisconsortes. DICA: litisconsrcio em causas repetitivas (poupana, FGTS, reajuste de benefcio, no paga determinado tributo, etc) SEMPRE simples (sem exceo). o Ex2: Um guri e o MP demandam em litisconsrcio por alimentos para o guri. caso de litisconsrcio unitrio. DICA: SEMPRE que um legitimado ordinrio litisconsorciar-se com um legitimado extraordinrio o litisconsrcio unitrio. o Ex3: Duas associaes propem em litisconsrcio uma ao civil pblica. caso de litisconsrcio unitrio, pois se o pedido for acolhido beneficiar toda a coletividade (ou atende a todos ou no a atende a todos). Os direitos coletivos so sempre indivisveis. DICA: SEMPRE que houver litisconsrcio entre os legitimados extraordinrios para a tutela coletiva esse litisconsrcio ser unitrio (no h exceo). o Ex4: MP prope ao de anulao de casamento contra marido e mulher. caso de litisconsrcio unitrio, pois no h como anular o casamento para um e no anular para o outro. DICA (dica intuitiva de Didier): se a ao constitutiva o litisconsrcio unitrio.

116 o Ex5: Credores solidrios cobram em juzo o crdito solidrio. A obrigao solidria pode ser divisvel ou indivisvel. A solidariedade implica unitariedade? (o fato de pessoas estarem em juzo discutindo obrigao solidria gera litisconsrcio unitrio?) No necessariamente. S se a obrigao solidria for indivisvel. A doutrina costuma dividir as condutas das partes em condutas determinantes e condutas alternativas. o Conduta determinante: aquela que determina um resultado desfavorvel a quem a pratica. Ex: confisso, desistncia, renncia, no recorrer, no contestar. o Condutas alternativas: so as condutas que buscam melhorar a situao de quem as pratica. Podem melhorar ou no a situao do praticante, por isso so alternativas. Ex: recorrer, contestar, alegar, produzir prova. Uma das distines entre litisconsrcios simples e unitrio saber como os litisconsortes se relacionam entre si. o De que modo um ato de litisconsorte atinge o outro? o Para isso existem trs regras: 1 regra: conduta determinante de um litisconsorte no prejudica o outro. Se o litisconsrcio unitrio a conduta determinante de um s ser eficaz se todos a praticarem. No adianta de nada um s agir. A conduta ser ineficaz para todos, inclusive para o que a praticou. o Ex: na confisso, ou todos confessam ou nada acontece inclusive a confisso invlida para o ru confesso. No litisconsrcio simples a conduta determinante no prejudica o outro, mas vai prejudicar quem a praticou. 2 regra: no litisconsrcio unitrio a conduta alternativa de um beneficia a todos. Ex: se um recorreu, isso beneficia a todos.

117 3 regra: no litisconsrcio simples a conduta alternativa de um no beneficia os outros. Ex: se um s recorre, s beneficia a quem recorreu (cada um por si). Essa regra possui uma ponderao: existe um princpio chamado de princpio da comunho da prova. o De acordo com esse princpio, a prova, uma vez produzida, pertence ao processo e no a quem a produziu. o Por conta disso, prova produzida por um litisconsorte simples pode ser aproveitada por todos, pois a prova passa a pertencer ao processo, podendo ser utilizada por qualquer um (art. 48, CPC essa regra se aplica ao litisconsrcio simples).
Art. 48. Salvo disposio em contrrio, os litisconsortes sero considerados, em suas relaes com a parte adversa, como litigantes distintos; os atos e as omisses de um no prejudicaro nem beneficiaro os outros.

poca do CPC de 1939, a doutrina costumava dividir o litisconsrcio consoante o nvel de vnculo ou grau de proximidade entre os litisconsortes. Esta classificao era chamada de as trs figuras do litisconsrcio (cobrada em concursos no RJ). Assim, o litisconsrcio poderia ser: o Litisconsrcio por comunho Discute-se uma mesma relao jurdica o Litisconsrcio por conexo Discutem-se relaes jurdicas distintas, porm ligadas entre si. Ex: denunciante e denunciado na denunciao da lide. o Litisconsrcio por afinidade As relaes so parecidas, embora no sejam ligadas (litisconsrcio das causas repetitivas). DICA: Todo litisconsrcio por afinidade simples, sem exceo. o Art. 46 do CPC: I - comunho II e III conexo IV afinidade

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Art. 46. Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em conjunto, ativa ou passivamente, quando: I - entre elas houver comunho de direitos ou de obrigaes relativamente lide; II - os direitos ou as obrigaes derivarem do mesmo fundamento de fato ou de direito; III - entre as causas houver conexo pelo objeto ou pela causa de pedir; IV - ocorrer afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito.

o poca do CPC de 1939 o litisconsrcio por afinidade ativo era recusvel pelo ru, ou seja, o ru poderia dizer que no aceitaria ser processado por um litisconsorte ativo. Isso se chamava de litisconsrcio recusvel ou litisconsrcio facultativo imprprio. o O CPC de 1973 aboliu a possibilidade de recusa do litisconsrcio por afinidade. o Em 1994 o litisconsrcio facultativo imprprio foi resgatado, para permitir que o ru pudesse recusar o litisconsrcio por afinidade multitudinrio (de multido). Foi resgatado para resolver os problemas contemporneos das demandas de multido, que em 1939 no existiam.
CPC, art. 46, pargrafo nico. O juiz poder limitar o litisconsrcio facultativo quanto ao nmero de litigantes, quando este comprometer a rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa. O pedido de limitao interrompe o prazo para resposta, que recomea da intimao da deciso. (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)

Apenas do CPC no ter sido expresso, a hiptese prevista no seu art. 46, nico, de litisconsrcio por afinidade. O juiz pode desmembrar o litisconsrcio ativo de ofcio, mas, para isso, tem que haver motivao especfica. O juiz s pode desmembrar o litisconsrcio multitudinrio se comprometer a rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa. O ru tambm pode fazer o pedido de desmembramento. O pedido do ru para desmembrar o litisconsrcio multitudinrio interrompe o prazo de defesa, que volta a correr integralmente depois da deciso de desmembramento.

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2.4. Litisconsrcio necessrio e facultativo Necessrio: o litisconsrcio cuja formao obrigatria. Ele tem que se formar. Facultativo: de formao opcional.

*O art. 47 do CPC diz que o litisconsrcio ser necessrio quando: a) for unitrio b) por fora de lei
Art. 47. H litisconsrcio necessrio, quando, por disposio de lei ou pela natureza da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes; caso em que a eficcia da sentena depender da citao de todos os litisconsortes no processo. Pargrafo nico. O juiz ordenar ao autor que promova a citao de todos os litisconsortes necessrios, dentro do prazo que assinar, sob pena de declarar extinto o processo.

Para o legislador, de acordo com o texto do art. 47 do CPC, todo litisconsrcio unitrio necessrio. E, alm disso, existe o litisconsrcio necessrio por expressa previso legal. o Assim, o litisconsrcio necessrio por fora de lei simples, pois caso o litisconsrcio fosse unitrio no precisaria de outra previso, j recaindo na 1 previso. o Desta forma, nem todo litisconsrcio necessrio unitrio, porque existe litisconsrcio necessrio simples (necessrio por fora de lei). Ex: litisconsrcio na ao de usucapio. Pelo CPC todo litisconsrcio unitrio necessrio. Mas isso no est correto. o Existe caso de litisconsrcio unitrio que facultativo. Ex1: Associaes que propem ao coletiva conjuntamente (cada associao pode propor sozinha ao coletiva); Ex2: guri e MP pedindo alimentos (o guri pode pedir sozinho e o MP pode pedir sozinho). o DICA: no existe litisconsrcio necessrio ativo. Se no existe litisconsrcio necessrio ativo, toda vez que for unitrio ativo, ser facultativo.

______________________________________________________________________ Aula 11 (20 de abril de 2009) NO EXISTE LITISCONSRCIO ATIVO NECESSRIO, pois:

120 1. Ningum pode ser obrigado a ir a juzo. 2. Ningum pode ficar na dependncia da vontade de outro sujeito para ir a juzo. *Nelson Nery defende a existncia de um litisconsrcio ativo necessrio. Ele afirma que existe litisconsrcio ativo necessrio, porm diz que um dos dois litisconsortes pode ir sozinho, desde que coloque o outro (que se negou a ir) no plo passivo. Ele afirma que a demanda tem que ser proposta contra quem se negou a ir a juzo. Didier critica este posicionamento, pois neste caso no haver pluralidade de autores, pois aquele que se recusou a demandar estar no plo passivo. Nery diz que pouco importa se B estar no plo ativo ou passivo, o que necessrio que ele esteja no processo (Didier acha que Nery indica a necessidade de citao de B). *Didier: Se o litisconsrcio ativo for unitrio, o juiz pode intimar os possveis litisconsortes para que tenham cincia do processo e tomem as providncias que reputarem cabveis. No existe litisconsrcio ativo necessrio e o possvel litisconsorte tem que ser cientificado e no colocado como ru. *O art. 114, 2 da CRFB/88 trouxe um problema.
2 Recusando-se qualquer das partes negociao coletiva ou arbitragem, facultado s mesmas, de comum acordo, ajuizar dissdio coletivo de natureza econmica, podendo a Justia do Trabalho decidir o conflito, respeitadas as disposies mnimas legais de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente.

Este dispositivo traz uma proposio de dissdio sem dissidncia. Houve quem dissesse que este dispositivo propunha litisconsrcio unitrio ativo. J existem cinco ADIs contra este dispositivo.

*Se o litisconsrcio unitrio ativo facultativo, pode ser que o processo se forme sem que todos estejam presentes. Neste caso, a coisa julgada vai atingir queles que no participaram do processo? (=a coisa julgada atinge o possvel litisconsorte unitrio?) o Para Liebman, a coisa julgada no atinge, pois a coisa julgada no pode prejudicar terceiro. Talamini o segue. o Para Barbosa Moreira, a coisa julgada atinge o litisconsorte, pois como a relao jurdica uma s e

121 incindvel, no h como resolv-la de maneira diversa, tendo que ser a coisa julgada a mesma para todos. Para Barbosa Moreira caso de coisa julgada ultrapartes (que atinge terceiros). a posio de Didier. o No h, nesta questo, posio majoritria ou minoritria. questo similar legitimidade extraordinria, pois nela a coisa julgada atinge ao substituto. o Ex: entre condminos, aquele que for a juzo vai por todos. Como a coisa julgada no litisconsrcio unitrio e na legitimidade extraordinria atinge a terceiros, estes devem ser citados para se posicionar sobre a questo.

*Qual a conseqncia da falta de citao de litisconsorte necessrio? A resposta a essa pergunta varia conforme seja o litisconsrcio unitrio ou simples. o Litisconsorte unitrio no citado Para a corrente de Didier, a sentena nula. Para a PUC/SP, a sentena inexistente. o Litisconsorte simples no citado A sentena plenamente vlida para aquele que foi citado e ineficaz em relao quele que no foi citado. *Existe litisconsrcio: a) Necessrio unitrio: somente no plo passivo. b) Necessrio simples: quando for por fora de lei. c) Facultativo unitrio: no plo ativo. d) Facultativo simples: litisconsrcio padro. N P U S

OBS: sobre litisconsrcio eventual, alternativo e sucessivo, ver pginas frente. TEMAS AFINS AO LITISCONSRCIO 1 Interveno iussu iudicis (por determinao judicial)

122 No CPC de 1939 havia uma regra que dizia que o juiz poderia determinar a interveno no processo de todo sujeito que ele entendesse devesse fazer parte do processo. o O sujeito passaria a fazer parte do processo em razo de uma determinao judicial. o A essa interveno deu-se o nome de interveno iussu iudicis. O CPC de 1973 no previu a interveno iussu iudicis. A nica previso sobre esta matria est em seu art. 47, pargrafo nico. o O juiz pode determinar a citao de litisconsortes necessrios que no foram citados. o De algo muito amplo (do CC/39), chegou-se a uma previso muito pontual (CC/73). H quem diga que a interveno iussu iudicis teve sua amplitude reduzida.
Art. 47, pargrafo nico. O juiz ordenar ao autor que promova a citao de todos os litisconsortes necessrios, dentro do prazo que assinar, sob pena de declarar extinto o processo.

A jurisprudncia e a doutrina tm ampliado a previso do art. 47, pargrafo nico do CPC, prevendo esta interveno em outros casos em que a presena do sujeito seja necessria ao bom andamento do processo. o Ex1: interveno do possvel litisconsorte unitrio. o Ex2: intimao do cnjuge preterido, nos casos de ao real imobiliria, trazendo ao processo o sujeito para evitar questionamentos futuros.

2 Interveno litisconsorcial voluntria Esta expresso aparece na doutrina com duas acepes: o Em uma primeira acepo, interveno litisconsorcial voluntria sinnimo de assistncia litisconsorcial. o Em uma segunda acepo, interveno litisconsorcial voluntria um litisconsrcio facultativo ulterior ativo simples. Ex: extenso de liminar concedida para concursanda que discutia a mesma razo de impedimento para participar em concurso (proibio a pessoas com mais de 26 anos); reajuste de salrio; reajuste de tributos.

123 Didier defende a proibio desta interveno, por acreditar ferir o juiz natural, pois o sujeito escolhe onde ir demandar (ele escolhe o juiz). O STJ tem vrias decises neste sentido.

o Alguns doutrinadores (Leonardo Greco, Cndido Dinamarco, Cssio Scarpinella) admitem esta possibilidade, em homenagem igualdade e economia processual. posicionamento minoritrio, mas com bastante representatividade. No h vedao em tese, mas, se no caso concreto se observar a m-f, no ser admitida esta hiptese.

INTERVENO DE TERCEIRO 1 Introduo s intervenes de terceiros 1.1. Conceitos fundamentais a) Parte o sujeito que est no processo agindo com parcialidade. o sujeito do contraditrio. b) Terceiro todo sujeito que no parte. c) Interveno de terceiro o ingresso de terceiro em processo alheio, tornando-se parte. O terceiro se mete em um processo que j existe. O terceiro vira parte, pois, se assim no for, at o depoimento de uma testemunha seria uma interveno de terceiro. d) Incidente do processo um procedimento que surge de um processo que j existe, de modo no necessrio, e dele passa a fazer parte. o Ex: o processo uma rvore, o incidente um galho desta rvore. O incidente torna o processo mais complexo. Exemplos de incidente o Impugnao ao valor da causa, reconveno, exceo de impedimento, exceo de incompetncia relativa, todas as intervenes de terceiros. Todas as intervenes de terceiros so incidentes do processo, pois algo no necessrio e que se prega ao processo.

124 o Didier diz que a interveno de terceiros como se fosse uma verruga. e) Processo incidente processo novo que surge de um processo j existente, mas dele se desgarra e nele produz efeitos. o Ex: Mandado de Segurana contra ato judicial, ao cautelar incidental, embargos de terceiro. Uma interveno de terceiro nunca ser um processo incidente, pois se o terceiro gerar um processo novo no estar se metendo um processo j existente. o O processo incidente um processo filhote ( como se fosse um filho). gente nova, que se produz de gente j existente, mas que dos pais se desgarra e gera efeitos nos pais. 2 Justificativa para a existncia das intervenes de terceiros Todo processo atinge a terceiros, mesmo que de forma econmica, sentimental, jurdica, etc. o Ex: processo proposto por condmino (relao jurdica). o Por isso que se permite que terceiros participem, em algumas hipteses (quando afetar o terceiro), em processo de outrem. Toda interveno de terceiros se justifica conforme o impacto que o processo causa no terceiro. Economia processual o Os terceiros j fazem parte de um s processo e, nele, j fazem todos os seus questionamentos (resolvem-se os interesses das partes e dos terceiros que intervierem).

3 Classificao das intervenes de terceiros 3.1. Espontneas ou provocadas Espontnea o O terceiro pede para intervir. o Ex: Assistncia, Recurso de Terceiro, Oposio. Provocada (coacta) o So aquelas em que o terceiro trazido ao juzo. Algum provoca a sua interveno. o Ex: Chamamento ao Processo, Denunciao da Lide, Nomeao Autoria.

3.2. Ad coadjuvandum ou Ad excludendum

125 Ad coadjuvandum o Para auxiliar uma das partes. o Ex: asssistncia. Ad excludendum o O terceiro se mete para fazer valer os interesses dele, brigando com ambas as partes excluindo o que as partes querem. o Ex: oposio.

*Cada modalidade de interveno de terceiro varia conforme o impacto que o terceiro sofre. 4 Efeitos das intervenes de terceiros 4.1. Ampliao subjetiva do processo O processo passa a ter uma nova parte. 4.2. Alterao de partes O terceiro entra no lugar de uma das partes. Ex: nomeao autoria. 4.3. Ampliar objetivamente o processo Acrscimo de um novo pedido ao processo. Alm de um novo sujeito, a interveno de terceiro acrescenta um novo pedido. Ex: denunciao da lide, oposio. 5 Controle pelo magistrado Toda interveno de terceiro se submete ao controle pelo magistrado, ou seja, o juiz vai controlar o ingresso do terceiro em juzo. A interveno de terceiro sempre ser fiscalizada pelo juiz. Art. 51 do CPC
Art. 51. No havendo impugnao dentro de 5 (cinco) dias, o pedido do assistente ser deferido. Se qualquer das partes alegar, no entanto, que falece ao assistente interesse jurdico para intervir a bem do assistido, o juiz: I - determinar, sem suspenso do processo, o desentranhamento da petio e da impugnao, a fim de serem autuadas em apenso; II - autorizar a produo de provas; III - decidir, dentro de 5 (cinco) dias, o incidente.

OBS: No basta que as partes tenham concordado com a interveno, preciso que o juiz tambm entenda a necessidade da interveno.

126 6 Cabimento As modalidades de interveno de terceiros previstas no CPC foram pensadas para o procedimento ordinrio. o Neste procedimento todas as modalidades so cabveis. No procedimento dos juizados especiais cveis no cabe interveno de terceiros. No procedimento sumrio s cabem a assistncia, o recurso de terceiro e interveno fundada em contrato de seguro. o A interveno fundada em contrato de seguro no uma espcie de interveno, sim um gnero que engloba duas espcies. Denunciao da lide (que pode fundar-se em contrato de seguro). Chamamento ao processo (nas causas de consumo), art. 101, II do CDC.
Art. 101. Na ao de responsabilidade civil do fornecedor de produtos e servios, sem prejuzo do disposto nos Captulos I e II deste ttulo, sero observadas as seguintes normas: II - o ru que houver contratado seguro de responsabilidade poder chamar ao processo o segurador, vedada a integrao do contraditrio pelo Instituto de Resseguros do Brasil. Nesta hiptese, a sentena que julgar procedente o pedido condenar o ru nos termos do art. 80 do Cdigo de Processo Civil. Se o ru houver sido declarado falido, o sndico ser intimado a informar a existncia de seguro de responsabilidade, facultando-se, em caso afirmativo, o ajuizamento de ao de indenizao diretamente contra o segurador, vedada a denunciao da lide ao Instituto de Resseguros do Brasil e dispensado o litisconsrcio obrigatrio com este.

Quando se for estudar processo cautelar e processo de execuo, sero estudadas as suas especificas intervenes de terceiros (INTENSIVO II). Interveno de terceiro na ADI, ADC e ADPF o H regras que probem expressamente intervenes de terceiros nesses processos. Porque so processos objetivos, no havendo justificativas para um terceiro se meter nesses processos, haja vista serem processos em que se discutem direitos em tese. A doutrina diz que possvel falar em interveno de co-legitimado nesses processos, ou seja, outros

127 legitimados propositura da ADI, ADC e ADPF podem intervir em processos propostos por outro legitimado (se o legitimado pode entrar com uma destas aes, claro que pode intervir em um processo j proposto). Portanto, esta proibio no se aplica a um dos co-legitimados para intervir na ADI, ADC e ADPF (quem pode o mais, pode o menos). o Nesses processos se admite a interveno de um sujeito estranho chamado amicus curiae. Amicus curiae (amigo da cria ou do tribunal) sujeito, que pode ser pessoa fsica ou jurdica, que intervm no processo para auxiliar o juzo na formao do seu convencimento, dando ao juzo a sua viso do problema. D um novo enfoque ao juiz, ampliando os horizontes do magistrado, com a concesso de novos subsdios tericos e tcnicos ao juiz. uma tcnica de legitimao da deciso judicial, com a introduo da democraticidade deciso judicial. Para Didier, interveno de amicus curiae no interveno de terceiros, pois o amicus no vira parte ( apenas um auxiliar da justia). Entretanto, muitos autores consideram a interveno do amicus um caso de interveno de terceiro (Cssio Scarpinella). A jurisprudncia do STF sobre o amicus curiae vem mudando. At novembro de 2003, o STF entendia que o amicus no poderia fazer sustentao oral. Hoje pode, inclusive com previso no regimento interno do STF. O juiz no obrigado a obedecer o que o amicus disser. O amicus no um sujeito no interessado. Ex: na ADPF em que se discute a possibilidade de abortamento de anencfalo, a CNBB pediu para participar como amicus curiae. Ex: no julgamento da ADI que versava sobre as pesquisas com clulas tronco houve 76 amicus curiae (Druzio Varela, Herbert Vianna, etc).

128 A primeira previso de amicus curiae feita no Direito brasileiro foi na lei 6.385/76, alterada em 1979, e que criava a Comisso de Valores Mobilirios CVM (autarquia que fiscaliza o mercado de aes) Em qualquer processo no Brasil em que se discutam questes relativas ao mercado de valores mobilitrios a CVM tem que intervir para ser amicus curiae do juiz. Questes que envolvem mercado de aes so questes complexas e a CVM vem para dar subsdios tcnicos ao juiz. O legislador identificou o amicus curiae (CVM) e imps a interveno do amicus curiae em algumas causas. Um outro exemplo de amicus curiae em nossa legislao a lei 8.884/94, que criou e estruturou o Conselho Administrativo de Defesa Econmica (CADE), que uma autarquia que cuida da proteo da concorrncia. Em todo processo em que se discutirem questes sobre proteo da concorrncia o CADE tem que intervir. O legislador seguiu o mesmo formato da lei anterior: causas tecnicamente complexas, escolha especfica do amicus curiae e imposio da sua interveno. Leis 9.868/99 e 9.882/99 (leis da ADI/ADC e ADPF) Essas leis revolucionaram o amicus curiae, pois passaram no mais a imp-lo, mas a permiti-lo (inclusive com espontaneidade). Estas leis no identificaram o amicus curiae, apenas prevendo ser ele algum com representatividade, para que possa intervir com propriedade na questo. o Ex: interveno de Barbosa Moreira em ADC, ADI ou ADPF que verse sobre questo processual. 2003 Ano da posse de Lula, que indicou 3 ministros do STF (Carlos Ayres, Joaquim Barbosa, e Cesar Peluzo), que, juntamente com Gilmar Mendes (indicado por FHC), criaram uma agenda anual de questes importantes para julgamento ao longo do ano.

129 No dia seguinte posse dos trs juzes acima foi posto em pauta um Habeas Corpus no qual se discutia a prtica de crime de discriminao e racismo em caso de antisemitismo (escritor gacho que escrevia livros anti-semitas). o Seus argumentos eram biolgicos e antropolgicos: No h crime de racismo, pois no h duas raas, apenas uma raa, a humana. Judeu opo religiosa e no uma raa. Neste habeas corpus (STF, HC 82.424) houve a interveno de amicus curiae, mesmo sem previso legal, em face da considerao da complexidade e representatividade da causa e representatividade do amicus em habeas corpus. o A partir deste julgamento possvel cogitar a interveno do amicus curiae em qualquer processo em que a causa seja relevante e o amicus tenha representatividade (interveno atpica). Em aes coletivas, em razo da sua repercusso, se admite a interveno do amicus curiae.

EMENTA: HABEAS-CORPUS. PUBLICAO DE LIVROS: ANTI-SEMITISMO. RACISMO. CRIME IMPRESCRITVEL. CONCEITUAO. ABRANGNCIA CONSTITUCIONAL. LIBERDADE DE EXPRESSO. LIMITES. ORDEM DENEGADA. 1. Escrever, editar, divulgar e comerciar livros "fazendo apologia de idias preconceituosas e discriminatrias" contra a comunidade judaica (Lei 7716/89, artigo 20, na redao dada pela Lei 8081/90) constitui crime de racismo sujeito s clusulas de inafianabilidade e imprescritibilidade (CF, artigo 5, XLII). 2. Aplicao do princpio da prescritibilidade geral dos crimes: se os judeus no so uma raa, segue-se que contra eles no pode haver discriminao capaz de ensejar a exceo constitucional de imprescritibilidade. Inconsistncia da premissa. 3. Raa humana. Subdiviso. Inexistncia. Com a definio e o mapeamento do genoma humano, cientificamente no existem distines entre os homens, seja pela segmentao da pele, formato dos olhos, altura, plos ou por quaisquer outras caractersticas fsicas, visto que todos se qualificam como espcie humana. No h diferenas biolgicas entre os seres humanos. Na essncia so todos iguais. 4. Raa e racismo. A diviso dos seres humanos em raas resulta de um processo de contedo meramente poltico-social. Desse pressuposto origina-se o racismo que, por sua vez, gera a discriminao e o preconceito segregacionista. 5. Fundamento do ncleo do pensamento do nacional-socialismo de que os judeus e os arianos formam raas distintas. Os primeiros seriam

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raa inferior, nefasta e infecta, caractersticas suficientes para justificar a segregao e o extermnio: inconciabilidade com os padres ticos e morais definidos na Carta Poltica do Brasil e do mundo contemporneo, sob os quais se ergue e se harmoniza o estado democrtico. Estigmas que por si s evidenciam crime de racismo. Concepo atentatria dos princpios nos quais se erige e se organiza a sociedade humana, baseada na respeitabilidade e dignidade do ser humano e de sua pacfica convivncia no meio social. Condutas e evocaes aticas e imorais que implicam repulsiva ao estatal por se revestirem de densa intolerabilidade, de sorte a afrontar o ordenamento infraconstitucional e constitucional do Pas. 6. Adeso do Brasil a tratados e acordos multilaterais, que energicamente repudiam quaisquer discriminaes raciais, a compreendidas as distines entre os homens por restries ou preferncias oriundas de raa, cor, credo, descendncia ou origem nacional ou tnica, inspiradas na pretensa superioridade de um povo sobre outro, de que so exemplos a xenofobia, "negrofobia", "islamafobia" e o anti-semitismo. 7. A Constituio Federal de 1988 imps aos agentes de delitos dessa natureza, pela gravidade e repulsividade da ofensa, a clusula de imprescritibilidade, para que fique, ad perpetuam rei memoriam, verberado o repdio e a abjeo da sociedade nacional sua prtica. 8. Racismo. Abrangncia. Compatibilizao dos conceitos etimolgicos, etnolgicos, sociolgicos, antropolgicos ou biolgicos, de modo a construir a definio jurdico-constitucional do termo. Interpretao teleolgica e sistmica da Constituio Federal, conjugando fatores e circunstncias histricas, polticas e sociais que regeram sua formao e aplicao, a fim de obter-se o real sentido e alcance da norma. 9. Direito comparado. A exemplo do Brasil as legislaes de pases organizados sob a gide do estado moderno de direito democrtico igualmente adotam em seu ordenamento legal punies para delitos que estimulem e propaguem segregao racial. Manifestaes da Suprema Corte Norte-Americana, da Cmara dos Lordes da Inglaterra e da Corte de Apelao da Califrnia nos Estados Unidos que consagraram entendimento que aplicam sanes queles que transgridem as regras de boa convivncia social com grupos humanos que simbolizem a prtica de racismo. 10. A edio e publicao de obras escritas veiculando idias antisemitas, que buscam resgatar e dar credibilidade concepo racial definida pelo regime nazista, negadoras e subversoras de fatos histricos incontroversos como o holocausto, consubstanciadas na pretensa inferioridade e desqualificao do povo judeu, equivalem incitao ao discrmen com acentuado contedo racista, reforadas pelas conseqncias histricas dos atos em que se baseiam. 11. Explcita conduta do agente responsvel pelo agravo revelador de manifesto dolo, baseada na equivocada premissa de que os judeus no s so uma raa, mas, mais do que isso, um segmento racial atvica e geneticamente menor e pernicioso. 12. Discriminao que, no caso, se evidencia como deliberada e dirigida especificamente aos judeus, que configura ato ilcito de prtica de racismo, com as conseqncias gravosas que o acompanham. 13. Liberdade de expresso. Garantia constitucional que no se tem como absoluta. Limites morais e jurdicos. O direito livre expresso no pode abrigar, em sua abrangncia, manifestaes de contedo imoral que implicam ilicitude penal. 14. As liberdades pblicas no so incondicionais, por isso devem ser exercidas de maneira harmnica, observados os limites definidos na prpria Constituio Federal (CF, artigo 5, 2, primeira parte). O preceito fundamental de liberdade de expresso no consagra o "direito incitao ao racismo", dado que um direito individual no pode constituir-se em salvaguarda de condutas ilcitas, como sucede

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com os delitos contra a honra. Prevalncia dos princpios da dignidade da pessoa humana e da igualdade jurdica. 15. "Existe um nexo estreito entre a imprescritibilidade, este tempo jurdico que se escoa sem encontrar termo, e a memria, apelo do passado disposio dos vivos, triunfo da lembrana sobre o esquecimento". No estado de direito democrtico devem ser intransigentemente respeitados os princpios que garantem a prevalncia dos direitos humanos. Jamais podem se apagar da memria dos povos que se pretendam justos os atos repulsivos do passado que permitiram e incentivaram o dio entre iguais por motivos raciais de torpeza inominvel. 16. A ausncia de prescrio nos crimes de racismo justifica-se como alerta grave para as geraes de hoje e de amanh, para que se impea a reinstaurao de velhos e ultrapassados conceitos que a conscincia jurdica e histrica no mais admitem. Ordem denegada.

6 Intervenes de terceiro em espcie 6.1. Assistncia 6.1.1. Consideraes gerais A assistncia uma interveno espontnea, que pode ocorrer em qualquer momento do processo, pela qual o terceiro pretende aderir pretenso de uma das partes. o Por isso que a assistncia no introduz no processo pedido novo. O assistente adere ao pedido formulado por uma das partes. Para intervir como assistente, preciso que o assistente demonstre ter interesse jurdico na causa. O interesse jurdico que justifica a assistncia tem dois nveis, ambos autorizadores da assistncia, mas com conseqncias distintas. o Interesse jurdico forte/direto/imediato Assistncia litisconsorcial o Interesse jurdico fraco/indireto/mediato/reflexo Assistncia simples 6.1.2. Assistncia Litisconsorcial Legenda A=autor B=ru C=terceiro A e B esto brigando em juzo em torno de uma relao X. Quando existe interesse forte de C neste caso?

132 o C diz que quer intervir para ajudar A, porque A est discutindo em juzo um direito de C. Logo, C tem direito de intervir neste processo, pois o objeto do processo entre A e B o atinge diretamente. X de C. (o terceiro intervm para discutir direito prprio). Ex1: condminos (o processo discute uma relao da qual o outro condmino faz parte). Ex2: C o substitudo e A o substituto processual (o que est sendo discutido direito de C). o Tambm caso de Interesse Forte, a interveno de um co-legitimado. Afinal, o sujeito co-legitimado poderia ter proposto sozinho uma ao que discutiria a mesma relao. Na Assistncia Litisconsorcial o assistente ser litisconsorte do assistido. o Por isso que alguns a chamam de interveno litisconsorcial voluntria ( interveno para ser litisconsorte). A assistncia litisconsorcial um litisconsrcio facultativo unitrio ulterior. o Aquele litisconsrcio que poderia ter se formado antes, mas no se formou, logo, se forma posteriormente. o Assistente e assistido sero tratados como litisconsortes unitrios, logo: Conduta determinante de um no pode prejudicar o outro. Conduta alternativa de um pode beneficiar o outro. O assistente litisconsorcial se submete coisa julgada. Se assistncia litisconsorcial um litisconsrcio facultativo unitrio ulterior, ela tem uma grande tendncia a acontecer no plo ativo. o Por isso que nos livros de Processo Civil os exemplos de assistncia litisconsorcial so no plo ativo. o Um a aplicao do outro.

______________________________________________________________________ Aula 12 (24 de abril de 2009) 6.1.3. Assistncia Simples a assistncia que ocorre nos casos de interesse jurdico fraco/mediato/reflexo.

133 Justifica a interveno do assistente, mas esta assistncia ter um regramento diferente da assistncia litisconsorcial. o Ex: eu, C, quero ajudar B contra A porque tenho com B uma outra relao jurdica y (no a mesma discutida no processo) ligada quela que se discute x, de modo que a soluo que se der em x interferir reflexamente em y. o O assistente mantm uma relao jurdica conexa (com o assistido) relao que se discute. Ex: ao de despejo de A contra B. C o sublocatrio. Se B for despejado, a sublocao cai.

OBS1: a assistncia simples se d sempre que o interesse for reflexo (em outra relao jurdica). OBS2: o assistente simples no litisconsorte do assistido, apenas um ajudante do assistido. OBS3: autores mais antigos dizem que o assistente simples no parte, mas isso falso. parte, mas uma parte auxiliar. A atuao do assistente simples uma atuao subordinada atuao do assistido (pois a discusso no dele e sim do assistido). O assistente fica vinculado ao que quiser o assistido. o Art. 53 do CPC este artigo s diz respeito assistncia simples.
Art. 53. A assistncia no obsta a que a parte principal reconhea a procedncia do pedido, desista da ao ou transija sobre direitos controvertidos; casos em que, terminando o processo, cessa a interveno do assistente.

o Este artigo menciona trs condutas determinantes expressas e de carter negocial (desistir, transigir e reconhecer). o O assistente simples fica submetido vontade negocial do assistido. *CPC, art. 52, pargrafo nico
Art. 52, pargrafo nico. Sendo revel o assistido, o assistente ser considerado seu gestor de negcios.

Se o assistido for revel, o assistente simples poder contestar. A revelia conduta determinante omissiva do assistido (no contestar). o Quando a conduta omissiva, o assistente pode ajudar. o Na revelia no h vontade declarada Logo, no tem carter negocial, sendo, rigorosamente, um ato-fato.

134 *Se sair uma deciso e s o assistente recorrer. O recurso poder ser examinado ou no? uma questo polmica. Poder sim ser examinada, pois a conduta determinante do assistido foi omissiva. S no poder recorrer se o assistido expressamente se manifestar no sentido de no querer recorrer. O fato do assistido simplesmente no ter recorrido no significa que ele desistiu. Tem decises que no conhecem do recurso do assistente neste caso. o Tornam intil o pargrafo nico do art. 52 do CPC. OBS: Percebam que o assistente simples um legitimado extraordinrio subordinado, pois ele est em juzo em nome prprio defendendo interesse alheio um legitimado extraordinrio subordinado, pois sua atuao fica na dependncia do interesse do assistido. *O assistente simples fica vinculado coisa julgada? No, o assistente simples fica vinculado uma outra modalidade de eficcia preclusiva que chamada de eficcia da interveno, eficcia preclusiva da interveno ou submisso justia da deciso. o Esta eficcia no coisa julgada, sendo: Em um sentido, mais rigorosa do que a coisa julgada, pois: O assistente simples fica vinculado fundamentao da deciso. o Isso significa que no poder mais discutir os fundamentos da deciso, ficando vinculado esses fundamentos. Ex: despejo sublocador traficante que tornou o imvel uma refinaria de cocana (se depois o locatrio quiser demandar contra o sublocatrio, o sublocatrio no poder mais dizer que ali no era uma refinaria de cocana). O sublocatrio interveio porque quis, logo, se submete fundamentao da deciso entre o locador e o locatrio. Ela, em outro sentido, menos rigorosa do que a coisa julgada, pois:

135 A coisa julgada pode ser revista, em regra, pela ao rescisria. A eficcia da interveno pode ser afastada de maneira mais simples, com alegaes mais singelas. (art. 55 do CPC)
Art. 55. Transitada em julgado a sentena, na causa em que interveio o assistente, este no poder, em processo posterior, discutir a justia da deciso, salvo se alegar e provar que: I - pelo estado em que recebera o processo, ou pelas declaraes e atos do assistido, fora impedido de produzir provas suscetveis de influir na sentena; II - desconhecia a existncia de alegaes ou de provas, de que o assistido, por dolo ou culpa, no se valeu.

o Nestas duas hipteses o assistente quer se livrar da eficcia da deciso alegando que o comportamento do assistido impediu a sua vitria. Essas alegaes so chamadas de exceptio male gestis processus (defesa de m gesto processual). O assistido geriu mal o processo. OBS1: h quem defenda que instituies (MP, Defensoria, OAB, etc) podem intervir como assistente simples em processos que envolvam um dos seus membros sempre que se demonstrar um interesse institucional nesse processo (processo que pode repercutir institucionalmente). o caso de interesse institucional justificante da assistncia simples. Ex: promotor que entrou com ao de improbidade contra algum, e este algum entrou com ao de danos morais contra o promotor (MP como assistente, pois se discute uma prerrogativa funcional do promotor). Ex: demanda contra o advogado pelo que ele disse em favor de seu cliente (OAB como assistente do advogado nesta ao). OBS2: em 2008 o STF, paradigmaticamente, julgou o RE 550.769 (questo de ordem QO nesse RE). Uma empresa de produo de tabaco entrou com uma ao contra o estado de SP questionando a constitucionalidade de um decreto de SP que impunha uma medida coercitiva contra esta empresa. No RE no STF, o sindicato das empresas de tabaco pediu para intervir nesse processo individual alegando que o caso, embora individual, julgado de um jeito ou de outro serviria como

136 precedente para todos os outros casos semelhantes futuros que envolvessem as outras empresas de tabaco de SP. o O sindicato, em nome das empresas, queria intervir como assistente simples para ajudar as outras empresas de tabaco de SP. o O STF deferiu o pedido e admitiu, assim, a interveno de um legitimado coletivo em um processo individual para auxiliar na formao do precedente, que poder ser aplicado situaes dos outros membros do sindicato Ente coletivo intervindo em processo individual uma novidade. ALIENAO DA COISA OU DO DIREITO LITIGIOSO Modelo: A est discutindo com B coisa ou direito x. possvel alienar coisa ou direito litigioso? (A coisa ou direito litigioso poder ser alienada ou transferida?) o Sim, possvel, pois se no fosse possvel alienar coisa ou direito litigioso a economia ficaria travada, pois para impedir algum de vender alguma coisa bastaria entrar com uma ao discutindo a propriedade da coisa. Se no fosse possvel a discusso, uma empresa no poderia comprar outra empresa em dificuldades. Qual o impacto que a alienao de coisa litigiosa causa no processo em que se discute a coisa? o 1 Premissa: a alienao pode ser feita pelo autor ou pelo ru. o 2 Premissa: aquele que alienou (B) o alienante ou cedente; aquele que comprou (C) o adquirente ou cessionrio. Aquele que est em litgio com o alienante (A) o adversrio. (art. 42 do CPC)
Art. 42. A alienao da coisa ou do direito litigioso, a ttulo particular, por ato entre vivos, no altera a legitimidade das partes. 1o O adquirente ou o cessionrio no poder ingressar em juzo, substituindo o alienante, ou o cedente, sem que o consinta a parte contrria. 2o O adquirente ou o cessionrio poder, no entanto, intervir no processo, assistindo o alienante ou o cedente. 3o A sentena, proferida entre as partes originrias, estende os seus efeitos ao adquirente ou ao cessionrio.

A transmisso ineficaz em relao ao adversrio do alienante, ou seja, quem compra a coisa litigiosa

137 deve saber que se aquele que vendeu perder a causa, ele perder a coisa que comprou. um risco, pois se est comprando algo de titularidade incerta (pois litigiosa). Por causa deste risco, geralmente compra-se a coisa litigiosa mais barata (Art. 42, 3 do CPC). O alienante no perde a legitimidade para estar no processo, embora ele no seja mais o dono, continua legitimado a discutir a coisa. A transferncia no faz com que o alienante perca a legitimidade. O adquirente pode, porm, suceder o alienante (assumir o lugar do alienante), mas para isso preciso que o adversrio (A) consinta. Se houver consentimento do adversrio (A), haver sucesso processual. Se o adversrio (A) no consentir, o adquirente (C) pode intervir como assistente do alienante (B). caso de assistncia litisconsorcial, pois o adquirente (C) vai discutir direito prprio, pois a coisa dele. Nesse caso o alienante (B) continua no processo como legitimado extraordinrio, pois continua no processo defendendo em nome prprio direito alheio. o B era o legitimado ordinrio e, com a venda da coisa litigiosa, ele passa a ser legitimado extraordinrio (defende em nome prprio interesse alheio. o Ocorre a uma legitimao extraordinria superveniente ou derivada. O alienante (B) pode, se o adversrio (A) consentir com a sucesso processual, sair do processo, sendo substitudo pelo adquirente. Entretanto, se o alienante (B) quiser ficar no processo, ir poder? Pode ficar no processo para ajudar o adquirente (C), ficar no processo como assistente simples ddo adquirente (C).

INTERVENO ESPECIAL DOS ENTES PBLICOS Existem duas modalidades, ambas reguladas no art. 5 da lei 9.469/97.

138 Art. 5, caput


Art. 5 A Unio poder intervir nas causas em que figurarem, como autoras ou rs, autarquias, fundaes pblicas, sociedades de economia mista e empresas pblicas federais.

Art. 5, pargrafo nico


Art. 5, pargrafo nico. As pessoas jurdicas de direito pblico podero, nas causas cuja deciso possa ter reflexos, ainda que indiretos, de natureza econmica, intervir, independentemente da demonstrao de interesse jurdico, para esclarecer questes de fato e de direito, podendo juntar documentos e memoriais reputados teis ao exame da matria e, se for o caso, recorrer, hiptese em que, para fins de deslocamento de competncia, sero consideradas partes.

Prev uma interveno especial: o S da Unio; o interveno espontnea; o Feita a qualquer tempo; o No amplia objetivamente o processo (pois no h pedido da Unio); o Esta interveno especial porque a Unio no precisa demonstrar interesse jurdico. O interesse jurdico da Unio presumido (presuno absoluta). o feita em processo que envolve Autarquia, Empresa Pblica ou Sociedade de Economia Mista federais.

Prev uma interveno especial: o De qualquer pessoa jurdica de direito pblico; o espontnea; o A qualquer tempo; o No amplia objetivamente o processo; o Esta interveno especial porque exige demonstrao de interesse econmico. o feita em qualquer processo. H deciso do STJ que esta interveno no se aplica no Mandado de Segurana. o uma interveno para esclarecer fatos, juntar documentos. (para ajudar o juiz a esclarecer o processo). Por conta disso, h quem defenda que esta interveno do pargrafo nico do art. 5 uma interveno de amicus curiae.

OPOSIO o O terceiro se ope a pretenso de ambas as partes. o uma ao do terceiro, na qual ele pretende a coisa disputada.

139 o O processo, com a oposio, passa a ter duas demandas (a originria e a incidental do opoente contra os dois plos da demanda original). o A x B (demanda original) o C x A e B (demanda incidental de oposio) o O juiz ter que julgar ambas as demandas, sendo que a demanda incidental entre o opoente e as partes do processo original dever ser julgada primeiro (art. 61 do CPC). Se a coisa for do terceiro, no ser nem de A nem de B, resolvendo a demanda original.
Art. 61. Cabendo ao juiz decidir simultaneamente a ao e a oposio, desta conhecer em primeiro lugar.

o A oposio gera um litisconsrcio superveniente, passivo, necessrio, simples. o Simples porque as pretenses do opoente (C) em relao aos opostos (A e B) so distintas, podendo inclusive A reconhecer a pretenso de C e B no reconhecer esta pretenso. Neste caso, o processo continua somente contra B. o O prazo para que os opostos (A e B) se defendam um prazo comum de 15 dias (no haver prazo dobrado). o Os advogados dos opostos podero receber a citao para defesa na oposio. situao nova, pois a citao costuma ser pessoal, na pessoa do ru. Como os rus da oposio (A e B) j esto no processo, a citao pode ser na pessoa de seus advogados. (art. 57 do CPC).
Art. 57. O opoente deduzir o seu pedido, observando os requisitos exigidos para a propositura da ao (arts. 282 e 283). Distribuda a oposio por dependncia, sero os opostos citados, na pessoa dos seus respectivos advogados, para contestar o pedido no prazo comum de 15 (quinze) dias.

o O CPC estabelece duas modalidades de oposio (interventiva e autnoma). o 3 momentos do processo 1. At o incio da audincia de instruo (art. 59 do CPC) 2. Entre a audincia de instruo e a sentena (art. 60 do CPC) 3. Aps a sentena 1) At o incio da audincia 2) Entre o incio da 3) Aps a sentena

140 de instruo Art. 59 do CPC Oposio Interventiva o Pois , rigorosamente, uma interveno de terceiro. o um incidente do processo. audincia e a sentena Art. 60 do CPC Oposio Autnoma o Pois no uma interveno de terceiro. um processo incidente. um processo novo originado por um terceiro. As causas podem no ser julgadas simultaneamente. No cabe oposio

Aps essa oposio o juiz ter que julgar simultaneamente a ao e a oposio.

INTERVENES DE TERCEIRO PROVOCADAS o So aquelas em que o terceiro trazido ao processo. o Modelo: o A demanda contra B e B traz C ao processo. o Trs o o o modalidades Chamamento ao processo Nomeao autoria Denunciao da lide

Dica Geral sobre intervenes provocadas o Para se saber a distino entre as intervenes provocadas, fazer sempre a seguinte pergunta: o O terceiro tem relao com o adversrio daquele que promoveu a sua interveno? (C tem relao com A?) 1. Chamamento ao Processo Frase: Cabueta! Devo sim, mas no devo sozinho! o uma interveno de terceiro provocada apenas pelo ru. o Provocada apenas em processo de conhecimento. o No cabe em processo de execuo.

141 o uma interveno facultativa, pois o ru chama o terceiro ao processo se quiser. o Pressupe um vnculo de solidariedade entre chamante e chamado. (art. 77 do CPC)
Art. 77. admissvel o chamamento ao processo: I - do devedor, na ao em que o fiador for ru; II - dos outros fiadores, quando para a ao for citado apenas um deles; III - de todos os devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns deles, parcial ou totalmente, a dvida comum.

o O chamante traz ao processo algum que responde solidariamente com ele. Fiador - Devedor Fiador Fiador Devedor - Devedor OBS: Se o devedor demandado no pode chamar o fiador! o Porque ele que deve pagar e, se pagar, no pode pedir o valor de volta do fiador. o Entretanto, se o fiador for fiador e devedor solidrio, pode ser chamado, pois tambm devedor. o A idia chamar algum que ter de arcar com o todo ou parte do valor pago. o O Chamamento ao Processo um instituto processual que est em desarmonia com o direito material. o O direito material diz que o credor pode escolher o devedor solidrio contra quem quer demandar, mas o direito processual possibilita que o devedor escolhido possa trazer ao processo os demais devedores que no foram demandados. o um instituto que tem a sua utilidade, pois, trazido o sujeito ao processo, a sentena de procedncia ser contra todos (chamante e chamado) e aquele que vier a pagar a dvida (chamante ou chamado) poder regredir contra o outro no mesmo processo. (art. 80 do CPC)
Art. 80. A sentena, que julgar procedente a ao, condenando os devedores, valer como ttulo executivo, em favor do que satisfizer a dvida, para exigi-la, por inteiro, do devedor principal, ou de cada um dos co-devedores a sua quota, na proporo que Ihes tocar.

o Com o chamamento ambos (chamante e chamado) so rus e a sentena poder ser executada contra ambos, podendo recair sobre bens de apenas um deles.

142 Neste caso, a sentena valer como ttulo executivo para aquele que suportou a execuo buscar ressarcimento do outro.

o Portanto, no correta a lio de que o chamamento ao processo uma ao de regresso. O chamamento ao processo no uma ao de regresso, pois o chamante no est regredindo contra o chamado, pois no se sabe quem ir regredir, uma vez que este ser o que efetivamente tiver pago. o O chamamento ao processo uma convocao para litisconsrcio passivo, ulterior, facultativo, unitrio ou simples (a depender da natureza da obrigao, divisvel ou indivisvel). A solidariedade s implica unitariedade se o bem for indivisvel. o No chamamento ao processo chama-se algum que tem relao com o adversrio do chamante? Sim, tambm. Chama-se algum que devedor solidrio, ou seja, que devedor tambm. Logo, o chamado (C) tem, tambm, relao com o autor (A) e esta relao a mesma que o chamante (B) possui com o autor (A). OBS: existe uma hiptese especial de chamamento ao processo no Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC). Est no art. 101, II do CDC.
Art. 101, II - o ru que houver contratado seguro de responsabilidade poder chamar ao processo o segurador, vedada a integrao do contraditrio pelo Instituto de Resseguros do Brasil. Nesta hiptese, a sentena que julgar procedente o pedido condenar o ru nos termos do art. 80 do Cdigo de Processo Civil. Se o ru houver sido declarado falido, o sndico ser intimado a informar a existncia de seguro de responsabilidade, facultando-se, em caso afirmativo, o ajuizamento de ao de indenizao diretamente contra o segurador, vedada a denunciao da lide ao Instituto de Resseguros do Brasil e dispensado o litisconsrcio obrigatrio com este.

o O fornecedor que for demandado pelo consumidor pode trazer ao processo a sua seguradora, ou seja, o CDC colocou uma hiptese em que a sentena em favor do consumidor poder ser executada contra o fornecedor ou contra a sua seguradora em favor do consumidor. o uma hiptese de chamamento ao processo em favor do consumidor, porque traz ao processo pessoa com

143 patrimnio suficiente para adimplir a obrigao contida na sentena. 2 NOMEAO AUTORIA Frase: No, No, No, no tenho nada a ver com isso! o interveno provocada pelo ru, s que um dever do ru (o chamamento ao processo uma opo do ru). o uma interveno que tem por objetivo corrigir o plo passivo do processo, redirecionando a causa. o A demanda foi proposta contra B, que no legitimado. B tem o dever de indicar ao autor quem o legitimado. o O objetivo fazer com que o demandado no legitimado (B) saia do processo e o legitimado passivo (C) venha ao processo. o uma correo da legitimidade passiva. o Sempre que o ru alegar ilegitimidade ele tem que nomear autoria? o No sempre. A nomeao um dever em apenas duas situaes, pois existem algumas relaes jurdicas que ficam encobertas pela aparncia. Ex: o condutor de um carro parece ser o dono do carro, mas apenas o motorista. Nestes casos, o aparentemente legitimado, por ter cincia do verdadeiro legitimado, tem o dever de indicar que seja o verdadeiro legitimado. 1. Aes reipersecutrias propostas contra um mero detentor (art. 62 do CPC).
Art. 62. Aquele que detiver a coisa em nome alheio, sendo-lhe demandada em nome prprio, dever nomear autoria o proprietrio ou o possuidor.

o O mero detentor (caseiro, vaqueiro, motorista, etc) ir nomear autoria o possuidor ou proprietrio. 2. Aes indenizatrias propostas contra um preposto (pau-mandado). (art. 63 do CPC)
Art. 63. Aplica-se tambm o disposto no artigo antecedente ao de indenizao, intentada pelo proprietrio ou pelo titular de um direito sobre a coisa, toda vez que o responsvel pelos prejuzos alegar que

144
praticou o ato por ordem, ou em cumprimento de instrues de terceiro.

o O preposto ir nomear autoria o preponente. OBS: quanto hiptese do art. 63 do CPC, alguns autores entendem que este artigo no cuida de nomeao autoria, porque o CC, os arts. 932, III c/c o art. 942, pargrafo nico dizem que: respondem perante a vtima o preposto e o preponente, solidariamente. Logo, uma ao proposta em face do preposto no foi proposta por ente ilegtimo, assim, ao trazer o preponente no se estaria trazendo o legitimado correto, mas sim o co-legitimado. Portanto, este caso seria um caso de chamamento ao processo e no de nomeao autoria. Teria que se interpretar a nomeao autoria de acordo com o cdigo civil. S ADOTAR ESTA POSIO SE EXPRESSAMENTE PERGUNTADO!!!
Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil: III - o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele; Art. 942. Os bens do responsvel pela ofensa ou violao do direito de outrem ficam sujeitos reparao do dano causado; e, se a ofensa tiver mais de um autor, todos respondero solidariamente pela reparao.

*Art. 66 do CPC
Art. 66. Se o nomeado reconhecer a qualidade que Ihe atribuda, contra ele correr o processo; se a negar, o processo continuar contra o nomeante.

Se o nomeado aceita a nomeao, o nomeante sai do processo. Se o nomeado no aceita a nomeao, o processo continua contra o nomeante. Se o juiz, na poca da sentena, reconhece que o nomeado o responsvel, dever condenar o nomeado. o O nomeado que recusa a nomeao arca com o nus de no se defender no processo em que poder, ao final, ser condenado.

*Na nomeao autoria, o nomeado (C) tem relao com o autor (A)? Sim, somente ele tem. 3 DENUNCIAO DA LIDE

145 Frase: Deus te proteja, pois se tu perder, eu perco junto com voc! OBS1: O ru denunciou (comunicou) a lide a uma terceira pessoa ( verbo bitransitivo). OBS2: a denunciao da lide uma interveno de terceiro provocada por autor ou pelo ru. Se o autor promover a denunciao da lide, ele j o far na prpria petio inicial. o Rigorosamente, denunciao da lide feita pelo autor no interveno de terceiro, pois se o autor j faz a denunciao da lide na petio inicial, o processo j nasce com a incluso do terceiro, no vindo o terceiro a intervir em processo que j existe. OBS3: a denunciao da lide uma demanda, uma ao do denunciante contra o denunciado. Quando se faz a denunciao da lide, se est formulando um pedido contra o denunciado. o Este pedido um pedido de regresso (ao regressiva). o O denunciante pede que o juiz condene o denunciado (terceiro) a ressarcir os prejuzos que o denunciante sofreu. ao para reembolso dos prejuzos. Agrega-se um pedido novo ao processo, pedido esse de natureza regressiva.

______________________________________________________________________ Aula 13 (27 de abril de 2009) Por ser uma demanda nova, a denunciao da lide agrega ao processo um pedido novo. o O processo passa a ter duas demandas: A original: de A contra B A demanda da denunciao: de B contra C A denunciao da lide uma demanda eventual, ou seja, uma demanda formulada para a hiptese de o denunciante perder a causa principal. o A denunciao da lide s ser examinada se o denunciante perder na ao principal. o Se o denunciante ganhar do autor na ao principal, o juiz nem examinar a denunciao da lide (por isso uma demanda eventual).

146 Se a denunciao da lide no for examinada porque o denunciante ganhou do adversrio, o denunciante arcar com a sucumbncia em relao ao denunciado, pois este j se defendeu (contratou advogado, etc).

A denunciao da lide tambm uma demanda antecipada. o O denunciante demanda contra o terceiro antes de sofrer o prejuzo, pois nem sequer sabe se ir ter realmente prejuzo. O denunciante se antecipa aos seus prejuzos e promove uma demanda contra algum. Numa situao normal, faltaria interesse de agir. o Ex: entrar com uma cobrana sem haver crdito).

3.1. Situao processual do denunciado *Na denunciao da lide, denunciado tem relao com o adversrio do denunciante? O denunciado no tem relao com o adversrio do denunciante. O denunciado tem relao somente com o denunciante (relao de regresso ou de garantia). o No chamamento ao processo o chamado tem (tambm) relao com o adversrio do chamante. o Na nomeao autoria, o nomeado tem (e somente ele tem) relao com o adversrio do nomeante. O processo, com a denunciao da lide fica desta forma: o Autor X Denunciante o Denunciante X Denunciado A posio processual do denunciado a de ru (demandado) na denunciao da lide. Qual a natureza da situao do denunciado na demanda original? o 3 correntes 1 Corrente O CPC diz que h litisconsrcio denunciante e denunciado.

entre

147 Se isso prevalecer, o denunciado estar em juzo discutindo em nome prprio direito alheio (defendendo interesses do denunciante). do interesse do denunciado que o denunciante ganhe, para que a denunciao da lide no seja examinada. O denunciado seria um substituto processual ou legitimado extraordinrio na defesa dos interesses do denunciante (contra o adversrio comum). O denunciante e o denunciado so inimigos comuns, mas aliados contra o autor da demanda original. Toda vez em que h litisconsrcio entre um legitimado ordinrio (ex: denunciante) e um legitimado extraordinrio (ex: denunciado), haver litisconsrcio unitrio.

2 Corrente (Nelson Nery) O denunciado assistente simples do denunciante. Crtica o O CPC d ao denunciado poderes de litisconsorte. 3 Corrente (Dinamarco) O denunciado assistente litisconsorcial do denunciante. o Para Dinamarco Litisconsorte e Assistente Litisconsorcial so figuras distintas. Crtica o O assistente litisconsorcial um litisconsorte unitrio.

3.2. Condenao direta do denunciado O normal em caso de denunciao o juiz proferir duas decises (condenao do denunciante e depois condenao do denunciado). Pode o juiz condenar direto o denunciado a pagar o adversrio do denunciante? o Na doutrina isso no possvel o No CPC tambm no possvel. Isso assim porque o denunciado no deve nada ao autor.

148 A ausncia de relao entre o denunciado e o autor justifica a impossibilidade de pagamento direto. o Se o denunciado tivesse relao com o autor, seria caso de chamamento ao processo. O denunciado s dever pagar algo se o denunciante perder do seu adversrio.

Exemplo clssico de denunciao da lide: autor (vtima), denunciante (causador do dano) e denunciado (seguradora). o Muitas vezes o causador do dano no pagava nada porque no tinha bens para pagar. Logo, a seguradora no pagava nada porque no houve pagamento a ressarcir ao denunciante. o Para evitar uma crise de efetividade, o STJ comeou a admitir a condenao direta da seguradora, a fim de que a vtima no ficasse desassistida. o Esse posicionamento acabou tendo alguma repercusso legislativa. Ex1: Em causas de consumo, a seguradora responde diretamente ao consumidor, tanto que cabe chamamento ao processo da seguradora (art. 101, II do CDC).
Art. 101. Na ao de responsabilidade civil do fornecedor de produtos e servios, sem prejuzo do disposto nos Captulos I e II deste ttulo, sero observadas as seguintes normas: II - o ru que houver contratado seguro de responsabilidade poder chamar ao processo o segurador, vedada a integrao do contraditrio pelo Instituto de Resseguros do Brasil. Nesta hiptese, a sentena que julgar procedente o pedido condenar o ru nos termos do art. 80 do Cdigo de Processo Civil. Se o ru houver sido declarado falido, o sndico ser intimado a informar a existncia de seguro de responsabilidade, facultando-se, em caso afirmativo, o ajuizamento de ao de indenizao diretamente contra o segurador, vedada a denunciao da lide ao Instituto de Resseguros do Brasil e dispensado o litisconsrcio obrigatrio com este.

Art. 788 do CC (nos casos de seguro obrigatrio de responsabilidade civil, a vtima pode demandar diretamente a seguradora). Ex: DPVAT.
Art. 788. Nos seguros de responsabilidade legalmente obrigatrios, a indenizao por sinistro ser paga pelo segurador diretamente ao terceiro prejudicado.

149
Pargrafo nico. Demandado em ao direta pela vtima do dano, o segurador no poder opor a exceo de contrato no cumprido pelo segurado, sem promover a citao deste para integrar o contraditrio.

3.3. Distino entre chamamento autoria e denunciao da lide At o CPC de 1973 no havia a denunciao da lide, que instituto criado aps 1973. At 1973, o que parecia com a denunciao da lide, embora dela se distinguisse, era o chamamento autoria. o O chamamento autoria o antepassado prximo da denunciao da lide. A denunciao da lide no o chamamento autoria com outro nome, configurando-se outro instituto, mesmo que com este tenha semelhanas. o A denunciao da lide uma ao antecipada de regresso (para qualquer hiptese de regresso). o O chamamento autoria bastante diferente, pois se relacionava exclusivamente com a evico. Evico: a perda para uma terceira pessoa de direitos sobre uma coisa que fora adquirida onerosamente. Ex: Fredie comprou um imvel de Joo. Jos demanda contra Fredie afirmando ser o imvel no ser de Fredie e sim de Jos. Se Fredie perder o imvel para Jos, ele sofreu evico. o O CC diz que todo contrato oneroso deve oferecer a garantia contra a evico, ou seja, o alienante garante o adquirente nos contratos onerosos ( garantia contratual). poca do CPC de 1939, na demanda que Jos propusesse contra Fredie, Fredie (adquirente) teria que chamar autoria o alienante (Joo), ou seja, Fredie teria que expedir uma comunicao para Joo dizendo que estava sendo demandado por uma coisa que havia comprado dele e, que se perdesse de Jos, depois Joo teria que o indenizar, em uma ao de regresso (era um aviso de que iria se ver com ele depois). o A denunciao da lide no um aviso de uma demanda futura, ela j a prpria demanda. o O alienante avisado poderia tomar duas posturas: Ignorava o aviso e jogava o problema para depois; Poderia pedir para entrar no lugar do chamante (o chamado poderia pedir para suceder o chamante).

150 Diferentemente, na denunciao denunciado ru, demandado. da lide o

CC/1916, art. 1.116. o Se o sujeito quisesse exercitar os direitos relacionados evico, o chamamento autoria era obrigatrio. o Para cobrar os direitos da evico, o chamamento autoria anterior era obrigatrio.
Art. 1.116. Para poder exercitar o direito, que da evico lhe resulta, o adquirente notificar do litgio o alienante, quando e como lho determinarem as leis do processo.

CC/2002, art. 456 o igual redao do art. 1.116 do CC de 1916.


Art. 456. Para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta, o adquirente notificar do litgio o alienante imediato, ou qualquer dos anteriores, quando e como lhe determinarem as leis do processo. Pargrafo nico. No atendendo o alienante denunciao da lide, e sendo manifesta a procedncia da evico, pode o adquirente deixar de oferecer contestao, ou usar de recursos.

o Entretanto, esta redao refere-se a um instituto que j no mais existe (o chamamento autoria), que foi substitudo pela denunciao da lide. O chamamento autoria era obrigatrio, e a denunciao da lide obrigatria? 3.4. Obrigatoriedade da denunciao da lide O CPC de 1973 tem um art. 70 que prev que a denunciao da lide sempre obrigatria. o A diferena que o chamamento autoria era s para os casos de evico e a denunciao da lide tem trs hipteses. A evico apenas a primeira delas. o Se no houvesse denunciao da lide, perder-se-ia o direito de regresso, ou seja, a denunciao da lide era obrigatria para o exerccio do direito de regresso.
Art. 70. A denunciao da lide obrigatria: I - ao alienante, na ao em que terceiro reivindica a coisa, cujo domnio foi transferido parte, a fim de que esta possa exercer o direito que da evico Ihe resulta; II - ao proprietrio ou ao possuidor indireto quando, por fora de obrigao ou direito, em casos como o do usufruturio, do credor pignoratcio, do locatrio, o ru, citado em nome prprio, exera a posse direta da coisa demandada;

151
III - quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao regressiva, o prejuzo do que perder a demanda.

Logo depois que o CPC saiu pacificou-se o entendimento de que a denunciao da lide s seria obrigatria nos casos de evico, ou seja, na hiptese do art. 70, I do CPC. o Porque apenas em relao a ele h regra de direito material que imporia a denunciao da lide. Mesmo nos casos de evico h hipteses em que a denunciao da lide no obrigatria. o No procedimento sumrio e nos juizados especiais vedase a denunciao da lide. Se nestes casos ela vedada, no se pode dizer que a evico que surja da pressuponha denunciao da lide. Mesmo sem denunciar poder haver direito de regresso nestes casos, pois a denunciao da lide no pode ser obrigatria se proibida. o Ademais, a evico pode decorrer de ato administrativo (evico administrativa) e, nestes casos, no se pode denunciar, pois o ato administrativo. Nestes casos tambm se poder buscar autonomamente os direitos. (evico impossvel) Ex: Detran apreende carro que eu comprei. Sofri evico por conta de ato administrativo. o Desta forma, nos casos de procedimento sumrio e nos juizados especiais (denunciao da lide vedada), bem como nos casos de atos administrativos (denunciao da lide impossvel) dos direitos de evico sero buscados autonomamente e no pela denunciao da lide. Logo, nestes 3 casos, possvel falar em ao autnoma de evico no Brasil.

Questo polmica o Atualmente alguns doutrinadores dizem, e h decises neste sentido, que nem mesmo nos casos de evico a denunciao poderia ser obrigatria. Ou seja, a denunciao da lide nunca poderia ser obrigatria. o Fundamentos O art. 456 do CC/2002 um artigo obsoleto, escrito para um tempo que no existe mais.

152 S o nmero foi modificado, pois o contedo o mesmo do artigo 1.116 do CC/1916.

Defender a obrigatoriedade da denunciao da lide para exerccio da evico estimular o enriquecimento ilcito. Ex: se o ru perder o prazo da denunciao, o ru alm de perder o direito para o autor, perder o direito de regresso. O STJ tem decises que afirma, mesmo nos casos de evico sem denunciao da lide, no h perda do direito de regresso (desnecessidade de denunciao da lide), mas isso no unnime.

o Exemplo de denunciao da lide feito pelo autor Fredie pede a Jos a devoluo da coisa, com denunciao da lide ao vendedor Joo, para que este, se ele perder, lhe indenize. o Admite-se aquilo que se chama denunciaes sucessivas. O denunciado que denuncia um alienante, que denuncia outro alienante, que denuncia outro alienante. (art. 456 do CC)
Art. 456. Para poder exercitar o direito que da evico lhe resulta, o adquirente notificar do litgio o alienante imediato, ou qualquer dos anteriores (passagem que no havia no CC/1916), quando e como lhe determinarem as leis do processo.

o Qualquer dos anteriores (cinco correntes no h prevalente) Alexandre Cmara A novidade inaplicvel, dependendo de regulamentao processual. Enquanto no vier uma lei que regulamente esta novidade, ela no aplicvel. Flvio Yarshell (mais novo professor titular da USP) Essa novidade apenas ratifica a possibilidade de denunciaes sucessivas. Ou seja, no mudou nada, apenas se confirmando o que sempre se pde fazer. Humberto Theodoro Jr. O dispositivo trouxe um caso de solidariedade legal.

153 o Todos os alienantes que esto na cadeia sucessria respondem solidariamente perante o ltimo comprador. o Como todos respondem em solidariedade, o ltimo comprador pode demandar contra qualquer dos alienantes. o S so solidrios aqueles a partir de quando surgiu o vcio. Cssio Scarpinella O ltimo comprador pode trazer qualquer alienante da cadeia, mas no haveria solidariedade. Se trouxer o alienante que no o imediato, este viria a juzo para defender os interesses do alienante imediato (seria legitimado originrio do ltimo alienante) o Sempre quem responde o alienante imediato. o Os demais alienantes podem ser demandados (serem rus) como legitimados extraordinrios. Didier considera esta a pior viso.

OBS: adotando o pensamento de Theodoro ou Scarpinella, possvel denunciar lide a algum que no seja o alienante imediato. A isso se chama denunciao da lide per saltum. Pois se pula o alienante imediato para alcanar outros alienantes anteriores. Araken de Assis O art. 456 do CC consagra a possibilidade da chamada denunciao coletiva. o O ltimo comprador pode trazer todos os alienantes que componham a cadeia sucessria de uma s vez. o H julgados que j admitiam a denunciao coletiva antes da nova redao do art. 456 do CC.

Se o denunciado for revel, pode o adquirente (denunciante) deixar de oferecer contestao ou usar de recursos. o Ou seja, deixar de oferecer resistncia contra o adversrio no processo principal e concentrar suas foras na disputa com o denunciado.
CC, art. 456, pargrafo nico. No atendendo o alienante (denunciado revel) denunciao da lide, e sendo manifesta a

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procedncia da evico, pode o adquirente (denunciante) deixar de oferecer contestao, ou usar de recursos (na ao principal).

O problema que existe o art. 75 do CPC: este dispositivo contradiz o pargrafo nico do art. 456 do CC? o O dispositivo do art. 75 do CPC resqucio do antigo chamamento autoria. o O art. 75, II do CPC foi revogado (pelo art. 456 do CC)!!!
Art. 75. Feita a denunciao pelo ru: II - se o denunciado for revel, ou comparecer apenas para negar a qualidade que lhe foi atribuda, cumprir ao denunciante prosseguir na defesa at final;

O art. 70, III do CPC prev a hiptese geral de denunciao da lide o Cabe denunciao da lide em qualquer caso de direito de regresso. o Hiptese de denunciao da lide atpica.
Art. 70. A denunciao da lide obrigatria: III - quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao regressiva, o prejuzo do que perder a demanda.

o Vicente Greco escreveu o primeiro trabalho sobre denunciao da lide dizendo que o inciso III do art. 70 deveria ser interpretado restritivamente, no se podendo permitir a aplicao da denunciao da lide a qualquer hiptese de direito de regresso. A denunciao da lide no poderia introduzir fundamento jurdico novo, para no tumultuar muito o processo e por causa disso, a denunciao da lide com base no inciso III somente poderia ser aceita nos casos de garantia prpria. Garantia prpria a garantia inerente aos negcios em que houve transmisso de direitos. Nem em casos de seguro caberia denunciao da lide. Viso bastante restritiva. o Esse pensamento, como foi o primeiro ganhou muitos adeptos. o Depois, Dinamarco e Barbosa Moreira (ainda na dcada de 1970) disseram que a denunciao do inciso III ampla, cabvel em qualquer hiptese de direito de regresso (clusula geral de denunciao atpica). Por questes de economia processual (para que duas demandas para resolver uma nica lide). o Didier considera que no h proibio em tese (seria ampla), mas, se no caso concreto, a denunciao

155 tumultuar mais do que auxiliar, no deve ser deferida (em face do princpio da adequao). OBS: pode o Estado demandado denunciar lide ao servidor? Esse problema decorrncia da forma de interpretao do art. 70, III do CPC. Duas correntes o No pode (baseada na concepo restritiva de Vicente Greco) o Pode (baseada na concepo ampliativa de Dinamarco e Barbosa Moreira). Esta seria denunciao feita com base no art. 70, III do CPC. questo que ser decidida no caso concreto, em face da inexistncia de corrente majoritria. PETIO INICIAL 1 Noo Petio inicial o instrumento da demanda, ou seja, o documento que formaliza o ato de demandar. 2 Requisitos a) Forma Escrita o H algumas demandas orais, como nos Juizados Especiais, Justia do Trabalho, na ao de alimentos (que pode ser proposta oralmente), na ao da mulher que se alega vtima de violncia domstica que pede medidas protetivas urgentes. b) Assinatura de quem tenha capacidade postulatria o A petio inicial deve ser assinada por sujeito que tenha capacidade postulatria (advogado, defensor pblico ou MP). o Em alguns casos, os leigos tm capacidade postulatria. c) Endereamento o preciso dirigir a petio inicial a um juzo competente. o Dicas: Nesse momento que iro se aplicadas as regras de competncia (propor a demanda perante o juzo competente). preciso utilizar a terminologia correta. Ex: Juiz Federal (seo ou subseo judiciria), Juiz de Direito (comarca), Egrgio Tribunal, na Bahia chamar o Tribunal de Vetusto ou Decano (porque o Tribunal mais

156 antigo do Brasil); o STF deve ser chamado Excelso, Colendo Tribunal. d) Qualificao das partes o Dicas: O autor tem que se qualificar: nome completo, estado civil e endereo (situado na ou sito em). Resoluo do CNJ Agora tem que colocar tambm o CPF, para evitar problemas com homnimos. Entendimento doutrinrio Onde se l estado civil, se a pessoa vive em unio estvel deve citar a unio estvel (que seria um novo estado civil). Se for pessoa jurdica a qualificao diferente. Tipo de pessoa jurdica (associao, fundao, autarquia), CNPJ, com sede em. Nascituro Nascituro de (nome da me). Ru

Pode acontecer do autor saber todas as informaes do ru, devendo citar todas as informaes que se aplicam ao autor. Se o autor no as souber: o Ru (nome ignorado, endereo ignorado, etc.) Se o Ru incerto, preciso pelo menos identificar quem pode ser o ru. o Ex: consignao em pagamento de credor que no sei. Juiz quero pagar ao credor da dvida tal. O juiz ir citar por edital (pois no se sabe quem ele). o Ex: demanda contra multido (aes possessrias) Juiz cite A, B e C e todos aqueles que esto ocupando ilegalmente o meu imvel). e) Causa de Pedir (ver linhas atrs) f) Pedido (ver linhas frente) g) Requerimento de citao o O autor tem que requerer que o juiz determine a citao do ru. o Se o ru incerto ou vive em lugar incerto, dever-se- cit-lo por edital.

157 h) Requerimento de produo de provas. o O autor tem que requerer na inicial as provas para provar o que afirma. o Tem que indicar quais so as provas e requerer a sua produo. o Se for petio inicial de Mandado de Segurana s se deve requerer a produo de prova documental. i) Documentos indispensveis propositura da ao o Os documentos que a lei expressamente impuser. Ex: ttulo executivo na execuo. o Os documentos a que o autor se refira na petio inicial. Se o autor faz referncia a documento na petio inicial, ser indispensvel sua apresentao junto petio inicial. j) Atribuio de valor causa o O valor tem que ser em real (no pode ser em salrio mnimo, UFIR, dlar, etc). o No se pode colocar valor mnimo, valor nfimo, valor inestimvel. o Toda causa tem que ter valor em real. Quando a causa tem valor econmico definido, o valor da causa ser aquele segundo as regras do art. 259 do CPC.
Art. 259. O valor da causa constar sempre da petio inicial e ser: I - na ao de cobrana de dvida, a soma do principal, da pena e dos juros vencidos at a propositura da ao; II - havendo cumulao de pedidos, a quantia correspondente soma dos valores de todos eles; III - sendo alternativos os pedidos, o de maior valor; IV - se houver tambm pedido subsidirio, o valor do pedido principal; V - quando o litgio tiver por objeto a existncia, validade, cumprimento, modificao ou resciso de negcio jurdico, o valor do contrato; VI - na ao de alimentos, a soma de 12 (doze) prestaes mensais, pedidas pelo autor; VII - na ao de diviso, de demarcao e de reivindicao, a estimativa oficial para lanamento do imposto.

Quando o valor da causa no se encaixa no art. 259 do CPC o autor da causa tem que fixar. Ex: guarda de filhos. Quando que h um erro na atribuio do valor da causa?

158 Quando o autor desobedece o art. 259 do CPC ou quando o caso no de art. 259 e o autor arbitra o valor de forma desarrazoada. Este equvoco pode ser corrigido de ofcio pelo juiz ou por provocao do ru (impugnao ao valor da causa). o A impugnao ao valor da causa ser decidida por deciso interlocutria do juiz. O valor da causa tem vrias funes no processo: Serve para questes fiscais Serve para definir competncia Serve para definir procedimento Serve para base de clculo de multa processual o Por isso que o valor da causa no tem fins meramente fiscais.

OBS: no colocar d-se causa ou atribui-se causa, pois quem atribui o valor causa o autor. Logo, d causa ou atribui causa. Se for litisconsrcio ativo do ou atribui. ______________________________________________________________________ Aula 14 (04 de maio de 2009) EMENDA DA PETIO INICIAL Emendar a petio inicial corrigi-la, consertar o defeito. Se o juiz se depara com uma petio inicial defeituosa, deve mandar o autor corrigi-la em 10 dias (art. 284 do CPC).
Art. 284. Verificando o juiz que a petio inicial no preenche os requisitos exigidos nos arts. 282 e 283, ou que apresenta defeitos e irregularidades capazes de dificultar o julgamento de mrito, determinar que o autor a emende, ou a complete, no prazo de 10 (dez) dias. Pargrafo nico. Se o autor no cumprir a diligncia, o juiz indeferir a petio inicial.

No existe direito emenda. O juiz no pode indeferir a petio inicial sem antes mandar que a parte autora a emende. o manifestao do princpio da cooperao.

ALTERAO DA PETIO INICIAL

159 Regulada no art. 264 do CPC


Art. 264. Feita a citao, defeso ao autor modificar o pedido ou a causa de pedir, sem o consentimento do ru, mantendo-se as mesmas partes, salvo as substituies permitidas por lei.

Pode ser alterao subjetiva e alterao objetiva. o Subjetiva Troca de ru, ou seja, o autor pode mudar o ru indicado na inicial. Pode acontecer at a citao. o Objetiva: troca de pedido ou causa de pedir. 1. At a citao possvel alterar o pedido ou a causa de pedir. 2. Entre a citao e o saneamento possvel alterar o pedido ou a causa de pedir, desde que haja o consentimento do ru. 3. Depois do saneamento no possvel alterar o pedido ou a causa de pedir.

(1) (2) (3) _____________________|_____________________________|________________ Citao Saneamento (SIM) (SIM) (NO)

ADITAMENTO DA PETIO INICIAL Art. 294 do CPC.


Art. 294. Antes da citao, o autor poder aditar o pedido, correndo sua conta as custas acrescidas em razo dessa iniciativa.

ampliao da Petio Inicial. acrescentar pedido novo petio inicial. Pode ser feita at a citao do ru.

REDUO DA PETIO INICIAL diminuir a Petio Inicial. Significa retirar pedido da petio inicial. No h um artigo especfico que cuide da Reduo. Pode ocorrer de vrias maneiras. Cada maneira ser estudada em aula prpria. o Exemplos: Desistncia parcial

160 Renncia parcial Acordo parcial (acordo em torno de um dos pedidos)

INDEFERIMENTO DA PETIO INICIAL rejeit-la liminarmente. O juiz rejeita a petio inicial antes de ouvir o ru. uma deciso dada sem ouvir o ru e sempre favorvel ao ru. No caso em que o juiz recebe a petio inicial, ouve o ru e o ru vem em sua defesa alegando fatos que poderiam levar ao indeferimento: o Neste caso o juiz acolhe as alegaes do ru, mas no mais indefere a petio inicial (pode extinguir o processo, mas no por indeferimento). Pois o indeferimento uma extino antes da ouvida do ru. Se o ru j foi ouvido, o juiz no pode mais indeferir a petio inicial. O indeferimento no gera a condenao por honorrios, pois o ru sequer foi citado. O indeferimento pode ser impugnado por apelao. o A apelao contra sentena que indefere a petio inicial uma apelao diferente das outras, pois permite o juzo de apelao do magistrado, voltando atrs e revogando a sua deciso. caso raro de apelao que permite retratao, pois a apelao, em regra, no permite retratao. Se o juiz no se retratar, a apelao sobe ao Tribunal sem ouvir-se o ru (pois o ru nem citado foi). A apelao sobe sem contra-razes. Se o Tribunal der provimento apelao, os autos vo descer, o ru ser citado e ter ampla resposta. o Art. 296 do CPC.
Art. 296. Indeferida a petio inicial, o autor poder apelar, facultado ao juiz, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas, reformar sua deciso. Pargrafo nico. No sendo reformada a deciso, os autos sero imediatamente encaminhados ao tribunal competente.

161 Classificaes do Indeferimento da Petio Inicial a) Total ou Parcial Total o O juiz rejeita toda a petio inicial. o Quando acontece, o processo se extingue. Parcial o O juiz rejeita apenas parte da petio inicial. o Quando acontece, o processo no se extingue, conseqentemente, nem todo indeferimento da petio inicial extingue o processo. S h extino do processo se o indeferimento for total. o Porque o processo no se extingue, o recurso cabvel contra o indeferimento parcial no apelao, mas o Agravo de Instrumento. Neste tambm cabe a retratao, pois todo agravo permite retratao.

OBS: O indeferimento da petio inicial pode ser uma deciso de mrito ou uma deciso sem exame do mrito. Nem todo indeferimento deciso sem resoluo de mrito. b) Deciso com ou sem exame de mrito O indeferimento com resoluo de mrito o um juzo de improcedncia do pedido (sem ouvir o ru). o Essa deciso um julgamento de mrito, ainda que liminar, apta coisa julgada material. Desta deciso, inclusive, cabe Ao Rescisria. Esses casos de indeferimento com exame do mrito so chamados de Improcedncia Prima Facie. O juiz pega a petio inicial, j conclui que o autor no tem razo e j indefere a petio inicial. o Hipteses de improcedncia prima facie da petio inicial: 1. Indeferimento por prescrio ou decadncia O juiz s poder indeferir a petio inicial por prescrio ou decadncia se puder conhecer esses fatos de ofcio. Pois o ru no foi citado e o ru no alegou nada.

162 No caso da decadncia, o juiz s pode conhecer de ofcio se se tratar de decadncia legal (prevista em lei). Se a decadncia for convencional, o juiz no pode conhec-la de ofcio. O nico caso de improcedncia prima facie por decadncia o da decadncia legal. No caso da prescrio, tradicionalmente a prescrio no poderia ser conhecida de ofcio, pois era um problema do devedor. No CC/1916 previu-se a possibilidade de o juiz conhecer de ofcio de prescrio de direitos no patrimoniais. O CPC/1973 reproduziu a regra do CC/1916, dizendo que o juiz no poderia conhecer de ofcio prescrio de direitos no patrimoniais. Nem o CC/1916, nem o CPC/1973 eram aplicados, pois no havia casos de prescrio de direitos no patrimoniais. O CC/2002 disse que o juiz poderia conhecer de ofcio da prescrio em favor de absolutamente incapaz. Neste caso surgiu um caso de improcedncia por prescrio real. A lei 11.280/2006 revogou o artigo 194 do CC/2002 que tratava do assunto e alterou o art. 219, 5, do CPC de 1973, que ainda estava em vigor. Ele foi reescrito, dizendo que o juiz pode reconhecer de ofcio de qualquer prescrio.
CPC, art. 219, 5o O juiz pronunciar, de ofcio, a prescrio.

Desta forma, atualmente e com uma interpretao literal do ordenamento jurdico brasileiro, caberia indeferimento prima facie de qualquer prescrio. Didier no concorda com esta posio, pois diz que prescrio matria do devedor e conhec-la

163 de ofcio seria incompatvel com a possibilidade que tem o devedor de renunciar prescrio (pois um direito do devedor). Alguns autores chegam a dizer que esta mudana foi inconstitucional. Ex1: Humberto Theodoro, que afirma que foi mudana que interfere indevidamente na autonomia privada; Ex2: outros autores se questionam se o juiz poderia conhecer de ofcio uma prescrio contra o trabalhador, ou contra o consumidor, ou contra o idoso (grupos humanos protegidos constitucionalmente). Para Didier, o juiz s pode conhecer de ofcio a prescrio sobre direitos indisponveis, j que o ru no pode renunciar prescrio. A lei 11.280/2006 produto de um projeto feito pelos magistrados brasileiros, e nas razes do projeto est previsto que a lei tem o objetivo de dar maior celeridade aos processos e esvaziar os escaninhos.

Questo de Concurso: O art. 267, I do CPC diz que o indeferimento da petio inicial extingue o processo sem exame de mrito.
Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: I - quando o juiz indeferir a petio inicial;

O art. 295, IV do CPC diz que cabe o indeferimento da petio inicial por prescrio ou decadncia.
Art. 295. A petio inicial ser indeferida: IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio (art. 219, 5o);

164 O art. 269, IV do CPC diz que prescrio e decadncia geram extino com exame do mrito.
Art. 269. Haver resoluo de mrito: IV - quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio;

E quando for indeferimento da petio inicial por prescrio ou decadncia? o uma antinomia clssica do cdigo. o O indeferimento da petio inicial por prescrio ou decadncia uma hiptese excepcional e configura-se caso de indeferimento com exame de mrito. 2. Julgamento liminar das causas repetitivas (art. 285A do CPC)
Art. 285-A. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindose o teor da anteriormente prolatada. 1 Se o autor apelar, facultado ao juiz decidir, no prazo de 5 (cinco) dias, no manter a sentena e determinar o prosseguimento da ao. 2 Caso seja mantida a sentena, ser ordenada a citao do ru para responder ao recurso.

H uma tendncia de desenvolvimento de um modelo prprio para julgar as causas repetitivas, de massa. Se houver causas repetitivas daquelas que se dispensa a produo de provas em audincia, podendo ser decididas apenas com base em prova documental, e j houver o entendimento de que o pedido improcedente, o juiz pode dispensar a citao e julgar a petio inicial improcedente de plano. o Essa soluo no nasceu com o art. 285-A, pois j existia na prtica. o Se a causa repetitiva e o juiz j chegou concluso de que improcedente no h razo para citar o ru. Nos casos do art. 285-A, se o juiz no se retratar na apelao, a apelao sobe com contra-razes. o Estas contra-razes sero a primeira manifestao do ru no processo, pois at ento ainda no foi citado. Por conta disso, essas contra-razes tero amplitude de contestao (o

165 ru poder alegar nestas contrarazes tudo que puder alegar numa contestao). A OAB entrou com uma ADI contra este dispositivo, com a fundamentao de ser inconstitucional por violar o contraditrio. o Didier critica, pois acredita no ferir o contraditrio do ru, pois o julgamento foi de improcedncia (o ru venceu). o H quem diga que violao ao contraditrio do autor, mas Didier diz que no, pois da apelao cabe at retratao. o O art. 285-A um julgamento antecipado da lide. H uma interpretao doutrinria (que Didier concorda) afirmando que o juiz s pode aplicar o art. 285-A do CPC quando o Tribunal j houver se pronunciado a respeito, pois do contrrio a sua aplicao tumultuaria o processo (interpretao de Marinoni).

*Esta previso de contra-razes se aplica improcedncia por prescrio ou decadncia? O CPC no fala nada, mas Didier acha razovel, por analogia, a sua aplicao aos casos de prescrio e decadncia. *Se o autor no apela, d-se a coisa julgada, mas como o ru ir saber se ganhou? H uma regra especfica para os casos de prescrio e decadncia, mas que Didier acha ser possvel de aplicao por analogia para todos os casos (art. 219, 6 do CPC). o O escrivo teria que mandar uma carta para o ru dizendo que ele ganhou um processo do qual sequer foi citado.
CPC, art. 219 5o O juiz pronunciar, de ofcio, a prescrio. 6o Passada em julgado a sentena, a que se refere o pargrafo anterior, o escrivo comunicar ao ru o resultado do julgamento.

Indeferimento da Petio Inicial sem exame de mrito 1 Por inpcia da Inicial (art. 295, I do CPC)
Art. 295. A petio inicial ser indeferida: I - quando for inepta;

166 A inpcia leva ao indeferimento e um defeito da petio inicial relacionado ao pedido ou causa de pedir. As hipteses de inpcia esto no pargrafo nico do art. 295 do CPC.
Pargrafo nico. Considera-se inepta a petio inicial quando: I - lhe faltar pedido ou causa de pedir; II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; III - o pedido for juridicamente impossvel; IV - contiver pedidos incompatveis entre si.

1. Quando falta pedido ou causa de pedir A doutrina diz que tambm causa de inpcia quando o pedido ou causa de pedir so obscuros. 2. Quando a petio for incoerente O pedido no resultado da causa de pedir. O pedido no concluso da causa de pedir. 3. Quando o pedido for juridicamente impossvel Quando faltar esta condio da ao. 4. Quando a petio for suicida aquela que contm pedidos incompatveis entre si. Um pedido aniquila o outro. Ex: pedidos de anulao e reviso de um contrato. o H uma 5 hiptese de inpcia, prevista na legislao extravagante: Art. 50 da lei 10.931/2004.
Art. 50. Nas aes judiciais que tenham por objeto obrigao decorrente de emprstimo, financiamento ou alienao imobilirios, o autor dever discriminar na petio inicial, dentre as obrigaes contratuais, aquelas que pretende controverter, quantificando o valor incontroverso, sob pena de inpcia.

Sempre que algum vai a juzo para dizer que o valor errado, tem que se dizer qual o valor certo, sob pena de inpcia.

167 2 Faltar legitimidade ad causam. 3 Faltar interesse de agir. 4 Erro na escolha do procedimento. Se o autor se vale de um procedimento errado, o juiz pode indeferir a petio inicial em razo deste erro. O juiz s vai indeferir por erro na escolha do procedimento se no puder corrigi-lo (adapt-lo ao procedimento correto). o Didier no conhece erro que no comporte correo no procedimento. Por mais bizarra que tenha sido a atuao do autor, o CPC diz que pode haver a correo. 5 Indeferimento pelo fato do autor no ter emendado a petio inicial PEDIDO 1 Conceito o ncleo da petio inicial, o aspecto mais importante dela. o pedido que ir limitar a atividade jurisdicional. o pedido que ir antever o que se espera com a demanda.

2 Classificao A doutrina divide o pedido e o divide em pedido imediato e mediato. o O pedido imediato: o pedido de deciso. o O pedido mediato: o resultado que se espera do processo. Pede-se que o juiz tome uma deciso e que esta deciso tenha alguma utilidade. Ex: condene o ru a pagar dinheiro (mediato= dinheiro; imediato= condenar).

3 Requisitos Clareza o O pedido tem de estar posto claramente na petio inicial. o Pedido obscuro gera inpcia da inicial. Coerncia ou concludncia

168 o O pedido tem que ser resultado (conseqncia) da causa de pedir. o SE no for resultado, gera-se a inpcia. Certeza o O pedido tem de ser certo, ou seja, o pedido certo o pedido expresso, formulado expressamente na petio inicial. o Como regra, no se admite pedido implicitamente formulado. O art. 293 do CPC diz que a interpretao do pedido restritiva.
Art. 293. Os pedidos so interpretados restritivamente, compreendendo-se, entretanto, no principal os juros legais.

o Excepcionalmente, o legislador permite pedido implcito. O juiz ter de levar em considerao um pedido, mesmo que no formulado expressamente na petio inicial. Exemplos de pedidos implcitos: 1. Correo monetria; 2. Juros legais; 3. Condenao s verbas da sucumbncia; 4. Em pedido de prestaes peridicas, as prestaes vincendas (a vencer) reputam-se includas no pedido (pois se no fosse assim a cada ms o autor teria que voltar a demandar aluguis, alimentos, etc) art. 290 do CPC;
Art. 290. Quando a obrigao consistir em prestaes peridicas, considerar-se-o elas includas no pedido, independentemente de declarao expressa do autor; se o devedor, no curso do processo, deixar de pag-las ou de consign-las, a sentena as incluir na condenao, enquanto durar a obrigao.

5. Alimentos provisrios na ao de alimentos. Determinao ou Liquidez o um pedido em que esto definidos o quantum e o que se pede. o Art. 286 do CPC (onde se l certo ou determinado, deve-se ler certo e determinado).
Art. 286. O pedido deve ser certo ou determinado. lcito, porm, formular pedido genrico: I - nas aes universais, se no puder o autor individuar na petio os bens demandados;

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II - quando no for possvel determinar, de modo definitivo, as conseqncias do ato ou do fato ilcito; III - quando a determinao do valor da condenao depender de ato que deva ser praticado pelo ru.

o Em algumas situaes a lei permite que se formule pedido genrico, ou seja, um pedido indeterminado em relao ao quantum (por isso que relativamente indeterminado). Exemplos de pedidos genricos admitidos: (art. 286) Aes universais (inciso I) o aquela que tem por objeto uma universalidade. o Ex: patrimnio, rebanho, biblioteca. Aes indenizatrias quando no se puder determinar de logo o tamanho do prejuzo. (inciso II) o Condene o ru ao ressarcimento de valor que ser apurado depois. o Art. 286, II do CPC no s ato ilcito que gera indenizao, pois atos lcitos tambm podem gerar o dever de indenizar. com base neste inciso II que se costuma formular pedido genrico nas aes em que se pedem danos morais. A jurisprudncia do STJ aceita esta tese, mas Didier no concorda, pois seria difcil imaginar o que falta para que se possa saber qual o valor que o autor acha que merece. Se a leso moral for algo que possa aumentar com o correr do processo, no se sabe qual ser a extenso do prejuzo, a Didier concorda com o pedido genrico. Quando a apurao do valor depender de um comportamento do ru (inciso III). o O valor que o autor quer que se pague depende, por exemplo, da prestao de contas do ru.

170 *Se a sentena uma resposta ao pedido, haver correspondncia entre os requisitos do pedido e da sentena. Calmon de Passos o pedido o projeto de sentena. 4 Cumulao de Pedidos 4.1. Conceito H cumulao de pedidos quando formulados em um mesmo processo. vrios pedidos so uma

4.2. Classificao A cumulao pode ser inicial ou ulterior. o Inicial Aquela que se forma concomitantemente com o processo. O processo j nasce em cumulao. o Ulterior Surge com o processo em andamento. O processo j existe e se agrega um pedido novo a um processo j existente. Ex: ao declaratria incidental; reconveno; denunciao da lide feita pelo ru. A cumulao pode ser homognea ou heterognea. o Homognea O mesmo sujeito formula todos os pedidos. o Heterognea Os pedidos provm de sujeitos diversos. Ex: reconveno. A cumulao pode ser prpria ou imprpria (classificao mais importante) o Prpria Regida pela partcula e. Acontece quando todos os pedidos cumulados podem ser acolhidos. Quer-se a e b e c (quer-se todos os pedidos). H vrios pedidos formulados e todos podem se acolhidos. Divide-se em cumulao prpria simples e sucessiva. Simples o O acolhimento de um pedido no depende do acolhimento do outro.

171 o Um pedido pode ser acolhido e o outro rejeitado, ambos podem ser rejeitados, ambos podem ser acolhidos. o So pedidos independentes. o Ex: indenizao por danos morais e indenizao por danos materiais. Sucessiva o O acolhimento de um pedido depende do acolhimento do outro. o Quer-se os dois, mas para que se tenha o segundo preciso conseguir o primeiro. o O acolhimento do segundo pedido depende do acolhimento do primeiro. o Ex: investigao de paternidade e alimentos (quero ambos, mas s terei direito aos alimentos se ganhar na investigao). o B, s se A (s tenho B se tiver A).

OBS: imaginem uma cumulao sucessiva heterognea (Joo e Maria demandam contra Antnio. Joo quer A = investigao de paternidade; Maria quer B = ressarcimento das despesas do parto.). H dois pedidos, cada pedido formulado por um sujeito, mas o acolhimento de B depende do acolhimento de A, ou seja, Maria s ganha se Joo ganhar. Neste caso h um litisconsrcio ativo contra Antnio. Este litisconsrcio, formado nestas circunstncias, chama-se de litisconsrcio sucessivo ( litisconsrcio que surge em razo de uma cumulao sucessiva de pedidos). o Imprpria regida pela partcula ou. Vrios pedidos so formulados, mas s um pode ser acolhido. O que se quer a ou b ou c ou d. Sabe-se que s ser acolhido um dos pedidos cumulados. Divide-se em: Eventual ou subsidiria o Eu quero a, se no puder a, eu quero b. Se no puder b, eu quero c. o Formulam-se vrios pedidos, sabendo que s um pode ser acolhido e os pedidos so organizados em ordem de prioridade.

172 o O juiz s pode conceder b se negar a, no podendo pular, conceder b se negar a. o Se se perde a e se ganha b, pode-se recorrer, pois para a parte a mais importante, prioritria. o B, s se no A. S pode acolher o segundo se no acolher o primeiro. OBS: Imagine que Joo proponha ao contra Jos e Antnio dizendo que quer que condene Jos (A), mas se no condenar Jos, condene Antnio (B). Houve cumulao eventual em que cada pedido dirigido a um sujeito. Surge a um litisconsrcio eventual entre Jos e Antnio. Litisconsrcio eventual: o que pode resultar de uma cumulao eventual de pedidos (se cada pedido for dirigido a um ru diferente). Art. 289 do CPC
Art. 289. lcito formular mais de um pedido em ordem sucessiva, a fim de que o juiz conhea do posterior, em no podendo acolher o anterior.

Alternativa o No h ordem de prioridade. o Quer-se A ou B ou C ou D. o Porque no se tem prioridade, o juiz pode conceder B sem nem examinar A, pois para o autor tanto faz. o Se o juiz der B no se pode recorrer. o No tem previso expressa no CPC. Mas entende-se que ela possvel pela previso da cumulao eventual (se o sujeito pode estabelecer uma ordem, ele tambm pode no estabelecer esta ordem quem pode o mais, pode o menos).

OBS: Juiz, condene Jos ou Antnio, tanto faz. Se isso acontecer, surgir um litisconsrcio alternativo. Litisconsrcio alternativo: surge de uma cumulao alternativa de pedidos. Cumulao Alternativa X Pedido Alternativo Pedido Alternativo o o pedido relativo a uma obrigao alternativa.

173 o Obrigao alternativa aquela que pode ser cumprida por mais de uma obrigao (qualquer das prestaes serve para cumprir a obrigao). o Ele apenas um pedido. Mas um pedido que pode ser cumprido de mais de uma forma, com mais de uma prestao. Cumulao Alternativa ( o H vrios pedidos, mas apenas um pode ser acolhido.

4.3. Requisitos da Cumulao de Pedidos Para cumulao de pedidos, preciso que o juzo seja competente para todos os pedidos. o Se h cumulao e o juiz no competente para um deles, o juiz no ir admitir a cumulao, mas ir processar o pedido para o qual competente. A parte que proponha no juzo competente a outra demanda. Compatibilidade dos pedidos o Para a cumulao preciso que os pedidos sejam compatveis entre si. Se forem incompatveis, haver inpcia. Este requisito no se aplica acumulao imprpria (pois nela s um ser acolhido, no havendo necessidade dos pedidos serem compatveis). Identidade de procedimento o preciso que os pedidos possam ser processados por um mesmo procedimento. Se esto no mesmo processo, tem que caminhar no mesmo procedimento. Se para cada pedido houver um tipo de procedimento prprio, a cumulao s ser admitida se o autor optar pelo procedimento ordinrio. (art. 292, 2 do CPC)
Art. 292, 2o Quando, para cada pedido, corresponder tipo diverso de procedimento, admitir-se- a cumulao, se o autor empregar o procedimento ordinrio.

Pela leitura do CPC d-se a entender que o procedimento ordinrio ser sempre possvel, mas isso s se aplica nos casos em que o procedimento especial que se quer abrir mo daqueles criados para proteger o autor (ex: possessrias).

174 o Mas quando o procedimento especial foi criado para proteger o ru (ex: interdio), no se pode abrir mo dele para optar pelo procedimento ordinrio. 5 Resposta do Ru Pode o o o o o o assumir diversas espcies. Revelia Reconhecimento da procedncia do pedido Contestao Reconveno (contra-ataque) Impugnao ao valor da causa Oposio de excees instrumentais (incompetncia relativa, impedimento e suspeio) o Revogao da justia gratuita deferida ao autor.

_____________________________________________________________________ Aula 15 (11 de maio de 2009) AO (autor/demandante) *Trs sentidos: 1. Constitucional o Direito de acesso aos Tribunais, direito de ir a juzo. 2. Processual o Demanda. 3. Material o Afirmao de um direito material. EXCEO (ru/demandado) *Trs sentidos: 1. Constitucional o Direito de defesa em juzo. 2. Processual o Defesa (tudo que o demandado alegar em sua defesa). o Qualquer defesa uma exceo. 3. Material/Substancial

175 o Costuma ser chamada de exceo substancial. o No um instituto de processo, um instituto material. um direito. o Quando o demandado alega uma exceo substancial, ele est exercendo um direito dele. o A exceo substancial um direito que se ope ao exerccio de um outro direito. A exceo substancial um direito utilizado como defesa, como reao ao exerccio de outro direito. o A exceo substancial um contra-direito. um direito que se exerce contra outro direito. exercido como defesa. A exceo substancial um antdoto contra um veneno. Um antdoto um veneno de veneno. O contra-direito pressupe o direito do adversrio, assim como o antdoto pressupe o veneno. O objetivo do contra-direito neutralizar o direito. o Ex1: exceo de contrato no cumprido. No se nega o direito do adversrio, apenas diz que no ir cumprir a sua parte se o adversrio no cumprir a sua. o Ex2: direito de reteno. o Ex3: prescrio. Quem alega prescrio no nega o direito do autor, ao contrrio, afirma que o crdito existe, mas o demandado no precisa pag-lo. o Ex4: compensao (polmico) um contra-direito (pacfico). Embora seja um contra-direito, parte da doutrina (como Pontes de Miranda) no coloca compensao como exceo substancial porque a compensao visa extino do crdito. Para Pontes, exceo substancial apenas neutraliza, no extingue o direito. Para outros ela uma exceo substancial, neutralizando ou extinguindo direitos. o Ex5: alegao de usucapio em defesa. Como visa extinguir direito do autor, para Pontes no exceo substancial, mas para outros autores considerado exceo substancial.

176 o As excees substanciais, como so direitos, no podem ser reconhecidas de ofcio (pois seria o caso do juiz conhecer direitos de ofcio). Entretanto, a prescrio pode ser conhecida de ofcio. o CC, art. 190. Cuida das excees substanciais. Da mesma forma como as pretenses prescrevem, as excees tambm.
CC, art. 190. A exceo prescreve no mesmo prazo em que a pretenso.

Classificao das Defesas 1 Defesas de Admissibilidade e Defesas de Mrito Quando o ru alega uma defesa de admissibilidade, ele visa a que o juiz no examine o pedido do autor. As defesas de admissibilidade tem por objetivo que o pedido no seja examinado. Ex: incompetncia, conexo, carncia de ao, falta de um pressuposto processual. Defesa de mrito aquela que tem por objetivo impedir o acolhimento do pedido. No direito brasileiro, a defesa de admissibilidade prioritria defesa de mrito. (art. 301 do CPC) o Primeiro o ru se defende da defesa de admissibilidade, depois se defende no mrito.
Art. 301. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: I - inexistncia ou nulidade da citao; II - incompetncia absoluta; III - inpcia da petio inicial; IV - perempo; V - litispendncia; VI - coisa julgada; VII - conexo; VIII - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao; IX - conveno de arbitragem; X - carncia de ao; Xl - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar.

OBS: as excees substanciais so defesas de mrito, assim como so defesas de mrito o pagamento e a decadncia.

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2 Objees e Excees Objeo toda defesa que o juiz puder conhecer de ofcio. o Ex: incompetncia absoluta, carncia de ao, decadncia legal e pagamento. Exceo em sentido estrito so as defesas que o juiz no pode conhecer de ofcio. o Ex: incompetncia relativa, decadncia convencional, as excees substanciais (exceto a prescrio).

3 Defesas Dilatrias e Defesas Peremptrias Defesa Dilatria aquela que tem por objetivo retardar o acolhimento ou a eficcia da pretenso do autor. o Visa dilatar no tempo o acolhimento da pretenso do autor. o Podem ser: Defesas dilatrias de admissibilidade Ex: incompetncia, conexo. Defesas dilatrias de mrito Ex: exceo de contrato no cumprido, direito de reteno. Defesa Peremptria aquela que visa exterminar (aniquilar, trucidar) a pretenso do autor. o Ex: prescrio, pagamento, decadncia, carncia de ao, conveno de arbitragem.

4 Defesa Direta e Defesa Indireta Defesa Direta o aquela em que o ru no alega fato novo, se defendendo sem alegar qualquer fato novo. o S existem duas situaes de defesa direta (os demais casos so de defesas indiretas): Ex1: O ru nega os fatos afirmados pelo autor. O ru diz que tudo que o autor falou mentira. Ex2: O ru reconhece os fatos do autor (admite a sua ocorrncia), mas nega as conseqncias jurdicas que o autor pretende extrair dos fatos que afirma.

178 Neste caso, qualificada. fala-se em confisso

o Quando a defesa direta, o nus da prova todo do autor, j que o ru no traz fato novo qualquer. o Se a defesa direta, no h necessidade de rplica. Rplica a manifestao do autor sobre a Contestao. Porque no h nada sobre o autor se manifestar (no h fato novo). Defesa Indireta o toda aquela em que o ru aduz fato novo. o Ao formular a defesa indireta, o ru passa a ter o nus da prova dos fatos que afirma. o Haver necessidade de rplica, com a intimao do autor.

DICAS: 1. A defesa de admissibilidade sempre indireta. 2. A defesa direta sempre de mrito. 3. Existe defesa de mrito que indireta. o Ex: excees substanciais. 4. Quando o ru reconhece os fatos do autor (os admite como ocorridos), mas traz fato novo que impede, modifica ou extingue o que o autor quer, ocorre aquilo que se chama de confisso complexa. o complexa porque tem duas partes: confisso e alegao. o Quando a confisso complexa, o autor pode se aproveitar de apenas parte dela, ou seja, a confisso complexa cindvel ou divisvel. Pode-se aproveitar apenas a confisso e desprezar a alegao. (art. 354 do CPC)
Art. 354. A confisso , de regra, indivisvel, no podendo a parte, que a quiser invocar como prova, aceit-la no tpico que a beneficiar e rejeit-la no que lhe for desfavorvel. Cindir-se-, todavia, quando o confitente lhe aduzir fatos novos, suscetveis de constituir fundamento de defesa de direito material ou de reconveno.

*A confisso qualificada cindvel? No, apenas a confisso complexa cindvel.

179 OBS: a confisso simples aquela em que apenas se confessa. CONTESTAO o instrumento pelo qual o ru apresenta a sua defesa. A contestao est para o ru assim como a petio inicial est para o autor.

*H duas regras estruturantes da contestao: 1. Eventualidade ou concentrao da defesa Toda defesa do ru deve ser apresentada na contestao. A contestao concentra a defesa do ru, ou seja, o ru tem que alegar tudo que puder para a eventualidade do que passar pela mente do juiz. Por isso que se admite cumulao imprpria de defesas. Vrias defesas para pelo menos uma ser acolhida. Art. 300 do CPC
Art. 300. Compete ao ru alegar, na contestao, toda a matria de defesa, expondo as razes de fato e de direito, com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir.

OBS: H duas mitigaes a essa regra da eventualidade: a) Existem defesas que a lei exige que sejam alegadas fora da contestao. o Ex: incompetncia relativa, impedimento e suspeio. b) Existem defesas que podem ser contestao. o Ex: objees do art. 303, II do CPC suscitadas aps a

Art. 303. Depois da contestao, s lcito deduzir novas alegaes quando: I - relativas a direito superveniente; II - competir ao juiz conhecer delas de ofcio; III - por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e juzo.

2.

Regra do nus da impugnao especificada (art. 302 do CPC)


Art. 302. Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na petio inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos no impugnados, salvo: I - se no for admissvel, a seu respeito, a confisso; II - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico que a lei considerar da substncia do ato;

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III - se estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu conjunto. Pargrafo nico. Esta regra, quanto ao nus da impugnao especificada dos fatos, no se aplica ao advogado dativo, ao curador especial e ao rgo do Ministrio Pblico.

O ru tem o nus de impugnar especificadamente cada um dos fatos afirmados pelo autor. O ru no pode formular uma defesa genrica ( tudo mentira). Fato que no impugnado especificadamente fato admitido como incontroverso. Portanto, dispensa prova. Este nus sofre duas mitigaes: a) H sujeitos que esto dispensados deste nus (art. 302, pargrafo nico do CPC). o Advogado dativo o Curador especial o Ministrio Pblico

OBS1: os mencionados no art. 302, pargrafo nico do CPC so sujeitos que caem no processo de pra-quedas para representar o ru (seria muito complicado para eles fazerem a impugnao especificada). OBS2: a presena do MP neste artigo esdrxula, datando de 1973, e naquela poca o MP poderia defender interditando. Mas hoje regra de pouca incidncia, uma espcie de fssil. OBS3: a maioria entende que a Fazenda Pblica tambm est dispensada deste nus. b) H fatos que, mesmo que no impugnados, no sero considerados fatos no ocorridos, ou seja, no geram a presuno de veracidade. (incisos do art. 302 do CPC) I. Fatos que no podem ser confessados o Ex: fatos que digam respeito a direitos indisponveis. (art. 213 do CC).
Art. 213. No tem eficcia a confisso se provm de quem no capaz de dispor do direito a que se referem os fatos confessados.

181 II. Existem atos que s se provam por documento. o Ex: testamento, compra e venda de imvel. Se os fatos estiverem em contradio com a defesa considerada em seu conjunto. o O contexto da defesa demonstra que havia o nimo de impugnar, apenas no houve a impugnao por questo formal.

III.

REVELIA a no apresentao tempestiva da contestao. Ru revel aquele que citado e no se defende. A revelia fato jurdico que produz quatro efeitos e no se pode confundir o fato revelia com os efeitos da revelia. 1. Efeito material da revelia Presuno de veracidade dos fatos afirmados contra o ru. o efeito mais drstico da revelia. 2. Efeito processual da revelia Prosseguimento do processo sem a intimao do ru revel. O ru revel no mais ser intimado dos atos processuais. Precluso da alegao das matrias de defesa. 3. Efeito reflexo da revelia Julgamento antecipado da lide. A revelia pode levar ao julgamento antecipado da lide. efeito reflexo porque depende do primeiro efeito. Pressupe a presuno de veracidade. Doze regras de proteo do Ru Revel (ncleo do estudo da revelia para concurso) 1 A presuno de veracidade no um efeito automtico necessrio da revelia. Nem sempre a revelia produzir automaticamente a presuno de veracidade.

182 A presuno de veracidade depende de um mnimo de verossimilhana das afirmaes do autor. o Se as afirmaes do autor forem absurdas, no ser a revelia que as tornaro alegaes verdicas. o A revelia serve para reforar a verossimilhana. o Nos juizados especiais e procedimento sumrio, textos normativos mais novos, esse entendimento j est consagrado expressamente. No haver presuno de veracidade se o contrrio resultar da prova dos autos. preciso que haja o mnimo de verossimilhana.

2 A presuno de veracidade recai apenas sobre os fatos. Significa que o ru revel pode ganhar, pode ser vitorioso. A revelia no significa procedncia do pedido. 3 Existem alegaes de defesa que podem ser feitas depois do prazo da contestao. (art. 303 do CPC) As matrias do art. 303 ele pode alegar depois de ser revel.
Art. 303. Depois da contestao, s lcito deduzir novas alegaes quando: I - relativas a direito superveniente; II - competir ao juiz conhecer delas de ofcio; III - por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e juzo.

4 O ru revel tem o direito de intervir no processo a qualquer momento. (art. 322, pargrafo nico do CPC)
Art. 322, pargrafo nico O revel poder intervir no processo em qualquer fase, recebendo-o no estado em que se encontrar.

A partir de sua interveno ele tem direito de ser intimado dos atos subseqentes. Pega o processo no estado em que ele se encontrar. Smula 231 do STF.
O revel, em processo civil, pode produzir provas, desde que comparea em tempo oportuno.

5 Ru revel que tem advogado nos autos tem o direito de ser intimado. (art. 322, caput, CPC)
Art. 322. Contra o revel que no tenha patrono nos autos, correro os prazos independentemente de intimao, a partir da publicao de cada ato decisrio.

O segundo efeito da revelia no se aplica ao ru revel que tenha advogado nos autos.

183 o Ex: advogado que faz carga dos autos, mas no apresenta contestao. 6 O autor no pode mudar o pedido ou a causa de pedir sem fazer nova citao. (art. 321 do CPC)
Art. 321. Ainda que ocorra revelia, o autor no poder alterar o pedido, ou a causa de pedir, nem demandar declarao incidente, salvo promovendo nova citao do ru, a quem ser assegurado o direito de responder no prazo de 15 (quinze) dias.

7 Ru revel, no citado ou citado invalidamente, pode impugnar a sentena a qualquer tempo por meio da querela nulitatis. A querela nulitatis um instrumento de proteo do ru revel. 8 Ru revel citado por edital ou com hora certa tem direito a curador especial. (art. 9, II do CPC)
Art. 9 O juiz dar curador especial: II - ao ru preso, bem como ao revel citado por edital ou com hora certa.

A revelia que decorre de citao por edital ou com hora certa revelia que no produz efeitos (nomeia-se curador especial que tem que fazer sua defesa).

9 O assistente simples pode conduzir o processo pelo assistido revel. (art. 52, pargrafo nico do CPC) Mitigam-se os efeitos da revelia.
Art. 52, pargrafo nico. Sendo revel o assistido, o assistente ser considerado seu gestor de negcios.

OBS: as regras a seguir esto todas no art. 320 do CPC (hipteses em que no ocorrer presuno de veracidade).
Art. 320. A revelia no induz, contudo, o efeito mencionado no artigo antecedente: I - se, havendo pluralidade de rus, algum deles contestar a ao; II - se o litgio versar sobre direitos indisponveis; III - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico, que a lei considere indispensvel prova do ato.

10 Havendo litisconsrcio passivo, se um contestar, isso beneficia a todos (inclusive o revel). (art. 320, I, CPC) Aquele que foi revel no ter contra si a presuno de veracidade dos fatos. O inciso I se aplica ao litisconsrcio unitrio. Em relao ao litisconsrcio simples, este dispositivo pode se aplicar aos fatos comuns a todos.

184 o Contestao de um litisconsorte simples a fato comum ao outro que revel, aproveita ao revel (mas s aos fatos comuns). 11 No haver presuno de veracidade se o litgio versar sobre direitos indisponveis. (art. 320, II, CPC) 12 No haver presuno de veracidade se a petio inicial no estiver acompanhada de instrumento pblico. (art. 320, III, CPC) Ato que s se prova por instrumento, s se prova por instrumento. A revelia no supre a prova do instrumento quando ela for da substncia do ato. EXCEES INSTRUMENTAIS So defesas deduzidas separadamente da Contestao, sendo autuadas em autos prprios (peas prprias e autos prprios), gerando um incidente processual. So trs o Exceo de incompetncia relativa o Excees de impedimento o Exceo de suspeio Partes o Quem alega a exceo o excipiente. o Contra quem se prope a exceo o excepto ou exceto. Incompetncia relativa o O excipiente sempre o ru. O excepto o autor. Impedimento e suspeio o O excipiente pode ser qualquer das partes. o A alegao de impedimento e suspeio no necessariamente uma resposta do ru, pois o autor tambm pode alegar a matria. Por isso que Didier defende que se deve substituir a expresso exceo de suspeio por argio de suspeio (pois a palavra exceo remete sempre ao ru). O excepto na argio de impedimento e suspeio pode ser o juiz, o Tribunal, o membro do MP, o servidor e o perito. As excees instrumentais suspendem o processo.

185 o Se se tratar de argies de impedimento e suspeio de promotor, perito ou servidor no haver suspenso do processo. o Exatamente porque em regra suspende, o ru pode entrar com exceo instrumental antes da Contestao. Se o ru entrar com uma exceo de incompetncia no dcimo dia, ele ter, depois do julgamento da exceo, ainda cinco dias para apresentar a contestao. A lei diz que o prazo para as excees instrumentais conta-se da data do fato que gerou a incompetncia, o impedimento ou a suspeio. (art. 305 do CPC)
Art. 305. Este direito pode ser exercido em qualquer tempo, ou grau de jurisdio, cabendo parte oferecer exceo, no prazo de 15 (quinze) dias, contado do fato que ocasionou a incompetncia, o impedimento ou a suspeio.

*Cuidado com o art. 305 do CPC!!!! OBS1: a incompetncia relativa no em qualquer tempo ou jurisdio, apenas no primeiro momento em que o ru falar nos autos. No existe incompetncia relativa superveniente. OBS2: esse prazo de 15 dias incuo para o impedimento, pois no h prazo para alegar o impedimento (o impedimento gera, inclusive, a ao rescisria). OBS3: embora exista o prazo para alegar suspeio, ele s se aplica s partes, ou seja, s as partes podem perder o direito de argir a suspeio nos quinze dias subseqentes. O juiz pode declarar-se suspeito a qualquer tempo. OBS4: o impedimento e a suspeio, de fato, podem acontecer durante o processo. OBS5: H uma regra no Cdigo Eleitoral (art. 20, pargrafo nico) que diz que no se deve aceitar a suspeio se ela foi provocada pela parte.
Art. 20. Perante o Tribunal Superior, qualquer interessado poder argir a suspeio ou impedimento dos seus membros, do Procurador Geral ou de funcionrios de sua Secretaria, nos casos previstos na lei processual civil ou penal e por motivo de parcialidade partidria, mediante o processo previsto em regimento. Pargrafo nico. Ser ilegtima a suspeio quando o excipiente a provocar ou, depois de manifestada a causa, praticar ato que importe aceitao do argido.

186 Ex: parte que comea a provocar o juiz para que o juiz fique chateado e se torne suspeito. um comportamento temerrio para burlar o juiz natural. regra que se aplica ao processo civil, como conseqncia da boa-f. Colar o editorial 61 de Didier.
Editorial 61 04/05/2009 O par. n. do art. 20 do Cdigo Eleitoral brasileiro contm regra muito interessante sobre a argio de suspeio do rgo jurisdicional: Ser ilegtima a suspeio quando o excipiente a provocar ou, depois de manifestada a causa, praticar ato que importe aceitao do argido. Trata-se de regra que visa tutelar a boa-f em tema de argio de suspeio. Considera-se abusivo alegar suspeio se ela for provocada pela parte. A induo da suspeio prtica freqente no foro. Tem o propsito de burlar a garantia do juiz natural, com a remessa dos autos ao juiz substituto. A parte que tem esse objetivo passa a praticar atos temerrios no processo, dando motivo a diversas decises contrrias a seus interesses. Essa srie de decises negativas cria um clima de animosidade no processo, sendo o indcio de que se precisava para a argio da suspeio. No raro a parte promove uma representao administrativa contra o juiz para, em seguida, alegar que, em razo disso, o juiz perdeu a sua parcialidade. No se podem tolerar tais condutas. comportamento desleal, ntido exemplo de abuso de direito processual, vedado pela clusula geral de proteo da boa-f processual (art. 14, II, CPC). O Cdigo Eleitoral tambm reputa ilegtima a alegao de suspeio se a parte argente j houver praticado atos processuais que signifiquem aceitao do rgo jurisdicional. Veda-se aqui, como se v claramente, o comportamento contraditrio (venire contra factum proprium): tendo aceitado o rgo jurisdicional, com a prtica de atos que revelem essa aceitao, a parte no pode em seguida levantar a sua suspeio. Mais uma vez se impede o abuso do direito processual. A regra pode ser aplicada por analogia ao processo civil. No bastasse ser possvel extrair a proibio dessas condutas do princpio da boa-f processual, a previso de regra expressa neste sentido, e que pode ser aplicada analogicamente, til, pois evita maiores discusses quanto compreenso da mencionada clusula geral e o seu corolrio: a proibio do abuso do direito processual.

*No mbito civil, se diz que o advogado no precisa de poderes especiais para argir suspeio. No mbito penal o entendimento de que o advogado precisa de poderes especiais para argir a suspeio. *Reconhecido o impedimento ou a suspeio, os atos decisrios praticados so nulos, pois no se pode admitir como vlida uma deciso proferida por um juiz parcial. *A incompetncia relativa pode ser suscitada no domiclio do ru. O ru no precisa ir ao foro onde est tramitando a causa para alegar incompetncia relativa. (art. 305, pargrafo nico do CPC) O ru alega a incompetncia em juzo em seu domiclio e requer a remessa dos autos para o juzo em que corre a causa.

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Art. 305, pargrafo nico. Na exceo de incompetncia (art. 112 desta Lei), a petio pode ser protocolizada no juzo de domiclio do ru, com requerimento de sua imediata remessa ao juzo que determinou a citao.

*Ponto polmico: Uma deciso sobre suspeio e impedimento vale para outros processos alm daquele em que ela foi proferida? Ex: alegao de que o juiz inimigo dele. Essa deciso vale para outro processo (faz coisa julgada), a ponto de que sempre aquela situao se repetir haver a mesma deciso de afastamento do juiz. o Para Didier haver a coisa julgada. o H quem diga que ser necessria a repetio da discusso do impedimento ou da suspeio. o Se as condies mudarem entre o suspeito e o acusador (fizerem as pazes), no haver mais coisa julgada, pois esta s existe rebus sic stantibus (se no mudarem as condies). *A incompetncia relativa tem por objeto a remessa dos autos para o juzo competente. A incompetncia relativa ser julgada pelo juiz da causa em deciso interlocutria impugnvel por agravo de instrumento. *O impedimento e a suspeio tem por objetivo remeter os autos ao rgo substituto (ex: juiz, MP, perito). Alegao de suspeio de MP, escrivo ou perito o juiz da causa o competente para julg-la, por meio de deciso interlocutria impugnvel via agravo de instrumento. Se se alega a suspeio ou impedimento de juiz ou tribunal sempre quem ir julgar um Tribunal. o TJ/TRF julgam exceo de impedimento ou suspeio de Juzes e Desembargadores. o STJ julga exceo de impedimento ou suspeio dos seus ministros. o STF julga exceo de impedimento ou suspeio dos seus ministros, bem como o impedimento ou suspeio da totalidade ou maioria absoluta de qualquer tribunal do pas. Ex: TRE, TRT, TJ, etc. Se o STF entender que o tribunal suspeito o STF quem ir julgar a causa. o Se o nmero de ministros suspeitos do STF impedir algumas votaes convocam-se ministros do STJ. Ex: 3 ministros do STF suspeitos, convocam-se 3 ministros do STJ (Caso Collor).

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RECONVENO uma ao do ru contra o autor no mesmo processo em que o ru est sendo demandado. O ru agrega um pedido novo ao processo que j existe, mas no gera processo novo. o pedido novo em processo que j existe. No defesa, demanda, ataque. Se a petio inicial da reconveno (que uma demanda) for indeferida, caber agravo de instrumento, pois o processo no se extinguiu (o processo prossegue). A ao e a reconveno devero ser julgadas simultaneamente, entretanto, so autnomas. o Ou seja, pode ser que uma no seja julgada (ex: falta de requisito). o Se ambas forem julgadas, devem s-lo na mesma sentena. Para o ru reconvir, preciso que o juiz tambm seja competente para a reconveno. o Se o juiz no for tambm competente para a reconveno, ele nem aceita a reconveno. O autor ser intimado na pessoa do seu advogado para apresentar resposta reconveno. o O autor, ru da reconveno, pode ser revel na reconveno. Ser revel que est nos autos, portanto, ter direito de ser intimado dos demais atos processuais ( caso de revel com advogado nos autos). O autor, inclusive, poder apresentar reconveno da reconveno (cabe reconveno da reconveno), pois o autor ser intimado para apresentar resposta e a resposta do autor poder ser Contestao e Reconveno Reconveno e Contestao devero ser apresentadas simultaneamente, sob pena de precluso consumativa. o No se pode reconvir num dia e contestar no outro, mesmo que dentro do prazo. O verbo reconvir da famlia do verbo vir. o Ex: o ru reconveio (e no reconviu).

189 O ru que reconvm o reconvinte e o autor o reconvindo.

______________________________________________________________________ Aula 16 (18 de maio de 2009) Perguntas sobre Reconveno 1 Pode o ru reconvir perante um terceiro (a reconveno permite que se traga ao processo um terceiro)? O ru pode na Reconveno trazer uma outra pessoa, desde que em Litisconsrcio necessrio com o autor. o Reconveno que traz terceiro Reconveno que amplia subjetivamente o processo. No pode reconvir somente contra o terceiro, tem que trazer tambm o autor. 2 A Lei coloca a conexo como pressuposto da Reconveno. ( diferente da conexo para modificao da competncia). A Reconveno tem que ser conexa com a ao principal ou com os fundamentos de defesa. o Reconveno, neste caso, ter a ver. 3 No procedimento sumrio e nos juizados especiais no se admite Reconveno. Nos juizados especiais a proibio expressa. Em relao ao procedimento sumrio, no h proibio expressa, mas amplamente se entende que a proibio de reconveno no sumrio decorre do sistema (proibio sistemtica). Entretanto, nos juizados e no sumrio, o ru pode formular contra o autor pedido contraposto. o O pedido contraposto uma demanda do ru contra o autor (nesse sentido no h distino para a Reconveno). o O pedido contraposto previsto para o procedimento sumrio e juizados tem duas diferenas para a Reconveno O pedido contraposto formulado dentro da Contestao. No pode ampliar os aspectos fticos da causa (tem que se restringir aos mesmos fatos da causa). 4 Cabe Reconveno em procedimento especial? Cabe, desde que o procedimento especial seja daquele que se transforma em ordinrio a partir da defesa. (s so especiais at a defesa)

190 o Ex: ao monitria (smula 292 do STJ).


Smula 292 do STJ A reconveno cabvel na ao monitria, aps a converso do procedimento em ordinrio.

Interesse de agir na Reconveno Como a reconveno uma ao, tem que preencher o interesse de agir, que uma das condies da ao. A questo : como saber se h interesse de agir na Reconveno? o No cabe Reconveno se o que se pretende por ela puder ser alcanado com a Contestao. Ex1: no cabe reconveno para pedir compensao. Ex2: no cabe reconveno para exercer contradireitos (estas excees substanciais sero exercitadas na contestao). Ex3: se o autor pedir para que se declare a existncia de uma relao jurdica. Neste caso, o ru no pode reconvir para pedir a declarao contrria (que a relao no existe), pois esta pode ser obtida com a simples defesa. (em ao declaratria no cabe reconveno para pleitear a declarao contrria). Se em ao declaratria o ru quiser reconvir para pedir outra coisa que no a declarao contrria, ele pode (Smula 258 do STF).
Smula 258 do STF admissvel reconveno declaratria. em ao

Ex4: o ru no pode reconvir para pedir a improcedncia do pedido (matria de contestao).

5 Se o autor for o substituto processual, pode o ru reconvir? (art. 315, pargrafo nico do CPC)
Art. 315, pargrafo nico. No pode o ru, em seu prprio nome, reconvir ao autor, quando este demandar em nome de outrem. ( 1 renumerado pela Lei n 9.245, de 26.12.1995)

1. Pode, mas para reconvir o ru ter de formular um pedido contra o substitudo para que o autor (substituto) responda, ou seja, ele pode reconvir colocando o autor como legitimado extraordinrio passivo. 2. O ru no pode reconvir para pleitear algo contra o autor, pois ele apenas substituto processual.

191 o Ex: sindicato (autor) que esteja defendendo direitos de alguns dos sindicalizados (substitudos) em face de uma empresa (ru). A empresa s pode reconvir se mantiver o sindicato como substituto processual ( caso de Reconveno em ao coletiva). OBS: ver o texto do Editorial 63 de Didier (sobre a smula 381 do STJ).
Editorial 63 13/05/2009 Salomo Viana, grande amigo e professor de processo civil da Universidade Federal da Bahia, perguntou-me ontem sobre a minha impresso a respeito do n. 381 da smula do STJ. Disse-me que est escrevendo, juntamente com Pablo Stolze, amigo comum e tambm professor da UFBA, um texto a respeito do tema. Disse-lhe que escreveria algo a respeito. Eis a minha primeira impresso. Antes de examinar o texto da smula, uma pequena digresso terica. H questes que so postas como fundamento para a soluo de outras e h aquelas que so colocadas para que sobre elas haja deciso judicial. Em relao a todas haver cognio (cognitio); em relao s ltimas, haver tambm deciso. Todas compem o objeto de conhecimento do magistrado, mas somente as ltimas compem o objeto de julgamento (thema decidendum). As primeiras so as questes resolvidas incidenter tantum; esta forma de resoluo no se presta a ficar imune pela coisa julgada. O magistrado tem de resolv-las como etapa necessria do seu julgamento, mas no as decidir. So as questes cuja soluo compor a fundamentao da deciso. Sobre essa resoluo, no recair a imutabilidade da coisa julgada. Os incisos do art. 469 do CPC elucidam muito bem o problema: no fazem coisa julgada os motivos, a verdade dos fatos e a apreciao da questo prejudicial, decidida incidentemente no processo. Algumas questes incidentes podem ser examinadas independentemente de provocao da parte interessada. o que acontece, por exemplo, com a inconstitucionalidade de lei, a carncia de ao e, o que nos interessa mais de perto, o defeito que gera nulidade de ato jurdico (art. 51 do CDC, v. g.). H questes, no entanto, que devem ser decididas, no somente conhecidas. So as questes postas para uma soluo principaliter tantum: compem o objeto do juzo, o objeto litigioso do processo. Somente em relao a estas possvel falar-se de coisa julgada. o que se retira do art. 468 do CPC: a deciso judicial tem fora de lei, nos limites da lide deduzida e das questes decididas. A questo principal delimitada pela provocao da parte interessada; a deciso judicial h de ser congruente com a demanda (arts. 128 e 460 do CPC). Em raras hipteses, admite-se que o objeto litigioso seja composto por questo que no foi suscitada pela parte interessada; os casos de pedidos implcitos servem de exemplo. Uma questo pode ser incidente em um processo e principal em outro. A inconstitucionalidade da lei federal, cuja aplicao in concreto se discute judicialmente, questo prejudicial que pode ser examinada por qualquer rgo julgador do Poder Judicirio, no controle difuso. Nesse caso, trata-se de uma questo prejudicial incidente: o magistrado resolv-la- incidenter tantum. O controle difuso da constitucionalidade das leis caracteriza-se exatamente por essa peculiaridade: qualquer magistrado, em qualquer processo, pode identificar a inconstitucionalidade e examin-la como fundamento de sua deciso. No entanto, a constitucionalidade da lei pode ser objeto de um processo; pode ser a questo principal, compondo o

192
thema decidendum. o que ocorre nos processos objetivos de controle concentrado da constitucionalidade das leis (ao direta de inconstitucionalidade e ao declaratria de constitucionalidade). Quando figurar como questo principal, a constitucionalidade da lei somente pode ser examinada pelo Supremo Tribunal Federal, que tem competncia exclusiva para decidir sobre a questo. Note-se: enquanto todos os juzes podem conhecer desta questo (incidenter tantum; simples fundamento), somente o STF pode decidir sobre ela (principaliter tantum; thema decidendum; objeto de julgamento). por isso que no cabe ao declaratria incidental para decidir a prejudicial de inconstitucionalidade: o magistrado no teria competncia para tanto. Estabelecidas as premissas tericas, vamos examinar o enunciado n. 381 da smula do STJ. Eis o texto: Nos contratos bancrios, vedado ao julgador conhecer, de ofcio, da abusividade das clusulas. A redao ruim, diga-se logo. Rigorosamente, o que se pretende afirmar que, em processos em que se discuta um contrato bancrio, veda-se ao juiz decidir ex officio sobre a abusividade de clusulas contratuais. A orientao n. 5, que consta do acrdo do recurso especial representativo da controvrsia n. 1.061.530/RS, o principal precedente do verbete da smula, muito mais clara: vedado aos juzes de primeiro e segundo graus de jurisdio julgar, com fundamento no art. 51 do CDC, sem pedido expresso, a abusividade de clusulas nos contratos bancrios.Perceba a sutileza. Se o consumidor vai a juzo, pleiteando a invalidao de clusula contratual de contrato bancrio, no pode o rgo jurisdicional, sem pedido, invalidar outra clusula. Se o fizesse, violaria o princpio do contraditrio, garantido pela regra que impe a congruncia entre a sentena e a demanda. Sem que tenha havido pedido a respeito, no pode o rgo jurisdicional decidir sobre a invalidade de uma clusula contratual como questo principal. Os precedentes da smula acompanham este entendimento. O entendimento do STJ no impede, porm, que se examine ex officio, como questo incidente, a validade da clusula contratual abusiva. Esse poder judicial, tradicional no direito brasileiro (veja-se o caso das vetustas hipteses de nulidade de negcio jurdico previstas no Cdigo Civil, por exemplo) no deixou de existir em relao aos contratos bancrios abusivos. Relembre-se, porm, que essa manifestao judicial no est apta coisa julgada material, exatamente por tratar-se de questo a ser examinada como fundamento da deciso, e no como objeto litigioso do processo. Assim, por exemplo, ainda poder o rgo jurisdicional aplicar o pargrafo nico do art. 112 do CPC em relao aos contratos bancrios: proposta uma demanda em foro contratual abusivo, o juiz poder reconhecer ex officio o defeito da clusula contratual e remeter os autos ao domiclio do ru. No h coisa julgada a respeito do assunto nem a clusula contratual desfeita por essa deciso. Naquele caso concreto, incidentemente, a eficcia da clusula retirada pelo juiz. Do mesmo modo, executado um contrato bancrio, poder o rgo jurisdicional, de ofcio, negar eficcia a uma clusula abusiva. Como eu disse, no indita a possibilidade de o juiz conhecer de ofcio de graves defeitos de atos jurdicos, retirando-lhes a eficcia. O art. 51 do CDC, que torna nulos os contratos de consumo abusivos, mais um exemplo disso. Contudo jamais foi permitido ao rgo jurisdicional decidir principaliter tantum sobre tais questes sem que houvesse pedido a respeito do tema. O n. 381 da smula do STJ, no obstante a pssima redao, corretamente reprime essa prtica equivocada. Mas reprime apenas essa prtica. O art. 51 do CDC no foi revogado em relao a contratos bancrios; o art. 112, par. n., CPC, idem; mantm-se o respeito ao princpio do contraditrio, enfim.

193
O STJ precisa rever a redao deste enunciado, deixando-o em conformidade com o que foi decidido nos precedentes. Tomara que o barulho causado pela edio do n. 381 da smula do STJ pelo menos sirva para convencer o STJ desta necessidade.

TEORIA DA PROVA OBS: primeiro assunto do volume 2 de Didier. 1 CONCEITO DE PROVA A palavra prova acepes.

tem,

na

linguagem

processual,

vrias

1.1. Prova como fonte de prova Fonte de prova tudo aquilo de que se possa extrair prova. o Tudo quanto possa gerar prova. As fontes de prova so as pessoas, as coisas (inclui os documentos) e os fenmenos (ex: barulho, fedor, etc). 1.2. Prova como meio de prova Meio de prova o modo pelo qual se extrai prova de uma fonte para introduzi-la no processo. o uma tcnica de extrao de prova e produo de prova em juzo. *Como se distingue meio e fonte de prova? A testemunha fonte de prova; o testemunho meio de prova (Citao clssica na doutrina citar). No Brasil vigora o princpio da liberdade dos meios de prova, ou seja, pode-se produzir prova por qualquer meio, tpico ou atpico (no previstos expressamente). o Os meios de prova tpicos so meramente exemplificativos. o Admitem-se provas atpicas. Ex: provas emprestadas ( a prova produzida em qualquer outro ambiente para um processo que est em andamento: processo administrativo, penal, civil). o Requisitos da prova emprestada A importao da prova se justifica se no for possvel a sua produo ou se a produo for excessivamente onerosa.

194 Precisa-se respeitar o contraditrio na produo da prova (pega-se uma prova da qual a parte r havia participado). Pode-se importar a prova desde que esta tenha sido produzida em contraditrio que envolva aquele contra quem tenha sido produzida, ou seja, s se pode importar uma prova contra algum que tenha participado da produo da prova emprestada.

o Art. 332 do CPC


Art. 332. Todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que no especificados neste Cdigo, so hbeis para provar a verdade dos fatos, em que se funda a ao ou a defesa.

A produo de prova lcita um direito fundamental. Prova que foi produzida violando algum direito prova ilcita. Tudo que se construiu sobre prova ilcita no processo penal se aplicar ao processo civil. Interceptado um telefone por conta de um processo criminal, pode ser esta prova utilizada como prova emprestada no mbito cvel (no se pode quebrar o sigilo no cvel, mas pode-se utilizar a quebra como prova emprestada no cvel).

1.3. Prova como resultado, convencimento, prova em sentido subjetivo a convico formada na mente do julgador. o que se espera (convico do julgador), o que se busca ao juntar um documento. Um fato provado quando o juiz diz que est convencido. 2 PROVA E CONTRADITRIO No h na CRFB/88 nenhuma expressamente o direito prova.

norma

que

garanta

Todavia, o direito prova contedo do contraditrio, ou seja, o contraditrio garante o direito prova. Logo, o direito prova pode ser examinado por uma perspectiva constitucional e tem trs dimenses (trplice contedo): 1. O direito de produzir a prova 2. O direito de participar da produo da prova O litigante tem o direito de fiscalizar a produo da prova, ou seja, a prova no pode ser produzida secretamente.

195 Ex: percia, as partes devem saber quando e onde ser produzida. 3. O direito de manifestar-se sobre a prova produzida. 3 O JUIZ E A PROVA O juiz, no processo civil brasileiro, tem amplo poder instrutrio, ou seja, o juiz pode determinar a produo de provas ex officio, qualquer que seja a causa (mesmo que a causa envolva direitos disponveis). O poder instrutrio do juiz paralelo ao das partes (no complementar ao das partes), ou seja, o juiz no depende da inrcia das partes para determinar a produo de provas. o Determina porque ele pode buscar o seu convencimento. o Art. 130 do CPC
Art. 332. Todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que no especificados neste Cdigo, so hbeis para provar a verdade dos fatos, em que se funda a ao ou a defesa.

A discusso sobre o poder instrutrio do juiz no processo penal no cabvel no juzo cvel. O poder instrutrio do juiz est intimamente ligado ao problema da verdade. o Verdade Formal a verdade que resulta dos autos, a partir da atividade das partes em juzo. ( a verdade dos autos) Real a verdade como aconteceu ( a verdade verdadeira. o Dizia-se que o processo civil se contentava com a verdade formal e o processo penal buscava a verdade real. Hoje isso est completamente superado. Em primeiro lugar, no se pode falar em verdade formal num sistema em que exista poder instrutrio do juiz o Um sistema que d poder instrutrio ao juiz no um sistema em que h somente verdade formal. Em segundo lugar, a existncia da transao penal faz cair por terra a necessidade da verdade real no processo penal. Em terceiro lugar, a verdade real no existe, apenas uma idia inalcanvel, pois se a

196 verdade real a correspondncia entre o que eu digo e o que aconteceu, como se pode falar que o que eu falo igual ao que aconteceu, se o que aconteceu est no passado? o A histria contada de acordo com o ponto de vista do contador da histria (defeitos: fsicos m viso; de carter ganncia, inveja, corrupo, etc). o Calamandrei coloque dois pintores diante do mesmo por do sol e pea-os que o pinte. Os quadros sero idnticos? Qual deles corresponder verdade? o O processo no serve para alcanar a verdade, mas apenas alcanar a justia. A verdade do processo a verdade possvel, ou seja, aquela que possa ser reconstruda pela atuao de todos os sujeitos processuais, consoante o contraditrio (tomara que corresponda a verdade real). o A verdade real inalcanvel e a verdade formal no a do processo, pois o juiz tem poder instrutrio.

OBS: O segredo da verdade consiste em saber que no existem fatos, apenas histrias (Joo Ubaldo Ribeiro Viva o povo brasileiro) 4 Sistemas de Valorao da Prova pelo Juiz O problema da valorao da prova o seu subjetivismo. Ao longo da histria foram desenvolvidos trs sistemas: 1. Sistema do Convencimento Livre O juiz pode examinar as provas livremente, dando a elas o valor que entender que elas meream. O juiz no deve satisfao a ningum. sistema muito relacionado a ordenamentos autoritrios e teocrticos. Ex: os reis absolutistas no fundamentavam. Hoje, no Brasil, este sistema subsiste no Jri. 2. Sistema da Prova Legal O juiz no pode valorar as provas, pois as provas so previamente valoradas pelo legislador, que estabelece o valor que as provas tm.

197 O legislador valora abstratamente as provas, tirando do juiz a possibilidade da valorao das provas. A confisso a rainha das provas; uma testemunha s no serve para condenar (testis unus, testis nulus). um sistema de enfraquecimento do juiz. No o sistema brasileiro.

3. Sistema do Livre Convencimento Motivado ou Sistema da Persuaso Racional o vlido no Brasil (art. 131 do CPC)
Art. 131. O juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegados pelas partes; mas dever indicar, na sentena, os motivos que lhe formaram o convencimento. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

O juiz examina as provas livremente, mas ter que expor as razes do seu convencimento.

Limites arbitrariedade do Juiz no sistema da Persuaso Racional 1. Exigncia de motivao 2. O juiz deve limitar-se aos fatos da causa e prova dos autos. O juiz no pode valorar outras provas, apenas as provas dos autos. 3. Ainda sobrevivem algumas regras de prova legal, de maneira esparsa, e quando aparecerem funcionam como limitadores (o sistema no o da Prova Legal, mas algumas regras ainda sobrevivem). Ex: art. 227 do CC (no se admite prova exclusivamente testemunhal nos contratos acima de 10 salrios mnimos).
Art. 227. Salvo os casos expressos, a prova exclusivamente testemunhal s se admite nos negcios jurdicos cujo valor no ultrapasse o dcuplo do maior salrio mnimo vigente no Pas ao tempo em que foram celebrados. Pargrafo nico. Qualquer que seja o valor do negcio jurdico, a prova testemunhal admissvel como subsidiria ou complementar da prova por escrito.

4. A fundamentao h de ser racional, ou seja, o juiz no pode valorar as provas com base em critrios de f

198 (critrios que no podem ser questionados racionalmente). Ex: para Didier, julgamentos com base em prova de cartas psicografadas ilegal, por no possibilitar o contraditrio. Ex: nas Filipinas, um juiz decidia com base em duendes. 5. Na valorao das provas, o juiz no pode contrariar as regras ou mximas da experincia. Regra da Experincia uma regra extrada da observao daquilo que ordinariamente acontece. Ex: lei da gravidade, azul misturado com amarelo d verde; branco com vermelho d rosa; em gua parada d mosquito; a Agamenon Magalhes em horrio de pico engarrafa; ficar no sol das 10h s 12h gerar queimaduras na pele. o Logo, o juiz no poder dizer que o ru est na Agamenon, em horrio de rush guiando a 130km/h. *As regras da experincia no servem somente para limitar a valorao das provas, mas possuem mais trs funes: Ajudar o juiz a preencher conceitos jurdicos indeterminados. Ex: quando o valor da arrematao um preo vil (preo muito inferior ao valor devido) ela pode ser desfeita. Neste caso o preo vil o baseado nas regras da experincia do local. As regras da experincia ajudam o juiz a confrontar as provas. Ex: dois testemunhos contraditrios e o juiz percebe que um das testemunhas gaguejou, suou muito, logo a experincia revela que quando a testemunha gagueja, sua demais, se contradiz, ela est mentindo. Logo, ele pode consider-la menos do que a da outra testemunha. As regras da experincia servem para auxiliar o juiz a presumir (as presunes judiciais decorrem da aplicao de uma regra da experincia). Presuno judicial ter por ocorrido um fato a partir da prova de outro. Fato provado no demanda presuno.

199 A presuno o resultado de um silogismo que o juiz faz: a presuno se baseia em um raciocnio da seguinte forma: Indcio + Regra da Experincia = Presuno.

Indcio Tem a mesma origem da palavra dedo. Ele aponta, remete a algum lugar. um fato que, uma vez provado, autoriza que se presuma que outro fato aconteceu. um fato que se liga a outro e, por causa dessa ligao, se autoriza a presuno de que outro fato aconteceu. Ex: adultrio (fato presumido). Marca de batom um indcio de adultrio, pelas regras da experincia (marca de batom + saiu sexta a noite e voltou domingo + regras da experincia = adultrio).

*Presuno no meio de prova (no se prova por presuno). O meio de prova o indcio (prova indiciria), que uma prova indireta, pois se prova um fato pela prova de outro fato. Logo, dano moral se prova, mas por indcio (a frase dano moral no se prova falsa). *O indcio tambm objeto de prova, pois precisa tambm ser provado. O indcio s gera presuno se provado, pois um fato. Logo, s gera presuno se provado. *O indcio objeto de prova e , ao mesmo tempo, meio de prova. OBS: No confundam tudo isso com as presunes legais. Presuno legal regra jurdica, no tendo nada a ver com valorao das provas (produto da anlise das provas), portanto, deve ser aplicada pelo juiz quando for exigido. O juiz no faz presuno legal, ele aplica a presuno legal. A presuno legal, e s ela, se divide em: a) Absoluta A lei toma um fato como presumido e considera irrelevante discutir o fato presumido. aquela que no admite prova em contrrio. Ex1: presume-se o conhecimento pelo terceiro adquirente de imvel penhorado se a penhora tiver sido averbada na respectiva matrcula (art. 659, 4 do CPC).

200
Art. 659, 4 A penhora de bens imveis realizar-se- mediante auto ou termo de penhora, cabendo ao exeqente, sem prejuzo da imediata intimao do executado (art. 652, 4o), providenciar, para presuno absoluta de conhecimento por terceiros, a respectiva averbao no ofcio imobilirio, mediante a apresentao de certido de inteiro teor do ato, independentemente de mandado judicial. (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

Ex2: presume-se a repercusso geral do Recurso Extraordinrio quando a deciso recorrida contrariar smula do STF.

b) Relativa aquela que admite prova em sentido contrrio. Quando h presuno legal relativa, o legislador redistribui o nus da prova, pois quem alega o fato presumido no precisa provar, cabendo outra parte provar em sentido contrrio. Ex1: presuno de veracidade da declarao de pobreza. Ex2: presuno de domnio que decorre do registro imobilirio. OBS: h um registro imobilirio que gera presuno absoluta de domnio, que o Registro Torrens, que um registro especial de imveis que s pode ser obtido por meio de um processo judicial. 5 OBJETO DA PROVA o fato probando, pois se prova fato. Rigorosamente, o que se prova a alegao sobre o fato, mas se pode dizer que se prova fato. O fato que objeto de prova pode ser tanto o fato jurdico quanto o fato simples. o Ex: contrato (fato jurdico), marca de um pneu (fato simples). Podem tambm ser objeto de prova os fatos negativos, ou seja, aquilo que no aconteceu. o Ex: certido negativa (de antecedentes, de dvida). Para um fato (jurdico ou no, positivo ou negativo) ser um objeto de prova, tem que ter trs caractersticas: a) Tem que ser fato controvertido

201 b) Tem que ser fato determinado (no tempo e no espao) Fato negativo indeterminado no pode ser objeto de prova, pois nenhum fato indeterminado pode ser objeto de prova. Ex: eu nunca fui Holanda (no se pode provar), mas ontem eu no estava na Holanda (pode-se provar). c) Tem que ser fato relevante para o processo (pois no h necessidade de se provar fato irrelevante para o processo). o Art. 334 do CPC
Art. 334. No dependem de prova os fatos: I - notrios; II - afirmados por uma parte e confessados pela parte contrria; III - admitidos, no processo, como incontroversos; IV - em cujo favor milita presuno legal de existncia ou de veracidade.

I Fato notrio o incontroverso em uma dada comunidade em um dado momento histrico. Ex: Lula o presidente do Brasil. OBS: no confundir fato notrio com regra da experincia, pois so distintos. Regra da experincia no fato, um juzo para prever o futuro (regra abstrata). J o fato algo que aconteceu. Ex: em gua parada d mosquito (regra da experincia), um mosquito proliferou em vaso na casa de Xuxa (fato notrio). II e III Confisso e Admisso Confisso (II) Ato jurdico Expressa Exige poder especial Admisso (III) Ato-fato Tcita No exige especial

poder

IV se h presuno do fato, a prova fica dispensada. OBS: em alguns casos preciso provar o teor e a vigncia de uma norma, ou seja, o teor e a vigncia do Direito. Se o juiz desconhece direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio, o juiz pode determinar a produo de prova de seu teor e vigncia. (art. 337 do CPC)

202
Art. 337. A parte, que alegar direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio, provar-lhe- o teor e a vigncia, se assim o determinar o juiz.

______________________________________________________________________ Aula 17 (30 de maio de 2009) PROVIDNCIAS PRELIMINARES E JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO PROCESSO Ultrapassado o prazo de resposta do ru, d-se incio a uma fase do processo chamada de fase de saneamento do processo. o uma fase em que o magistrado dever tomar diversas providncias que objetivam deixar o processo apto para que nele seja proferida uma deciso. o Essa deciso que preparada por estas providncias tomadas a partir do incio da fase de saneamento, chamase julgamento conforme o estado do processo. o Essas providncias tomadas pelo juiz na fase de saneamento que se inicia aps a resposta do ru so as providncias preliminares. o As providncias preliminares preparam o julgamento conforme o estado do processo. o A fase de saneamento a fase em que as providncias preliminares so tomadas, visando ao julgamento conforme o estado do processo. Por que fase de saneamento? o Porque uma fase em que h uma limpeza ou organizao visando seu julgamento. No se pode confundir saneamento com fase de saneamento!!! o Saneamento acontece durante todo o processo, ou seja, durante todo o processo o magistrado tem que tomar providncias saneadoras. Ex: mandar emendar a inicial defeituosa. o O saneamento ocorre durante todo o processo, mas na fase de saneamento h uma concentrao de atos de saneamento, mas o saneamento acontece ao longo de todo o processo. o Fase de saneamento Fase em que os atos de saneamento se concentram. Exemplos de atos preliminares (rol exemplificativo) Se o ru fez uma defesa indireta (aps o prazo de resposta), a providncia preliminar a intimao para rplica.

203 Se o ru revel, mas a citao foi por edital, a providncia preliminar a nomeao de curador especial. O ru reconveio, a providncia preliminar a intimao do autor para intimar a reconveno. O ru, em sua defesa, aponta um vcio processual, a providncia preliminar a determinao da correo do vcio (o juiz no pode deixar que o processo prossiga viciado). Se o ru formulou uma denunciao lide, nomeao autoria, chamamento ao processo, a providncia preliminar a citao do denunciado, no nomeado ou do chamado.

Ao Declaratria Incidental o Para compreend-la preciso saber o que questo prejudicial. o Questo prejudicial questo que tem que ser examinada antes de outra questo, havendo entre elas uma relao de subordinao lgica. A questo prejudicial logicamente prvia em relao questo prejudicada, porque a soluo da questo prejudicial pode determinar a soluo da questo prejudicada. Ex: paternidade prejudicial aos alimentos (se no for pai no deve alimentos). o Questo Incidente X Questo Principal Qualquer deciso que se tome pode ser fracionada em duas partes: um momento em que se examina uma srie de questes relevantes e outro em que se decide a questo principal do problema. Ex: caso ou no caso? (questo principal). Questes anteriores: gosta da pessoa, quero diminuir minha liberdade, tenho dinheiro, a outra pessoa tem bom carter... A questo principal do processo : acolho ou no acolho o pedido? As questes incidentes no processo so todas as outras questes que devem ser examinadas para saber se acolhe ou no o pedido. As questes incidentes sero examinadas na fundamentao da deciso, j a questo principal ser examinada no dispositivo da deciso. A soluo de uma questo incidente no faz coisa julgada, justamente porque ser examinada na fundamentao da deciso.

204 A soluo da questo principal faz coisa julgada. o A coisa julgada atinge exatamente a soluo da questo principal. Incidenter Tantum o o nome que se d anlise da questo incidente (que compor a fundamentao da deciso). o A questo foi examinada como fundamento para outra questo. o Ex: controle difuso de constitucionalidade controle incidenter tantum ou incidental (a inconstitucionalidade examinada como um fundamento, como questo incidente), por isso que no h coisa julgada a essa inconstitucionalidade. Principaliter Tantum o o nome que se d anlise da questo incidente ( o pedido da causa). o Sua soluo faz coisa julgada. No se pode dizer que uma questo sempre incidente ou sempre principal. o Num mesmo processo, uma questo no pode ser incidente e principal, mas em dois processos diferentes uma mesma questo pode ser incidente em um e principal em outro. o Ex: paternidade questo principal na investigao de paternidade, mas na ao de alimentos, a paternidade uma questo incidente.

Uma questo prejudicial uma questo incidente ou principal? Depende de como ela veio no processo. o Se ela o fundamento do processo, ela principal, se for incidente ser questo principal. o Ex: a constitucionalidade uma questo principal, sendo principal no controle difuso, ou incidente no controle difuso. Proposta uma demanda, o autor tem duas opes em relao questo prejudicial: Ele coloca na petio inicial a questo prejudicial como questo principal: ao de investigao de paternidade cumulada com alimentos (duas questes principais).

205 o Neste caso a soluo da prejudicial far coisa julgada. Pode ser que o autor proponha a demanda colocando a prejudicial como simples fundamento: ao de alimentos pura (a prejudicial de paternidade ser examinada como simples fundamento, ou seja, como questo incidente). o Neste caso, a soluo da prejudicial no far coisa julgada. Se o autor coloca a questo prejudicial como simples fundamento e o ru, em sua defesa, nega a existncia da questo prejudicial. Quando isso acontece o autor tem que ser intimado da contestao para que, se quiser, em 10 dias promover a Ao Declaratria Incidental. o Ex: na defesa da ao de alimentos o ru diz que no o pai do autor. Na ao declaratria incidental o autor pedir ao juiz que transforme a questo prejudicial negada pelo ru em questo principal (logo, a deciso sobre ela far coisa julgada). A ao declaratria incidental uma demanda para transformar uma questo prejudicial negada pelo ru em questo principal. Aumenta o pedido do processo: o do processo inicial e da ao declaratria. A ao declaratria incidental uma cumulao de pedidos ulterior (o autor agrega pedido novo ao processo). A ao declaratria incidental (ADI) transforma a anlise da questo prejudicial de incidenter tantum para principaliter tantum, com o objetivo de que a deciso sobre ela possa tornar-se indiscutvel pela coisa julgada. A ao declaratria incidental pode ser proposta pelo ru? Se o ru quer uma ao declaratria incidental uma reconveno, logo a ao declaratria incidental pelo ru no precisa de regramento prprio.

o o

o Art. 325 do CPC


Art. 325. Contestando o ru o direito que constitui fundamento do pedido, o autor poder requerer, no prazo de 10 (dez) dias, que sobre ele o juiz profira sentena incidente, se da declarao da existncia ou da inexistncia do direito depender, no todo ou em parte, o julgamento da lide (art. 5o).

o Art. 469, III do CPC

206
Art. 469. No fazem coisa julgada: III - a apreciao da questo prejudicial, decidida incidentemente no processo.

o Para uma prejudicial fazer coisa julgada em um processo, das duas uma: ou ela j questo principal desde o incio do processo ou h uma transformao da prejudicial de incidental em principal via Ao Declaratria Incidental. (art. 470 do CPC)
Art. 470. Faz, todavia, coisa julgada a resoluo da questo prejudicial, se a parte o requerer (arts. 5 e 325), o juiz for competente em razo da matria e constituir pressuposto necessrio para o julgamento da lide.

o Quando for estudar providncias preliminares livro de Fredie, ler uma assunto no incio do livro chamado teoria da cognio (Vol 1). O julgamento conforme o estado do processo a deciso que o juiz toma aps as providncias preliminares. o Este julgamento pode assumir uma de sete variaes. o Estas sete variaes sero estudadas a seguir.

JULGAMENTO CONFORME O ESTADO DO PROCESSO 1 Extino do processo sem exame (resoluo) do mrito Aps as providncias preliminares, o juiz pode concluir que o caso de extino sem julgamento do mrito. Esta extino sem exame de mrito est regulada no art. 267 do CPC.
Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) I - quando o juiz indeferir a petio inicial; Il - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover os atos e diligncias que Ihe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; (falta de pressupostos processuais) V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; (falta de condies da ao) VII - pela conveno de arbitragem; (Redao dada pela Lei n 9.307, de 23.9.1996) (ver aula sobre jurisdio) VIII - quando o autor desistir da ao;

207
IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo. 1o O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e Ill, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas. 2o No caso do pargrafo anterior, quanto ao n o II, as partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao no III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (art. 28). 3o O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e Vl; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que Ihe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento. 4o Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.

o Estes 10 incisos devem ser organizados em 3 grupos, de acordo com a razo da extino do processo: Morte (inciso IX) O autor morreu. Revogao (incisos II, III e VIII) Perda da vontade prosseguimento do processo. Invalidade (incisos I, IV, V, VI e VII) O processo tem um defeito. As conseqncias sero diversas, consoante a razo da extino do processo. O inciso X diz que o processo se extingue por confuso (seria uma quarta razo para a extino). Confuso quando uma mesma pessoa assume as posies de credor e devedor. A confuso extingue a obrigao. o Se a confuso significa que no h mais obrigao, a extino do processo no sem exame do mrito, mas com exame de mrito. O inciso X do art. 267 est no lugar errado do cdigo (houve um erro do legislador). Se numa prova objetiva listar o inciso X marcar como sendo resoluo sem exame de mrito. Se for numa prova subjetiva, criticar o CPC dizendo que uma extino com exame de mrito. o O CPC diz que a extino do processo sem o exame de mrito no impede a repropositura da demanda. Pois se o mrito no foi julgado nada impede que se reproponha para que o mrito seja julgado.

208 Afinal deciso que no examina o mrito no faz coisa julgada (e por isso no impede a repropositura). O CPC, no entanto, ressalva uma hiptese: excepcionalssima. a extino com base no inciso V do art. 267. o A deciso que extinguiu o processo com base na perempo, litispendncia ou coisa julgada impede a propositura da ao. (art. 268 do CPC)
Art. 268. Salvo o disposto no art. 267, V, a extino do processo no obsta a que o autor intente de novo a ao. A petio inicial, todavia, no ser despachada sem a prova do pagamento ou do depsito das custas e dos honorrios de advogado. Pargrafo nico. Se o autor der causa, por trs vezes, extino do processo pelo fundamento previsto no no III do artigo anterior, no poder intentar nova ao contra o ru com o mesmo objeto, ficandolhe ressalvada, entretanto, a possibilidade de alegar em defesa o seu direito.

Perempo perda do direito de levar determinada demanda em razo de o autor ter dado causa a trs extines por abandono (que inciso III), perdendo o autor o direito de demandar pela quarta vez. Ser que essa deciso que impede a repropositura poderia permitir seu ataque via ao rescisria? A ao rescisria ataca deciso de mrito, mas esta deciso terminativa tem efeitos semelhantes ao da coisa julgada, por isso alguns autores afirmam que cabe a rescisria (Fredie inclusive). Luiz Eduardo Mouro defende que o inciso V do art. 267 prev uma hiptese de coisa julgada, uma coisa julgada formal ou processual (sobre questo processual), pois no se

209 pode repropor a demanda, e ele admite a rescisria. O STJ passou a dizer que em outros casos do art. 267 do CPC impedem a repropositura e no somente o inciso V, pois o STJ considera que a disposio do art. 268 meramente exemplificativa. o O STJ diz que, tanto no somente nos casos do inciso V, nos casos de morte (inciso I) no se poder repropor. o Se o juiz extingue por falta de pressuposto processual, tambm no se pode repropor se no consertar o defeito (para que no se ignore a deciso judicial).

Para Fredie, ento: Morte (impede a propositura por uma questo fsica) Invalidade (s se pode repropor a demanda com a correo do defeito apontado, pois repropor igual no pode) Revogao (pode repropor de forma igual anterior) O art. 268 do CPC foi interpretado de maneira adequada pelo STJ.

CPC, art 267 II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; Essa extino pode se dar ex officio. Para que o juiz extinga por abandono preciso que antes de extinguir, o juiz intime as partes pessoalmente para em 48 horas coloque em movimento o processo. o Aps este prazo que o juiz ir extinguir o processo. A extino por abandono s se dar numa inrcia em caso que dependa de ao de ambas as partes. o As vezes o processo est parado h muito tempo por causas que no podem ser creditadas s partes.

210 o Para Fredie, este inciso um conto da carochinha, pois muito pouco utilizado. III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; Tambm se exige a prvia intimao pessoal do autor. Se o ru j apresentou resposta, a extino com base no inciso III s pode ocorrer se o ru pedir (pois, j que o ru j apresentou resposta, ter direito sentena). Smula 240 do STJ
A extino do processo, por abandono da causa pelo autor, depende de requerimento do ru.

S se configura abandono se o autor deixa de praticar um ato indispensvel ao prosseguimento do processo. o Ex: indicao do endereo do ru. o Se o autor no pagou os honorrios da percia, no h que se falar em extino do processo, mas sim em dispensa da percia. o inciso III que se aplicado trs vezes consecutivas para o mesmo sujeito gera a perempo. Nas aes coletivas o abandono da causa pelo autor coletivo, no gera extino do processo, mas sim sucesso processual (outro autor dever entrar no lugar daquele que abandonou). o Ex: associao abandona e MP assume a causa.

VIII - quando o autor desistir da ao; Desistir da ao desistir do processo e no do direito material (revogao da demanda). o Desistncia do processo diferente de renncia ao direito material. (a desistncia gera extino sem exame de mrito e a renncia gera extino com exame de mrito). O advogado s pode desistir se tiver poderes especiais para isso. Se o ru j apresentou resposta, a desistncia precisa do consentimento do ru.
4o Depois de decorrido o prazo para a resposta (com a resposta, se o ru revel no h porque ele ser ouvido), o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.

211 Se o ru, em sua defesa, pede a extino sem o exame do mrito, a doutrina diz que ele no poderia recusar a desistncia o Configurar-se-ia em abuso de defesa do ru (comportamento contraditrio do ru), pois se ele pediu extino sem exame de mrito, como deveria recusar a desistncia. A lei 9.469/97, em seu art. 3 diz que quando o Poder Pblico for ru s poder consentir com a desistncia do autor se o autor renunciar ao seu direito. o Entretanto, se o Poder Pblico tiver feito apenas a defesa sem extino de mrito tambm se configuraria abuso de direito se a desistncia no fosse aceita.
Art. 3 As autoridades indicadas no caput do art. 1 podero concorda com pedido de desistncia da ao, nas causas de quaisquer valores desde que o autor renuncie expressamente ao direito sobre que se funda a ao (art. 269, inciso V, do Cdigo de Processo Civil).

A desistncia pode ser parcial (de parte da deciso), mas s poder ocorrer at o juiz sentenciar. A desistncia do processo s produz efeitos aps a homologao judicial (art. 158, pargrafo nico do CPC).
Art. 158, pargrafo nico. A desistncia da ao s produzir efeito depois de homologada por sentena.

vedada a desistncia nas ADI e nas aes coletivas a desistncia no gera a extino do processo, mas somente a sucesso processual (assim como o abandono). O autor no pede desistncia, o autor desiste. o O autor desiste e ele pede a homologao da desistncia. o Se ele pedisse a desistncia, o juiz diria que no desistiria.

IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; Se houver a morte e for impossvel a transmisso do direito. o Ex: pedido de reintegrao de empregado demitido e morte do empregado durante o processo. Isso porque, se o direito for transmissvel os sucessores podero continuar com o processo.

EXTINO DO PROCESSO POR PRESCRIO OU DECADNCIA caso de julgamento conforme o estado do processo com exame de mrito.

212 Art. 269, IV do CPC.


Art. 269. Haver resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) IV - quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

EXTINO DO PROCESSO POR AUTOCOMPOSIO


Art. 269. Haver resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) II - quando o ru reconhecer a procedncia do pedido; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) III - quando as partes transigirem; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) V - quando o autor renunciar ao direito sobre que se funda a ao. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

O juiz extingue o processo porque as partes chegaram a uma deciso amigvel uma extino com deciso do mrito. Pode se dar em razo: o Do reconhecimento da procedncia do pedido pelo ru (art. 269, II do CPC) o Da transao (art. 269, III do CPC) o Da renncia do direito pelo autor (art. 269, V do CPC) Em todos estes casos h um negcio jurdico homologado pelo juiz. Para que seja feita, preciso que os advogados tenham poder especial para isso. Pode acontecer em qualquer momento do processo (inclusive em fase de recursos). Produz efeitos imediatamente, independentemente da homologao pelo juiz. o A homologao pelo juiz serve apenas para extinguir o processo. o Salvo se as prprias partes ressalvarem no acordo que este s surtir efeitos aps a homologao judicial. A autocomposio pode ser total ou parcial. O acordo pode abranger outras lides (outras questes) alm daquela discutida no processo. o Logo, possvel incluir no acordo matria estranha ao objeto do processo.

213 *Se o mrito no for extinto sem exame de mrito ou com exame de mrito por autocomposio ou por prescrio e decadncia ele ter que efetivamente julgar o mrito do processo. Neste caso se abriro dois caminhos ao juiz (que so as outras espcies de julgamento conforme o estado do processo): o Vou ter que julgar a causa agora (Julgamento Antecipado da Lide) o Vou ter que julgar a causa e ainda tenho que produzir provas em audincia. Nesta hiptese, dois outros caminhos se abrem: Marcao de Audincia Preliminar Se no for caso de audincia preliminar, o juiz ter que proferir uma deciso escrita dizendo que no caso de extino sem extino de mrito, no houve prescrio ou decadncia, no houve autocomposio, nem caso de audincia preliminar. o Como no caso de audincia preliminar, o juiz fixa nesta deciso os pontos controvertidos e autoriza a atividade instrutria (marca a audincia de instruo). o Esta deciso chamada de despacho saneador. JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE o julgamento da causa pelo juiz em um momento em que apenas provas documentais foram produzidas. julgamento antecipado porque dispensa a instruo. o O juiz dispensa a audincia de instruo e j julga antecipadamente. uma forma de abreviar o processo. o Pois no se marca audincia para ouvir testemunhas, etc. Pode gerar uma procedncia ou pela improcedncia. o O autor pode ou no ter razo, mas sempre s ser necessria a prova documental. A sentena no julgamento antecipado da lide ser nula se o juiz concluir pela improcedncia por falta de provas. o O juiz, para julgar antecipadamente a lide, considera que as provas so bastantes, pois seno ele faria a instruo.

214 Para julgar antecipadamente, o juiz deve fundamentar bastante, para que no se argua depois o cerceamento de defesa. o aconselhvel que o juiz comunique as partes (chamo as partes para o julgamento antecipado), e se as partes no concordarem deve-se agravar retidamente ou as partes no mais podero invocar cerceamento de defesa. Art. 330 do CPC
Art. 330. O juiz conhecer diretamente do pedido, proferindo sentena: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) I - quando a questo de mrito for unicamente de direito, ou, sendo de direito e de fato, no houver necessidade de produzir prova em audincia; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) II - quando ocorrer a revelia (art. 319). (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

No inciso II h um erro do legislador, pois cabe julgamento antecipado no da ocorrncia da revelia, mas somente quando houver revelia e confisso ficta (efeito da revelia). o Pois j no h mais nada o que provar.

MARCAO DE AUDINCIA PRELIMINAR Aps as providncias preliminares o juiz percebe que ter que instruir, mas um caso que permite conciliao, mas que ainda no aconteceu. Nesta audincia preliminar, o juiz tentar promover a conciliao. o Se as partes conciliarem, resolvido o processo. o Se as partes no conciliarem, o juiz passa a fixar os pontos controvertidos da causa e ir determinar a audincia de instruo, organizando a atividade instrutria. Sobre o que h controvrsia; quais sero as provas a ser produzidas, quem ser o perito; os quesitos ao perito. O juiz ir organizar a audincia de instruo.

*Qual o trplice escopo da audincia preliminar? Tentar conciliar Fixar os pontos controvertidos Organizar a atividade instrutria OBS: se se examinar literalmente o CPC s juiz s pode marcar audincia preliminar se no for caso de julgamento antecipado da lide. Entretanto, esta no a interpretao que prevalece.

215 Se o caso de julgamento antecipado e poder-se-ia conciliar no h porque se vedar. O juiz marcaria a audincia preliminar para conciliar as partes, mas, no havendo a conciliao, o juiz diretamente julga a causa.

OBS: no confundir essa audincia preliminar com aquela audincia dos juizados especiais. Se o ru no for na audincia nos Juizados Especiais, haver revelia. J se nesta audincia preliminar (que acontece depois da resposta do ru) no comparecer o ru, apenas no haver conciliao. DESPACHO SANEADOR Momento do processo em que o juiz olha para traz a atesta que est tudo ok (declaratria) e para frente organizando o processo (constitutiva). Possui duas partes: o Declaratria O juiz dir que o processo est regular. Declarar que no poder extinguir o processo com ou sem exame de mrito. o Constitutiva O juiz ir organizar a atividade instrutria (designao de peritos e provas, etc.). O despacho saneador no despacho nem saneador. o No despacho por que deciso, com o juiz decidindo sobre diversas questes. o No saneador, porque declara o processo saneado, regular (pois as providncias preliminares deixaram o processo em bom estado). Quando que no cabe audincia preliminar (conseqentemente, quando cabe o despacho saneador)? o Duas hipteses Quando no for possvel a conciliao. Quando no for provvel a conciliao. O juiz examina os autos e percebe que no h chance nenhuma de conciliao. Embora seja possvel, a conciliao improvvel.

216 *Stima hiptese de Julgamento Conforme o estado do processo (Fredie Didier) Pode ser que s haja julgamento antecipado ou prescrio parcial (de parte do processo). o Quando isso acontece, o processo ir prosseguir em relao a uma parte e pode ser extinto em relao a outra. o O processo poder ser simplificado o A deciso parcial no extingue o processo, podendo resolver parte do processo. por isso que h uma grande discusso da natureza jurdica das decises parciais. 1 Corrente (majoritria) So decises interlocutrias (porque o processo continua), atacveis via agravo de instrumento. 2 Corrente So sentenas parciais Os adeptos desta corrente se dividem em 3 correntes: o Sentenas parciais agravveis o Sentenas parciais apelveis o Sentenas parciais apelveis por instrumento Ambas as corrente admitem as decises parciais, apenas divergindo na natureza jurdica destas decises. o Se estas decises parciais forem decises de mrito sero decises definitivas (prescrio parcial, autocomposio parcial, julgamento antecipado parcial). Haver coisa julgada material, execuo definitiva. Caber at ao rescisria, apesar de parcial.

*Cabe ao rescisria de deciso interlocutria? Se se considerar que as decises parciais so decises interlocutrias, sero atacveis via agravo de instrumento, e se forem de mrito sero decises definitivas. Neste caso, caber ao rescisria. *Se em um processo houver julgamento antecipado parcial e depois em outra sentena o juiz extingue o resto sem deciso de mrito. A primeira deciso no ser alcanada, pois o processo foi cindido no momento da primeira deciso. Os pedidos sero tratados de forma autnoma. AQUI ACABA O VOLUME 1 DE CURSO DE FREDIE DIDIER!!!! ______________________________________________________________________

217 Aula 18 (01 de junho de 2009) TEORIA DA PROVA nus da Prova As regras de nus da prova so regras que determinam aquele que arcar com as conseqncias pela falta de prova de um determinado fato. o Os fatos so objeto da prova, podendo um processo chegar ao final e os fatos no estarem provados. Mesmo sem prova do fato o juiz ter que provar. Quem que arcar com as conseqncias pela falta de provas dos fatos? As regras sobre nus da prova no so regras que atribuem a algum o dever de provar. o Quando se diz que o autor tem o nus da prova, no se quer com isso dizer que o autor tem que provar. Quer dizer que o autor responde se no houver prova do fato. Neste caso, irrelevante saber quem produziu a prova. O que relevante saber se a prova foi produzida, pois se a prova foi produzida, o sujeito se desincumbiu da produo da prova. As regras sobre nus da prova so regras de aplicao subsidiria, ou seja, o juiz s ir aplicar as regras de nus da prova se no houver como produzir novas provas. o Se h possibilidade de produzir novas provas, o juiz tem que determinar sua produo. o O juiz s julga com base no nus da prova de forma residual, subsidiria. o dessa forma que se compatibiliza um sistema que permite julgamento pelo nus da prova e concede poderes instrutrios ao juiz. S se pode julgar pelo nus da prova se no se puder determinar novas provas. As regras de nus da prova so regras de julgamento (de deciso), ou seja, o juiz s aplica as regras de nus da prova na hora de decidir (so regras que ajudam o juiz a decidir, a julgar). o Regras de nus da prova no so regras de procedimento. O CPC/1973 adotou um sistema esttico de distribuio do nus da prova. o O nus da prova distribudo previamente e de maneira rgida. o O nus da prova de quem alega. (art. 333 do CPC)

218 O autor tem o nus da prova do fato constitutivo. O ru tem o nus da prova dos fatos impeditivos, modificativos ou extintivos.
Art. 333. O nus da prova incumbe: I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito; II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor.

O mximo de flexibilidade que o CPC prev a possibilidade de as partes convencionarem sobre o nus da prova. o Acordo sobre o nus da prova para mudar as regras. o No se admite conveno das partes: (art. 333, pargrafo nico) Em se tratando de direitos indisponveis; Se ela tornar a situao da parte excessivamente onerosa para uma das partes.
Art. 333, pargrafo nico. nula a conveno que distribui de maneira diversa o nus da prova quando: I - recair sobre direito indisponvel da parte; II - tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito.

H casos em que a prova de um fato ou impossvel ou excessivamente onerosa para a parte. o Nestes casos, de prova muito difcil ou impossvel, falase em prova diablica. Um sistema rgido, como o brasileiro, incompatvel com a prova diablica. o Exemplo de prova diablica Prova da inexistncia de propriedade de outro imvel para efeitos de usucapio (prova impossvel). As situaes de provas diablicas fizeram com que a doutrina comeasse a defender a possibilidade de o juiz redistribuir o nus da prova tendo em vista as particularidades do caso concreto. o Para que ele recaia sobre a parte que puder se desincumbir do nus (o nus seria da parte que puder suport-lo). Ou seja, a distribuio do nus da prova seria dinmica, feita caso a caso pelo juiz (e no previamente, rigidamente). Em homenagem a dois direitos fundamentais: igualdade e processo adequado.

219 Surge, portanto, a chamada Teoria da Distribuio Dinmica do nus da Prova. Nosso CPC no prev a distribuio dinmica, mas ela vem sendo aplicada na prtica, at mesmo pelo STJ (a partir dos direitos fundamentais da igualdade e processo adequado). o A Teoria Dinmica seria uma concretizao destes direitos fundamentais, podendo ser aplicada mesmo sem previso legal. o A Teoria Dinmica vem sendo aplicada em uma viso neoconstitucionalista. A Teoria da Distribuio Dinmica do nus da Prova nasceu na Argentina com o nome: Cargas Probatrias Dinmicas. Tem autores brasileiros que a chamam (aportuguesando) de Teoria das Cargas Probatrias Dinmicas. Uma manifestao desta teoria a previso de inverso do nus da prova nas causas de consumo. A previso que consta no CDC de que o juiz pode nas causas de consumo inverter o nus da prova em favor do consumidor (somente, nunca para o fornecedor) uma flexibilizao do nus da prova. o preciso que o consumidor seja hipossuficiente ou sejam verossmeis as suas alegaes. (art. 6, VIII do CDC) o O juiz pode inverter o nus da prova a qualquer momento, desde que d a essa parte a possibilidade de se desincumbir deste nus. O ideal seria a inverso na fase de saneamento (mas nunca na fase da sentena). o O juiz pode inverter o nus da prova de ofcio.
Art. 6 So direitos bsicos do consumidor: VIII - a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias;

220 A Teoria da Distribuio Dinmica pura determina que se inverta o nus da prova para quem puder suport-lo, autor ou ru. No confundir a inverso do nus da prova no CDC com a previso do art. 38 do CDC. Numa ao de consumo para discutir publicidade enganosa, o consumidor no precisa provar publicidade enganosa. o Cabe ao fornecedor provar que a publicidade no enganosa. o Em causas de publicidade enganosa, o juiz nem precisa inverter o nus da prova, pois o legislador criou uma regra esttica de nus da prova, presumindo-se que as afirmaes dos consumidores so verdadeiras. o O art. 38 do CDC no traz uma hiptese de inverso de nus da prova (feita pelo juiz no caso concreto), mas sim uma nova regra de nus da prova.
Art. 38. O nus da prova da veracidade e correo da informao ou comunicao publicitria cabe a quem as patrocina.

SENTENA 1 Conceito A palavra sentena tem duas acepes (sentidos): o Ampla Significa qualquer deciso judicial nesse sentido que a palavra sentena aparece na CRFB/88. nesse sentido que aparece nos arts. 457 ao 466 do CPC (Da Sentena)
CAPTULO VIII DA SENTENA E DA COISA JULGADA Seo I Dos Requisitos e dos Efeitos da Sentena Art. 458. So requisitos essenciais da sentena: I - o relatrio, que conter os nomes das partes, a suma do pedido e da resposta do ru, bem como o registro das principais ocorrncias havidas no andamento do processo; II - os fundamentos, em que o juiz analisar as questes de fato e de direito; III - o dispositivo, em que o juiz resolver as questes, que as partes Ihe submeterem.

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Art. 459. O juiz proferir a sentena, acolhendo ou rejeitando, no todo ou em parte, o pedido formulado pelo autor. Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito, o juiz decidir em forma concisa. Pargrafo nico. Quando o autor tiver formulado pedido certo, vedado ao juiz proferir sentena ilquida. Art. 460. defeso ao juiz proferir sentena, a favor do autor, de natureza diversa da pedida, bem como condenar o ru em quantidade superior ou em objeto diverso do que Ihe foi demandado. Pargrafo nico. A sentena deve ser certa, ainda quando decida relao jurdica condicional. (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) Art. 461. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. (Redao dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) 1o A obrigao somente se converter em perdas e danos se o autor o requerer ou se impossvel a tutela especfica ou a obteno do resultado prtico correspondente. (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) 2o A indenizao por perdas e danos dar-se- sem prejuzo da multa (art. 287). (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) 3o Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou mediante justificao prvia, citado o ru. A medida liminar poder ser revogada ou modificada, a qualquer tempo, em deciso fundamentada. (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) 4o O juiz poder, na hiptese do pargrafo anterior ou na sentena, impor multa diria ao ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando-lhe prazo razovel para o cumprimento do preceito. (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) 5o Para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessrio com requisio de fora policial. (Redao dada pela Lei n 10.444, de 7.5.2002) 6o O juiz poder, de ofcio, modificar o valor ou a periodicidade da multa, caso verifique que se tornou insuficiente ou excessiva. (Includo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002) Art. 461-A. Na ao que tenha por objeto a entrega de coisa, o juiz, ao conceder a tutela especfica, fixar o prazo para o cumprimento da obrigao. (Includo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002) 1o Tratando-se de entrega de coisa determinada pelo gnero e quantidade, o credor a individualizar na petio inicial, se lhe couber a escolha; cabendo ao devedor escolher, este a entregar individualizada, no

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prazo fixado pelo juiz. (Includo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002) 2o No cumprida a obrigao no prazo estabelecido, expedir-se- em favor do credor mandado de busca e apreenso ou de imisso na posse, conforme se tratar de coisa mvel ou imvel. (Includo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002) 3o Aplica-se ao prevista neste artigo o disposto nos 1o a 6o do art. 461.(Includo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002) Art. 462. Se, depois da propositura da ao, algum fato constitutivo, modificativo ou extintivo do direito influir no julgamento da lide, caber ao juiz tom-lo em considerao, de ofcio ou a requerimento da parte, no momento de proferir a sentena. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) Art. 463. Publicada a sentena, o juiz s poder alter-la: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) I - para Ihe corrigir, de ofcio ou a requerimento da parte, inexatides materiais, ou Ihe retificar erros de clculo; II - por meio de embargos de declarao. Art. 466. A sentena que condenar o ru no pagamento de uma prestao, consistente em dinheiro ou em coisa, valer como ttulo constitutivo de hipoteca judiciria, cuja inscrio ser ordenada pelo juiz na forma prescrita na Lei de Registros Pblicos. Pargrafo nico. A sentena condenatria produz a hipoteca judiciria: I - embora a condenao seja genrica; II - pendente arresto de bens do devedor; III - ainda quando o credor possa promover a execuo provisria da sentena. Art. 466-A. Condenado o devedor a emitir declarao de vontade, a sentena, uma vez transitada em julgado, produzir todos os efeitos da declarao no emitida. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) Art. 466-B. Se aquele que se comprometeu a concluir um contrato no cumprir a obrigao, a outra parte, sendo isso possvel e no excludo pelo ttulo, poder obter uma sentena que produza o mesmo efeito do contrato a ser firmado. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) Art. 466-C. Tratando-se de contrato que tenha por objeto a transferncia da propriedade de coisa determinada, ou de outro direito, a ao no ser acolhida se a parte que a intentou no cumprir a sua prestao, nem a oferecer, nos casos e formas legais, salvo se ainda no exigvel. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

o Estrita uma espcie de deciso, interlocutrias, proferida por juiz. Diferenas entre sentenas interlocutrias.

ao e

lado

das

decises

Concepo Tradicional Concepo Nova Sentena o ato do juiz que As sentenas se distinguem das

223 encerra o procedimento em primeira instncia. Deciso Interlocutria qualquer deciso judicial que no encerra o procedimento de primeira instncia. Concepo adotada por Didier. decises interlocutrias pelo seu contedo. Sentena toda deciso do juiz que se baseia nos arts. 267 ou 269, sendo irrelevante que se encerre o processo em primeira instncia. Deciso interlocutria a deciso do juiz que no tem contedo baseado nos arts. 267 ou 269.

Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) I - quando o juiz indeferir a petio inicial; Il - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover os atos e diligncias que Ihe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; Vl - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; VII - pelo compromisso arbitral; Vll - pela conveno de arbitragem; (Redao dada pela Lei n 9.307, de 23.9.1996) Vlll - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo. 1o O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e Ill, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas. 2o No caso do pargrafo anterior, quanto ao no II, as partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao no III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (art. 28). 3o O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e Vl; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que Ihe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento. 4o Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao. Art. 269. Haver resoluo de mrito: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) I - quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do autor;(Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) II - quando o ru reconhecer a procedncia do pedido; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) III - quando as partes transigirem; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) IV - quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) V - quando o autor renunciar ao direito sobre que se funda a ao. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

224 Ex: deciso de juiz que exclui um litisconsorte. deciso que se baseia no art. 267, mas no encerra o processo, pois o processo continua para os demais litisconsortes. Essa deciso, para uma viso tradicional deciso interlocutria (o processo no se encerrou), para viso moderna sentena (pois se baseou no art. 267). *O grande problema entre estas teorias so as decises parciais (o juiz decide uma parte do processo, mas outra parcela do processo continua em andamento). Toda deciso parcial para viso tradicional so decises interlocutrias; para viso nova seria uma sentena. No h discusso sobre se existe ou no existe deciso parcial (que so sempre aceitas). A grande discusso doutrinria se so as decises parciais sentenas ou decises interlocutrias. o Se forem interlocutrias, o recurso cabvel agravo de instrumento. o Se forem sentenas parciais, h 3 opinies: Cabe agravo de instrumento Cabe apelao Cabe apelao por instrumento (hbrido criado pela doutrina, no existente na legislao). o Se se defender que as decises parciais so interlocutrias, h que se lembrar que as decises parciais podem ser mrito, logo seriam decises interlocutrias de mrito. Estas fariam coisa julgada, logo, poderiam ser atacadas via ao rescisria. OBS: Existe um autor paraibano chamado Delosmar Mendona Jr. (UFPB), representante da OAB no concurso de Procurador da Repblica, que lanou um livro em que defende que h uma terceira espcie de deciso do juiz (sentenas, decises interlocutrias e...), chamada de deciso que no admite apelao. Para Delosmar, deciso que no admite apelao uma deciso que no nem sentena ou interlocutria. No sentena porque posterior sentena; No interlocutria porque deciso que pode acabar com o processo (se no se recorrer o processo acaba). OBS: no processo do trabalho no cabe recurso das interlocutrias, mas cabe recurso que no aceita o recurso ordinrio (deciso que no admite o recurso).

225 2 Deciso Definitiva e Deciso Terminativa Deciso Definitiva o aquela em que o mrito foi examinado. Deciso Terminativa o aquela em que o mrito no foi examinado.

3 Deciso Determinativa (Assunto do momento, t na moda!) Deciso em que h exerccio de discricionariedade judicial. Decises no exerccio do poder discricionrio. o Ex: decises em jurisdio voluntria (nas quais o juiz pode decidir com base em critrios de convenincia ou oportunidade art. 1.109 do CPC)
Art. 1.109. O juiz decidir o pedido no prazo de 10 (dez) dias; no , porm, obrigado a observar critrio de legalidade estrita, podendo adotar em cada caso a soluo que reputar mais conveniente ou oportuna.

o Ex: decises em arbitragem (podem se fundar em equidade). o Ex: decises que aplicam clusulas gerais (pois nelas o juiz tem poder criativo) (muito citadas nos concursos). OBS: alguns doutrinadores se referem s decises determinativas como se elas fossem as decises que versam sobre relaes jurdicas continuativas. Relaes jurdicas continuativas so relaes que se prolongam no tempo. o Ex: relao de famlia, relao de alimentos, relao locatcia. Esta no a concepo mais utilizada. 4 Elementos da Sentena 4.1. Relatrio a descrio histrica (narrativa histrica) de tudo quanto de relevante aconteceu no processo. o Ex: resumo do pedido e da defesa, notcia dos principais incidentes. elemento que no tem muito prestgio, a ponto de que nos juizados elemento no obrigatrio ( dispensvel).

4.2. Fundamentao

226 uma exigncia constitucional (toda deciso judicial tem que ser fundamentada), a ponto de que se a deciso no tiver fundamentao, a deciso nula. (art. 93, IX da CRFB/88).
Art. 93. Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios: IX todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

H doutrinadores (ex: Taruffo) que defendem que deciso tem motivao deciso inexistente, mas essa corrente minoritria. A fundamentao exerce duas funes no processo: o Funo Endoprocessual da Fundamentao A fundamentao serve para que as partes possam elaborar os seus recursos; Para que o tribunal possa verificar se o caso de reformar ou manter a deciso do juiz. o Funo Extraprocessual da Fundamentao A fundamentao serve para dar publicidade ao exerccio da jurisdio, submetendo esse exerccio ao controle poltico da populao. Ex: caso do jogador Richarlyson (futebol esporte de homem!), em que o juiz foi afastado e a deciso foi revista. nela que o juiz decidir todas as questes incidentes indispensveis deciso da questo principal. So estabelecidas premissas gerais que baseiam a deciso do dispositivos. o Estas premissas gerais so normas jurdicas gerais do caso concreto. Dispositivo Questo Principal (pedido) Ex: Joo deve a Jos. Norma jurdica individualizada do caso concreto. Tem eficcia interpartes. Sobre ela recai a coisa julgada.

Fundamentao Questes incidentes o Ex: Quem toma dinheiro emprestado tem quem devolv-lo. Norma jurdica geral do caso concreto. o norma geral porque pode ser utilizada a outros casos semelhantes. o a chamada ratio decidendi (razo de decidir), que a interpretao que o juiz faz do Direito e que

227 indentifica a norma aplicvel ao caso). da ratio decidendi que se extrai a norma do caso concreto. A ratio decidendi gera um precedente. A jurisprudncia a aplicao reiterada da ratio decidendi. A smula o texto escrito de uma ratio decidendi de um tribunal. Como a ratio decidendi geral, no pode recair a coisa julgada, podendo apenas recair qualquer dos efeitos do precedente, possuindo eficcia erga omnes. Efeitos dos precedentes (ratio decidendi) Eficcia argumentativa (meramente persuasiva) Qualquer precedente tem um mnimo de eficcia argumentativa (eficcia mnima) O precedente pode ter o efeito de impedir recurso que o discuta. Se for daqueles que for observado, no se poder recorrer para discuti-lo (impedem o recurso). Ex: qualquer smula do STJ e do STF tem eficcia impeditiva. Eficcia vinculante do precedente O precedente pode ser de observncia obrigatria. uma eficcia normativa, vinculante. Ex: smulas vinculantes do STF (erga omnes) e as smulas de qualquer Tribunal vincula o prprio tribunal.

o o o o o

OBS: a smula do STF impeditiva do recurso,

228 vincula o prprio STF e, no caso da smula vinculante, vincular a todos. Ex: STF reconheceu que parlamentar que troca de partido durante o mandato perde o mandato. PSDB reivindicou mandato de Joo que mudou de partido. Norma individualizada Joo perde o mandato em favor do PSDB. Norma Geral parlamentar que trocar de partido perde o mandato ( norma geral porque pode ser aplicada em outros casos semelhantes). Ex: norma geral ICMS no se aplica a sapatarias. Norma individualizada a sapataria do futuro no deve pagar ICMS. OBS: quando do controle de constitucionalidade difuso no h efeitos interpartes, pois a deteco da inconstitucionalidade se d na fundamentao (efeitos erga omnes, mesmo que s persuasivo). O que tem efeitos interpartes a deciso do caso concreto. Tem eficcia impeditiva? (art. 475, 3 do CPC) o Quando for emanada do pleno do STF.
Art. 475. Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de confirmada pelo tribunal, a sentena: (Redao dada pela Lei n 10.352, de 26.12.2001) 3o Tambm no se aplica o disposto neste artigo quando a sentena estiver fundada em jurisprudncia do plenrio do Supremo Tribunal Federal ou em smula deste Tribunal ou do tribunal superior competente. (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)

Tem controle vinculante? o tese polmica.

*A coisa julgada pode ser desconstituda via ao rescisria. Como que se desconstitu (revisar, controlar, superar) um precedente? O precedente pode ser revisto a qualquer momento, pois no h prazo para sua reviso. o Pois o precedente norma geral e no prejudica diretamente a ningum. o A coisa julgada recai sobre o dispositivo para no prejudicar direitos concretos de pessoas. o O problema que se o precedente durar muito tempo muitas situaes se consolidaro sob o seu plio, logo, a mudana da jurisprudncia s deve surtir efeitos ex nunc (desde ento), para proteger a segurana jurdica e a confiana. Se o precedente j for consolidado (duradouro), sua superao tem que ser prospectiva, ou seja, no

229 retroativa (para atingir situaes que aconteam dal em diante). o possvel rever um precedente retroativamente? Sim, desde que este precedente tenha vida curta. Precedente de vida curta pode ser revisto com eficcia retroativa. o Ex: o STJ tinha uma jurisprudncia consolidada durante 15 anos de que o prazo para entrar com uma ao era de 20 anos e, de uma hora para a outra, mudou o prazo para 5 anos. o A superao de um precedente chama-se overruling. O precedente superado se for substitudo. Questo de concurso: disserte sobre overruling e segurana jurdica. Os precedentes sempre podem ser superados (para no petrificar o sistema). A superao dos precedentes tem que ser vista com cuidado para no prejudicar pessoas que confiavam na jurisprudncia. Logo, o overruling deve ter eficcia prospectiva quando recair sobre precedente j sedimentado. *Sendo o precedente uma norma, ele pode ser interpretado? Sim, por ser norma, todo precedente objeto de interpretao. O que se deve verificar se o precedente se aplica ao caso concreto. o Como que se sabe se se aplica ao caso concreto ou no? Dever-se- demonstrar que o caso semelhante aos casos que geraram o precedente. Como o nome que se d a esse mtodo de comparao do caso concreto com o precedente? Distinguishing Fazer o distinguishing fazer a comparao entre o caso concreto e o precedente. No h precedente sem fazer o distinguishing, pois se deve verificar se o caso passvel de aplicao do precedente. Cabe ao juiz fazer o distinguishing na aplicao da smula vinculante? Sim, pois para aplicar deve-se observar se o precedente aplicvel ao caso concreto. Quando a smula vinculante, o juiz, se constatar que o caso se encaixa na smula, dever aplicar a smula. Se a smula no fosse vinculante, o juiz poderia afirmar que o caso se encaixa na

230 smula, mas que no a aplicaria ao caso concreto. O juiz pode deixar de aplicar a smula vinculante? Sim, caso proceda ao distinguishing e observando que a smula no se aplica ao caso concreto no aplicar. O STF pode promover o overruling de outros tribunais? Sim, de todos os tribunais. Obiter Dictum (plural Obiter Dicta) o par da Ratio Decidendi. So comentrios paralelos, observaes que nada dizem respeito ao que foi decidido, constituindo-se num excesso desnecessrio na fundamentao. o Se for retirado no compromete a deciso. tudo quanto esteja dito na deciso que tenham sido dito de passagem, desnecessriamente. Se for Obiter Dictum na fundamentao no pode ser utilizado como precedente (pois no Ratio Decidendi). o Tudo que estiver na fundamentao e no for Ratio Decidendi Obiter Dictum. Ex: qual o prazo para pagar a multa do descumprimento de deciso? o STJ o prazo para cumprir deciso de 15 dias, contados do trnsito em julgado (Ratio Decidendi), e se o advogado no informar o cliente do prazo para pagar o advogado que responde pela multa (Obiter Dictum).

4.3. Dispositivo a concluso da deciso. o elemento da deciso que contm a norma jurdica individualizada. Nele, o juiz ir decidir a questo principal (pedido). A deciso presente no dispositivo uma norma jurdica individualizada (pois regula apenas uma situao concreta). o Por causa dela que a sentena um ato normativo. Deciso que no tem dispositivo deciso inexistente. Se no h dispositivo, no h norma jurdica individualizada. Sobre ele recai a coisa julgada. o Que torna indiscutvel o contedo do dispositivo. possvel que uma sentena tenha um dispositivo desta forma:

231 o o o o Julgo procedente o pedido A Julgo improcedente o pedido B Condeno em honorrios o caso de uma sentena em que o dispositivo contm 3 decises. Logo, pode acontecer de a sentena conter vrias decises. A sentena formalmente uma s, mas substancialmente ela mais de uma (porque contm vrias decises). o Quando isso acontece, fala-se que a deciso objetivamente complexa (formalmente nica, contendo vrias decises). o Cada deciso contida no dispositivo da sentena se chama de captulo de sentena. A sentena que tem captulos tem vrias decises. Se so vrios captulos, cada captulo deve conter a sua especfica fundamentao. Sentena que tem fundamentao para um captulo, mas no tenha para outros, ser nula to somente para a parte que diga respeito para os captulos no fundamentados (sentena parcialmente nula). Logo, as partes podem s recorrer de alguns captulos (recurso parcial). Se o recurso parcial, o captulo no recorrido fez coisa julgada. (coisa julgada parcial) Ex: sentena que tinha 3 captulos. Entrou-se com rescisria de apenas um captulo. possvel? Sim.

*Apelao contra sentena cautelar no tem efeitos suspensivo. Se esta sentena tiver 2 captulos: A (julga a cautelar) e B (julga a principal). A apelao ser recebida em que efeito? Em relao ao captulo que julgou a cautelar s no efeito devolutivo, em relao ao captulo que julgou a principal no duplo efeito. DICA: Livro chamado Captulo de Sentena de Cndido Dinamarco (Ed. Malheiros). No ler os dois primeiros captulos! Ler a partir do 3 captulo. ______________________________________________________________________ Aula 19 (08 de junho de 2009)

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REQUISITOS DA SENTENA So atributos que a deciso deve ter para que ela seja vlida. A sentena tem que ser congruente. A congruncia da sentena tem que ser examinada em seu aspecto externo e interno. o Congruncia Externa Tem que estar em conformidade com a demanda, pelo objeto litigioso no processo. Limita ao que foi discutido, ou seja, ao contraditrio. Os defeitos da congruncia externa geram decises extra petita, ultra petita, citra petita. Extra petita aquela na qual o juiz inventa, ou seja, o juiz decide o que no foi pedido, decide fora do pedido. Ultra petita O juiz concede alm do pedido, ele d mais do que se pediu. Quando a deciso ultra petita, a nulidade s do excesso. Citra petita aquela em que o juiz esquece de examinar uma questo que tinha que examinar. Duas espcies a) Sentena citra petita que no examinou um fundamento, ou seja, o juiz deixou de examinar um fundamento que era relevante para a deciso da causa. (crie) Neste caso, a deciso nula, pois tem um vcio de motivao (deixou de examinar um fundamento relevante). O juiz no obrigado a manifestar-se sobre todas as questes levantadas pelas partes. O juiz no obrigado a manifestar-se sobre tudo que a parte afirma se for acolher o que a parte deseja. o Se for para absolver o ru, no precisa se manifestar sobre

233 todos os fundamentos da defesa. Se o juiz for negar (condenar) o que a parte quer, ele tem que examinar todos os fundamentos da defesa. o Se for para condenar o ru, o juiz tem que examinar todos os fundamentos de defesa. b) A sentena citra petita tambm ocorre quando o juiz deixa de examinar um dos pedidos. (banguela) Neste caso, em relao ao pedido que no foi examinado, a sentena inexistente. Se no houve exame de um pedido, em relao a este pedido, a sentena inexistente. Se a deciso inexistente, no h coisa julgada. Questo de Concurso Pedido que foi formulado, mas no foi examinado pode ser reiterado? Pode, pois no houve deciso e, se no houve deciso, no h coisa julgada.

o Congruncia Interna A sentena tem que ser certa, clara, coerente e lquida. Sentena Certa quando ela expressamente certifica a relao jurdica discutida, ou seja, quando ela expressamente resolve o problema. Por isso que se diz que no se admite deciso implcita. No se admite deciso que no resolva o problema, que no d a certeza quanto soluo do problema. o Condeno o ru a ressarcir ao autor se ele tiver tido prejuzo (exemplo de sentena incerta).

234 O juiz no pode dar uma sentena cuja certeza esteja sob condio (se certeza no pode haver condio). No se admite sentena sob condio (sentena condicional). o Significa que o juiz no pode sentenciar colocando uma condio na prpria certeza da deciso. Nada impede sentena condicional se a condio for uma condio para modular o efeito da deciso. Exemplos de eficcia condicionada o Determino que o ru tome determinada providncia daqui a 20 dias (deciso com eficcia condicionada). o Efeitos pro futuro da deciso na ADIN. Sentena Clara sentena inteligvel. o Sentena obscura impugnvel por embargos de declarao. o Sentena escrita a mo, com letra ilegvel, embargvel. Sentena Coerente aquela que no contm proposies contraditrias. o Sentenas Que dizem que um fato ocorreu e no ocorreu. Proferem decises contraditrias (podem ser objeto de embargos de declarao). Sentena Lquida a que define de modo completo a norma jurdica individualizada (a relao jurdica litigiosa). o Uma sentena lquida uma sentena que responde a cinco perguntas: Se deve? Quem deve? A quem se deve? O que deve? Quanto deve? o Normalmente a deciso ilquida ilquida em relao ao quanto, mas h casos de iliquidez que atingem outras perguntas. Ex: sentena coletiva em que o juiz manda que se indenize s vtimas ( sentena ilquida em relao ao quanto se deve?,

235 mas tambm ilquida em relao ao a quem se deve?). uma sentena com uma carga de iliquidez maior. Jamais uma deciso pode ser ilquida em relao ao se deve?. Se o juiz deixa de responder pergunta se deve? a sentena incerta. o O ideal que a sentena seja lquida, mas a lei, s vezes, permite sentenas ilquidas. OBS1: nos juizados especiais, necessariamente ser lquida. toda sentena tem que

OBS2: no procedimento sumrio, em causas que dizem respeito a acidente de trnsito, a sentena tem de ser necessariamente lquidas. OBS3: em qualquer procedimento a sentena necessariamente lquida se o pedido for lquido. tem de ser

Pegadinha!!! Se o pedido lquido e a sentena ilquida h um defeito (porque ela no podia ser ilquida), s que esse defeito s pode ser impugnado pelo autor. (smula 318 do STJ)
Formulado pedido certo e determinado, somente o autor tem interesse recursal em argir o vcio da sentena ilquida.

Se o pedido for ilquido a sentena pode (no precisa ser!!!) ser ilquida (hiptese geral de sentena ilquida). Ver pedido ilquido (pginas atrs), art. 286 do CPC
Art. 286. O pedido deve ser certo ou determinado. lcito, porm, formular pedido genrico: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) I - nas aes universais, se no puder o autor individuar na petio os bens demandados; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) II - quando no for possvel determinar, de modo definitivo, as conseqncias do ato ou do fato ilcito; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) III - quando a determinao do valor da condenao depender de ato que deva ser praticado pelo ru. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

DECISO E FATO SUPERVENIENTE Entre a propositura da demanda e a sentena para a causa sempre haver um interregno de tempo em que muitos fatos

236 podero surgir (supervenientes) e que podero interferir no julgamento da causa. Pode o juiz levar em considerao estes fatos supervenientes propositura da demanda se eles repercutirem na deciso? o Sim, o juiz deve levar em considerao todos os fatos supervenientes propositura da demanda que interfiram no julgamento da causa, pois o juiz tem que fazer justia na data da deciso. Para isso, o juiz tem que atentar para os fatos supervenientes propositura da deciso. Pode ser que se o juiz tivesse proferido uma deciso no incio do processo a deciso no fosse justa, mas com os fatos supervenientes o juiz deu outra. Ex: cobrana de dvida ainda no vencida (o juiz poderia ter indeferido a petio inicial), o tempo passou e a dvida se venceu durante o processo (o juiz deve levar em conta a realidade atual de dvida j vencida). preciso adaptar a deciso poca da deciso. o Art. 462 do CPC
Art. 462. Se, depois da propositura da ao, algum fato constitutivo, modificativo ou extintivo do direito influir no julgamento da lide, caber ao juiz tom-lo em considerao, de ofcio ou a requerimento da parte, no momento de proferir a sentena. (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973)

EFEITOS DA SENTENA Uma deciso judicial pode produzir quatro tipos de efeitos: o Efeitos principais aquele que decorre do contedo da deciso (do comando normativo da deciso) e atinge a relao jurdica discutida na causa. Decorre daquilo que o juiz estipula na sentena. O efeito principal de uma sentena condenatria permitir a atividade executiva. O efeito principal de uma sentena constitutiva a situao jurdica nova criada pela sentena. O efeito principal de uma sentena declaratria a certeza jurdica. o Efeitos reflexos aquele que decorre do contedo da sentena para atingir relao jurdica conexa quela que est sendo discutida. Ex: sentena de despejo tem por eficcia reflexa o fim da sublocao.

237 DICA: a eficcia reflexa da sentena aquela que autoriza a assistncia simples (ver a aula de assistncia simples).

o Efeitos anexos efeito da sentena que decorre da lei e no da manifestao do juiz na sentena. A lei atribui a sentena um efeito independentemente da manifestao do juiz. A lei anexa a sentena independente da manifestao do juiz (por isso efeito anexo). Este efeito no decorre da vontade do juiz ou de pedido da parte ( automtico). Os efeitos principais e reflexos so efeitos do ato jurdico sentena (ato pressupe vontade do juiz). J o efeito anexo da sentena um efeito da sentena como um fato (pouco importando a vontade do agente que profere a sentena). Exemplos de efeitos anexos Perempo o efeito anexo da terceira sentena que extingue por abandono. Hipoteca judiciria (art. 466 do CPC)
Art. 466. A sentena que condenar o ru no pagamento de uma prestao, consistente em dinheiro ou em coisa, valer como ttulo constitutivo de hipoteca judiciria, cuja inscrio ser ordenada pelo juiz na forma prescrita na Lei de Registros Pblicos. Pargrafo nico. A sentena condenatria produz a hipoteca judiciria: I - embora a condenao seja genrica; II - pendente arresto de bens do devedor; III - ainda quando o credor possa promover a execuo provisria da sentena.

o Proferida sentena condenatria de pagamento de quantia gera automaticamente (sem pedido ou manifestao do juiz) o direito do autor hipotecar o imvel do ru. o Efeitos probatrios Uma sentena um documento pblico, e como documento pblico que tem efeitos probatrios. A sentena prova sua prpria existncia, pois o que prova a sentena a publicao dela prpria. A sentena prova todos os fatos que o juiz presenciou e que ele relatou na sentena. O documento pblico faz prova do fato que o servidor disse que viu.

238 til, pois se os autos desaparecem, a reconstituio ser feita com base nas cpias que as partes tem em sua posse.

PUBLICAO E RETRATAO DA SENTENA Uma vez publicada a sentena irretratvel, salvo em poucas excees. Excees: o Se acolher embargos de declarao o Se houver erro material na sentena Ex: clculo, nome ou data errados. o Nos casos de apelao contra sentena que indefere a petio inicial (art. 296 e 285-A do CPC)
Art. 285-A. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j houver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da anteriormente prolatada. (Includo pela Lei n 11.277, de 2006) 1o Se o autor apelar, facultado ao juiz decidir, no prazo de 5 (cinco) dias, no manter a sentena e determinar o prosseguimento da ao. (Includo pela Lei n 11.277, de 2006) 2o Caso seja mantida a sentena, ser ordenada a citao do ru para responder ao recurso. (Includo pela Lei n 11.277, de 2006) Art. 296. Indeferida a petio inicial, o autor poder apelar, facultado ao juiz, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas, reformar sua deciso. (Redao dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) Pargrafo nico. No sendo reformada a deciso, os autos sero imediatamente encaminhados ao tribunal competente. (Redao dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994)

o Apelaes em causas do ECA permitem retratao sempre. o Publicao dar a pblico! Divulgao no Dirio Oficial no publicao, para fins de contagem de prazo. A deciso j foi publicada com a deciso que pblica. TUTELA JURISDICIONAL ESPECFICA DAS OBRIGAES DE FAZER, NO FAZER OU DAR COISA DISTINTA DE DINHEIRO OBS: esse assunto assunto de execuo, s que tradicionalmente visto no intensivo I, porque o estudo dos arts. 461 e 461-A do CPC. (est no volume 2 do livro de Didier).

239 Tutela Jurisdicional o resultado prtico favorvel a quem tem razo obtido com o processo. Classificao da Tutela Jurisdicional o Preventiva e Repressiva Tutela Preventiva Busca-se impedir a consumao do ilcito ou do dano. Nem todo ilcito causa dano. o Ex: pirataria de 5000 cd de um grupo famoso, mas que no foram distribudos. Existe dano que no provm de ilcito. o Ex: dano que decorre de legtima defesa ( ato lcito). Tutela Repressiva Busca reparar as conseqncias do ilcito ou do dano. tutela que olha para o passado.

o Tutela Especfica e Tutela do Equivalente Prestao s pode ser de: Fazer No fazer Dar dinheiro Dar coisa diferente de dinheiro. Tutela especfica aquela que atribui a quem tem razo a exata prestao que lhe devida. Tutela do Equivalente aquela que atribui a quem tem razo uma prestao equivalente quela que lhe devida. Historicamente a prestao de dar dinheiro uma tutela especfica. Exemplo de tutela do equivalente em caso de prestao de dar dinheiro ( excepcional): Neste caso s haver tutela do equivalente se o credor quiser. o No processo o exeqente pode optar ficar com a coisa penhorada como pagamento da dvida. O problema da tutela especfica no discutido nas obrigaes de dar dinheiro. O problema nas demais tutelas (fazer, no fazer e dar coisa diferente de dinheiro). Tradicionalmente, o direito brasileiro no permitia a tutela especfica destas obrigaes, ou seja, se o devedor no cumprisse estas

240 prestaes o credor teria que se contentar com o equivalente delas, no podendo exigir o cumprimento especfico. Nestas situaes a tutela especfica ficaria na dependncia da vontade do credor. Este posicionamento se pautava em duas premissas: o Tudo tem um valor pecunirio, podendo ser transformado em dinheiro, logo o credor no teria qualquer prejuzo. Entretanto, h direitos sem contedo patrimonial e, por isso, convert-los em dinheiro no cabvel. Ex: direito ao meio ambiente saudvel, sade, etc. o Ningum poderia ser obrigado a fazer o que no quer, sendo um verdadeiro atentado liberdade de uma pessoa. Se h um dever, tem que se obrigar o devedor a cumprir, sob pena de no ser um dever, mas sim um conselho (premissa ultraliberal). o Dcada de 1930, com a criao de direitos trabalhistas, as pessoas comearam a comprar casas (a prazo) e a promessa de compra e venda traz uma obrigao de fazer (passar o bem para o nome daquele que paga as parcelas). Mas no havia como se obrigar o vendedor a passar o bem para o nome do comprador. Logo, o vendedor pagava as arras e vendia novamente o imvel. Ele ganhava com a valorizao do imvel frente inflao. o Decreto-lei 38/1937 Criou execuo especfica em obrigao de fazer. o CDC (1990) No art. 84 determinou que nas relaes de consumo a prioridade da tutela especfica, ou seja, o consumidor tem direito tutela especfica. S no haver tutela especfica se o credor no quiser ou se for impossvel a prestao. o 1994

241 O art. 461 do CPC a reproduo do art. 84 do CDC. Consolidou a transformao do direito brasileiro. Qualquer que seja a obrigao de fazer ou no fazer, ter preferncia a tutela especfica, salvo se o credor no quiser ou for impossvel a prestao.

o 2002 O legislador acrescentou o art. 461-A ao CPC que se refere s obrigaes de entrega de coisa. Este art.461-A remete ao art. 461, ou seja, tambm em relao s relaes para entrega de coisa h primazia da tutela de prestao especfica. o Atualmente, no direito brasileiro vigora o princpio da primazia da tutela especfica. preciso tutelar de forma especfica as relaes jurdicas, salvo se o credor no quiser ou se for impossvel a prestao. o O art. 461 ou 461-A se aplicam a qualquer prestao de fazer, no fazer ou entrega de coisa, seja ela fundada em contrato ou fundada em lei; seja ela fungvel ou infungvel.
Art. 461. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. (Redao dada pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) 1o A obrigao somente se converter em perdas e danos se o autor o requerer ou se impossvel a tutela especfica ou a obteno do resultado prtico correspondente. (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) 2o A indenizao por perdas e danos dar-se- sem prejuzo da multa (art. 287). (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) 3o Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente mediante justificao prvia, citado o ru. A medida liminar poder ser revogada modificada, a qualquer tempo, em deciso fundamentada. (Includo pela Lei 8.952, de 13.12.1994) de ou ou n

242
4o O juiz poder, na hiptese do pargrafo anterior ou na sentena, impor multa diria ao ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando-lhe prazo razovel para o cumprimento do preceito. (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) 5o Para a efetivao da tutela especfica ou para a obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras, impedimento de atividade nociva, alm de requisio de fora policial. (Includo pela Lei n 8.952, de 13.12.1994) 5o Para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessrio com requisio de fora policial. (Redao dada pela Lei n 10.444, de 7.5.2002) 6o O juiz poder, de ofcio, modificar o valor ou a periodicidade da multa, caso verifique que se tornou insuficiente ou excessiva. (Includo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002) Art. 461-A. Na ao que tenha por objeto a entrega de coisa, o juiz, ao conceder a tutela especfica, fixar o prazo para o cumprimento da obrigao. (Includo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002) 1o Tratando-se de entrega de coisa determinada pelo gnero e quantidade, o credor a individualizar na petio inicial, se lhe couber a escolha; cabendo ao devedor escolher, este a entregar individualizada, no prazo fixado pelo juiz. (Includo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002) 2o No cumprida a obrigao no prazo estabelecido, expedir-se- em favor do credor mandado de busca e apreenso ou de imisso na posse, conforme se tratar de coisa mvel ou imvel. (Includo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002) 3o Aplica-se ao prevista neste artigo o disposto nos 1 o a 6o do art. 461. (Includo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)

Classificao de Tutela Especfica o Tutela inibitria a tutela que visa impedir a ocorrncia de um ilcito. tutela preventiva. Nela, no se discute se h ou no dano. O relevante discutir se o ilcito pode ou no ocorrer. A existncia de dano irrelevante para a tutela inibitria. Tambm discutir se houve ou no culpa. Ex: ordem para que no coloque novamente o nome de uma pessoa na Serasa. o Tutela Reintegratria ou de remoo do ilcito

243 uma tutela contra o ilcito j praticado ou ocorrido. uma tutela que tem por objetivo desfazer as conseqncias do ilcito. uma tutela repressiva. Nela no se discute dano nem culpa. Ex: tirar nome da Serasa.

o Tutela Ressarcitria uma tutela de reparao (ressarcimento) dos prejuzos. Pressupe dano. Pode pressupor culpa, a depender do tipo de responsabilidade. Existe tutela ressarcitria pelo equivalente em dinheiro, mas existe tambm tutela ressarcitria na forma especfica. Ex1: reflorestamento ambiental (ressarcimento dos danos ambientais com meio ambiente em vez de pagar quantia equivalente). Ex2: direito de resposta (ressarce especificamente de forma especfica). OBS: para lembrar o trio da tutela especfica, ler o art. 12 do CC.
Art. 12. Pode-se exigir que cesse a ameaa, ou a leso, a direito da personalidade, e reclamar perdas e danos, sem prejuzo de outras sanes previstas em lei.

Cesse a ameaa tutela inibitria Cesse a leso tutela reintegratria Reclamar perdas e danos tutela ressarcitria

*Os arts. 461 e 461-A cuidam da tutela inibitria, reintegratria e ressarcitria, pois cuidam do gnero tutela especfica. O art. 461 no cuida apenas da tutela inibitria, mas de todas as tutelas especficas. Caractersticas das tutelas especficas o As sentenas que reconhecem essas obrigaes so efetivadas no mesmo processo em que foram proferidas, no havendo necessidade de um outro processo para efetiv-las. Hoje isso uma caracterstica de qualquer sentena de prestao. o A execuo destas sentenas pode dar-se de ofcio, ou seja, o juiz pode de ofcio determinar a execuo dessas sentenas.

244 A execuo de sentena de quantia tem que haver provocao do requerente. o A congruncia externa aqui mitigada. (duas razes) O juiz no fica vinculado meio executivo requerido pela parte, ou seja, se a parte disser juiz, determine que o ru faa sob pena de multa, o juiz pode estabelecer outro meio executivo distinto daquele pedido pela parte. Se a parte no pedir meio executivo algum (juiz, condene o ru a fazer isso), o juiz pode de ofcio determinar o meio executivo. O juiz pode dar ao autor outro resultado prtico distinto daquele que ele pediu, desde que equivalha quele que ele pediu. Ex: vizinho que constri um telhado que mira gua da chuva para a casa de outro vizinho. O autor pede a demolio do telhado, mas o juiz pode conceder apenas uma construo de uma calha que desvie a gua do terreno do vizinho. o O art. 461 do CPC permite que o juiz troque a medida executiva que ele havia determinado, obrigando fazer-se por meio mais adequado, consoante a viso do juiz. A fixao do meio executivo no rgida, no havendo precluso. Ex: determinao de multa, mas esta se mostrou ineficiente, o juiz pode trocar por outra. Determinado um meio executivo na sentena, pode o juiz troc-lo na execuo? Pode, pois a coisa julgada no recai sobre o meio executivo. o O juiz, com base no art. 461 do CPC, pode criar um meio executivo no previsto em lei, ou seja, a execuo dessas sentenas pode se dar por meios atpicos (no previstos em lei). (Ver 5 do art. 461 do CPC) Ex: a multa tpica (prevista em lei), inscrever o nome na Serasa atpica (no est prevista em lei). Ex: a multa prevista em lei reverte ao autor, mas tem lei que prev multa atpica que beneficia associao de caridade. Art. 461, 5 do CPC consagra o princpio da atipicidade dos meios executivos (para as tutelas de dar coisa diferente de dinheiro, fazer ou no fazer). Quebrou um paradigma da tipicidade dos atos executivos. Consagra uma clusula geral executiva. A medida executiva determinada pelo juiz tem que ser razovel e proporcional.

245 *Duas questes que emergem do art. 461, 5: a) Ele se aplica execuo por quantia? Ou seja, ser que a execuo por quantia tambm atpica? De um modo geral a doutrina no admite, ou seja, a execuo por quantia tpica, tendo que se seguir o modelo predeterminado pelo legislador. b) Pode um juiz utilizar a priso civil como meio executivo atpico? No falar em priso civil por dvida, pois a Constituio veda a priso civil por dvida. Mas a priso civil poderia servir para efetivas outros direitos que no as dvidas. Duas correntes: o No cabe a priso civil como medida atpica. A proibio constitucional da priso civil por dvida deve ser estendida aos demais direitos. a posio majoritria (ex: Talamini). o A proibio constitucional s atinge direitos patrimoniais, ou seja, no se podem efetivar direitos de contedo patrimonial por priso, salvo alimentos. Direitos sem contedo patrimonial poderiam ser efetivados por meio da priso civil. Ex: direito vida, liberdade, sade. Pontes de Miranda, Marinoni e Didier adotam esta corrente. ______________________________________________________________________ Aula 20 (12 de junho de 2009) ANTECIPAO DE TUTELA 1 Introduo Tutela Antecipada 1.1. Distino entre Tutela Definitiva e Tutela Provisria (distino pela profundidade da cognio do magistrado) Tutela Definitiva o Funda-se em cognio exauriente (profunda) e, portanto, uma deciso apta coisa julgada material. Tutela Provisria o Funda-se em cognio sumria e, portanto, no tem aptido para a coisa julgada material. o O que provisrio precisa ser confirmado ou revogado.

246 o As tutelas tomadas em cognio sumria existem para defender as partes dos males do tempo do processo. So formas de reequilibrar o nus do tempo do processo. *As tutelas definitivas so trs: Certificao de um direito. Execuo de um direito. Tutela Cautelar *A doutrina diz que as tutelas de certificao (conhecimento) e executiva so tutelas satisfativas. Tutelas definitivas satisfativas so aquelas que certificam ou executam direitos. A tutela cautelar uma tutela definitiva no satisfativa porque seu objetivo garantir futura satisfao. o tutela assecuratria. o tutela que conserva para futura satisfao. OBS: toda tutela definitiva pode ser concedida provisoriamente (certificao, execuo ou cautelar). A tutela provisria pode dar tudo que a definitiva d, entretanto ela instvel. No h entre a tutela definitiva e a provisria diferena de contedo. o A tutela provisria a mesma tutela definitiva, mas que instvel (precisa ser confirmada posteriormente). 2 Conceito de Tutela Antecipada A antecipao de tutela a concesso provisria da tutela definitiva. a tutela provisria. Na antecipao de tutela concedem-se antecipadamente os efeitos de uma tutela definitiva. uma tcnica processual criada para permitir a fruio imediata de um proveito que s ao final do processo poderia ser frudo. OBS: a tutela antecipada (como tutela provisria que ) serve a qualquer tutela definitiva, ou seja, existe tutela antecipada executiva, de conhecimento e cautelar. *No confundir tutela provisria e tutela temporria (no so sinnimos!) Temporrio aquilo que tem durao limitada no tempo (no necessariamente provisrio).

247 o Ex: o casamento pode ser temporrio, mas nunca provisrio, sempre definitivo; a vida definitiva, mas temporria. A tutela antecipada sempre provisria, pois tem que ser substituda por outra. A tutela cautelar temporria, pois s dura enquanto for til. o Provisria ou definitiva, a tutela cautelar temporria. o A tutela antecipada cautelar provisria (pois tutela antecipada) e temporria (pois tutela cautelar).

3 Histrico a) 1973 (ano de edio do CPC) O art. 804 do CPC previa uma tutela antecipada genrica cautelar, ou seja, se permitia que qualquer tipo de tutela cautelar pudesse ser concedida antecipadamente (previso geral de tutela antecipada cautelar). No havia regra semelhante para a tutela antecipada satisfativa. o Tutela antecipada satisfativa s existia em alguns procedimentos especiais, que eram especiais exatamente porque permitia uma tutela antecipada satisfativa, coisa que no era em regra permitido. Ex: ao de alimentos, ao possessria, mandado de segurana. Por causa desta situao, em um caso de necessidade de tutela antecipada satisfativa em caso que no coubesse um procedimento especial, os advogados manejavam cautelares inominadas para obter tutelas antecipadas satisfativas. o Houve um verdadeiro elastecimento do art. 804 para que houvesse a concesso de qualquer tutela antecipada cautelar ou satisfativa (e a jurisprudncia acolheu esta possibilidade). Estas cautelares eram chamadas de cautelares satisfativas (cautelares para obter providncias de urgncia em casos diferentes do procedimentos especiais). b) 1994 As reformas deste ano alteraram profundamente o sistema processual brasileiro. Introduziu-se no procedimento comum regra que permitia a tutela antecipada satisfativa genrica, ou seja, o legislador de 1994 trouxe o que faltava ao sistema. (j havia a tutela antecipada cautelar genrica). o Ou seja, qualquer providncia satisfativa poderia ser concedida antecipadamente (o sistema ficou completo,

248 pois no h demanda que no possa ser concedida antecipadamente). o A tutela antecipada satisfativa foi generalizada, universalizada. Artigos que universalizaram a tutela antecipada: o Art. 273 (satisfativa) Para obrigaes de dar dinheiro, aes constitutivas ou aes declaratrias. o Art. 461, 3 (satisfativa) Para obrigaes de fazer, no-fazer e dar coisa diferente de dinheiro. o Art. 804 (cautelar)

*Hoje h tutela antecipada para qualquer tipo de demanda. *A doutrina diz que o art. 273 e o art. 461, 3 formam um sistema, que forma um poder geral de antecipao de tutela satisfativa (pois o de tutela cautelar est no art. 804). OBS: de uma certa forma, os procedimentos especiais perderam um pouco de sua importncia e interesse (pois eram os nicos que comportavam tutela antecipada). *A tutela antecipada foi criada em 1994? A reforma de 1994 no criou a tutela antecipada, apenas generalizou a tutela antecipada satisfativa. c) 2002 Comeou-se a se perder na discusso entre no cabimento da tutela antecipada ou cautelar. Percebendo este problema, o legislador criou o art. 273, 7 no CPC.
Art. 273, 7o Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado. (Includo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)

Este 7 consagrou uma revoluo, pois hoje possvel obter tutela cautelar, mesmo em processo que no vise exatamente a isso. o Assim, um mesmo processo serve para obter providncias satisfativas e cautelares. o Sincretiza-se ainda mais o processo. o Se h necessidade de tutela antecipada, seja ela satisfativa ou cautelar, ela pode ser concedida em um mesmo processo.

249 No h prejuzo nenhum para o ru, pois o prazo de defesa no processo de conhecimento maior do que o prazo no processo cautelar. Alm disso, o juiz ter que observar os pressupostos do art. 804.

A maioria dos autores afirma que o 7 consagrou uma fungibilidade. o Fredie coloca esta fungibilidade como fungibilidade, pois no haveria como pressuposto um erro (o autor no errou e o juiz ir consertar o erro da parte), apenas que possvel que o juiz d tutela cautelar em processo no cautelar. Por conta disso surgiu a seguinte pergunta: essa fungibilidade de mo dupla, ou seja, se o sujeito ele entra com uma ao cautelar e pede uma tutela antecipada satisfativa, poderia o juiz conceder esta tutela antecipada satisfativa (como se fazia na dcada de 70 e 80)? o Hoje isso no tem mais sentido, pois no se pode prejudicar o ru, dando tutela antecipada satisfativa em processo cautelar (com procedimento mais simples). o Se o juiz quiser fazer isso, ele ter que converter o processo, recebendo o processo como ao de conhecimento (e no como cautelar). Neste caso sim o juiz ter que corrigir o processo para transformar o processo de cautelar para de conhecimento. A fungibilidade de mo dupla s se aplica se o juiz adaptar o processo.

4 Distines a) Liminar X Tutela Antecipada Liminar palavra que em processo pode ser adjetivo ou substantivo. o Adjetivo Qualquer deciso proferida antes da ouvida do ru uma deciso liminar. Neste sentido, uma tutela antecipada pode ser uma liminar. o Substantivo Acabou virando sinnimo de tutela antecipada (obtive uma liminar). A tutela antecipada liminar sempre antes da ouvida do ru.

250 OBS: a tutela antecipada pode ser obtida a qualquer momento (basta o preenchimento dos pressupostos), mas a tutela antecipada liminar s pode antes da ouvida do ru. b) Tutela antecipada X Julgamento Antecipado da Lide Tutela antecipada a antecipao dos efeitos do prprio julgamento (julgamento antecipado da causa e no provisoriamente). Julgamento antecipado da lide a antecipao do prprio julgamento. 5 Principais aspectos do art. 273 do CPC (ler o ltimo captulo do vol. 2 de Didier) 5.1. Legitimidade para pedir a antecipao de tutela A antecipao de tutela no pode ser concedida de ofcio, ou seja, h necessidade de requerimento da parte interessada. o O autor tem legitimidade para pedir tutela antecipada. o O ru tambm tem legitimidade para pedir tutela antecipada: Se o ru reconvm ou formula pedido contraposto (pode pedir tutela antecipada da reconveno ou do pedido contraposto). Nas aes dplices o ru to interessado quanto o autor, ento, preenchidos os pressupostos, cabe tutela antecipada nas aes dplices. o Se o ru simplesmente contesta e pede a improcedncia do pedido do autor, ele poder pedir a tutela antecipada dos efeitos de uma futura improcedncia Pois a improcedncia uma tutela para o ru, basta que se obedeam os requisitos para a tutela antecipada. o O MP autor pode pedir a tutela antecipada. o O MP custos legis pode pedir a tutela antecipada? MP custos legis pode pedir tutela antecipada em favor de incapaz cuja presena determinou a interveno do MP. Se acredita que o MP, quando intervm em causa de incapaz atua como assistente do incapaz. Outros afirmam que o MP, quando intervm nestas causas, continua considerado custos legis.

5.2. Efetivao da tutela antecipada

251 A execuo da tutela antecipada se d no mesmo processo em que a tutela antecipada foi concedida e obedece a duas regras (art. 273, 3 do CPC):
3o A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme sua natureza, as normas previstas nos arts. 588 (leia-se 475-O, pois o art. 588 desapareceu do CPC), 461, 4 e 5, e 461A. (Redao dada pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)

o Aplicam-se tutela antecipada os 4 e 5 do art. 461 do CPC (todo o arsenal executivo que dispe o juiz no art. 461 serve para que se efetive a tutela antecipada). o Aplica-se tutela antecipada o regramento da execuo provisria, previsto no art. 475-O do CPC. 5.3. Regras da execuo provisria que se aplicam tutela antecipada a) Ambas correm sob responsabilidade objetiva do beneficirio da medida, ou seja, aquele que tem uma tutela antecipada sabe que se vier a perder a causa (se a deciso for revista), todos os prejuzos causados a outra parte havero de ser ressarcidos em responsabilidade objetiva. b) A tutela antecipada independe de cauo prvia (no h exigncia de uma prvia cauo para a efetivao da tutela antecipada). Se a tutela antecipada implicar levantamento de dinheiro, alienao de bem ou a prtica de qualquer outro ato que cause grave dano a outra parte, haver a necessidade da cauo. o A cauo s exigida para a prtica destes atos. o No a simples instaurao da tutela antecipada que gera a necessidade de cauo. Essa cauo dispensada para crditos alimentares at 60 salrios mnimos e tambm na pendncia de agravo de instrumento contra deciso que no admite recurso especial ou extraordinrio. o Para este ltimo caso se o ato for muito arriscado (puder causar grave dano) necessitar de cauo. 6 Pressupostos da Tutela Antecipada 6.1. Introduo (vocabulrio) A doutrina costuma dividir os pressupostos da tutela provisria em: o Tutela de urgncia o Tutela da evidncia

252 o A urgncia e a evidncia costumam, normalmente, ser pressupostos para a concesso da tutela provisria. Urgncia o perigo. Evidncia a verossimilhana, ou seja, a demonstrao verossmil do direito. As vezes, possvel tutela antecipada que s se requer urgncia ou s evidncia: o Tutela antecipada em possessria ou ao monitria S se exige evidncia, no se pressupondo urgncia (so exemplos de tutela da evidncia) o Produo antecipada de prova S se exige urgncia, no se pressupondo evidncia ( exemplo de tutela de urgncia), pois o que se quer produzir uma prova para provar algo. o Liminar em mandado de segurana Exige-se urgncia e evidncia.

6.2. Espcies a) Da tutela antecipada satisfativa genrica I. Gerais (sempre tem que ser todos observados) 1. Prova Inequvoca Mnimo de lastro probatrio produzido nos autos, que no precisa ser exclusivamente documental (pode ser pericial, testemunhal). Inequvoca tem de ter sido produzida regularmente em contraditrio (ex: no est rasurada, no unilateral). preciso que esta prova inequvoca convena o juiz de que h verossimilhana nas afirmaes da parte. 2. Verossimilhana das alegaes Plausibilidade das afirmaes *Prova inequvoca + verossimilhana = evidncia indispensvel a concesso da tutela antecipada. 3. Reversibilidade dos efeitos do provimento (art. 273, 2) Decises que tem efeitos irreversveis no pode ser tomada em tutela antecipada. requisito altamente criticado, pois, se lido de forma literal, no caberia tutela antecipada para casos de sade (ex: transplante). Esse pressuposto costuma ser afastado na prtica aps um juzo de ponderao. No pressuposto absoluto, intransponvel.

253 II. Alternativos (basta que apenas um deles seja observado) 1. Perigo Quando exigido, haver tutela antecipada para resguardar a parte do perigo (tutela antecipada satisfativa de urgncia). O perigo tambm pressuposto para a tutela cautelar, que no satisfativa. Neste caso h uma tutela antecipada satisfativa de urgncia. Nem toda tutela de urgncia cautelar, pois existe tutela de urgncia satisfativa e no-satisfativa. Pode-se proteger do perigo satisfazendo-se ou no satisfazendo-se. H uma tendncia de se achar que toda tutela de perigo cautelar.

*Pontes de Miranda, percebendo que a urgncia pode levar satisfao ou no, distinguiu as seguintes hipteses: Efetivar para assegurar o Efetivar de logo, sendo modo de proteger. o a tutela antecipada satisfativa (efetiva logo, pois essa a forma de proteger). Assegurar para efetivar o Proteger agora, para satisfazer depois. o Essa a tutela cautelar (assegura para efetivar depois). o Nem toda tutela de urgncia cautelar. 2. Abuso do direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio A antecipao de tutela feita neste caso forma de punir o ilcito processual. Neste caso, no pode ser concedida a antecipao de tutela liminar, pois necessrio ouvir a outra parte. caso de tutela antecipada que se funda exclusivamente em evidncia (nada de urgncia). O abuso to evidente que forma de punir aquele que praticou o ilcito processual. A tutela antecipada por abuso de direito de defesa um exemplo de tutela de urgncia? No, caso de tutela de evidncia. 7 Antecipao de Tutela contra a Fazenda Pblica Premissa 1: cabe tutela antecipada contra a Fazenda Pblica. Premissa 2: no cabe sempre essa tutela antecipada.

254 7.1. Para obter dinheiro do Poder Pblico A exigncia de precatrio o grande obstculo para obter dinheiro do Poder Pblico, em face de dvidas pecunirias provenientes de dbitos judiciais. O precatrio s pode ser inscrito aps o trnsito em julgado da causa. Como fazer para se obter a tutela antecipada? (frmulas doutrinrias) o O trnsito em julgado pode ser entendido como trnsito em julgado da deciso que antecipou a tutela. o Nada impede que se respeite o precatrio, apenas se antecipa a inscrio em precatrio. o Dividas de pequeno valor no se sujeitam a precatrios. o Dvidas salariais no se inscrevem em precatrio (dos servidores pblico). Pois j tem previso oramentria todo ano. No aumento de salrio ou equiparao de salrio. o Desde 1951 h previso de tutela antecipada satisfativa contra o Poder Pblico com a previso inserta no Mandado de Segurana. O MS sempre foi utilizado para obter dinheiro do Poder Pblico. As pessoas comearam a entrar com MS para obter reajuste salarial (aumentar salrio, equiparao, etc) e os juzes concediam. O legislador, para evitar esta situao, editou duas leis ( lei 4.348/64 e 5.021/66), limitando a concesso de tutela antecipada pecuniria no Mandado de Segurana. No impedem a tutela antecipada no MS, apenas probem episodicamente MS para obteno de alguns benefcios pecunirios (no so todos). o Nas dcadas de 70 e 80 as cautelares comearam a ser utilizadas com cunho satisfativo contra o Poder Pblico. At mesmo para ganhar honorrios (pois no MS no h). Isso chegou ao auge com o Plano Collor, com vrias pessoas entrando com cautelares para liberar o seu dinheiro. Assim, Collor editou uma MP que virou lei, a lei 8.437/92. Essa lei vedava cautelares satisfativas contra o Poder Pblico, reafirmando as restries que j existiam. Em razo disso, foi ajuizada a ADI 223-6, dizendo que esta lei era inconstitucional, pois impedia a

255 tutela preventiva (de urgncia contra o poder pblico). Essa ADI gerou um dos julgamento mais importantes do STF em matria constitucional: no inconstitucional limitar a tutela de urgncia contra o Poder Pblico, podendo o legislador fazer essa modulao (reconheceu a constitucionalidade da lei), mas nada impede que o juiz afaste a aplicao da lei que se revela, caso a caso (de acordo com as peculiaridades do caso concreto), desarrazoada. o A lei constitucional para a regra, mas casos inconstitucionais podem acontecer. o Ex: pediu o dinheiro para viajar de frias (no liberava); pediu o dinheiro para realizar um transplante (liberava). No final de 1994 veio o art. 273 do CPC e os advogados pensaram: no posso MS nem cautelar contra o Poder Pblico, mas agora posso tutela de urgncia via Antecipao de Tutela. Gilmar Mendes (Advogado Geral da Unio) estimulou o governo a criar a lei 9.494/97, que s tinha um artigo que estendia todas as restries para a tutela antecipada que valiam para o MS e a cautelar:
Disciplina a aplicao da tutela antecipada contra a Fazenda Pblica, altera a Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985, e d outras providncias. Art. 1 Aplica-se tutela antecipada prevista nos arts. 273 e 461 do Cdigo de Processo Civil o disposto nos arts. 5 e seu pargrafo nico e 7 da Lei n 4.348, de 26 de junho de 1964, no art. 1 e seu 4 da Lei n 5.021, de 9 de junho de 1966, e nos arts. 1, 3 e 4 da Lei n 8.437, de 30 de junho de 1992.

Antecipando-se a possveis ADIs, Gilmar entrou com a ADC 4 para confirmar a constitucionalidade da lei 9.494/97, foi obtida uma liminar que durou at 2008, que foi substituda por deciso de mrito no STF confirmando a constitucionalidade da lei.

Assim, s se probe tutela antecipada contra o Poder Pblico nos casos previstos nesta lei, mas se permite em outros casos. Ex: smula 729 do STF (no h restrio tutela antecipada previdenciria contra o Poder Pblico)

256

7.2. Para obter coisa diferente de dinheiro do Poder Pblico No existe precatrio para entrega de coisa, logo no h restries essa tutela antecipada. o Ex: tutela antecipada para entrega de remdio (metade do oramento da Secretaria da Sade do RS para comprar remdio). Crticas o forma dos administradores comprarem remdios sem licitao. o uma forma que pessoas de maior poder aquisitivo obterem direitos que os mais pobres no conseguem. o Ver texto de Virglio Afonso da Silva (distribuio de remdio e das riquezas).

7.3. Para obter um fazer ou no-fazer do Poder Pblico No h restries dignas de notas.

7.3. Aes coletivas contra o Poder Pblico A lei 8.437/92, em seu art. 2, tem uma regra especial que ratifica a idia de que cabe tutela antecipada contra o Poder Pblico em aes coletivas. Essa tutela antecipada s pode ser concedida aps a ouvida do representante do Poder Pblico no prazo de 72 horas. Disciplina o modo pelo qual se pode conceder tutela antecipada em aes coletivas contra o Poder Pblico.

LEI N 8.437, DE 30 DE JUNHO DE 1992. Dispe sobre a concesso de medidas cautelares contra atos do Poder Pblico e d outras providncias. O PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte lei: Art. 1 No ser cabvel medida liminar contra atos do Poder Pblico, no procedimento cautelar ou em quaisquer outras aes de natureza cautelar ou preventiva, toda vez que providncia semelhante no puder ser concedida em aes de mandado de segurana, em virtude de vedao legal.

257 1 No ser cabvel, no juzo de primeiro grau, medida cautelar inominada ou a sua liminar, quando impugnado ato de autoridade sujeita, na via de mandado segurana, competncia originria de tribunal. 2 O disposto no pargrafo anterior no se aplica aos processos de ao popular e de ao civil pblica. 3 No ser cabvel medida liminar que esgote, no todo ou em qualquer parte, o objeto da ao. 4 Nos casos em que cabvel medida liminar, sem prejuzo da comunicao ao dirigente do rgo ou entidade, o respectivo representante judicial dela ser imediatamente intimado. (Includo pela Medida Provisria . 2,180-35, de 2001) 5o No ser cabvel medida liminar que defira compensao de crditos tributrios ou previdencirios. (Includo pela Medida Provisria . 2,180-35, de 2001) Art. 2 No mandado de segurana coletivo e na ao civil pblica, a liminar ser concedida, quando cabvel, aps a audincia do representante judicial da pessoa jurdica de direito pblico, que dever se pronunciar no prazo de setenta e duas horas . Art. 3 O recurso voluntrio ou ex officio, interposto contra sentena em processo cautelar, proferida contra pessoa jurdica de direito pblico ou seus agentes, que importe em outorga ou adio de vencimentos ou de reclassificao funcional, ter efeito suspensivo. Art. 4 Compete ao presidente do tribunal, ao qual couber o conhecimento do respectivo recurso, suspender, em despacho fundamentado, a execuo da liminar nas aes movidas contra o Poder Pblico ou seus agentes, a requerimento do Ministrio Pblico ou da pessoa jurdica de direito pblico interessada, em caso de manifesto interesse pblico ou de flagrante ilegitimidade, e para evitar grave leso ordem, sade, segurana e economia pblicas. 1 Aplica-se o disposto neste artigo sentena proferida em processo de ao cautelar inominada, no processo de ao popular e na ao civil pblica, enquanto no transitada em julgado. 2 O presidente do tribunal poder ouvir o autor e o Ministrio Pblico, em cinco dias. 3 Do despacho que conceder ou negar a suspenso, caber agravo, no prazo de cinco dias. 2oO Presidente do Tribunal poder ouvir o autor e o Ministrio Pblico, em setenta e duas horas. (Redao dada pela Medida Provisria . 2,180-35, de 2001) 3oDo despacho que conceder ou negar a suspenso, caber agravo, no prazo de cinco dias, que ser levado a julgamento na sesso seguinte a sua interposio. (Redao dada pela Medida Provisria . 2,180-35, de 2001) 4oSe do julgamento do agravo de que trata o 3o resultar a manuteno ou o restabelecimento da deciso que se pretende suspender, caber novo pedido de

258 suspenso ao Presidente do Tribunal competente para conhecer de eventual recurso especial ou extraordinrio. (Includo pela Medida Provisria . 2,180-35, de 2001) 5o cabvel tambm o pedido de suspenso a que se refere o 4o, quando negado provimento a agravo de instrumento interposto contra a liminar a que se refere este artigo. (Includo pela Medida Provisria . 2,180-35, de 2001) 6oA interposio do agravo de instrumento contra liminar concedida nas aes movidas contra o Poder Pblico e seus agentes no prejudica nem condiciona o julgamento do pedido de suspenso a que se refere este artigo. (Includo pela Medida Provisria . 2,180-35, de 2001) 7oO Presidente do Tribunal poder conferir ao pedido efeito suspensivo liminar, se constatar, em juzo prvio, a plausibilidade do direito invocado e a urgncia na concesso da medida. (Includo pela Medida Provisria . 2,180-35, de 2001) 8oAs liminares cujo objeto seja idntico podero ser suspensas em uma nica deciso, podendo o Presidente do Tribunal estender os efeitos da suspenso a liminares supervenientes, mediante simples aditamento do pedido original. (Includo pela Medida Provisria . 2,180-35, de 2001) 9oA suspenso deferida pelo Presidente do Tribunal vigorar at o trnsito em julgado da deciso de mrito na ao principal. (Includo pela Medida Provisria . 2,180-35, de 2001) Art. 5 Esta lei entra em vigor na data de sua publicao. Art. 6 Revogam-se as disposies em contrrio. Braslia, 30 de junho de 1992; 171 da Independncia e 104 da Repblica. FERNANDO COLLOR Clio Borja Marclio Marques Moreira Este texto no substitui o publicado no D.O.U. de 1.7.1992

*A lei 8.437/92 lei indispensvel para os concursos de advocacia pblica. 7.5. Aes declaratrias ou constitutivas contra o Poder Pblico Em aes constitutivas, em princpio, no h problemas em obter-se tutela antecipada contra o Poder Pblico. o O CTN contm duas regras expressas sobre tutela antecipada em aes tributrias, que so normalmente constitutivas ou declaratrias.

259 Art. 151, V - Cabe a tutela antecipada contra o Poder Pblico para suspender a exigibilidade do crdito tributrio (ou uma ao para declarar a nulidade de um auto de infrao ou ...) Art. 170-A compensao tributria no pode ser concedida em tutela antecipada. O 5 do art. 1 da lei 8.437 tambm veda a concesso de tutela antecipada para compensao tributria. A smula 212 do STJ prev no mesmo sentido.
A compensao de crditos tributrios no pode ser deferida por medida liminar.

8 Anlise do 6 do art. 273 do CPC


Art. 273, 6o A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrarse incontroverso. (Includo pela Lei n 10.444, de 7.5.2002)

O art. 273, 3 cuida da tutela antecipada da parcela incontroversa. o Se parcela da demanda est incontroversa, quer porque um dos pedidos est incontroverso ou o Concede-se a tutela antecipada daquilo que no foi controverso. Na realidade o 6 uma deciso parcial de mrito definitiva e no uma tutela antecipada. Isso no cognio sumria. No tem a ver com perigo ou abuso do direito de defesa. A grande questo saber se esta deciso sentena parcial ou deciso interlocutria. Quando saiu este dispositivo em 2002 havia quem dissesse que se tratava de deciso provisria que demandava confirmao posterior. Hoje no h mais discusso sobre a natureza de que uma deciso parcial de mrito (definitiva). o Logo, no tutela antecipada. O 6 no deveria estar no art. 273 do CPC e sim deveria ser um pargrafo do art. 330 do CPC (ou um 330-A), pois um caso de julgamento conforme o estado do processo.

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260 Aula 21 (15 de junho de 2009) MULTA um meio executivo tpico de execuo indireta. Pode ser peridica (diria, horria, semana, mensal, etc) ou fixa (tem incidncia nica). o A multa nem sempre diria. Tem origem na astreinte francesa. o Astreinte multa coercitiva que o juiz usa para fazer obedecer suas decises. O valor da multa reverte parte adversria e no ao Estado. No tem cunho indenizatrio, ou seja, a parte ter direito multa (em razo do descumprimento) e indenizao. o A multa no se compensa com as perdas e danos. A multa no tem limite, no h um teto. o forma de pressionar o ru a pagar. o A multa dos juizados tambm no tem limite. Hoje se utiliza a multa para imposio de qualquer obrigao. o Assim, quando o dever no patrimonial, muitas vezes o autor fica mais interessado que o ru no cumpra a deciso para que receba a multa do que a prpria obrigao em si. Esses desvios tm gerado multas vultosas e os tribunais superiores tm corrigido esta situao e diminudo os valores das multas. A multa pode ser fixada em tutela definitiva ou antecipada. A multa fixada em tutela antecipada pode ser imediatamente exigida? o Pode, em execuo provisria. o Se depois a deciso for revertida, a multa cai. o A multa no sobrevive no caso de improcedncia da ao (o sujeito no pode ter direito multa se no tem direito causa). Se ganhar a causa, ter direito multa desde a data do descumprimento e no desde a deciso. O CPC omitiu-se em relao a esse tema. Tem-se que procurar na legislao extravagante esta resposta:

261 o Estatuto do Idoso (lei 10.741/2003), art. 83, 3.


Art. 83, 3o A multa s ser exigvel do ru aps o trnsito em julgado da sentena favorvel ao autor, mas ser devida desde o dia em que se houver configurado.

o Este dispositivo repetido no ECA e na lei de Ao Civil Pblica. o Este o entendimento do Direito brasileiro. COISA JULGADA 1 Conceito a indiscutibilidade, dentro e fora do processo, do comando normativo (contedo) contido na deciso judicial. uma situao de estabilidade, de definitividade da norma individualizada criada pelo juiz. uma situao que atinge o contedo das decises. No confundam a coisa julgada material (a que ocorre dentro e fora do processo) com a coisa julgada formal. o Para a maior parte da doutrina coisa julgada formal sinnimo de precluso (indiscutibilidade apenas dentro do processo).

OBS: Luiz Eduardo Mouro, tem um livro sobre coisa julgada, diz que coisa julgada material a coisa julgada das decises de mrito e coisa julgada formal a coisa julgada das decises terminativas ( a coisa julgada prevista no art. 268 do CPC que veda a propositura de algumas demandas, mesmo que a deciso no seja de mrito. Ver aula sobre o art. 268 do CPC). O que normalmente se chama de coisa julgada formal a precluso (indiscutibilidade no mesmo processo). Para Mouro, coisa julgada formal no igual precluso. 2 Pressupostos da Coisa Julgada (cumulativos) 2.1. Deciso Jurisdicional S decises jurisdicionais podem ficar indiscutveis pela coisa julgada. 2.2. Decises de Mrito

262 2.3. Decises definitivas Decises que se fundam em cognio exauriente, no havendo coisa julgada com decises sumrias (por isso que a tutela antecipada no faz coisa julgada). 2.4. Precluso No se pode discutir a coisa julgada inclusive no mesmo processo. *Pouco importa o nome da deciso: seja a deciso uma sentena, interlocutria ou acrdo, pode fazer coisa julgada, com tanto que preencha os pressupostos. 3 Efeitos da Coisa Julgada (so trs) 3.1. Negativo ou Impeditivo A coisa julgada impede que aquela questo seja resolvida novamente como questo principal. o Aquela questo que foi principal e foi resolvida, no poder ser decidida novamente como questo principal. 3.2. Positivo Quando uma questo sobre a qual j h coisa julgada posta como fundamento de outra demanda, o juiz dessa segunda demanda ter de lev-la em considerao. o Ex: ao de investigao de paternidade (questo principal j decidida) e ao de alimentos (a paternidade fundamento para a questo principal dos alimentos o juiz no poder dizer que o autor no filho do ru). 3.3. Eficcia Preclusiva ou Efeito Preclusivo A coisa julgada faz com que todas as alegaes que poderiam ter sido suscitadas, mas no foram reputam-se suscitadas e rejeitadas. o O que era deduzvel, mas no foi deduzido, reputa-se deduzido e repelido (art. 474 do CPC).
Art. 474. Passada em julgado a sentena de mrito, reputar-seo deduzidas e repelidas todas as alegaes e defesas, que a parte poderia opor assim ao acolhimento como rejeio do pedido.

*Explique a regra do deduzvel, mas no deduzido? (art. 474 do CPC) 4 Coisa Julgada e Relaes Jurdicas Continuativas Relao Jurdica Continuativa o uma relao que perdura, continua no tempo.

263 o No instantnea, prolongando-se no tempo. o Ex: relaes de famlia, alimentos, tributrias, previdencirias, locatcias. o Quando o juiz julga este tipo de relao, cria uma regra que ir se prolongar no tempo, podendo haver a mudana da situao ftica ao longo do tempo. Por conta disso, houve quem dissesse que no haveria coisa julgada nestas situaes, pois fatos podem acontecer que mudariam a coisa julgada. Ex: alimentos e perda de emprego. Entretanto, isso um erro crasso, pois qualquer sentena de mrito faz coisa julgada. O que acontecer que se houver uma mudana de situao, impe-se uma nova deciso. A mesma situao no voltar a ser decidida, porque h coisa julgada. Se um fato novo acontecer, impe-se uma nova deciso. Fato que posterior coisa julgada no fica acobertado pela eficcia preclusiva. Pois a eficcia preclusiva diz respeito quilo que poderia ser alegado. Se o fato posterior coisa julgada, obviamente no poderia ter sido alegado, podendo exigir, em alguns casos, uma nova deciso. Alguns dizem que se est diante de uma coisa julgada rebus sic stantibus. 5 Regime Jurdico de formao da coisa julgada Existem 3 modalidades de regime jurdico

5.1. Coisa Julgada Pro Et Contra a regra geral. Significa que a coisa julgada ocorrer qualquer que seja o resultado da causa o Se a demanda procedente ou improcedente haver coisa julgada. 5.2. Coisa Julgada Secundum Eventum Litis O legislador escolhe um resultado da causa (procedncia ou improcedncia) e diz que s haver coisa julgada em relao a um deles. um regime que fere a igualdade, por isso que no adotado no mbito cvel.

264 Ex: coisa julgada penal s existe se for absolutria, pois a sentena penal condenatria pode ser revista a qualquer tempo.

5.3. Coisa Julgada Secundum Eventum Probationis No h coisa julgada nos casos de improcedncia por falta de provas. o Se a improcedncia for por causa de falta de provas, no haver coisa julgada. o S vale a pena ter coisa julgada se o juiz exauriu as provas. Esse o regime da coisa julgada na ao popular, na ao coletiva e no mandado de segurana (individual ou coletivo). o Ex: se no se provar o direito no mandado de segurana, pode-se mover uma ao ordinria para rediscutir a coisa. Existem autores que entendem que a coisa julgada na investigao de paternidade secundum eventum probationis, pois s haveria coisa julgada se houvesse exame de DNA (tem algum reflexo na jurisprudncia, mas nenhum na lei).

6 Limites subjetivos da coisa julgada (quem se submete coisa julgada?) 6.1. Interpartes a regra geral. a coisa julgada que vincula apenas as partes do processo. 6.2. Ultrapartes Atinge terceiros, extrapolando s partes do processo. excepcional. Ex: a coisa julgada que atinge o adquirente de coisa litigiosa e coisa julgada que atinge o substitudo quando o processo conduzido por um substituto processual.

6.3. Erga Omnes Vincula a todos. Ex: coisa julgada na ADI, ADC, ADPF. *Em regra a coisa julgada interpartes e pro et contra. OBS: h quem entenda no haver necessidade nesta distino entre ultra partes (alguns) e erga omnes (todos), pois nunca uma deciso atinge a todos, sempre estando limitados. Apesar de criticada, esta deciso positiva no direito brasileiro. Ex: erga omnes no Brasil seria limitado aos brasileiros.

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7 Limites objetivos da coisa julgada A coisa julgada recai sobre o dispositivo, sobre questes decididas como principais. Nenhuma questo resolvida na fundamentao faz coisa julgada. A coisa julgada limita-se objetivamente pelo dispositivo.

8 Instrumentos de reviso da coisa julgada A coisa julgada no Brasil no absoluta (indestrutvel, inatacvel), podendo ser revista, controlada em algumas hipteses. o Para impedir coisas julgadas injustas, no corretas. So 4 principais instrumentos e como eles se organizam:

8.1. Ao Rescisria o mais importante instrumento de reviso da coisa julgada. Tem um prazo de 2 anos. Revisa a coisa julgada em questes formais (defeito, vcio processual) ou substanciais (questo de justia). o Rescisria no s para anular (questes formais), mas tambm em questes de justia. Art. 485 do CPC
Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando: I - se verificar que foi dada por prevaricao, concusso ou corrupo do juiz; II - proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente; III - resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de coluso entre as partes, a fim de fraudar a lei; IV - ofender a coisa julgada; V - violar literal disposio de lei; Vl - se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal ou seja provada na prpria ao rescisria; Vll - depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia ignorava, ou de que no pde fazer uso, capaz, por si s, de Ihe assegurar pronunciamento favorvel; VIII - houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao, em que se baseou a sentena; IX - fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa; 1o H erro, quando a sentena admitir um fato inexistente, ou quando considerar inexistente um fato efetivamente ocorrido. 2o indispensvel, num como noutro caso, que no tenha havido controvrsia, nem pronunciamento judicial sobre o fato.

8.2. Querela Nulitatis

266 Ao de reviso da coisa julgada que no tem prazo. Serve para impugnar a deciso por questes formais. o uma ao de nulidade (est relacionada com a citao). Art. 475-L, I e art. 741, I do CPC
Art. 475-L. A impugnao somente poder versar sobre: (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) Art. 741. Na execuo contra a Fazenda Pblica, os embargos s podero versar sobre: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) I falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia; (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005)

8.3. Correo de Erros Materiais Corrigem-se erros materiais (ex: clculos, nomes, etc). Pode ser feita a qualquer tempo. Pode ser feita at de ofcio. Art. 463 do CPC
Art. 463. Publicada a sentena, o juiz s poder alter-la: (Redao dada pela Lei n 11.232, de 2005) I - para lhe corrigir, de ofcio ou a requerimento da parte, inexatides materiais, ou lhe retificar erros de clculo; II - por meio de embargos de declarao.

8.4. Correo de sentenas fundadas em lei, atos normativos ou interpretao tidos pelo STF como inconstitucionais. Art. 475- L, 1 e art. 741, pargrafo nico. No tem prazo. Forma de correo por questes substanciais (discute-se o fundamento da deciso). Ser vista como forma de defesa do executado. No reclamao, pois esta no serve para rever a coisa julgada.
Art. 475-L, 1o Para efeito do disposto no inciso II do caput deste artigo, considera-se tambm inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio Federal. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) Art. 741, Pargrafo nico. Para efeito do disposto no inciso II do caput deste artigo, considera-se tambm inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou

267
ato normativo tidas pelo Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio Federal. (Redao pela Lei n 11.232, de 2005)

8.5. Reviso da coisa julgada proferida Interamericana de Direitos Humanos.

no

Brasil

na

Corte

*De 10 anos para c surgiu uma teoria que pugnava uma reviso atpica da coisa julgada. De acordo com essa teoria, alm dos instrumentos tpicos de reviso, poderia haver reviso atipicamente se ela fosse manifestamente injusta, escandalosa, desproporcional, inconstitucional. Com isso, surgiu um movimento de relativizao da coisa julgada, que o movimento que pregava a relativizao atpica da coisa julgada (fora das hipteses legais), o que gera uma relativizao absurda (segundo Didier). o Os expoentes dessa teoria so Cndido Dinamarco, Humberto Theodoro Jr. e Min. Jos Delgado. *Houve um contra-movimento relativizao da coisa julgada que acabou por criar o instrumento tpico 8.4. (criado por lei). TRMINO DO VOL. 2 DE DIDIER.

RECURSOS 1 Conceito de Recurso: a) Recurso um meio de impugnao de deciso judicial voluntrio, o Ou seja, o recurso depende de provocao do interessado. No h recurso de ofcio, sem provocao. No Brasil, reexame necessrio ou remessa necessria no recurso, exatamente porque necessrio (porque no voluntrio). b) Previsto em lei. o No h recurso sem previso legal. *O Agravo Regimental exceo a essa regra, j que est previsto no regimento e no na lei? No exceo, pois tem previso legal e o regimento apenas procedimentaliza, ou seja, apenas regulamenta o agravo regimental. c) Para, no mesmo processo

268 o O recurso no gera um processo novo, ou seja, quando o sujeito recorre no d origem a um processo novo, servindo para impugnar a deciso no mesmo processo em que foi proferida. Ele prolonga a existncia de um processo que j existe. d) Reformar/Invalidar/Esclarecer/Integrar uma deciso judicial. o O pedido de um recurso para fazer uma destas quatro coisas. *O recurso uma demanda, que tem pedido e causa de pedir, ou seja, o recurso tem o seu mrito (mrito do recurso), que no se confunde com o mrito da causa. O mrito da causa est na petio inicial (pedido e causa de pedir). O recurso faz com que o processo tramite em outra instncia, com outro mrito (o mrito do recurso). Mrito do Recurso Causa de Pedir Error in judicando Error in procedendo Obscuridade/Contradio Omisso Pedido Reformar Invalidar Esclarecer Integrar *Cada pedido acima corresponde a uma causa de pedir recursal.

a) Quando se pede em recurso para reformar uma deciso, o que se pede que a deciso seja revista, corrigida, aprimorada, melhorada. o Diz-se que a deciso injusta, errada, ruim. o No recurso para reformar discute-se o contedo da deciso do juiz. o A causa de pedir no recurso para reformar o error in judicando (se apontar error in judicando e pedir a invalidade o recurso inepto causa de pedir e pedido incongruentes). b) Quando se pede em recurso para invalidar uma deciso, pedese para desfazer a deciso em razo de um defeito. o Alega-se a nulidade da deciso. o Quem recorre para invalidar, parte do pressuposto de que a deciso nula. o Quem recorre para invalidar no discute o contedo da deciso, discute a forma da deciso. o Ex: recorrer para dizer que o juiz incompetente. o A causa de pedir error in procedendo ( o erro que gera nulidade). o Ex: deciso sem motivao, deciso que se pauta em documento o qual a outra parte no se manifestou.

269 *Como toda demanda, nos recursos pode haver cumulao de pedidos (que sero decididos em captulos distintos da sentena). Assim, o recurso pode pedir que se reforme o captulo A (injusto error in judicando) e invalidar o captulo B (nulo error in procedendo). Tambm so possvel pedidos impropriamente cumulados: anule e, se no anular, reforme. o Estudar cumulao imprpria. c) Quando se pede em recurso para que se esclarea uma deciso, a causa de pedir a obscuridade ou contradio. o um pedido feito pelos Embargos de Declarao, que o recurso que serve para veicular este pedido. d) Quando se pede em recurso para que se integre uma deciso, o que h uma incompletude da deciso. o Pede-se que se integre a deciso, para torn-la perfeita, completa. o Tambm um pedido que se faz via Embargos de Declarao. 2 O recurso no panorama dos meios de impugnao de uma deciso judicial. Os meios de impugnao de uma deciso judicial costumam ser divididos em trs grupos: a) Recursos b) Aes autnomas de impugnao So meios de impugnao da deciso judicial que do origem a um novo processo. Um novo processo se instaura com o objetivo de impugnar uma deciso judicial. Ex: ao rescisria, querela nulitatis, reclamao, mandado de segurana contra ato judicial, habeas corpus contra ato judicial, embargos de terceiros. c) Sucedneos recursais tudo aquilo que serve para impugnar uma deciso judicial que no um recurso nem uma ao autnoma de impugnao. uma classe residual. Ex: remessa necessria, pedido de suspenso de segurana e a correio parcial. *Tem doutrinador que opta por apenas dois gneros: recurso e sucedneo recursal (e estes colocam todas as aes autnomas dentro dos sucedneos recursais).

270 3 Atos sujeitos a recurso S se recorre irrecorrveis). Decises De Juiz Interlocutrias Sentenas de deciso judicial (os despachos so

De Tribunal Decises Monocrticas o De relator o De Presidente Vice-Presidente Acrdos

ou

Segundo Marinoni1, cada recurso tem uma finalidade prpria e guarda uma relao com determinada espcie de deciso, ou seja, para cada deciso judicial h apenas um recurso cabvel, no Direito Brasileiro vige a regra da unirrecorribilidade, tambm conhecida como unicidade ou singularidade recursal. O autor cita as seguintes excees a esta regra a possibilidade de interposio: a) de interposio de Embargos de Declarao e qualquer outro recurso; b) de Recurso Especial e Recurso Extraordinrio e c) de Agravo de Instrumento e de Apelao contra sentena que, ao mesmo tempo, julga de maneira definitiva a lide e antecipa a tutela jurisdicional (h posicionamento na jurisprudncia contrrio a esta tese entendendo caber apenas apelao STJ REsp 326.117/AL)

OBS1: lembrar, neste momento, da discusso em torno das sentenas parciais (pois quem defende sentenas parciais, haveria uma terceira espcie de deciso de juiz sentenas parciais). OBS2: lembrar, neste momento, do posicionamento de Delosmar Mendona, que defende uma terceira espcie de deciso de juiz que a deciso que no admite apelao (para ele no sentena nem interlocutria). Ver aula sobre sentena!!! Decises de Juiz Impugnveis por agravo retido ou agravo de instrumento (art. 525 do CPC)

Interlocutrias

Marinoni, Luiz Guilherme. Cdigo de Processo Civil Comentado artigo por artigo. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2008 p. 505

271 Sentenas Impugnvel por apelao.

OBS1: Nos juizados especiais no cabe agravo de interlocutria e da sentena cabe o chamado RECURSO INOMINADO ou, simplesmente, RECURSO (que parece que apelao, mas no apelao). Nos juizados federais as decises provisrias em tutela de urgncia s elas so impugnveis por agravo de instrumento (s cabe agravo de interlocutria que cuida de tutela de urgncia). H quem defenda uma aplicao deste agravo por analogia aos juizados estaduais. OBS2: Lei de Execuo Fiscal (lei 6.830/80) prev que as sentenas em execuo fiscal de at 50 ORTN no so apelveis, sendo impugnadas por um recurso esdrxulo chamado de embargos infringentes prprios da execuo fiscal (que nada tem a ver com os EMBARGOS INFRINGENTES do CPC. (50 ORTN gira entre R$ 100,00 e R$500,00). um recurso esquisito, pois o prprio juiz quem ir julgar o recurso. um caso curioso de sentena que no apelvel. Didier chama este recurso de embargos infringentes de alada.
Art. 34 - Das sentenas de primeira instncia proferidas em execues de valor igual ou inferior a 50 (cinqenta) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional - ORTN, s se admitiro embargos infringentes e de declarao. 1 - Para os efeitos deste artigo considerar-se- o valor da dvida monetariamente atualizado e acrescido de multa e juros de mora e de mais encargos legais, na data da distribuio. 2 - Os embargos infringentes, instrudos, ou no, com documentos novos, sero deduzidos, no prazo de 10 (dez) dias perante o mesmo Juzo, em petio fundamentada. 3 - Ouvido o embargado, no prazo de 10 (dez) dias, sero os autos conclusos ao Juiz, que, dentro de 20 (vinte) dias, os rejeitar ou reformar a sentena.

OBS3: Lei de Assistncia Judiciria (lei 1.060/50, art. 17) prev que decises que aplicam a LAJ sero impugnveis via apelao. Ex: deciso que pede a justia gratuita sero impugnadas via apelao ( apelao contra deciso interlocutria). Interpretao atual do art. 17 da LAJ o Se a deciso se funda na LAJ proferida nos mesmos autos, cabe agravo ( deciso interlocutria). o Se a deciso se funda na LAJ, mas proferida em autos apartados cabe apelao (a que o art. 17 aplicvel). Quais so os tipos de deciso que se fundam na LAJ que se proferem em autos apartados: Deciso sobre o pedido de revogao da justia gratuita;

272 Deciso sobre o pedido de justia gratuita superveniente. (pedido de justia gratuita no meio do processo). o Este pedido ser autuado em apartado, logo apelvel.
Art. 17. Caber apelao das decises proferidas em consequncia da aplicao desta lei; a apelao ser recebida somente no efeito devolutivo quando a sentena conceder o pedido. (Redao dada pela Lei n 6.014, de 1973)

OBS4: Sentena que decreta a falncia agravvel, j a sentena que no decreta a falncia apelvel. Se decretou a falncia, o processo estar em curso. Se no decretou a falncia o processo terminar, logo apelvel. OBS5: Sentena que julga a fase de liquidao de sentena agravvel via Agravo de Instrumento. (art. 475-H do CPC)
Art. 475-H. Da deciso de liquidao caber agravo de instrumento. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005)

Decises de Juiz Decises Monocrticas Atacvel via Agravo o De relator Regimental, tambm chamado de Agravo Interno ou Agravinho.

OBS1: Existe uma previso geral de agravo interno contra deciso do relator no art. 39 da lei 8.038/90 (esta lei cuida do STJ e STF). Esta lei deveria se restringir para o STF e STJ, mas a interpretao dada de que este artigo geral para todos os tribunais.
Art. 39 - Da deciso do Presidente do Tribunal, de Seo, de Turma ou de Relator que causar gravame parte, caber agravo para o rgo especial, Seo ou Turma, conforme o caso, no prazo de cinco dias.

OBS2: H uma tendncia de tornar irrecorrvel deciso do relator que no extinga o processo. At 2009, valia a smula 622 do STF (esta smula s se aplicava ao STF, pois os outros tribunais no a aceitavam).
No cabe agravo regimental contra deciso do relator que concede ou indefere liminar em mandado de segurana.

Esta smula est superada tendo em vista a nova lei do mandado de segurana lei n 12.016, de 7 de agosto de 2009, que disciplinou o assunto em seu artigo 16, Pargrafo nico:

273
Art. 16. Nos casos de competncia originria dos tribunais, caber ao relator a instruo do processo, sendo assegurada a defesa oral na sesso do julgamento. Pargrafo nico. Da deciso do relator que conceder ou denegar a medida liminar caber agravo ao rgo competente do tribunal que integre.

Ex2: art. 527, pargrafo nico (deciso de relator que no extingue o processo e que inagravvel).
Art. 527, pargrafo nico. A deciso liminar, proferida nos casos dos incisos II e III do caput deste artigo, somente passvel de reforma no momento do julgamento do agravo, salvo se o prprio relator a reconsiderar. (Redao dada pela Lei n 11.187, de 2005)

OBS3: o relator recebe apelao e julga monocraticamente a apelao. Desta deciso cabe agravo interno. A turma, ao julgar o agravo interno, de duas uma: ou a Turma mantm a deciso do relator (confirma o julgamento monocrtico da apelao) ou a Turma julga a apelao de outro jeito (rev a deciso do relator). Devo perceber que a deciso que julgar esse agravo interno tem a natureza de deciso que julgou o recurso decidido monocraticamente. O julgamento deste agravo interno tem natureza de julgamento de apelao. O julgamento do agravo interno ou regimental adotar a mesma natureza do recurso julgado monocraticamente. *Pergunta de concurso: Cabe embargos infringentes de acrdo de agravo interno? Cabe, se o acrdo do agravo interno tiver a natureza jurdica de apelao. Cabe embargos de divergncia contra acrdo de agravo interno? Cabe, se o acrdo do agravo interno tiver a natureza de recurso especial ou extraordinrio. Smula 316 do STJ
Cabem embargos de divergncia contra acrdo que, em agravo regimental, decide recurso especial.

Smula 599 do STF (Cancelada)


So incabveis embargos de divergncia de deciso de turma, em agravo regimental.

______________________________________________________________________

274 Aula 22 (19 de junho de 2009) Decises de Tribunal Decises Monocrticas Impugnvel o De Presidente ou interno. Lei n 8.039/90 Vice-Presidente

por

agravo

Art. 39 - Da deciso do Presidente do Tribunal, de Seo, de Turma ou de Relator que causar gravame parte, caber agravo para o rgo especial, Seo ou Turma, conforme o caso, no prazo de cinco dias.

Acrdo

H decises especficas de presidente e vice de tribunal que so impugnveis por recursos especficos. o Ex: deciso do presidente ou vice que no admite RE ou REsp impugnvel por agravo de instrumento do art. 544 do CPC. o Ex: agravo no pedido de suspenso de segurana (lei 8.437/92). Pode ser impugnvel por vrios recursos, a depender da situao concreta. Recursos cabveis o RE o REsp o Embargos Infringentes o Embargos de Divergncia o Recurso Ordinrio Constitucional

OBS: contra qualquer deciso cabem embargos de declarao. O STF tem o entendimento esdrxulo de que no cabem embargos de declarao contra deciso de relator. Grande alterao no tema Ver lei n 12.322, de 2010)

275
Art. 544. No admitido o recurso extraordinrio ou o recurso especial, caber agravo de instrumento, no prazo de 10 (dez) dias, para o Supremo Tribunal Federal ou para o Superior Tribunal de Justia, conforme o caso. (Revigorado e alterado pela Lei n 8.950, de 13.12.1994) 1o O agravo de instrumento ser instrudo com as peas apresentadas pelas partes, devendo constar obrigatoriamente, sob pena de no conhecimento, cpias do acrdo recorrido, da certido da respectiva intimao, da petio de interposio do recurso denegado, das contra-razes, da deciso agravada, da certido da respectiva intimao e das procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do agravado. As cpias das peas do processo podero ser declaradas autnticas pelo prprio advogado, sob sua responsabilidade pessoal. (Redao dada pela Lei n 10.352, de 26.12.2001) 2o A petio de agravo ser dirigida presidncia do tribunal de origem, no dependendo do pagamento de custas e despesas postais. O agravado ser intimado, de imediato, para no prazo de 10 (dez) dias oferecer resposta, podendo instru-la com cpias das peas que entender conveniente. Em seguida, subir o agravo ao tribunal superior, onde ser processado na forma regimental. (Redao dada pela Lei n 10.352, de 26.12.2001) 3o Poder o relator, se o acrdo recorrido estiver em confronto com a smula ou jurisprudncia dominante do Superior Tribunal de Justia, conhecer do agravo para dar provimento ao prprio recurso especial; poder ainda, se o instrumento contiver os elementos necessrios ao julgamento do mrito, determinar sua converso, observando-se, da em diante, o procedimento relativo ao recurso especial. (Redao dada pela Lei n 9.756, de 17.12.1998) 4o O disposto no pargrafo anterior aplica-se tambm ao agravo de instrumento contra denegao de recurso extraordinrio, salvo quando, na mesma causa, houver recurso especial admitido e que deva ser julgado em primeiro lugar. (Includo pela Lei n 8.950, de 13.12.1994)

Texto atual: Art. 544. No admitido o recurso extraordinrio ou o recurso especial, caber agravo nos prprios autos, no prazo de 10 (dez) dias. (Redao dada pela Lei n 12.322, de 2010) 1o O agravante dever interpor um agravo para cada recurso no admitido. (Redao dada pela Lei n 12.322, de 2010) 2o A petio de agravo ser dirigida presidncia do tribunal de origem, no dependendo do pagamento de custas e despesas postais. O agravado ser intimado, de imediato, para no prazo de 10 (dez) dias oferecer resposta, podendo instru-la com cpias das peas que entender conveniente. Em seguida, subir o agravo ao tribunal superior, onde ser processado na forma regimental. (Redao dada pela Lei n 10.352, de 26.12.2001) 3o O agravado ser intimado, de imediato, para no prazo de 10 (dez) dias oferecer resposta. Em seguida, os autos sero remetidos superior instncia, observando-se o disposto no art.

276 543 deste Cdigo e, no que couber, na Lei no 11.672, de 8 de maio de 2008. (Redao dada pela Lei n 12.322, de 2010) 4o No Supremo Tribunal Federal e no Superior Tribunal de Justia, o julgamento do agravo obedecer ao disposto no respectivo regimento interno, podendo o relator: (Redao dada pela Lei n 12.322, de 2010) I - no conhecer do agravo manifestamente inadmissvel ou que no tenha atacado especificamente os fundamentos da deciso agravada; (includo pela Lei n 12.322, de 2010) II - conhecer do agravo para: (includo pela Lei n 12.322, de 2010) a) negar-lhe provimento, se correta a deciso que no admitiu o recurso; (includo pela Lei n 12.322, de 2010) b) negar seguimento ao recurso manifestamente inadmissvel, prejudicado ou em confronto com smula ou jurisprudncia dominante no tribunal; (includo pela Lei n 12.322, de 2010) c) dar provimento ao recurso, se o acrdo recorrido estiver em confronto com smula ou jurisprudncia dominante no tribunal.(includo pela Lei n 12.322, de 2010)

3 Classificao dos Recursos 3.1. Total e Parcial (dois entendimentos) Barbosa Moreira o Recurso total aquele que impugna tudo quanto poderia ter sido impugnado. o Recurso parcial aquele que impugna parte do que poderia ter sido impugnado. Dinamarco o Recurso total aquele que impugna toda a deciso. o Recurso parcial aquele que impugna parte da deciso. Diferena o Deciso com captulos o O autor ganhou o captulo A e perca o captulo B. o O autor recorre somente do captulo B (o que ele perdeu).

277 o Para Barbosa Moreira esse recurso total, pois foi impugnado tudo quanto poderia ter recorrido. o Para Dinamarco o recurso parcial, pois no atacou toda a deciso (s atacou B, mas no atacou A). 3.2. Recursos de Fundamentao Livre e Recursos de Fundamentao Vinculada. Recurso de Fundamentao Livre o Pode-se alegar qualquer vcio contra a deciso. o No se precisa encaixar o recurso em nenhuma hiptese tpica. o Ex: apelao e agravo. Recurso de Fundamentao Vinculada o Exige uma fundamentao tpica, no se podendo valer destes recursos para alegar qualquer coisa. o S cabem em hipteses tipicamente previstas. O recorrente tem de afirmar (constar) em seu recurso uma das hipteses tpicas de cabimento. o Ex: embargos de declarao, recurso especial e recurso extraordinrio.

4 Juzo de Admissibilidade dos Recursos O recurso uma demanda e, como toda demanda, se submete a um juzo de admissibilidade e um juzo de mrito. o O juzo de admissibilidade de uma demanda um juzo sobre a validade do procedimento. o juzo que o magistrado faz para verificar se ele poder examinar o pedido. o O juzo de mrito de uma demanda um juzo sobre o pedido. Para saber se o pedido ser acolhido ou rejeitado. S se pode fazer o juzo de mrito depois de superado o juzo de admissibilidade. Juzo de Mrito O rgo d provimento ou nega provimento ao recurso. o Se d provimento juzo positivo. o Se no d provimento juzo negativo.

Juzo de Admissibilidade O rgo conhece ou no conhece o recurso. o Se conhece juzo positivo o Se no conhece juzo negativo. Recurso inadmissvel recurso que o mrito sequer foi examinado. Admitir = conhecer No admitir = no conhecer

278 OBS: se no se conhece o recurso nem se examina o mrito. J o recurso conhecido pode ter o seu mrito provido ou improvido. Juzo a quo Juzo ad quem Juzo de origem rgo que ir examinar o recurso rgo que proferiu a deciso recorrida OBS1: no direito brasileiro vigora a regra de que o recurso deve ser interposto no rgo a quo (no rgo que proferiu a deciso recorrida). O rgo a quo ser o juzo que primeiro receber o recurso. Por conta disso, a admissibilidade de um recurso passa por, no mnimo, dois exames. o Um primeiro exame feito pelo rgo a quo, que recebe o recurso e j faz o primeiro juzo de admissibilidade. o Um segundo exame feito pelo rgo ad quem. O juzo de admissibilidade dos recursos no Brasil binrio (recebe um duplo juzo dos rgos a quo e do ad quem). Se o a quo no conhece do recurso, sempre caber recurso dessa deciso, para que a ltima palavra seja do ad quem. H recursos que so interpostos diretamente no rgo ad quem (nestes no haver um duplo juzo). Ex: agravo de instrumento do art. 524. H recursos em que a quo tambm o ad quem (recorre do rgo e o prprio rgo que ir julgar). o Ex: embargos de declarao e embargos infringentes de alada (ver na aula passada Lei de Execuo Fiscal).

OBS2: a regra de que o mrito do recurso ser julgado somente pelo ad quem. Existem recursos que permitem que o a quo se retrate. o So os recursos que permitem retratao. o Ex: todos os agravos, apelao contra sentena que indefere a petio inicial (com ou sem exame de mrito), apelao no ECA. o O efeito de alguns recursos permitir juzo de retratao chama-se efeito regressivo ou efeito de retratao. 4.1. Natureza Jurdica do Juzo de Admissibilidade O juzo de admissibilidade positivo (conhecer do recurso) uma deciso declaratria com eficcia retroativa. o Quando o juiz afirma que o recurso foi admitido, porque o recurso era admissvel desde sempre (no h polmica nenhuma neste caso).

279 Para o juzo de admissibilidade negativo (no conhecer do recurso) existem trs concepes: o Barbosa Moreira (e Nelson Nery) O juzo de admissibilidade negativo declaratrio com eficcia retroativa. O recurso nunca foi admissvel (jamais o recurso poderia ter sido conhecido). A deciso retroage data do vcio que contaminou o recurso. o Concepo Majoritria Smula 100 do TST O juzo de admissibilidade negativo declaratrio, mas no retroage, salvo em duas hipteses: Manifesto incabimento Intempestividade Nestes casos acima, o recurso retroage data do vcio. uma corrente mista. o Terceira concepo (Freddie Didier a tese de doutorado) O juzo de admissibilidade negativo desconstitutivo, pois ele desfaz (invalida) o recurso j interposto. Por ser desconstitutivo, no tem eficcia retroativa. *Aplicao das trs concepes a um caso concreto: Sentena em 2002. Sujeito apela. Em 2005 o tribunal decide no conhecer da apelao e o interessado no recorreu desta deciso. Para a primeira corrente o Nesse caso, como o tribunal no conheceu da apelao, a apelao no deveria ter sido conhecida desde a data em que foi interposta como no se tivesse apelado e o trnsito em julgado se deu em 2002 (desde a data da interposio). Neste caso, o sujeito j perdeu o prazo da rescisria (2 anos), pois j se passaram 3 anos. o Para essa teoria recurso inadmissvel no impede o trnsito em julgado. Para a segunda corrente

280 o Neste caso, a data do trnsito em julgado a data do trnsito em julgado da ltima deciso, portanto, 2005; salvo se o no conhecimento se deu por intempestividade ou manifesto incabimento. o a corrente mais aceita (a prefervel a ser utilizada em concursos caso prtico ou questes objetivas). Para a terceira corrente o Neste caso, a data do trnsito em julgado a data do trnsito em julgado da ltima deciso.

*Embargos de declarao intempestivos interrompem o prazo para o recurso? a mesma coisa que perguntar se recurso intempestivo geram efeitos. Para Barbosa Moreira, recurso inadmissvel no produz nenhum efeito. Para a corrente dois, interrompe o prazo, salvo em casos de manifesta incabimento ou intempestividade. Para a corrente trs, interrompe o prazo. 5 Requisitos de admissibilidade dos recursos A arrumao abaixo seguida por toda a doutrina da doutrina. INTRNSECOS Cabimento Legitimidade Interesse recursal Inexistncia de fatos impeditivos ou extintivos do direito de recorrer EXTRNSECOS Tempestividade Preparo Regularidade Formal

OBS: A natureza jurdica da Inexistncia de fatos impeditivos ou extintivos colocada por parcela da doutrina como requisito extrnseco. 5.1. Requisitos Intrnsecos a) Cabimento Para seu exame, deve-se responder a duas perguntas: o A deciso recorrvel? (cabe recurso contra essa deciso?) o Entrei com o recurso correto? o Se a deciso recorrvel e o recurso correto foi preenchido este requisito.

281 Este requisito de admissibilidade se relaciona a trs princpios da teoria dos recursos: o Princpio da Taxatividade S h os recursos previstos em lei. o Princpio da Unirrecorribilidade ou Singularidade Cada deciso s pode ser impugnada com um recurso de cada vez. No posso impugnar uma deciso com dois recursos ao mesmo tempo (em momentos diferentes pode). Ex: posso embargar e depois apelar. o Princpio da Fungibilidade Permite que se aceite um recurso indevidamente interposto como se fosse o recurso correto. O recurso indevido deve ser aproveitado como recurso correto. No est previsto expressamente no cdigo, mas decorre da aplicao do princpio da instrumentalidade das formas. Como no h sua previso expressa, a doutrina e a jurisprudncia tiveram que construir os pressupostos da fungibilidade. o Para que se aceite a fungibilidade preciso: 1) Que no haja erro grosseiro (tem que ser um erro escusvel). um erro que se justifica em razo de uma divergncia doutrinria ou jurisprudencial. preciso proteger a boa-f. pressuposto indiscutvel. 2) Respeito ao prazo do recurso correto. Requisito exigido apenas no mbito do STJ (Didier no concorda com este pressuposto).

b) Legitimidade (art. 499 do CPC) Pode recorrer a parte vencida. o O terceiro que interveio na causa pode recorrer (parte quem j est no processo). Ex: o denunciado recorre como parte (a interveno de terceiro transforma o terceiro em parte). o Pode o assistente simples pode recorrer se o assistido no tiver recorrido? O STJ tem vrias decises no sentido de que o assistente simples no pode recorrer se o assistido

282 no tiver recorrido (Freddie no concorda ver editorial sobre o recurso do assistente simples). Tambm pode recorrer o Ministrio Pblico (custos legis). o O MP quando for parte, obviamente pode recorrer. o Smula 99 do STJ
O Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer no processo em que oficiou como fiscal da lei, ainda que no haja recurso da parte.

o Smula 226 do STJ


O Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer na ao de acidente do trabalho, ainda que o segurado esteja assistido por advogado.

Tambm pode recorrer o terceiro prejudicado o Terceiro prejudicado todo aquele que poderia ter intervindo no processo, mas no interveio (se tivesse intervindo seria parte). o O recurso pelo terceiro uma modalidade de recurso de terceiro. o S existe um sujeito que poderia ter intervindo no processo, mas se no interveio no poder mais intervir no processo: aquele que poderia ter sido opoente!!!! Se o sujeito j opoente, ele recorre como parte. Se o sujeito no se ops, no poder entrar no processo por recurso. o Qual o prazo do recurso do terceiro? o prazo do recurso da parte, no havendo prazos diferenciados para o terceiro.

c) Interesse Recursal Segue a mesma linha do interesse de agir. preciso que o recurso seja til (propicie algum tipo de proveito) e necessrio.

OBS1: h tendncia de se relacionar interesse recursal com sucumbncia (havendo sucumbncia, haveria interesse). certo que se houver sucumbncia h interesse. Entretanto, pode haver interesse recursal sem que tenha havido sucumbncia. o Ex: o terceiro no sucumbe, mas pode recorrer. Se o sujeito puder melhorar a sua situao, haver interesse. OBS2: a doutrina costuma dizer que no h interesse recursal se a parte quiser discutir apenas o fundamento da deciso (s se poderia recorrer para discutir o dispositivo), pela inutilidade do recurso.

283 Esta uma lio antiga. Tomar cuidado com ela! Isto porque h uma coisa julgada secundum eventum probationis. Nela, se a improcedncia for por falta de provas, no h coisa julgada. o Ex: Se o ru recorre dizendo que a fundamentao deve ser trocada: de falta de provas, para falta de direito, h um interesse pelo ru (para que haja coisa julgada favorvel para o Ru). Neste caso, a mudana no fundamento ser relevante para a coisa julgada. J comea a existir um rumor doutrinrio defendendo o interesse na discusso da fundamentao para a formao do precedente, ou seja, a hiptese do interesse de recorrer para a correta fixao do precedente. A fundamentao contm a ratio decidendi que o precedente que pode ter fora vinculante. Hoje se afirma que preciso permitir a discusso do precedente j que aquilo pode repercutir em outros casos. o Nestes casos haveria a utilidade da discusso da fundamentao (para a fixao do precedente e para a formao ou no do precedente). Exemplo de recurso intil: o Um acrdo com dois fundamentos: um fundamento constitucional e outro legal. Qualquer dos fundamentos, sozinho, fundamenta o dispositivo do acrdo. O acrdo s cai se ambos os fundamentos forem retirados. Tem que se entrar com um RE para atacar o fundamento constitucional e um REsp para atacar o fundamento legal. Se for interposto apenas um recurso, o recurso no ser reconhecido, por ser intil (mesmo se eu ganhar, no adiantar nada, pois o outro fundamento permanece, logo, o acrdo permanece). Smula 126 do STJ
inadmissvel recurso especial, quando o acrdo recorrido assenta em fundamentos constitucional e infraconstitucional, qualquer deles suficiente, por si s, para mant-lo, e a parte vencida no manifesta recurso extraordinrio.

d) Inexistncia de fatos impeditivos ou extintivos pressuposto negativo, pois so fatos que no podem ocorrer para que o recurso seja admitido. Exemplos o Renncia ao recurso (o sujeito, antes de recorrer, renuncia ao direito de recorrer);

284 o Inexistncia de aceitao (se se aceita a deciso, no se pode recorrer depois precluso lgica, comportamento contraditrio); Ex: sai a deciso e a parte vai e cumpre espontaneamente. A aceitao pode ser expressa ou tcita (qualquer comportamento que indique a aceitao). o Desistncia de um recurso Pressupe-se que o recurso tenha sido interposto, pois s se desiste de recurso j interposto. Ex: recorri, desisti e depois recorri de novo (este ltimo recurso no ser admitido, pois j houve desistncia). Desistncia do recurso: Independe da vontade do recorrido Independe de homologao judicial Pode ser oferecida at o incio da votao, mas no se pode desistir do recurso aps o julgamento do recurso. 5.2. Requisitos Extrnsecos a) Tempestividade O recurso tem que ser interposto dentro do prazo prescrito.

OBS1: Se, na fluncia do prazo do recurso, acontecer alguma das situaes do art. 507 do CPC, o prazo ser devolvido integralmente.
Art. 507. Se, durante o prazo para a interposio do recurso, sobrevier o falecimento da parte ou de seu advogado, ou ocorrer motivo de fora maior, que suspenda o curso do processo, ser tal prazo restitudo em proveito da parte, do herdeiro ou do sucessor, contra quem comear a correr novamente depois da intimao.

OBS2: Fazenda Pblica e Ministrio Pblico tm prazo em dobro para recorrer, mesmo que recorram como terceiro. Esse prazo em dobro para recorrer se aplica ao recurso adesivo, mas no se aplica s contra-razes. (CUIDADO!!!) OBS3: Os Defensores Pblicos tm prazo em dobro para falar nos autos, logo tambm para apresentar contra-razes, consoante a lei de assistncia judiciria. Isso se aplica aos servios de escritrio modelo? o O STJ no acha assim, sendo apenas para a Defensoria Pblica. Didier discorda do STJ. OBS4: Litisconsortes com advogados diferentes tm prazo em dobro (art. 191 do CPC).

285
Art. 191. Quando os litisconsortes tiverem diferentes procuradores, serlhes-o contados em dobro os prazos para contestar, para recorrer e, de modo geral, para falar nos autos.

Todavia a smula 641 do STF


No se conta em dobro o prazo para recorrer, quando s um dos litisconsortes haja sucumbido.

OBS5: Recurso Prematuro ou Precoce o recurso interposto antes do incio do prazo que, segundo o STF intempestivo. Recurso interposto antes da fluncia do prazo intempestivo para o STF. Para Didier isso esdrxulo, pois, neste caso, o recorrente j se deu por intimado da deciso. O STJ concorda com Didier. OBS6: Em virtude do tamanho de alguns estados do Brasil, foram criados protocolos descentralizados no interior (para evitar que os recorrentes tivessem que comparecer s capitais para protocolizar os recursos). Entretanto, o STJ editou a smula 256:
O sistema de "protocolo integrado" no se aplica aos recursos dirigidos ao Superior Tribunal de Justia.

Essa smula tinha como fundamento a ausncia de lei federal para esta criao de protocolos descentralizados (que foram criados por atos dos Tribunais), e o STJ s pode ser de 13 de agosto de 2001. Em dezembro de 2001 o CPC foi modificado e criou o pargrafo nico do art. 547 do CPC.
Art. 547, pargrafo nico. Os servios de protocolo podero, a critrio do tribunal, ser descentralizados, mediante delegao a ofcios de justia de primeiro grau. (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)

o Cuidado quando for ler o livro de DIDIER, pois isso ainda no estava no texto!!!! OBS7: Smula 216 do STJ
A tempestividade de recurso interposto no Superior Tribunal de Justia aferida pelo registro no protocolo da Secretaria e no pela data da entrega na agncia do correio.

b) Preparo

286 o pagamento das despesas relacionadas ao processamento do recurso. Essas despesas so de duas espcies: o Tributrias (taxas) o Postais (portes de remessa e de retorno dos autos) O preparo tem que ser feito antes da interposio do recurso, para que, na interposio, possa ser o preparo comprovado no ato da interposio do recurso. o H, porm, duas excees: Nos juizados o preparo pode ser feito em at 48 horas aps a interposio do recurso. Recursos contra sentena no mbito da Justia Federal podem ser preparados em at 5 dias aps a interposio do recurso (art. 14, II da lei 9.289/96).
Art. 14. O pagamento das custas e contribuies devidas nos feitos e nos recursos que se processam nos prprios autos efetua-se da forma seguinte: II - aquele que recorrer da sentena pagar a outra metade das custas, dentro do prazo de cinco dias, sob pena de desero;

Se o preparo no for feito, o recurso ser inadmitido e o nome da inadmissibilidade pela falta de preparo DESERO. o Se o preparo foi feito em valor menor (preparo insuficiente) no h desero. o Preparo insuficiente gera uma intimao para complementao do preparo e no inadmisso do recurso. O preparo insuficiente s gera desero se o recorrente intimado da insuficincia no o complementar. (art. 511, 2 do CPC)
Art. 511. No ato de interposio do recurso, o recorrente comprovar, quando exigido pela legislao pertinente, o respectivo preparo, inclusive porte de remessa e de retorno, sob pena de desero. (Redao dada pela Lei n 9.756, de 1998) 1o So dispensados de preparo os recursos interpostos pelo Ministrio Pblico, pela Unio, pelos Estados e Municpios e respectivas autarquias, e pelos que gozam de iseno legal. (Pargra nico renumerado pela Lei n 9.756, de 1998) 2o A insuficincia no valor do preparo implicar desero, se o recorrente, intimado, no vier a supri-lo no prazo de cinco dias. (Includo pela Lei n 9.756, de 1998)

Se houver justo motivo para que no se faa o preparo (Ex: greve bancria, calamidade pblica) pode o juiz relevar isso e dar um prazo para que se faa o preparo. (Art. 519 do CPC)

287
Art. 519. Provando o apelante justo impedimento, o juiz relevar a pena de desero, fixando-lhe prazo para efetuar o preparo. (Redao dada pela Lei n 8.950, de 13.12.1994) Pargrafo nico. A deciso referida neste artigo ser irrecorrvel, cabendo ao tribunal apreciar-lhe a legitimidade. (Includo pela Lei n 8.950, de 13.12.1994)

o literalmente previsto apenas para a apelao, mas h unanimidade de sua aplicao geral para os recursos. o O CPC prev a possibilidade de se fazer o preparo posteriormente se no se puder fazer o preparo por justa causa. Quem recorre e desiste no tem o valor do preparo devolvido. H recursos sem preparo. So eles: o Embargos de declarao o Agravo interno ou regimental o Embargos infringentes de alada o Agravo de instrumento do art. 544 do CPC o Agravo retido o Recursos no ECA H sujeitos que esto dispensados de fazer o preparo: o Fazenda Pblica o Ministrio Pblico o Beneficirio da justia gratuita

OBS: se algum resolve pedir o benefcio da justia gratuita para no pagar o preparo (j vinha pagando custas ao longo do processo), a parte ter que pedir a justia gratuita no recurso, o juiz dever examinar o pedido da justia gratuita e se o juiz considera que a parte no deve ser beneficiada pela justia gratuita, o juiz abrir prazo para o pagamento do preparo.
SMULA 178 do STJ O INSS NO GOZA DE ISENO DO PAGAMENTO DE CUSTAS E EMOLUMENTOS, NAS AES ACIDENTARIAS E DE BENEFICIOS, PROPOSTAS NA JUSTIA ESTADUAL.

c) Regularidade Formal O recurso tem que ter pedido sob pena de ser inepto. O recurso tem que ser assinado por advogado. O recurso tem que ser escrito. o Recurso oral no processo civil: agravo retido em audincia, embargos de declarao nos juizados. O instrumento do agravo de instrumento tem que possuir todas as peas, sob pena de no ser conhecido por irregularidade formal. Existe um princpio da teoria dos recursos que est intimamente relacionado com a regularidade formal: princpio da dialeticidade dos recursos.

288 o De acordo com esse princpio, todos os recursos tm de conter fundamentao, para permitir o contraditrio (a dialtica). o Recurso sem fundamentao recurso inadmissvel. 6 Efeitos dos Recursos 6.1. Impedir o trnsito em julgado das decises. Para Barbosa Moreira, recurso inadmissvel no impede o trnsito em julgado. Para a segunda corrente, majoritria, recurso intempestivo ou recurso incabvel no impede o trnsito em julgado. 6.2. Efeito regressivo ou de retratao o efeito que alguns recursos tm de permitir que o juzo a quo se retrate. 6.3. Efeito expansivo subjetivo Os recursos, em princpio, s produzem efeitos para o recorrente. S que h casos em que o recurso produz efeitos para outras pessoas que no o recorrente. o O recurso se expande subjetivamente para beneficiar outras pessoas. o Ex1: recurso de litisconsorte unitrio aproveita aos demais (vide art. 509, caput, do CPC).
Art. 509. O recurso interposto por um dos litisconsortes a todos aproveita, salvo se distintos ou opostos os seus interesses.

o Ex2: recurso de devedor solidrio aproveita ao outro, co-devedor, desde que verse sobre questo comum (vide P. nico do art. 509 do CPC). Se o recurso for: eu no devo nada... no beneficia aos demais.
Art. 509 - Pargrafo nico. Havendo solidariedade passiva, o recurso interposto por um devedor aproveitar aos outros, quando as defesas opostas ao credor Ihes forem comuns.

o Ex3: embargos de declarao opostos por uma parte interrompem o prazo recursal para ambas as partes (para o embargante e para o embargado). ______________________________________________________________________ Aula 23 (29 de junho de 2009) 6.4. Efeito Suspensivo

289 Em regra os recursos tm efeito suspensivo, pois impedem a eficcia imediata da deciso recorrida. H recursos que no tm efeito suspensivo automtico, com o julgador atribuindo ou no o efeito suspensivo ao recurso. o Ex: agravo de instrumento no tem efeito suspensivo automtico. o juiz quem ir decidir se ele tem ou no. O efeito suspensivo pode ser: o Ope legis decorre diretamente da lei o Ope Judicis decorre de determinao judicial Alguns autores dizem que no o recurso que suspende os efeitos da deciso, mas sim a recorribilidade. o O recurso com efeito suspensivo seria aquele que prolonga a ineficcia da deciso.

6.5. Efeito Devolutivo Tem duas dimenses o Horizontal ou extenso do efeito devolutivo O recurso devolve a matria impugnada, pois aquilo que foi recorrido volta para ser examinado. S volta a ser examinado aquilo que foi recorrido. O efeito devolutivo delimitado pelo recorrente, pois o recorrente vai dizer o que ele quer que o Tribunal examine. A dimenso horizontal a rea sobre a qual o tribunal atuar. Palavras-chave Delimitao pelo recorrente; Determinao do que o Tribunal examinar o Vertical ou profundidade do efeito devolutivo Delimita quais as questes que o Tribunal ter de examinar para decidir aquilo que foi impugnado. Uma srie de questes ter que ser examinadas para decidir aquilo que o Tribunal foi instado a decidir. A dimenso vertical determina com o que o Tribunal ir trabalhar para decidir o que foi impugnado. Com quais questes o Tribunal ir trabalhar para decidir o que foi impugnado. Essas questes so devolvidas ao Tribunal independentemente da vontade do recorrente. Pouco importa se o recorrente quer ou no quer.

290 O recorrente no delimita com o que o Tribunal ir trabalhar para decidir o que o recorrente pediu. Ex: o recorrente no pode pedir para anular uma deciso e apenas considerar o seu recurso. As questes que sobem e compem a profundidade do efeito devolutivo so de dois tipos: Questes de ordem pblica Questes suscitadas na primeira instncia relacionadas ao que foi impugnado. Ex: se houver dois captulos e apenas um for objeto do recurso, todas as questes de ordem pblica e as questes suscitadas na primeira instncia sobre o captulo recorrido podero ser apreciadas pelo Tribunal (as questes de ordem pblica que no forem relacionadas ao captulo recorrido no sero novamente apreciadas, pois haver coisa julgada, somente podendo ser impugnadas via Ao Rescisria). A extenso do efeito devolutivo bitola a profundidade do efeito devolutivo. Ou seja, sobe tudo, de tudo quanto foi impugnado. Ex: ao em que se discute danos materiais e morais, mas s se recorre dos danos materiais, todas as questes referentes aos danos materiais sero objeto do Tribunal (de ordem pblica, inclusive). Entretanto, sobre todas as questes sobre danos morais haver o manto da coisa julgada (inclusive as de ordem pblica sobre os danos materiais).

OBS: muitos doutrinadores, ao estudar a profundidade do efeito devolutivo, do a ela um outro nome: Efeito Translativo do Recurso. o Profundidade do Efeito Devolutivo = Efeito Translativo do Recurso. OBS: Tradicionalmente o regramento da apelao servia como parte geral dos recursos. Com o CPC de 1973 isso mudou, havendo uma parte geral e regras de apelao. Entretanto, vrias regras previstas para a apelao continuam sendo regras gerais. Ex: regra sobre preparo est na apelao, mas servem para todos os recursos. o As regras sobre efeito devolutivo, embora estejam sob o regramento da apelao, valem para todos os recursos. (art. 515 do CPC).

291
Art. 515. A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada. 1o Sero, porm, objeto de apreciao e julgamento pelo tribunal todas as questes suscitadas e discutidas no processo, ainda que a sentena no as tenha julgado por inteiro. 2o Quando o pedido ou a defesa tiver mais de um fundamento e o juiz acolher apenas um deles, a apelao devolver ao tribunal o conhecimento dos demais. 3o Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267), o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato julgamento. (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001) 4o Constatando a ocorrncia de nulidade sanvel, o tribunal poder determinar a realizao ou renovao do ato processual, intimadas as partes; cumprida a diligncia, sempre que possvel prosseguir o julgamento da apelao. (Includo pela Lei n 11.276, de 2006)

Art. 515, caput do CPC (extenso do devolutivo). Art. 515, 1 (dimenso vertical do devolutivo, profundidade, efeito translativo) Art. 515, 2(dimenso vertical do devolutivo, profundidade, efeito translativo)

efeito efeito efeito

6.6. Efeito Substitutivo o O julgamento de um recurso substitui a deciso recorrida. o A deciso recorrida deixa de existir e em seu lugar fica a deciso que julgou o recurso ( como se houvesse uma sucesso). o O alvo de possvel futura ao rescisria a deciso que julgou o recurso. OBS1: Esse efeito s ocorrer se o recurso for conhecido ( preciso que o recurso seja julgado). Recurso no conhecido no substitui a deciso recorrida. OBS2: S existe um caso de deciso que julga o recurso e no substitui a deciso recorrida: a deciso julga o recurso e acolhe o pedido de invalidao (ao invalidar a deciso, o Tribunal est mandando que o juiz a quo profira outra deciso).

RECURSOS EM ESPCIE OBS: pegar o material sobre recurso adesivo no site!!! 1 Apelao

292 o Muito do estudo da apelao est dentro da teoria dos recursos. o Ex: toda a parte de cabimento da apelao j foi estudado na parte geral. o S ser iro estudar os aspectos peculiares da apelao. 1.1. Efeito suspensivo da apelao o No direito brasileiro, em regra, a apelao tem direito suspensivo. o H casos em que a apelao no tem efeito suspensivo. o Quando a apelao no tiver efeito suspensivo automtico, poder-se- pedir este efeito (art. 558, pargrafo nico do CPC). Costuma-se entrar com ao cautelar para pedir efeito suspensivo de apelao que no a possua. Em caso de deciso com captulos, pode acontecer de a apelao ter efeitos suspensivo para um captulo e no para outros. o Casos em que a apelao no tem efeito suspensivo (art. 520 do CPC)
Art. 520. A apelao ser recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. Ser, no entanto, recebida s no efeito devolutivo, quando interposta de sentena que: (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) I - homologar a diviso ou a demarcao; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) II - condenar prestao de alimentos; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) III - revogado IV - decidir o processo cautelar; (Redao dada pela Lei n 5.925, de 1.10.1973) V - rejeitar liminarmente embargos execuo ou julg-los improcedentes; (Redao dada pela Lei n 8.950, de 13.12.1994) VI - julgar procedente o pedido de instituio de arbitragem. (Includo pela Lei n 9.307, de 23.9.1996) VII - confirmar a antecipao dos efeitos da tutela; (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)

o Inciso V o Ex: entrei com execuo, o executado embarga e o juiz rejeita estes embargos ou julga improcedente estes embargos. O embargante (executado) ir apelar, mas esta apelao no ter efeito suspensivo. A rejeio dos embargos ir produzir efeitos imediatamente, ou seja, a execuo ir prosseguir. O efeito deste inciso V permitir o prosseguimento da execuo, mesmo na pendncia de apelao em embargos na execuo.

293 o Como agora os embargos execuo so prprios da execuo de ttulo extrajudicial e ttulo extrajudicial executado definitivamente, a execuo definitiva, mas se for embargada e estes embargos forem rejeitados, com o congelamento da execuo definitiva, voltar a correr como definitiva (Smula 317 do STJ).
definitiva a execuo de ttulo extrajudicial, ainda que pendente apelao contra sentena que julgue improcedentes os embargos.

o Art. 587 do CPC o A execuo era definitiva e volta a correr como provisria, mesmo com o exeqente ganhando nos embargos. Ou seja, mesmo com uma sentena ao favor da execuo de ttulo extrajudicial, a sentena provisria. Didier afirma ser este dispositivo bizarro!!! A smula 317 do STJ foi revogada pelo art. 587 do CPC, apesar de seu erro.
Art. 587. definitiva a execuo fundada em ttulo extrajudicial; provisria enquanto pendente apelao da sentena de improcedncia dos embargos do executado, quando recebidos (os embargos) com efeito suspensivo (art. 739). (Redao dada pela Lei n 11.382, de 2006).

o Inciso VII o Em caso de antecipao de tutela (anteriormente sentena ou na prpria sentena), com apelao de sentena que confirma a deciso da tutela antecipada, em caso de apelao, ela no tem efeito suspensivo apenas daquilo que foi antecipado. OBS1: A antecipao de tutela se funda em cognio sumria, mas uma antecipao de tutela dada na sentena se funda em cognio exauriente. Logo, cabe tutela antecipada fundada em cognio exauriente? o Se se pode dar tutela antecipada com cognio sumria (verossimilhana) no se pode dar em cognio exauriente (certeza)? o Ser feita quando dada em sentena. OBS2: Sentena que revoga a tutela antecipada, com uma apelao haver suspenso da revogao? o A apelao neste caso no suspende a revogao, ou seja, a revogao da tutela antecipada produz efeitos imediatos.

294 o O inciso VII aplica-se s decises que confirmam ou que revogam a tutela antecipada. *H outros casos de apelao sem efeito suspensivo na legislao extravagante (so decises que produzem efeitos imediatos): a) b) c) d) e) Sentena Sentena Sentena Sentena Sentena que concede Mandado de Segurana que concede Habeas Data em Ao Civil Pblica que decreta interdio em Ao de Despejo

1.2. Inovao em matria de fato na apelao o Fatos novos podem ser alegados na apelao, ou seja, pode-se inovar em matria de fato na apelao, desde que se observe: o O fato tem que ser novo ou o Se o fato antigo, pode-se aleg-lo na apelao, se s se tomou conhecimento do fato agora (fato velho de conhecimento novo). 1.3. O pargrafo 3 do art. 515 do CPC
Art. 515, 3o Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267), o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato julgamento. (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)

o Tradicionalmente uma apelao contra sentena terminativa no permitiria que o Tribunal examinasse o mrito da causa, j que o mrito no havia sido examinado na primeira instncia. o Modernamente, apelao contra sentena terminativa pode (no necessariamente) viabilizar uma deciso de mrito pelo tribunal (de 2001 at hoje). o Para que isso acontea, preciso que se preencham 4 pressupostos: a) preciso que a apelao seja provida, ou seja, o Tribunal entenda que o juiz errou (dar provimento apelao). b) preciso que seja uma apelao por error in judicando, ou seja, uma apelao para reformar. Se for apelao para invalidar, o Tribunal ir dar provimento para mandar que o juiz profira nova sentena. c) preciso que a causa esteja madura.

295 Pronta para ser julgada, no demandando nada mais para o seu julgamento (aplicao da Teoria da Causa Madura). Trecho final do art. 515, 3 do CPC. d) Pedido do apelante Pressuposto polmico, com doutrina que diz que ele existe (Didier) e outra dizendo que ele no existe. O tribunal s pode avanar e julgar o mrito se o recorrente pedir. Ainda no h jurisprudncia sobre a matria. o No um efeito devolutivo do recurso, mas apenas o recurso abre ao Tribunal a possibilidade de julgar o mrito de causa que no foi sequer julgado no juzo a quo. o Assim, tem doutrina que diz que este 3 consagrou o Efeito Desobstrutivo da Apelao, desobstruindo-se o exame do mrito pelo Tribunal, mesmo com o mrito no tendo sido ainda examinado pelo juzo a quo. o Tambm se aceita a aplicao do art. 515, 3 do CPC o No mbito dos juizados especiais o Nos recursos ordinrios constitucionais o H uma tendncia desta regra se expandir para os demais recursos!!! 1.4. Procedimento da apelao em 1 Grau A apelao ser recebida pelo juiz que proferiu a sentena, ou seja, deve-se interpor a apelao perante o juiz a quo. Este juiz far o primeiro juzo de admissibilidade, mandando ouvir o apelado. Quando voltarem as contra-razes do apelado, o juiz poder fazer um novo juzo de admissibilidade. Logo, a apelao passa por dois juzos de admissibilidade em 1 Instncia: Logo que ela interposta Aps as contra-razes do apelado Art. 518, 1 do CPC
Art. 518, 1o O juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal. (Renumerado pela Lei n 11.276, de 2006)

Criou-se um efeito impeditivo de smula de Tribunal Superior se for seguida pelo juiz em sua sentena.

296 Aqui no h vinculabilidade, pois o juiz no obrigado a seguir as smulas do STF ou STJ, mas, se o juiz seguir, haver a incidncia do art. 518, 1 do CPC. Qualquer smula do STF impeditiva de recursos, mas apenas uma parcela de smulas do STF vinculante. A smula vinculante, alm de vinculante, vinculante. O que se impede com este dispositivo a apelao para discusso da tese sumulada. Pode-se apelar para dizer que a smula guerreada no se aplica ao meu caso (e no para discutir a smula). Este o caso de apelar para fazer-se o distinguishing justifica uma apelao. Ou seja, o art. 518, 1 do CPC no se aplica nos casos de distinguishing. Pode-se apelar para suscitar o overruling (superao do precedente), mas, para isso, deve-se argir argumentos at ento no examinados. A apelao s ir subir se suscitados argumentos no considerados no momento da criao da smula. Se a apelao for por error in procedendo ela tambm tem que subir. A alegao que a deciso nula, no se est a discutir se a smula certa ou errada. Ex: incompetncia do juiz que julgou a causa com base em smula de tribunal superior.

2 Embargos de Declarao 2.1. Consideraes Gerais Embargos de Declarao cabem contra qualquer deciso. O STF tem um entendimento esquisito e peculiar de que no cabem Embargos de Declarao contra deciso de relator. Embargos de Declarao tm prazo de 5 dias e sero julgados pelo rgo que proferiu a deciso embargada. o Ex: embargos de sentena sero julgados pelo juiz. o Ex: embargos de acrdo ser julgado pelo mesmo colegiado. o Ex: embargos de deciso monocrtica em Tribunal ser julgado pelo mesmo relator da deciso embargada.

297 o Ex: se a deciso embargada for da Turma de um Tribunal, quem ir julgar os Embargos ser a Turma. Qual a natureza jurdica da deciso que julga os Embargos de Declarao? o Tem natureza varivel, pois a natureza do julgamento dos Embargos de Declarao a natureza do julgamento embargado. Porque o julgamento dos Embargos se incorporam ao julgamento embargado, se fundindo, passando a ser um nico julgamento, uma nica deciso. O julgamento dos Embargos de Declarao completa o julgamento embargado. Ex: embargando uma sentena, o julgamento dos embargos de declarao ser uma sentena. Ex: acrdo de apelao foi embargado de declarao. O julgamento dos embargos de declarao ter natureza de apelao. o Cabe embargos infringentes em julgamento de embargos de declarao? Sim, basta que o julgamento dos embargos tenham natureza de apelao. o Cabe apelao em julgamento de embargos de declarao? Sim, basta que o julgamento dos embargos tenham natureza de sentena. Os embargos de declarao recurso de fundamentao vinculada, ou seja, suas hipteses de cabimento so vinculadas: o Quando houver omisso, obscuridade ou contradio na deciso. o A jurisprudncia, porm, comeou a admitir embargos declarao contra: Decises ultra ou extra petita, mesmo sem previso legal. Erro material, j que este pode ser corrigido de ofcio. o A CLT, no art. 897-A prev outra hiptese de cabimento de Embargos de Declarao: Por erro no exame nos requisitos extrnsecos de admissibilidade de um recurso (tempestividade, preparo e regularidade formal).
Art. 897-A Cabero embargos de declarao da sentena ou acrdo, no prazo de cinco dias, devendo seu julgamento ocorrer na primeira audincia ou sesso subseqente a sua apresentao, registrado na certido, admitido efeito modificativo da deciso nos casos de omisso e contradio no julgado e manifesto

298
equvoco no exame dos pressupostos extrnsecos do recurso. (Includo pela Lei n 9.957, de 12.1.2000) Pargrafo nico. Os erros materiais podero ser corrigidos de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes. (Includo pela Lei n 9.957, de 12.1.2000)

o At 1994 cabiam Embargos de Declarao quando houvesse dvida na deciso. Era questo que sempre gerou muita discusso (Deciso com dvida? Afinal, quem tem dvida so as pessoas!) Nos juizados especiais h ainda a previso de dvida na deciso (pois quando esta lei estava em tramitao o CPC foi alterado para tirar a hiptese de dvida, mas no se consertou o projeto da lei de juizados especiais estaduais). Na prtica, esta disposio no utilizada. 2.2. Efeitos dos embargos 2.2.1 Efeito Devolutivo Tem efeito devolutivo (como qualquer recurso). Alguns doutrinadores (como Barbosa Moreira) entendem que os Embargos de Declarao no tem efeito devolutivo, j que os Embargos voltam para o mesmo rgo que proferiu a deciso embargada. o Prevalece o entendimento de que os Embargos de Declarao tm efeito devolutivo. 2.2.2. Efeito suspensivo Os Embargos de Declarao tero efeito suspensivo se o recurso correspondente deciso embargada tiverem efeito suspensivo. o Ex: embargo contra interlocutria no tero efeito suspensivo porque o agravo no tem efeito suspensivo. 2.2.3. Efeito interruptivo A oposio dos embargos interrompe o prazo para a interposio de qualquer outro recurso. Interrompe para ambas as partes. At 1994, a interposio dos embargos suspendiam o prazo para interposio de outros recursos. Os embargos nos juizados ainda suspendem o prazo para interposio de recursos o Pela mesma razo, pois o projeto da lei de juizados especiais estaduais ainda seguia o texto antigo do CPC.

299 STF o No mbito dos juizados, os embargos s suspendem o prazo se forem opostos contra sentena. o Se os embargos forem opostos contra acrdo de turma recursal, eles interrompem. Aos embargos interpostos contra acrdo de turma recursal, aplica-se o regramento do CPC (no tem sentido!!!).

2.2.4. Efeito modificativo ou infringente O julgamento dos embargos de declarao pode mudar a deciso embargada (em caso de omisso ou contradio). o Ex: se a deciso for omissa, corrige-se a omisso podendo modificar a deciso embargada. Dizer que embargos de declarao no podem mudar a deciso um erro crasso!!! O CPC no previu contra-razes para Embargos de Declarao o Talvez partindo da idia de que os Embargos no mudaro a deciso. o Jurisprudncia Sempre que os Embargos de Declarao tiverem efeito modificativo (mudar a deciso), as contrarazes se impem para satisfazer garantia do contraditrio. Ex: sai uma sentena e uma parte embarga e outra apela. Os embargos devem ser julgados primeiro. Se os embargos mudam a deciso, a parte que apelou poder complementar o seu recurso para abranger parte nova que surgiu a partir da deciso no julgamento dos embargos de declarao? O recorrente tem o direito de complementar o seu recurso se a deciso recorrida tiver sido alterada por embargos de declarao. o A isso se d o nome de Princpio da Complementaridade.

2.2.5. Embargos de Declarao Protelatrios Como recurso que interrompe prazos para outros recursos, recurso usualemente usado para protelar o feito. O legislador criou um sistema para evitar isso: art. 538, pargrafo nico.
Art. 538, Pargrafo nico. Quando manifestamente protelatrios os embargos, o juiz ou o tribunal, declarando que o so, condenar o embargante a pagar ao embargado multa no excedente de 1% (um por cento) sobre o valor da causa. Na reiterao de embargos

300
protelatrios, a multa elevada a at 10% (dez por cento), ficando condicionada a interposio de qualquer outro recurso ao depsito do valor respectivo.(Redao dada pela Lei n 8.950, de 13.12.1994)

Smula 98 do STJ
Embargos de declarao manifestados com notrio propsito de prequestionamento no tm carter protelatrio.

o Embargos de declarao com intuito prequestionamento no tm carter protelatrio. 3 Embargos Infringentes

de

3.1. Cabimento recurso que s cabe contra acrdo no-unnime, ou seja, em que houve divergncia. Seu objetivo propiciar uma nova deciso para ver se a divergncia prevalece, ou seja, para ver se o voto vencido prevalece. O objetivo dos Embargos Infringentes no gerar a uninimidade (sendo cabveis at a unanimidade), mas sim fazer com que as razes do voto vencido prevalea. No so cabveis embargos infringentes contra qualquer acrdo no-unnime, mas to somente naqueles em julgamento de Ao Rescisria ou Apelao. o E somente se o acrdo no-unnime da rescisria rescindiu a deciso (se no rescindiu no cabe). o E somente se o acrdo no-unnime de apelao reformou a sentena de mrito (se no reformar no cabe). OBS: a jurisprudncia j admite embargos infringentes contra acrdo que aplicou o art. 515, 3 do CPC. O problema que esta sentena terminativa, pois o julgamento de mrito do tribunal. Se o acrdo for de mrito, a jurisprudncia j admite. OBS1: no esquecer do problema de cabimento dos embargos infringentes contra acrdo de agravo regimental ou de embargos de declarao. OBS2: no cabem embargos infringentes em Segurana!!! (Smulas 169 do STJ e 597 do STF). Mandado de

Smula 169 do STJ So inadmissveis embargos infringentes no processo de mandado de segurana. Smula 597 do STF

301
No cabem embargos infringentes de acrdo que, em mandado de segurana decidiu, por maioria de votos, a apelao.

OBS3: cabem embargos infringentes em Falncia (Smula 88 do STJ)


So admissveis embargos infringentes em processo falimentar.

OBS4: cabem embargos infringentes em julgamento de Agravo Retido se houver deciso de mrito. (Smula 255 do STJ)
Cabem embargos infringentes contra acrdo, proferido por maioria, em agravo retido, quando se tratar de matria de mrito.

OBS5: julgamento de agravo de instrumento que verse sobre o mrito da causa admite embargos infringentes. OBS6: Cabem embargos infringentes em remessa (polmica), consoante a smula 77 do antigo TFR. necessria

Cabem embargos infringentes a acrdo no unnime proferido em remessa ex-officio (Cdigo de Processo Civil, art.475).

______________________________________________________________________ Aula 24 (11 de julho de 2009) 4 Agravos contra as decises interlocutrias proferidas pelos juzes singulares Cabem duas espcies de agravo o Agravo retido o Agravo de instrumento Dos artigos 524 e seguintes do CPC

*O que o recurso retido? aquele que interposto, mas no processado imediatamente, ficando travado, na dependncia de um ato futuro que o confirme. Quando o ato for confirmado, o recurso volta a fluir. A finalidade do recurso retido evitar a precluso. *O agravo retido interposto perante deciso interlocutria e precisa ser confirmado no incio da apelao (ou das contra-razes de apelao), pedindo-se que se julgue o agravo retido que fora interposto tempos atrs. (o agravo retido tem que ser ratificado como preliminar da apelao). Se no for confirmado, o agravo cai.

302 O agravo retido no precisa de preparo. O agravo retido interposto perante o juzo a quo (o que proferiu a deciso agravada), e cabe retratao.

4.1. Modalidades H duas modalidades de agravo retido: o Contra decises interlocutrias escritas Decises que o juiz tomou por escrito. Deve ser interposto em 10 dias, por escrito. o Contra decises orais, ou seja, decises proferidas em audincia Tem que ser interposto oralmente e imediatamente. Apesar de o cdigo falar apenas em audincia de instruo e julgamento, cabe em qualquer audincia O legislador quis reforar a cultura da oralidade.

4.2. Quando cabe o agravo retido? As interlocutrias so agravveis, por instrumento ou retido. Para saber distinguir as hipteses de cabimento, preciso que se saiba que no h nenhuma situao em que se possa escolher se se pode entrar com o retido ou pelo instrumento. o Ou o caso de agravo de instrumento, ou o caso de agravo retido. o H pouco tempo atrs, havia a opo pelo agravante. 3 regras de cabimento do agravo de instrumento o Superadas as 3 regras, no ser agravo de instrumento e sim agravo retido. o Hoje, o agravo retido no a regra, mas sim existe hipteses de agravo de instrumento e hipteses de agravo retido. a) Deciso interlocutria que possa causar grave prejuzo imediato ao agravado (potencialmente lesiva), o caso de agravo de instrumento, pois no h porque se suportar o dano irreparvel. (art. 527, II do CPC) Situao de urgncia, com dano irreparvel ou de difcil reparao se no houver ao imediata. No havendo urgncia, o relator manda converter o instrumento em retido.
Art. 527. Recebido o agravo de instrumento no tribunal, e distribudo incontinenti, o relator: (Redao dada pela Lei n 10.352, de 26.12.2001) II - converter o agravo de instrumento em agravo retido, salvo quando se tratar de deciso suscetvel de causar

303
parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida, mandando remeter os autos ao juiz da causa; (Redao dada pela Lei n 11.187, de 2005)

Se o agravo de instrumento for convertido em retido, as custas pagas no so devolvidas, pois o agravante deveria ter interposto o recurso certo. Se a deciso em audincia proferida pelo juiz for de concesso de antecipao de tutela o recurso cabvel no o agravo retido, pois para ser hipteses de agravo retido no basta que seja deciso interlocutria proferida em audincia, mas sim que no acarrete leso imediata e irreparvel ao agravante. Logo, da interlocutria de antecipao de tutela em audincia, deve ser interposto agravo de instrumento. A converso do agravo de instrumento em agravo retido, s cabe nos casos de em que o recurso cabvel seria o agravo retido escrito. Se o recurso cabvel for o agravo retido oral, houve a perda do prazo. b) Caber agravo de instrumento em casos expressamente designados pela lei. Nestes casos pouco importa se h urgncia ou no. O critrio somente a previso em lei. Hipteses: Contra deciso que no admite apelao. Contra deciso que recebe a apelao em efeitos diversos. Contra deciso que decreta falncia. c) Caber agravo de instrumento nos casos em que o agravo retido for incompatvel com a situao. hiptese muito indeterminada. Exemplos: Deciso em interlocutria em execuo ser sempre impugnvel por agravo de instrumento. Decises parciais so sempre impugnveis por agravo de instrumento. o No h sentido impugnar retidamente deciso que j foi definitivamente decidida, pois j se desgarrou do processo. 4.3. Algumas (Caractersticas) peculiaridades do agravo de instrumento

304 recurso interposto diretamente no rgo ad quem. o O recorrente j leva o problema diretamente ao tribunal, no passando pelo rgo a quo. Instrumento o um conjunto de peas processuais que devem ser reproduzidas pelo agravante para serem demonstradas no tribunal. o Ao final de uma pea de agravo de instrumento, num concurso deve-se colocar a seguinte afirmao: O instrumento deste agravo composto pela reproduo integral dos autos de primeira instncia, mais a certido de intimao da deciso agravada. A certido de intimao da deciso agravada serve para aferir a tempestividade do agravo de instrumento.

OBS1: Na lei, s existem 4 peas obrigatrias, que so: A certido da intimao da deciso agravada. A cpia da deciso agravada. As cpias das procuraes de agravante e agravado. Deve-se dizer que se tirou cpia de todo o processo, pois a jurisprudncia diz que o agravo deve ser formado com as peas indispensveis compreenso da controvrsia. o Quais so as peas indispensveis compreenso da controvrsia? Geralmente, aquilo que se achava que no havia relevncia e, por isso o Tribunal no conhecia do agravo. o Esta criao judicial fez com que os advogados simplificassem a situao e tirassem cpia de todo o processo + a certido da deciso agravada. OBS2: A jurisprudncia disse que possvel dispensar a certido de intimao nos casos de tempestividade manifesta. Ex: deciso agravada hoje, com agravo de instrumento amanh. OBS3: Interposto o agravo de instrumento no Tribunal, cabe ao agravante, em 3 dias: Juntar no juzo a quo a cpia do agravo, do protocolo de interposio e da relao de documentos. Se o agravante no fizer isso em 3 dias e (+) o agravado (s ele) alegar e provar em contra-razes que o agravante no cumpriu estas providncias, o agravo no ser conhecido (art. 526 do CPC). o O desrespeito a essa exigncia legal no pode ser verificado ex officio, mas, to somente, pelo agravado.

305 Se o agravado no alegar na primeira oportunidade em que lhe couber falar nos autos, dar-se- a precluso.
Art. 526. O agravante, no prazo de 3 (trs) dias, requerer juntada, aos autos do processo de cpia da petio do agravo de instrumento e do comprovante de sua interposio, assim como a relao dos documentos que instruram o recurso. (Redao dada pela Lei n 9.139, de 30.11.1995) Pargrafo nico. O no cumprimento do disposto neste artigo, desde que argido e provado pelo agravado, importa inadmissibilidade do agravo. (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)

*Pode o Tribunal extinguir o processo em julgamento de agravo? Caso em que houve interlocutria, agravo e sequer havia sentena. Pode sim, pois se o Tribunal reconhecer no julgamento do agravo uma ilegitimidade, prescria. *Pendente agravo de instrumento, a supervenincia de uma sentena afeta este agravo? Qual o destino do agravo? Ele cai imediatamente? No necessariamente, pois a possibilidade do julgamento do agravo ir perdurar se este julgamento puder invalidar a sentena. o Ex: agravo em que se discuta a competncia de juiz (que sentenciou). Se o agravo for provido, a sentena foi emanada de juiz incompetente. Se o agravo for para antecipao de tutela, sobrevindo a sentena o agravo perde o objeto, pois sobreveio jurisdio exauriente. OBS3: o agravo de instrumento no tem efeito suspensivo automtico, logo, preciso que o agravante pea o efeito suspensivo. O relator ir examinar se h perigo e relevncia na fundamentao, podendo, assim, dar o efeito suspensivo (efeito suspensivo judicial). Se a deciso agravada for deciso negativa, ou seja, deciso que no concede o pedido. Cabe pedido de efeito suspensivo quando a deciso negativa? o Se a deciso no deu nada, vai suspender o que? Suspender o no? Suspender os efeitos de uma deciso que no concede , na prtica, conceder aquilo que foi negado. Suspende-se concedendo o que foi negado e no tirando o que foi concedido, o que a doutrina convencionou chamar de efeito suspensivo ativo (suspende-se ativando, concedendo).

306 Atualmente prefere-se a expresso antecipao da tutela recursal (=efeito suspensivo ativo), ou seja, pedir para que se conceda logo aquilo que foi negado por uma deciso de primeira instncia.

5 Recursos Extraordinrios Expresso que se refere, no processo civil, ao recurso especial (para o STJ) e ao recurso extraordinrio (para o STF). Existem variaes desta expresso, por exemplo: o Recursos excepcionais o Recursos de estrito direito o Recursos de superposio At 1988 no havia STJ, logo, podia-se levar at o STF questes legais e constitucionais via Recurso Extraordinrio. Com a CRFB/88 e a criao do STJ, houve a ablao de um pedao da matria do Recurso Extraordinrio que ia para o STF e deu ao STJ, via Recurso Especial (questes legais). o Na prtica, o velho Recurso Extraordinrio para o STJ. o O nome Especial e no Extraordinrio por que ser Supremo ser Extraordinrio, mas ser Superior ser somente Especial.

5.1. Generalidades sobre os Recursos Extraordinrios So recursos de fundamentao vinculada. o No se pode valer-se deles para alegar qualquer coisa, qualquer tipo de alegao. o Sua fundamentao tpica, vinculada e fundamentao constitucional (so hipteses previstas na CRFB/88, Art. 102, III (STF) Art. 105, III (STJ) Por conta disso, so chamados de recursos de efeito devolutivo restrito. o Os recursos extraordinrios s servem para a devoluo da anlise de questes de direito. E no de qualquer direito, apenas direito federal (STJ) e constitucional (STF). o No se pode recorrer extraordinariamente para impugnar questes de fato. Efeito devolutivo restrito leia-se, dimenso horizontal do efeito devolutivo.

307 o A restrio ao efeito devolutivo dos recursos extraordinrios horizontal, ou seja, no se pode impugnar qualquer coisa. (ESTUDAR NOVAMENTE DIMENSES DO EFEITO DEVOLUTIVO). Exatamente por isso, diz-se que no cabe Recurso Extraordinrio para simples reexame de prova (Smula 7 do STJ).

OBS: possvel Recurso Extraordinrio relativas ao direito probatrio (regras legais de prova), ou seja, se o juiz aplica mal as regras de direito probatrio, no se est a rediscutir a prova em si. *Recursos extraordinrios em matria de prova: falar na smula 7 (no cabe Recursos Extraordinrios para discutir provas), mas tambm falar que pode entrar com Recursos Extraordinrios para discusso do regramento das provas. o Exatamente por causa disso que se diz que no cabe Recurso Extraordinrio para discutir simples interpretao de clusula contratual. o Porque isso no seria discusso da lei ou da constituio (Smula 5 do STJ). o Quando a interpretao de uma clusula contratual for determinante para que se saiba qual a lei que se aplica quele contrato caber Recurso Especial, porque a depender da interpretao que se der clusula, aplicar-se- a lei 1 ou a lei 2. o Ex: a clusula contratual que dilua o valor residual nas parcelas do leasing fazia com que o contrato deixasse de ser leasing para ser uma verdadeira compra-e-venda. O STJ criou a smula 263 para resolver a questo (desnatura o contrato). A smula 293 veio para cancelar a 263 (no desnatura o contrato). Esta interpretao foi determinante para saber qual seria a lei aplicvel ao contrato. o Por conta de todas as questes acima, surgiu a figura famosa do prequestionamento. o uma construo jurisprudencial, que se constitui numa exigncia para a admissibilidade dos Recursos Extraordinrios. o A doutrina costuma dizer que o prequestionamento faz parte do cabimento dos Recursos Extraordinrios. o Primeira corrente A questo que se quer ver revisada, tem que ter sido anteriormente questionada (provocada) no mbito do processo. Somente o ato de questionamento da parte. o Segunda corrente

308 O prequestionamento um ato da parte e do tribunal recorrido. O recurso extraordinrio s ser admitido se a questo tiver sido suscitada e o Tribunal recorrido se tenha manifestado sobre ela. corrente bastante aceita. o Terceira corrente O prequestionamento a previa manifestao do Tribunal recorrido. O que importa para fins de prequestionamento que o Tribunal se tenha manifestado sobre a questo, no importando se a parte tenha provocado a questo. Mesmo que o tribunal tenha se manifestado ex officio. corrente bastante aceita. *O grande problema quando a questo foi suscitada pela parte mas no enfrentada pelo Tribunal. Houve prequestionamento? o Cabem embargos de declarao para suprir a omisso. o Se o tribunal supre a omisso, cai na hiptese 2 e, portanto, h indiscutivelmente prequestionamento. o Se, porm, o tribunal no suprir a omisso, h uma divergncia: o Para o STJ, no h prequestionamento, o problema da parte, no havendo prequestionamento (Smula 211 do STJ). Soluo do STJ: entrar com um recurso especial alegando violao ao art. 535 do CPC (artigo dos embargos de declarao e pea a nulidade da deciso que no supriu a omisso. Se ganhar no recurso, os autos iro descer e o Tribunal ser obrigado a se manifestar sobre a questo. o Para o STF, se h embargos e o Tribunal se mantm calado, houve prequestionamento, pois o embargante fez a sua parte, no podendo se prejudicado pela omisso do tribunal. Surge o que se chama de prequestionamento ficto, pois faz-se de conta que houve o prequestionamento (Smula 356 do STF). O prequestionamento ficto no admitido pelo STJ. *Prequestionamento implcito o aquele em que o Tribunal se manifesta sobre a questo sem citar o texto da lei ( admitido pelo STF e STJ).

309 Smula 320 do STJ


A questo federal somente ventilada no voto vencido no atende ao requisito do prequestionamento.

o preciso que a questo discutida tenha sido enfrentada nos votos vencedores. Smula 456 do STF
O Supremo Tribunal Federal, conhecendo do recurso extraordinrio, julgar a causa, aplicando o direito espcie.

o Seu enunciado est incorporado aos Regimentos Internos do STF e do STJ. o Para que um Recurso Extraordinrio seja conhecido h srie de dificuldades, e isso que o torna extraordinrio. o Ele extraordinrio pela dificuldade na sua extraordinariedade. o O extraordinrio a sua admissibilidade. o Se h a superao da admissibilidade dos Recursos Extraordinrios, significa que o STF e o STJ tero que julgar os RE e REsp. o O mrito dos Recursos Extraordinrios nada tem de especial. o Aqui, imprescindvel lembrar da profundidade do efeito devolutivo (efeito translativo). o A profundidade de um Recurso Extraordinrio a mesma de uma apelao, ou seja, o STF ou STJ ter que reexaminar toda a causa. Como se re-julga sem examinar todos os fatos? o No se pode admitir o recurso s para examinar os fatos, mas, uma vez admitido, pode examinar todos os fatos. o Pode-se suscitar, pela primeira vez, uma questo de ordem pblica num Recurso Extraordinrio? o Se o recurso extraordinrio for para discutir essa questo pela primeira vez suscitada, o recurso nem ser examinado (pela falta de prequestionamento). o Se se entra com o Recurso Extraordinrio para discutir outra questo e o Recurso for conhecido, a tudo pode ser reexaminado, logo a questo de ordem pblica poder ser suscitada pela primeira vez. Porque agora o STF ou o STJ tero que julgar o processo.

310 O que no se pode ter um recurso extraordinrio com objeto principal uma questo de ordem pblica ainda no prequestionada.

o REsp 1.080.808/MG (decises sobre a smula 456 do STJ)


PROCESSUAL CIVIL. TRIBUTRIO. EXECUO FISCAL. RECURSO ESPECIAL. EMBARGOS DE DECLARAO. EFEITOS MODIFICATIVOS. AUSNCIA DE INTIMAO PARA IMPUGNAO. MATRIA DE ORDEM PBLICA. NULIDADE ABSOLUTA. PREQUESTIONAMENTO. EFEITO TRANSLATIVO. 1. As matrias de ordem pblica, ainda que desprovidas de prequestionamento, podem ser analisadas excepcionalmente em sede de recurso especial, cujo conhecimento se deu por outros fundamentos, luz do efeito translativo dos recursos. Precedentes do STJ: REsp 801.154/TO, DJ 21.05.2008; REsp 911.520/SP, DJ 30.04.2008; REsp 869.534/SP, DJ 10.12.2007; REsp 660519/CE, DJ 07.11.2005. 2. Superado o juzo de admissibilidade, o recurso especial comporta efeito devolutivo amplo (na sua profundidade), porquanto cumpre ao Tribunal "julgar a causa, aplicando o direito espcie" (Art. 257 do RISTJ; Smula 456 do STF). 3. In casu, o Tribunal a quo atribuiu efeito modificativo aos embargos de declarao, para declarar vlida intimao da penhora execuo, que no julgamento do recurso de apelao havia considerado nula, mas no intimara a parte apesar do efeito infringente conferido. 4. Conquanto inexista previso legal expressa quanto necessidade da intimao do embargado para impugnar embargos declaratrios, a jurisprudncia dos Tribunais Superiores pacificou-se no sentido de sua exigncia, nos casos de resultado modificativo, sob pena de violao do princpio do contraditrio e da ampla defesa. Precedentes: REsp 686752/PA, Rel. Ministra Eliana Calmon, DJ 27/06/2005; EEDAGA 314.971/ES, Relator Min. Luiz Fux, 1 Turma, unnime, DJ de 31/05/2004; REsp 316.202/RJ, Relator Min. Humberto Gomes de Barros, 1 Turma, unnime, DJ de 15/12/2003; 5. cedio na doutrina que: O princpio do contraditrio reflexo da legalidade democrtica do processo e cumpre os postulados de todo e qualquer procedimento que o abandone. A tcnica de reconstituio dos fatos atravs da fala de ambas as partes decorre da necessidade de o juiz prover, o quanto possvel, aproximado da realidade. Trata-se de instituto inspirado no dever de colaborao entre as partes para com o juzo e na isonomia processual (FUX, Luiz. Curso de Direito Processual Civil. 3 ed., p. 254/255). 6. Recurso especial provido, para determinar o retorno dos autos instncia de origem, para que seja aberto prazo para impugnao aos embargos de declarao opostos pelo ora recorrido.

o Prazos o 15 dias para o RE e o REsp. o Ambos no tm efeito suspensivo automtico, ou seja, ambos permitem execuo provisria.

311 o Como fazer para pedir efeito suspensivo nos Recursos Extraordinrio? Como eles so interpostos no tribunal a quo (para depois serem enviados para o ad quem), eles passam por um duplo juzo de admissibilidade. No de origem (a quo) e no superior (ad quem) Enquanto no for feito o juzo de admissibilidade na origem, compete ao presidente do tribunal local decidir sobre o efeito suspensivo. J feito o juzo de admissibilidade na origem, caber ao tribunal superior o exame do efeito suspensivo. Ver smulas 634 e 635 do STF
Smula 634 do STF: No compete ao Supremo Tribunal Federal conceder medida cautelar para dar efeito suspensivo a recurso extraordinrio que ainda no foi objeto de juzo de admissibilidade na origem. Smula 635 do STF: Cabe ao Presidente do Tribunal de origem decidir o pedido de medida cautelar em recurso extraordinrio ainda pendente do seu juzo de admissibilidade.

o S podem ser interpostos aps o esgotamento de todos os recursos ordinrios. o O ltimo recurso ordinrio os embargos infringentes (Smula 207 do STJ).
Smula 207 do STJ: inadmissvel recurso especial quando cabveis embargos infringentes contra o acrdo proferido no tribunal de origem.

o Ex: deciso por captulos. O primeiro captulo foi decidido de forma unnime. O segundo captulo foi decidido por maioria. o Do primeiro captulo j se pode entrar com RE e REsp. Do segundo captulo, tem que se entrar primeiro com embargos infringentes, para depois entrar com RE e REsp. o Procedimento: 15 dias para entrar com embargos infringentes do captulo no unnime (por maioria). Esquecer o captulo unnime (tem que esperar o julgamento dos embargos infringentes). Julgados os embargos infringentes, pode-se entrar com um RE ou REsp do captulo no unnime, mas tambm do captulo unnime. Ou seja, o RE ou REsp podero impugnar toda a deciso (fazer com que o RE ou REsp impugnem toda a matria de uma s vez racionalizao da utilizao dos recursos).

312 o Se no prazo de 15 dias no se entrar com embargos infringentes, o captulo no unnime transita em julgado (no houve recurso). E o captulo unnime? No transitar em julgado, automaticamente, contando-se mais 15 dias para que se entre com RE ou REsp contra o captulo unnime. o Ver o art. 498 do CPC
Art. 498. Quando o dispositivo do acrdo contiver julgamento por maioria de votos e julgamento unnime, e forem interpostos embargos infringentes, o prazo para recurso extraordinrio ou recurso especial, relativamente ao julgamento unnime, ficar sobrestado at a intimao da deciso nos embargos. (Redao dada pela Lei n 10.352, de 26.12.2001) Pargrafo nico. Quando no forem interpostos embargos infringentes, o prazo relativo parte unnime da deciso ter como dia de incio aquele em que transitar em julgado a deciso por maioria de votos. (Includo pela Lei n 10.352, de 26.12.2001)

o Recursos Extraordinrios Retidos a) Do acrdo que julga agravo de instrumento cabe recurso extraordinrio? Sim, cabe (smula 86 do STJ), que ficar, porm, retido nos autos. (Situao bsica a ser aprendida). OBS1: no haver reteno se estiver na execuo (o recurso ir subir imediatamente). A jurisprudncia desenvolveu hipteses em que o recurso no fica retido: o Em casos de tutela de urgncia (para processamento imediato). o Em casos em que o julgamento do agravo extingue o processo (a no ter como ficar retido a nada). o preciso que o julgamento do agravo no tribunal tenha natureza interlocutria. o Contra acrdos interlocutrios (que no extinguem o processo), o recurso extraordinrio ficar retido. o Qual o instrumento para pedir destravamento do Recurso Extraordinrio retido? o Ao cautelar. b) Uma vez saindo a sentena, caber apelao. Contra o julgamento desta apelao caber embargos infringentes (que o ltimo dos recursos ordinrios). A deciso nos embargos infringentes a ltima das decises proferidas nas instncias ordinrias e, contra ela, s cabem RE ou REsp. momento em que se encerra a instncia ordinria (s cabem Recursos Extraordinrios) que se deve reiterar o recurso que ficou retido.

313 No agravo retido deve-se apelar e reiterar, mas como aqui no cabe mais nenhum recurso, apenas entra-se com uma petio de reiterao. Ou seja, a reiterao do Recurso Extraordinrio retido no depende da interposio de outro recurso.

5.2. Especificidades do Recurso Especial (STJ REsp) o O REsp s cabe contra acrdo, e acrdo de Tribunal de Justia (TJ) ou Tribunal Regional Federal (TRF). o No cabe REsp de acrdo de Turma Recursal (smula 203 do STJ). o As hipteses de cabimento do REsp esto no art. 105, III da CRFB/88.
CRFB/88, art. 105, III - julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida: a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia; b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal.

o A) lei federal e tratados o Em sentido amplo: decreto, medida provisria, lei delegada. No cabe por violao a regimento interno. o Houve uma mutao constitucional no tocante aos tratados, pois existem tratados que tem natureza constitucional se forem aprovados com quorum qualificado. A violao a tratados que tem natureza de emenda constitucional no ser impugnada por REsp, mas sim por RE (no texto expresso). o Verbo contrariar Significa ofender de qualquer maneira a legislao federal. Ex: aplicar mal, deixar de aplicar, etc. Contrariar um verbo cujo sentido abrange o de negar vigncia. Quem nega vigncia contraria. o a hiptese mais utilizada na prtica par a interposio dos REsp.

314 o B) Se no caso concreto d-se preferncia a ato de governo local em face de lei federal, vai-se ao STJ para ver qual deve prevalecer. o O texto anterior previa tambm REsp quando a deciso julgasse vlida lei local em face de lei federal. Isso foi retirado com a EC 45, pois no existe hierarquia entre lei local e lei federal, distinguindose apenas pela competncia. Logo, um conflito de lei local com lei federal um conflito de competncia constitucional, no devendo ser discutido por REsp, mas por RE (art. 102, III, d da CRFB/88). o C) O REsp que tem como objetivo uniformizar a jurisprudncia no Brasil, em torno da lei federal. o Tribunais que interpretam diferentemente uma mesma lei federal. o Divergncia sempre tribunais e no dentro do mesmo tribunal. o Fazer o distinguising. Se no se fizer a comparao entre o caso em tela e o caso paradigma, o recurso no ser conhecido. o REsp com base na letra c tem que ter um item de confronto das decises (comparao entre o paradigma e o caso concreto) um confronto analtico entre a deciso paradigma e a deciso recorrida. um requisito de admissibilidade do REsp com base na letra c. o Como se comprova a divergncia? Mediante a extrao da deciso dos prprios site dos tribunais. 5.3. Recurso Extraordinrio (STF RE) o Cabe contra qualquer deciso, no havendo necessidade de ser um acrdo, bastando que seja a ltima. o Cabe contra qualquer ltima deciso de qualquer tribunal do pas, inclusive juizados, Justia do Trabalho, Justia Eleitoral, etc. o H casos de deciso de juiz impugnvel por RE. Ex: deciso de juiz que, em execuo fiscal, julga embargos infringentes de alada (em tese, cabe RE contra estas decises). Smula 640 do STF o Duas smulas do STF sobre cabimento do RE: 733 e 735.

315
Smula 733: No cabe recurso extraordinrio contra deciso proferida no processamento de precatrios. (a deciso do processamento de precatrio deciso administrativa, logo dela no cabe RE). Smula735: No cabe recurso extraordinrio contra acrdo que defere medida liminar. (trata-se de acrdo de cognio sumria, e de deciso de cognio smria no cabe RE).

o O RE serve para discutir contrariedade CRFB/88, mas esta ofensa tem que ser direta, frontal, no podendo ser uma ofensa reflexa, indireta. o A ofensa direita quando pode ser percebida sem a intermediao da legislao ordinria. o Ofensa indireta Constituio para o STF aquela que s percebida aps o exame da legislao ordinria. Quando o exame da legislao fica entre o exame da Constituio, no se permite o RE.
Smula 636 do STF: No cabe recurso extraordinrio por contrariedade ao princpio constitucional da legalidade, quando a sua verificao pressuponha rever a interpretao dada a normas infraconstitucionais pela deciso recorrida.

*Lembrar: da transformao do direito brasileiro em um direito que valoriza o precedente. Precedente vindo do STF ultravalorizado. O RE no serve apenas para quem est recorrendo, pois o STF tem o papel de criar precedentes com eficcia erga omnes e, em muitos casos, vinculante. o O RE instrumento do controle difuso do controle de constitucionalidade. o Onde est previsto o controle difuso de constitucionalidade na CRFB/88? o Esta previsto no art. 102 (RE). o O controle difuso est se transformando no Brasil: o O STF fixa uma interpretao da interpretao para todos, mesmo em controle difuso. o Isto se chama de abstrativizao ou Objetivao do Controle Difuso. o As decises do controle difuso tm efeitos erga omnes (precedente). o Ex1: Joo discute seu direito e menciona ser uma lei inconstitucional, se o STF considerar esta lei inconstitucional, esta deciso ter efeitos erga omnes. o Ex2: clculo de vereador para cada municpio, racismo e anti-semitismo.

316 o Repercusso geral no Recurso Extraordinrio o Exatamente porque a deciso emitida para um poder alcanar a outro (questo que transcenda, transborde o indivduo) necessria a repercusso geral. o Se a situao muito peculiar, o STF no dever parar o seu trabalho para estudar uma questo individual. o A presuno constitucional de que o RE tem repercusso geral s pode ser afastada com o voto de 8 ministros do STF. Se apenas 7 dos 11 ministros do STF disserem que no h repercusso geral, haver repercusso geral. O STF tem duas turmas: Se, em uma turma (que tem 5 membros), 4 ministros disserem que h repercusso geral, haver repercusso geral (pois preciso 8 votos contrrios repercusso geral). Art. 543-A do CPC

Art. 543-A. O Supremo Tribunal Federal, em deciso irrecorrvel, no conhecer do recurso extraordinrio, quando a questo constitucional nele versada no oferecer repercusso geral, nos termos deste artigo. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). 1 Para efeito da repercusso geral, ser considerada a existncia, ou no, de questes relevantes do ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico, que ultrapassem os interesses subjetivos da causa. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). 2 O recorrente dever demonstrar, em preliminar do recurso, para apreciao exclusiva do Supremo Tribunal Federal, a existncia da repercusso geral. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). 3 Haver repercusso geral sempre que o recurso impugnar deciso contrria a smula ou jurisprudncia dominante do Tribunal. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). 4 Se a Turma decidir pela existncia da repercusso geral por, no mnimo, 4 (quatro) votos, ficar dispensada a remessa do recurso ao Plenrio. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). 5 Negada a existncia da repercusso geral, a deciso valer para todos os recursos sobre matria idntica, que sero indeferidos liminarmente, salvo reviso da tese, tudo nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). 6 O Relator poder admitir, na anlise da repercusso geral, a manifestao de terceiros, subscrita por procurador habilitado, nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006). 7 A Smula da deciso sobre a repercusso geral constar de ata, que ser publicada no Dirio Oficial e valer como acrdo. (Includo pela Lei n 11.418, de 2006).

317 2 - o recorrente tem que provar que a questo do RE transcende ao prprio recorrente, pois o RE nem ser conhecido. 3 - caso de presuno absoluta de repercusso geral (para fazer prevalecer a jurisprudncia do STF). 4 - deciso de turma por 4 votos j confere repercusso geral da deciso. o A fixao da tese de que h repercusso geral, valer para todos. o Em se tratando de causas repetitivas, sempre haver repercusso geral. O julgamento de um valer para todos. o Remetido ao plenrio o incidente para fixao da tese de repercusso geral, neste incidente caber a interveno de amicus curiae e tambm intervir o MP. Pois o STF transforma esta ao individual em ao coletiva. o Como so milhares de causas repetitivas, uma vez subindo uma causa repetitiva e o STF vindo a julgar todas as demais causas idnticas ficaro travadas. A deciso deste recurso valer para todos. Se o recurso for acolhido, todos os tribunais que decidiram em contrrio tese do STF podero se retratar. Se os tribunais no se retratarem, os demais recursos travados iro subir e no STF todas as decises sero monocraticamente decididas conforme a tese j fixada (provavelmente via carimbo). No RISTF o prprio presidente do STF poder dar provimento monocraticamente aos demais recursos que discutirem a mesma matria e sequer distribuir os processos para os demais ministros. o Agora existe o julgamento por amostragem dos REsp com objetos

318 repetitivos (no a repercusso geral), que segue o mesmo procedimento acima descrito para o julgamento dos RE repetitivos. Com isso o STJ comea a criar precedentes vinculantes para todos. *Uma vez escolhido um recurso como amostra, pode haver desistncia? o O STJ disse que no mais pode desistir. o Didier acha que, uma vez escolhido o recurso como modelo, poder-se- desistir, mas a fixao da tese independer da vontade do recorrente. o Logo, a deciso a ser criada no se estender causa do desistente. *Milhares de recursos ficaram travados nos tribunais inferiores. Querse pedir efeito suspensivo nestes recursos. Quem o competente para julgar o efeito suspensivo nos recursos que ficaram travados? o O STF disse que travado o recurso em caso de julgamento por amostragem, os competentes para so os tribunais locais (a quo). *Ler os arts. 543-B e 543-C e o editorial de Didier sobre recursos repetitivos. ______________________________________________________________________