1 Derecho Administrativo

La ley 20.500: modifica la 18575 para que los ciudadanos participen en la gestin pblica. Bibliografa: derecho administrativo general de Jorge Bermdez Soto de la legal. Enrique Silva Cimma: derecho administrativo comparado, tomo I. Eduardo Soto Kloss derecho administrativo bases fundamentales, legal Tratado de derecho administrativo (Rolando Pantoja). 1. administracin 2. bases constitucionales 3. ordenamiento administrativo 4. organizacin 5. procedimiento administrativo 6. acto administrativo 7. otras : contratos , sistema de responsabilidad del estado Textos legales: 18.575, 18880, municipalidades, gobierno y administracin regional. Es muy difcil conceptualizar el derecho administrativo, hay muchas definiciones pero hay ciertos elementos que son determinantes, tambin hay un aspecto evolutivo, el antiguo rgimen etc. Se plantean ciertas preguntas sobre este concepto tan difcil, hay ciertos criterios minimalistas: todo aquello que no es poder jurisdiccional y de gobierno. Todo esto es un proceso de decantacin. Qu es la administracin en el derecho administrativo? En primer lugar para explicar la administracin en este ramo cabe abordar el concepto de administracin en la evolucin del derecho pblico desde el punto de vista evolutivo el derecho administrativo por ende la administracin moderna surge a partir de los principios del DP generado a partir de la revolucin francesa , la revolucin francesa constituye la adopcin del dogma de la divisin de poderes del estado y por ende el abandono radical de la concentracin unipersonal del estado , desde el punto de vista institucional las CPR francesas inciden en reconocer 3 poderes bsicos , el poder ejecutivo , legislativo y jurisdiccional , estos se encuentran representados por el gobierno , el legislativo por el congreso o asamblea legislativa y el jurisdiccional por tribunales u el poder judicial ,e en este sentido esta divisin fue comprendida como una separacin infranqueable en la cual el constituyente tuvo el cuidado de no entrecruzar y no relacionar las funciones de cada poder , eso dio lugar que en mbito del poder ejecutivo, manifestado por el gobierno este rgano deba desarrollarse de manera jurdica por ende deba ejercer y concretar actos jurdicos , es as que la actuacin formal del gobierno dio lugar a la formacin de la teora de los actos

2 administrativos , paralelamente producto tambin del aumento de las necesidades publicas el gobierno no solamente se redujo a entes que desconcentraban la actividad de gobierno sino que tambin se tuvo que empezar a construir un complejo sistema de instituciones a fin de materializar las necesidades pblicas , entonces en definitiva si bien la administracin pblica desde sus inicios se identifico por medio del procedimiento ejecutivo inicialmente el derecho administrativo paso a ser denominado como el derecho especial del poder ejecutivo . Inicialmente era un estado absoluto, surge un derecho para cada funcin y un derecho para el ejecutivo. Se entendi as ya que la funcin de gobierno estaba centralizada en el presidente pero tambin se encontraba desconcentrada por intendentes , no existan muchos rganos , el poder ejecutivo era muy limitado , pero no se vea una administracin robusta , haba mas poderes de policas ( eso era por la revolucin francesa o sea en el siglo IX) . Las primeras CPR chilenas se construyen con las figuras de ministerios o sea eran muy parecidas. El DA era el del poder ejecutivo, esto tambin se saca del antiguo rgimen. Por eso se habla de sbditos. A mediados del IX se va generando otra evolucin institucional principalmente por la doctrina alemana y liderada por Jellinek esta tendencia buscaba delimitar de manera clara el mbito de estadio del derecho pblico en general y por lo tanto uno de sus primeros esfuerzos fue desligar al estado de las tendencias medievales y por ende imponer una visin de estado como un persona jurdica de tal manera que la famosa teora general del estado plasmada por este autor posesiona como uno de los elementos del estado su carcter de persona jurdica pero dicha personalidad jurdica se entenda de ,una manera integral y no en atencin a las funciones que este estado ejerca lo ,que en definitiva permite identificar a un estado como persona jurdica y dentro de sus muchas funciones ,ejerca la funcin de administrar ,desde el punto de vista del derecho pblico personificar al estado permite posesionar a este como sujeto de DIP y por lo tanto un centro de derechos y obligaciones . Esta primero, la revolucin que nos dice la divisin de poderes infranqueable (independientes) despus con Jellinek se abandona la doctrina medieval y se mira al estado como persona jurdica, y la administracin era una parte del estado. El mayor esfuerzo terico a sido aislar o incubar el contenido o el concepto de administrar, entendida esta como funcin del estado desde un punto de vista etimolgico, administrar constituye una accin lo cual se confronta con los productos jurdicos que emanan del legislador y del jurisdiccional ,en tanto que dictan declaraciones : el juez o el legislador dicta algo normativo , ya sea una sentencia o una ley , la administracin va mas all de una simple declaracin , sino que tambin requiere de una accin orgnica . Tambin administrar se reduce a una accin o una de servicios pblicos ( teora francesa) o tambin administrar podra ser una accin bajo forma jurdica peculiar, fue as que sobre la base de esta bsqueda conceptual perdura durante muchos aos la metodologa negativa que descansaba bajo la lgica que la administracin ejerca aquella accin o funcin que no sea jurisdiccional o legislativa : lo que pasa es que administracin publica esta sujeta a los vaivenes econmicos , despus de la revolucin industrial la administracin era el

3 servicio publico y no tan solo se entenda una satisfaccin publica , esto llevo hacer cambios profundos, tambin era un estado empresario, etc. La actividad privada se limitaba a lo mas financiero, fue tan potente el estado que limito a los privados (principios del XX). Servicio pblico: rgano pblico. Es muy difcil conceptualizar administracin. Sin perjurio de ello la doctrina, frente a esta lucha ha podido definir como un componente sine quoanon (que se ve) que a la administracin constituye una persona jurdica .Si la administracin del estado constituye una persona jurdica tiene efectos: 1- la administracin no es para el DA una determinada funcin objetiva material vale decir, la administracin publica dentro del DA no se puede limitar a ciertas funciones netamente abstractas o delegarla a un solo mbito de funciones materiales puesto que las propias transformaciones econmicas , sociales han repercutido y han introducido un elemento de variabilidad en los fines de la administracin ,de tal manera que las funciones administracin gozan de contingencia y son histricamente mutables .Evidentemente esta mutacin de las funciones administrativas se encuentra rendida a las variables socioeconmicas, lo cual evidentemente intervienen en las formas de administrar y en las formas de organizar la administracin por ejemplo : en los abordes de la republica la administracin se encontraba reducida a las funciones elementales del gobierno lo cual implica someter a la administracin a un rgimen de derecho estricto , en la medida que las necesidades fueron aumentando , el gobierno fue promoviendo surgir distintos entes que intentan hacerse cargo de las nuevas funciones estatales ej. : se crea empresas de ferrocarriles , tambin producto del siglo XX por la necesidad de impulsar un desarrollo el estado se viste de ropajes de empresario y tambin de un gran ente articulador del fomento lo cual implica adoptar nuevas formas de organizacin ya no regidas aun rgimen restrictivo de DA sino que formas que permitan adecuar la actividad empresarial con los fines pblicos ,es as que en chile se crean corporaciones y sociedades en las cuales de naturaleza publica o privada en las cuales el estado tenia una participacin preeminente . El estado es en ese momento es un estado empresario. Cuando se crea Codelco se sujeta a un rgimen de trabajo distinto, hay muchas sociedades de capitales, aqu hay un estado de bienestar, tambin en Europa se empieza a plantear esto, qu es la administracin. 2- Es que la administracin es tampoco para el DA un complejo orgnico mas o menos ocasional , vale decir que en atencin a la forma en que se formula el ordenamiento administrativo , es lo que condiciona la visin o concepcin que se tiene de el , vale decir que es mas relevante la norma o el tejido normativo de la administracin que los distintos rganos que componen la administracin ,o vale decir que en el derecho administrativo no tiene o no importa la formas o estructuras organizativas que integran a la administracin ,sino que la regulacin de dichos rganos y que dicha regulacin le ha asignado a estos rganos personalidad jurdica propia , vale decir cunado identificamos los rganos para la administracin es importante el tejido regulatorio y mas aun el carcter de persona jurdica que tiene el rgano o sea lo importante es la personificacin de la administracin . De ah entonces que para el derecho administrativo la administracin publica constituye una persona jurdica .El factor de personificacin de la administracin se ha mantenido como constante o

4 elemento invariable a las distintas transformaciones o extensiones que ha sido objeto de la administracin por parte del derecho : este dogma no a estado afecta a las variables socioeconmicas sino mas bien se a mantenido como la piedra angular que a sostenido ,a la manera en que se ejerce o desarrolla el derecho por parte de la administracin . La personificacin de la administracin es fruto de una decantacin dogmtica de carcter pragmtico , el legislador dota de personalidad jurdica a un ente publico influenciado por la teora orgnica y la necesidad de agilizar el trafico y las relaciones jurdicas que dan lugar a las funciones ejecutivas , es decir que la idea que se le otorgo personalidad , dio lugar a la teora abstracta de dar personalidad y por ende la administracin empez a requerir de dicha personalidad para relacionarse en el ejercicio de sus funciones . En definitiva todas las relaciones jurdicas administrativas se explican en funcin que la administracin tiene personalidad jurdica , consecuencia de ello en que la administracin , en tanto sujetos emanan declaraciones de voluntad , la administracin es responsable de los daos que esta genera ya que goza de un patrimonio y tambin es justiciable por las lesiones que esta genere en su actuar : los publicistas alemanes consideran al estado como un sujeto que acta hacia fuera , ya que es un sujeto de DIP . Cuando demandamos al estado no estamos en igualdad de condiciones , la administracin es generalmente coercitiva que la ejercen generalmente los tribunales 3- La voz administracin publica se emplea bajo un carcter singular, sin embargo dicha simplificacin contribuye a identificar ha aquellos rganos distintos del gobierno y de otros poderes pblicos , tambin simplifica un sin numero de personas jurdicas de derecho publico que integran a la administracin del estado : el art 1 de la 18575 identifique al presidente como el rgano que ejerce el gobierno y la administracin del estado y a regln seguido identifica los rganos que integran la administracin , por ende la administracin esta constituida por : ministerios , intendencias , gobernaciones , rganos y servicios pblicos para cumplir la funcin administrativa y se incluye a la CGR , el banco central , las FFAA y las fuerzas de orden y seguridad publica , gobiernos regionales , municipalidades y empresas publicas . Algunos de estos rganos gozan de personalidad jurdica y al mismo tiempo si bien revisten administracin, gozan de autonoma con respecto al ejecutivo dentro de ellos estn: CGR, banco central, gobiernos regionales, municipalidades y de manera variable las empresas publicas creadas por ley, por lo menos se describe la administracin, si bien identificamos esto esta descripcin nos da muchos rganos. Esta voz es para simplificar. Un punto de inflexin del DA es el caso de la red blanco de 1873 , pronunciado sobre el tribunal de conflictos , esta sentencia plantea mltiples efectos institucionales , en primer lugar responsabiliza a la administracin francesa de los daos que puedan generar los distintos servicios pblicos , sin embargo el tribunal de conflictos resuelve un criterio de autonoma del DA que es que ha la administracin no se le pueden aplicar las normas del derecho comn y por ende la responsabilidad patrimonial del estado no tienen su fuente en las normas civiles sino que en funcin al incumplimiento de sus deberes pblicos : (importancia en relacin a la autonoma) .Hecho : A una nia la atropella un vehiculo fiscal , el padre de la nia demanda al estado en un tribunal civil , pero este dice que no es competente , se apela ante esto y el tribunal de conflictos Frances y determina que si es aplicable la responsabilidad pero en funcin de los criterios de la administracin , con esto los tribunales chilenos se decidieron a establecer una regla de responsabilidad de los servicios pblicos ( este fallo es importante para el concepto positivo de derecho administrativo) .

5 Para poder dar un concepto de DA hay que tener claro: 1- es el derecho propio y especifico de la administracin, entendindola esta ltima como una persona. 2- el DA constituye un derecho estatutario lo cual genera efectos jurdicos. Para poder conceptualizar hay que ver estos dos elementos: 1- Esto trae consigo asumir que la administracin se rige sobre la base de la legalidad ,por ende es el legislador quien establece las funciones estructurales de la actividad de la administracin , estas reglas pueden estar dirigidas a la generalidad de las administraciones o a administraciones en especifico en este entendido en normas de DA tienen como fuente : la CPR , 18.575 , la ley de bases de los procedimientos administrativos , la ley que establece el estatuto administrativo , por otro lado los estatutos suelen observar la regulacin particular de ciertos rganos como es el caso de las distintas leyes orgnicas de distintos rganos y tambin de rganos autnomos que en su caso es la ley orgnica de municipalidades . De tal manera que la legalidad es la va que perfila las finalidades y la actuacin de la administracin por ende el DA constituye el derecho propio de las administraciones , implica que este constituye un derecho estatutario , este criterio de estatutario surge en contra partida del derecho comn o general por lo que la administracin y sus sometimientos a criterios y principios especficos se sujeta aun estatuto particular o especifico de normas ( el CC tambin es aplicable a la administracin , pero son meras normas no, el cdigo en si mismo ) , el DA es estatutario , es el legislador el que crea sus normas y por lo tanto no le es aplicable el derecho comn . La diferenciacin entre derecho comn y estatutario es una diferencia profunda, ya que a la administracin se le crea un marco jurdico distinto, no puede hacer mas cosas que las que le diga la ley. Ej. : los trabajadores de la administracin no se someten al cdigo del trabajo, pero como siempre hay excepciones. Por ende la administracin se encuentra apegada a sus propias normas 2- El DA es el derecho especfico pero es un derecho estatuario y trae consecuencias: dado que la regulacin o las normas que organizan, establecen funciones a la administracin. Se puede comprender como un estatuto que entra al margen del derecho comn cabe tambin agregar que el DA constituye el derecho comn para la administracin publica , vale decir que existen normas dirigidas a la administracin y por ende dirigidas a un numero de sujetos o sea un numero determinado de administraciones , por ende el DA debe proyectarse como un conjunto de normas destinadas a facilitar o fomentar el desenvolvimiento de las funciones de la administracin del estado por consiguiente si bien el DA constituye el derecho comn para la administracin esto implicara asumir que es el DA quien debe suplir las lagunas jurdicas , a la cual puede enfrentarse una administracin e implica entonces que en virtud de concebir al DA como un derecho estatutario , este debe proveer a la administracin una cobertura administrativa suficiente para el cumplimiento de sus funciones : si el DA crea funciones para un fin evidentemente ,el legislador deben encargarse de establecer los causes necesarios para que dicha norma sea eficaz , esto implica a dems que en

6 atencin a las distintas actividades que se proyectan en la administracin debe encontrarse una fuente normativa que colabore en la concrecin de su objeto jurdico , ello porque dentro del DA es posible visualizar distintas instituciones y que de alguna manera se encuentran previstas en otras ramas del derecho ej. : derecho administrativo sancionador , lo cual comparativamente parece ser un derecho penal aplicado por la administracin , as mismo la administracin tiene un rgimen contractual que es distinto al civil , por otro lado en la administracin existe un rgimen de la propiedad en muchos casos tambin distinto a la propiedad privada o a la propiedad del CC as mismo existe un rgimen de responsabilidad patrimonial por daos extracontractuales distinto al CC , como tambin la misma administracin en sus relaciones jurdicas contiene un rgimen laboral regulado por el estatuto administrativo que es opuesto al cdigo del trabajo , por lo tanto en razn de que la administracin se somete a un estatuto particular el legislador debe proveer de normas especiales a fin de regular sus distintos mbitos de relaciones jurdicas : la administracin hace hartas cosas pero no se mira desde la misma ptica , ya que esta ejerce potestades : acto administrativo : conducta potestativa (Kelsen) , la administracin puede crear una especie de ley , la administracin tiene que establecer procedimientos distintos como en el caso de los contratos etc. , esta administracin tambin puede llagar a sancionar sin que se discuta en sedes jurisdiccionales, esto es claramente una potestad, tambin puede crear sanciones. As todas las instituciones de la administracin sufren una suerte de reforma o modificacin destinada a producir un proceso de adaptacin de dicha institucin para que satisfaga los requerimientos institucionales a los cuales obedece la administracin pblica en definitiva es que la administracin tambin se construye sobre la base de instituciones que son posibles de observar en las relaciones jurdicas privadas , pero si dichas instituciones son trasladadas para que las aplique la misma administracin , estas sufren una adaptacin por ejemplo dentro de los bienes de uso pblico se encuentran en manos de la administracin y esta puede establecer un rgimen para asignar derechos privados por medio de concesiones , otro ejemplo es la responsabilidad , que se aplica el art 4 de la 18575 y no se responsabiliza por el CC . En este sentido el DA es el derecho comn de las administraciones publicas tiene como consecuencia que es el nico derecho aplicable a la administracin pblica y por lo tanto la administracin no solo se encuentra sometida a la ley sino que tambin al derecho general que implica la adopcin de ciertos principios generales del derecho cul es la consecuencia que el DA tenga un carcter estatutario? : el DA es un derecho publico y en este sentido el derecho administrativo es una de las ramas del derecho publico. Dentro del DP la administracin publica constituye la nica personificacin interna del estado puesto que la administracin asume los fines del estado y constituye un instrumento de relacin permanente con los ciudadanos , en otras palabras dentro del ordenamiento la administracin personifica los fines del estado y se configura como una persona destinada a materializar la actividad del estado , dentro del derecho interno representa un sin numero de funciones , as mismo el DA viene a concebirse como el derecho publico interno del estado. Por su parte el DA se encuentra en directa relacin con el derecho constitucional y por ende existe una relacin jurdica y de sometimiento a la regla constitucional y que modela al DA , de tal manera que la CPR se encuentra en una supremaca

7 administrativa con respecto a la regulacin que se genera en virtud de esta , la CPR no solo ofrece las coordenadas jurdicas generales de la administracin sino que tambin el respeto a los DDFF , dirigida tambin al estado , lo cual implica que la regulacin administrativa se encuentra subordinada y condicionada por la norma constitucional , finalmente fruto de la naturaleza de derecho pblico del DA y la ya mencionada metodologa estatutaria , ellos implica que la norma administrativa no existe otra norma supletoria a esta . Es un derecho estatutario que contiene las normas comunes de la administracin y por ende la administracin debe ser auto suficiente en las normas de DP que la regulan , por ejemplo no es posible concebir en el DA la relacin de supletoriedad que se observa en el derecho civil con respecto al DCOMERCIAL , si bien la norma administrativa establece normas de general aplicacin solo estas rigen de manera supletoria a la norma administrativa especifica por ej.: si una administracin no establece un procedimiento especial para sus actos regir de forma supletoria la ley de procedimiento administrativo y NO otras normas . De tal manera el DA es autosuficiente por ende las lagunas se deben integrar por sus propios principios lo que implica nutrir no solamente de normas sino que tambin de los principios generales que orientan las instituciones. Bases constitucionales del DA: Nos referimos principalmente a los principios constitucionales que sirven de referencia a la construccin normativa de este, en este orden la CPR 1980 plantea un grupo de principios que tienen el objetivo de delimitar la norma administrativa y las funciones y las finalidades a que se encuentra llamada la administracin, estos principios responden con principios orientadores del DP por lo que se intentara a cercarlos a la realidad de la administracin del estado, las bases son: 1- principio de legalidad o juridicidad 2- el principio de tutela judicial 3- el principio de garanta patrimonial 4- la tutela de los derechos fundamentales 5- el principio de servicialidad 6- el principio de clusula democrtica 7- el principio de administracin o estado descentralizado Por ende estas bases agrupan la estructura y la definicin de la norma administrativa y por ende de la administracin a partir de la CPR, hay cosas que estn en un cierto cuestionamiento. 1- este principio constituye la piedra angular del funcionamiento del estado y evidentemente de la administracin , el principio de legalidad encuentra cabida en las normas constitucionales en orden de los que establecen los art 6 y 7 , la CPR entrega mecanismos jurdicos destinados a corregir la legalidad de las decisiones de la administracin , sean estas generadas por actos administrativos o por ejercicios de la potestad reglamentaria y

8 eventualmente en ejercicio de potestades legislativas , el profesor Eduardo Soto Kloss tiene una tesis abrigada al alero del neo constitucionalismo que a permitido otorgar una eficacia normativa a los art 6 y 7 de la CPR , hay algunos casos en que la doctrina resuelve de manera distinta las cosas . La finalidad de la norma constitucional en la CPR no esta bien perfilada. Soto Kloss establece un concepto de legalidad que pretende extender a travs de la voz juridicidad de tal manera que segn soto Kloss emplear la voz juridicidad permite extender los mrgenes sobre los cuales debe sujetarse la administracin, por ende la juridicidad no se limita con la mera aplicacin de la ley o observancia de la ley sino que tambien integrara las dems normas de integracin del ordenamiento y los principios generales del DP , de tal manera que atencin a la juridicidad ,la administracin queda afecta a la ley y al derecho , esta opinin no es innovadora puesto que desde la visin estatutaria del derecho y de las normas administrativas , la doctrina simple a incluido no solamente a la ley como marco de sujecin de la administracin , sino que tambien ciertos principios como ,el de confianza legitima y otros principios de la aplicacin administrativa , lo que busca Soto Kloss es generar una instancia de ius naturalismo del DP ( la legalidad no debe ser tambien positivista ) : cuando hablamos de la discrecionalidad administrativa , que es una pauta de actuar , pero en ciertas ocasiones la administracin tiene ciertas situaciones que no estn reguladas y se ocupan ciertos principios como lo es la proporcionalidad . Soto Kloss establece lo que es juridicidad ( la juridicidad constituye la sujecin integral a derecho de los rganos del estado, tanto en su ser como en su obrar ) , esta nocin de juridicidad tiene elementos sustanciales sobre la base de los cuales se articula los rganos del estado , las funciones de esto y evidentemente el ejercicio de dichas funciones , esta nocin guarda estrecha relacin con lo que disponen el ART 5 de la CPR en relacin a los deberes de promocin y de garanta que tienen los rganos del estado en los DDFF , guarda relacin con el art 6 en orden a la supremaca normativa de la CPR , guarda relacin con el art 7 de la CPR en atencin a la configuracin y la forma de actuacin de los rganos estatales , tambien guarda relacin con el art 24 de la CPR a efectos de establecer las funciones del PDTE , se vincula a dems al art 76 , al orden de identificar las funciones del poder judicial y los limites que tiene esta y evidentemente guarda una relacin absoluta con la garanta constitucional de no afectar los derechos en su esencia y no afectar los DDFF en su esencia . Esta nocin se afirma en estos art que establecen la primaca constitucional y la sujecin a si misma del estado a los DDFF a qu se refiere el ncleo de los DDFF? (). Elementos de la juridicidad que: Corresponde a la sujecin, elemento integral, al derecho y a los rganos del estado. A que se refiere la sujecin: se refiere a una obediencia por parte de los OOEE y a si mismo a un sometimiento al derecho, esto se observa al orden que mandata el art 6 inc 1 de la CPR en orden a que los rganos del estado y por ello la administracin debe someter su accin a la CPR y a las normas dictadas conforme a ellas : sujecin se transforma como un deber de obediencia de los OOEE , al cumplimiento de la CPR , esta regla de sujecin es una vinculacin o relacin jurdica o de eficacia normativa y lo cual orienta en este sentido la actuacin del estado al cumplimiento de la CPR , este vnculo no es solo con los

9 rganos sino que tambien a los grupos intermedios ( corporaciones y personas) . A lo que se refiere a la a la funcin del estado , estos deben ser en funcin al derecho , desde el punto de vista constitucional , los rganos del estado no tan solo someten sus deberes de actuacin a la CPR o a la norma , sino que as mismo la creacin del un OOEE se encuentra condicionado por la norma ,vale decir la CPR y las normas constituye el elemento de existencia y as mismo el actuar del rgano : este deber de sujecin no solo se culmina con la obediencia de la norma , sino que tambin condiciona su actuar : quiere decir si el legislador no lo crea, no existe el rgano . Por lo tanto el estado no puede actuar en la medida que expresamente no tenga una funcin precisa en orden a lo que establece el inc. 2 del art 7 de la CPR. El derecho constituye un elemento esencial para el funcionamiento y tambin condicin de existencia de los OOEE, es el derecho que crea, establece sus funciones y la forma o procedimiento que tiene el rgano para actuar. Esta sujecin debe ser integral , la integridad implica que la sujecin a la CPR y las normas debe operar sin visuras ni excepciones por ende la actuacin del rgano del estado debe operar en base al derecho en su plenitud por lo tanto la integralidad en la sujecin al derecho implica una obediencia a toda actuacin del rgano ,que no contenga una habilitacin normativa , ello implicara si el rgano del estado actuase fuera del marco del derecho dicho acto adolecera de validez lo cual genera la nulidad : si no existe una norma para que el Estado acte el acto es invalido , se relaciona con las potestades implcitas mediante la cual la administracin publica en algunos momentos acto conforme a ciertos principios que no tenan reconocimiento normativo expreso , en la cual se pensaba si administracin dictaba actos tenia as mismo la potestad de revocar dichos actos : surge esta reaccin de Soto Kloss cuando el DA se encontraba desregulado . La administracin tiene la potestad para dejar sin efectos ciertos actos, por lo tanto esta regla de que todo rgano debe sujetar de manera integral al derecho encuentra su replica en los art 6 inc. 1 y 2 y se extiende a todo rgano sin distinciones vale decir PDTE, congreso, poder judicial, TC. Esta sujecin debe ser integral, esta es una sujecin absoluta o sin fisuras. Por otra parte se menciona que esta sujecin se aplica a todos los OOEE. El art 7 inc 2 reafirma la integridad en dos sentidos: a- explicita la sujecin expresa a la cual se encuentra el estado a la CPR y que obviamente se extiende a sus actos y sus funciones, independiente de su jerarqua. b- esto se reafirma en orden a que se clausura tanto de manera ordinaria , extraordinaria o de excepcin la posibilidad de que el OOEE acte fuera de sus funciones , es decir ya en el mbito o en la conducta normal del rgano este no puede actuar mas all de sus funciones, aun as en casos de estados de excepcin constitucional ,los rganos del estado se encuentran sujetos al respeto y al aseguramiento de las garantas constitucionales , de tal manera que el funcionamiento excepcional de la administracin y los rganos someten su actuar a parmetros constitucionales ,. Esta idea de integridad se sintetiza en que todo acto hecho o conducta de todo rgano del

10 estado en cualquiera de sus funciones y ya sea en un mbito ordinario o excepcional debe integrar de manera total y extensiva el derecho. El tercer punto es el derecho qu derecho? : en nuestro ordenamiento tanto la doctrina como tambin el legislador a superado como nica fuente a la ley vale decir actualmente cualquier rgano no solamente se encuentra afecto a los lmites legales , sino que a los limites de las instituciones jurdicas , por ello es que la juridicidad se adscribe a esta visin extensiva que no solamente contempla como norma de conducta a la ley sino que tambin a las dems fuentes de derecho sin embargo esta tesis est sostenida sobre bases naturalistas en orden a que guardan una relacin estrecha con la finalidad del estado que instaura nuestra CPR, en el inc. 4 art. 1 de la CPR y precisamente esta norma se encuentra inspirada en la dogmtica catlica , fuera de ello esta expresin juridicidad plantea una solucin abarcadora de derecho lo cual se encontraba absolutamente superado por la doctrina moderna y aun as por la teora del derecho planteada desde Kelsen , sin embargo la expresin integran a derecho ,posesiona nuevamente la supremaca de la CPR en efecto tanto el art 6 emplea la expresin norma con lo cual se produce desde el punto de vista constitucional una notable evolucin tecnolgica vale decir que el rgano del estado se encuentra no solo obligado a la ley sino que a las normas generadas conforme a la CPR y la expresin norma integra toda regla de conducta que sea cabida a partir del ordenamiento constitucional , desde el punto de vista del DP qu clase de normas dan cabida a la CPR , :un auto acordado , dictmenes de la contralora , precedente , sentencias de tribunales etc. A quienes afecta la jurisprudencia administrativa? A la administracin en general.) El precedente tiene que tener igualdad ante la ley. Es el fundamento del precedente administrativo (igualdad ante la ley). Lo que quiere decir el fundamento del precedente es la igualdad ante la ley. Que comprende el derecho? El derecho esta constituido por la CPR sobre la base de la juridicidad, como norma fundamental, en segundo lugar por la ley y sus variados tipos de ley sean estas leyes organistas etc. As tambien integran esta idea los actos emanados de la administracin , tengan un efecto particular o general , tambin integran esta idea de derecho los actos de la CGR , sean dictmenes o las resoluciones producto de su control constitucional , ya sea la toma de razn o representacin , evidentemente se encuentran tambin las sentencias , las sentencias importa en el DP toda vez que las decisiones de los tribunales tienen un efecto pleno en la administracin ej.: art 7 de la CPR en cuanto a la declaracin de nulidad del acto invalido , dentro de esta idea se encuentra las sentencias del TC y los efectos anulatorios que producen estas . Hablamos de las fuentes que constituye el derecho, que se vinculan con el derecho o guardan relacin con las funciones de los distintos OOEE y por ende estas fuentes obligan al rgano a sujetar sus funciones o sus actuaciones a ciertos limites, vale decir si bien las fuentes que contienen el derecho, constituyen un producto o manifestacin de la actuacin de los OOEE, al mismo tiempo estas fuentes establecen un limite a la actuacin ej. : En el mbito del legislador el poder legislativo no puede traspasar el respeto a los DDFF y as mismo el legislador en ejercicio de sus funciones no puede intervenir en las funciones jurisdiccionales, como establece el art 76 .En el caso de la administracin del estado, la administracin se encuentra sujeta a los DDFF en relacin al art 5, art 1 inc. 4 y en su caso el art 8 de la CPR. As mismo la misma administracin se encuentra afecta a sus mismas

11 decisiones como lo que ocurre para el caso de los dictmenes de la CGR y que son obligatorios a toda la administracin del estado y as mismo el actuar administrativo se encuentra sometida o sujeta a la CPR y a las normas dictadas conforme a ellas, la administracin se encuentra sujeta a la jurisdiccin, sobre la idea o dogma del art 76 CPR y evidentemente sobre la igualdad ante la ley. La administracin debe respetar la aplicacin de la ley y los DDFF , en el caso de el juez este se encuentra tambin afecto a las bases constitucionales de la jurisdiccin y por ende el juez debe aspirar a un control y garantizar la CPR de tal manera que tanto los actos , dictmenes , si bien sirven de referencia al sentenciador al momento de dictar sus resoluciones el juez debe observarlos en la medida que dichos actos o resoluciones sean acorde a la CPR , por lo tanto no solo la CPR a nuestro juicio constituye el punto de referencia para anular un acto sino que tambin los principios generales que son aplicables a la administracin pblica . La contralora tambin se encuentra limitada en base al derecho por sus art 98 y 99 a que se delimitan sus funciones principales , la contralora esta afecta bajo los mismos parmetros , : art 1 , inc4 . y a dems respecto a lo que prescriben las leyes que someten y fundan el control de la contralora , es la ley la que desarrolla las funciones y el procedimiento de la contralora , los cuales tienen una relevancia constitucional y tambin se encuentra afecta a las sentencias de los tribunales de justicia y finalmente la contralora se obliga a sus propios actos y por lo tanto a respetar sus propias decisiones plasmadas en los dictmenes, esta regla solamente podra haberse modificado en la medida en que el precedente lesionen los intereses de particulares . Algunos dicen que la CGR constituye un verdadero poder. En cuanto al elemento del rgano, vale decir que la juridicidad vincula al rgano que tiene la potestad para ejercer una funcin que genera una relevancia en la legalidad, de tal manera que los OOEE se encuadran sometidos a la legalidad y al derecho de manera integral y por ende los OOEE se encuentran afectos a los mandatos constitucionales, la CPR entrega ciertos elementos que condicionan la existencia y el actuar del rgano, elementos que condicionan la existencia: a- la CPR posiciona al legislador como el rgano facultado para crear ms rganos, sin embargo el constituyente no solamente quien introdujo rganos sino que tambin al mismo legislador le asigna esta potestad para crear otros rganos, sin embargo la creacin de OOEE se encuentra ms bien compartida a una co legislacin en el entendido que es el gobierno a travs del Pdte. quien tiene la iniciativa exclusiva para crear nuevos servicios pblicos de acuerdo como se establece en el art 65 CPR, sin perjuicio de ellos es el constituyente que establece instituciones bsicas: gobierno, tribunales, contralora etc., as mismo la CPR otorga rasgos esenciales los que se encuentran precisados en las distintas leyes orgnicas constitucionales, en el caso de la funcin administrativa la cpula de la administracin se encuentra encabezada por el Pdte. quien ejerce su funcin con los ministros, sin embargo lo que prev la CPR, la creacin de ministerios, se crean por ley art 33 CPR. Qu significa que la sujecin a derecho no tenga fisuras? Qu normas jurdicas se refiere este principio?

12 Distinguimos dos aspectos del rgano, constituye una condicin que es que la ley crea rganos y fija su actuar de dicho rgano, cuando hablamos de la creacin de los OOEE, la CPR establece rganos bsicos, pero tambin la CPR establece la forma en que se debe crear estos rganos ej. : en el caso de los ministerios los crean por ley , o tambin el PDTE puede crear OOEE , este tema nos lleva a visualizar que los OOEE que son relevantes por categora de persona jurdica deben ser creados por ley inclusive la CPR establece una exigencia mayor de ley para los casos de las empresas publicas de acuerdo a la CPR 19 n 21 que se crean por ley de qurum calificado , desde el punto de vista de la creacin esta puede quedar a dictacin de una ley ordinaria o una ley de qurum calificado ,sin perjuicio de ciertas potestades organizatorias que tienen los rganos pblicos para crear o adecuar el funcionamiento interno de su administracin ej. : El poder ejecutivo en su caso por medio de sus ministros crean oficinas pblicas y que obviamente carecen de persona jurdica .En definitiva la creacin de los OOEE se encuentra sujeta al derecho y por ende el ente creador debe gozar de una habilitacin que posibilite su establecimiento. Hablamos de la creacin y su actuar. El actuar entonces se somete obviamente al principio de juridicidad vale decir que el ejercicio de las funciones materiales de estos se concreta a partir de la ley y el derecho cul es la mecnica de funcionamiento de la administracin? : Ej. un permiso de edificacin , hay que ver la ley orgnica de municipalidades que establece el departamento de edificacin , estos departamentos concretan las funciones de las municipalidades y por lo tanto es un rgano competente el que va ejercer la funcin , otro ejemplo es el acceso a la informacin publica uno simplemente va al rgano , pero a veces puede llegar a ser muy compleja la funcin de un rgano , cada deber tiene que tener un reconocimiento expreso en la ley y esa funcin debe estar en un rgano competente . Con lo dicho se produce 3 efectos: a- es que toda actuacin de la administracin debe tener una previa y expresa habilitacin jurdica que sirva de titulo para su actuacin. b- solo ser valida la actuacin en la medida que dicha actuacin se adecue en la forma que prescriba la ley, es decir que el acto de la administracin se construya por medio de un procedimiento administrativo con caractersticas racionales y justas. c- es que para la eventualidad que no se cumplan ninguno de los elementos anteriores, el ordenamiento provee de nulidad al acto invlido o que goza de invalidez. Desarrollo: a- cuando hablamos de previa y expresa habilitacin para el actuar administrativo, esto guarda relacin con dos aspectos : 1-la forma en que se explicita un poder jurdico a un OOEE 2-la manera en que se atribuye las potestades publicas destinadas al rgano administrativo. 1-La forma a travs del cual se explicita el poder jurdico de un rgano se concreta por medio de la constitucin o la ley, vale decir que este poder necesariamente debe configurarse a partir de la CPR o la ley, esto guarda una referencia expresa con lo que

13 dispone el inc. 2 del art 7 , en relacin a que los derechos de la autoridad , se confieren por medio de la constitucin o la ley , asumir este ltimo criterio ( sumisin) , tiene en consecuencia el atributo de prohibir y por lo tanto de no aceptar en nuestro ordenamiento la existencia de poderes tcitos o implcitos como tambin poderes por derivacin , en consecuencia un OOEE solo puede ejercer poderes pblicos que prevean la CPR o las leyes y no aquellos de los cuales se presumen o pueden derivarse , o pueden prever una existencia explicita , el mismo inc. 2 del art 7 prohbe tambin el uso de estas funciones explicitas aun a pretexto de circunstancias extraordinarias por lo que ni por razones de urgencia los OOEE puedan actuar al margen de la ley, sin preciso el legislador regula las urgencias, pero obviamente estos se encuentran afectos a una disposicin normativa y no una disposicin fctica. Que el poder este en forma expresa se refiere que este debe ser conferido de manera formal, explicito, tasado, acotado y delimitado por lo que el poder jurdico debe gozar de una finalidad y de un limite sobre dicha finalidad por lo que si el rgano no goza de estas habilitaciones expresas y manifestadas en la norma el rgano no puede actuar y por lo tanto no puede intervenir en la relacin jurdica. Por su parte para que sea valida esta actuacin el rgano del estado debe actuar con una potestad determinada, lo que implica tener prevista una funcin expresa. 2-La constitucin establece muchos rganos, estos son aquellos que constituyen la organizacin bsica del estado, as mismo estos rganos independiente de su naturaleza tienen distintas funciones y estas se encuentran de manera expresa, as en el caso del congreso la CPR regula la forma por medio del cual acta el rgano legislativo como tambin sus atribuciones y el proceso de formacin de la ley, en caso del poder judicial, el art 76, art 24 el Pdte. Y en caso del art 99 las funciones del contralor, tambin las leyes orgnicas precisan de manera especializada las funciones de estos rganos, de tal manera que la habilitacin previa y expresa de las funciones de los rganos constituye lo que la doctrina denomina un poder jurdico, sea en el contexto del actuar de OOEE. Este goza de distintas situaciones jurdicas que pueden ser pasivas o activas y cuando estas tienen un carcter de activas toman el nombre de potestades publicas y que se denominan potestad administrativa , en el contexto de los OOEE las potestades constituyen una actitud legal para la creacin , modificacin o extensin de situaciones jurdicas evidentemente estas situaciones jurdicas pueden variar por la naturaleza de la funcin o tambin por el destinatario de la norma , en consecuencia la potestad requiere una cobertura legal y que obviamente deber estar de manera previa por el legislador , con el objeto de legitimar su actuar . Poder ( para alterar situaciones jurdicas) , no tan solo hay poder tambin hay deberes y otras cargas , las relaciones que se generan entre las funciones de un OOEE y una persona natural es distinta , nosotros tenemos un esquema de libertad pero sometidas a un cuadro jurdico , el OOEE del estado no esta en un criterio de libertad , asume ciertos deberes , como por ejemplo una potestad ( deber de intervenir en el ordenamiento jurdico) : el acto administrativo debe ejercerse por medio de potestades ej. : Las inspecciones a carritos de completos, no hay una autorizacin del legislador, pero esta cumpliendo con un deber, sin recurrir a otro rgano, tambin el SII puede ir a un local y pide los libros de contabilidad sin autorizacin del tribunal, es ah la distincin con las personas naturales. b- la segunda consecuencia es la forma , que los OOEE se adecuen a la ley : el art 7 de la CPR contempla que para que el rgano acte validamente y junto a la investidura regular de este debe operar bajo la forma que prescriba la ley , la forma constituye el debido procedimiento por medio del cual se ejerce la potestad asignada por la ley , dicha funcin debe encajar sobre la base de un procedimiento , que sea por la ley , para

14 que un rgano dicte un acto , dicho acto debe someterse a un procedimiento previo , en el contexto del ordenamiento administrativo el procedimiento se encuentra regulado por la 19880 , la cual establece las bases de los procedimientos que rigen a la administracin publica , dicha ley entrega los principales criterios que rigen a los procedimientos , por ende en el mbito del procedimiento , esta ley constituye una ley general y supletoria de los procedimientos administrativos : por qu es ley de bases? Art 18 la que fije las bases, del procedimiento. (esta ley tuvo una creacin curiosa, durante el gobierno del narign se enva un proyecto que fijaba ciertos plazos entre la administracin y ciudadanos y al poco tiempo se hizo necesario crear una ley ms general). Se emplea mucho procedimiento civil con esta ley, esta goza de la peculiaridad de que es una copia de la ley espaola de administracin, esta tambin fija con concepto de acto administrativo. El acto requiere un procedimiento previo ( en suma) , esta vendra siendo la forma , ya que este se somete a la 19880 , desde el punto de vista constitucional ( todos tienen su procedimiento) , la forma constituye una garanta del estado de derecho , puesto que las etapas o los momentos que construyen la forma que en definitiva la decisin deben ajustarse a ley y al derecho , lo que en consecuencia la forma de existencia y validez de los actos de la administracin . Ya la inobservancia de la forma acarrea la nulidad o otras situaciones jurdicas (el procedimiento tambin tiene maneras para sus etapas). c- en caso que se incumpla, cualquiera de las dos consecuencias se produce una consecuencia jurdica sancionadora , en el contexto de que la actuacin administrativa no haya observado la habilitacin legal o se haya ejercido al margen de esta o en su caso el procedimiento para su dictacin all sido vicioso la consecuencia general para uno de los dos casos ser la nulidad , desde un punto de vista general la manifestacin de todo acto del estado debe encontrarse sostenida sobre la base de la norma que lo condiciona y por lo tanto en la administracin esta debe actuar en el marco de la CPR , la ley . En caso que se incumpla esta sujecin a la CPR o la ley el efecto ser la nulidad con aplicacin al mbito publico, la CPR en su art 7 reconoce de manera expresa como sancin al incumplimiento de la forma y deberes de las funciones y deberes a la nulidad, Asimismo, el Art. 6to tambin somete la responsabilidades, ante el incumplimiento tanto de la forma o de los deberes, establece el surgimiento de responsabilidades y de sanciones legales. En este entendido, NO slo la nulidad podr ser concebida como una sancin, al actuar invlido de la administracin sino que tambin otros efectos que pueden dar lugar a dicha actuacin.

15 El art 38 reconoce la posibilidad que tiene el particular para recurrir en contra de la administracin cuando se lesionen sus derechos evidentemente la lesin en este sentido goza de una alta generalidad, incluye no tan solo la nulidad sino que la responsabilidad patrimonial de la administracin (responsabilidad extracontractual de la administracin), la nulidad de derecho es absolutamente prescriptible, eso lo han adoptado los tribunales.

Critica al principio de legalidad: En este sentido, la doctrina ha sido crtica a esta rigidez de la legalidad que presenta desde el punto de vista constitucional. En este sentido, la principal crtica que se formula es que la tesis conservadora de ESK, NO advierte la realidad jurdica de la administracin, y por lo tanto, plantea una rigidez y por lo tanto, una limitacin del actuar administrativo, puesto que la realidad de la administracin requiere de ciertos mrgenes de flexibilidad, para concretar sus fines, tanto orgnicos como funcionales. En ese sentido, histricamente la administracin ha sido corrupta, el poder ejecutivo no puede crear o derogar rganos, sino que existe una rigidez legal, sobre el margen que tiene que actuar el rgano administrativo. La forma de concebir al Presidente de la Repblica, se encuentra bastante limitado en modernizar o agilizar el funcionamiento de la administracin, ya que por ejemplo, para crear o bien suprimir ministerios. Por ejemplo, en Espaa, para crear un Ministerio nuevo, slo es necesario el acuerdo de los ministros y de un acto del Presidente del gobierno. Rolando Pantoja, en su libro Clasicismo y Modernidad, plantea que el constituyente, tuvo conocimiento de que la ley slo deba recaer en materas generales. Sin embargo, posteriormente se produce una estrechez legalista y absolutamente formal en torno a la administracin. A primeras luces entonces, pareciera que las materias de ley, se encuentran desarrolladas y delimitadas en el Art. 63 de la CPR, y se conceder un amplio espacio para el desarrollo reglamentario, en virtud de la potestad reglamentaria del presidente de la Repblica en virtud del Art. 32 n6 de la CPR, vale decir, este autor inicialmente plante una visin general de la ley, que constituyera una regla general de aplicacin, o bien sea aplicada a la generalidad, y para el desarrollo particular, debera actuar el sistema de la potestad reglamentaria del Presidente de la Repblica. Sin embargo, esta potestad tiene limitaciones que echan abajo esta visin general que le dio el legislador originalmente, esta frustracin est en la disposicin quinta transitoria de la CPR, la cual, tiene como efecto petrificar la exigencia de legalidad, por lo tanto, en nuestro ordenamiento constitucional, la potestad reglamentaria, NO puede intervenir, en mbitos que son de su naturaleza, pero se encuentran regulados por leyes an no derogadas. Es decir, la potestad reglamentaria NO puede intervenir en materias que leyes que NO hayan sido derogadas. Esto quiere decir, que se reconocen las distintas materias de ley del Art. 63, se amplia sobre la base de este precepto, es decir, aquellos preceptos que NO son materias de ley, slo pueden ser derogados por materia de ley y NO por la potestad reglamentaria. Esto quiere decir, que el Presidente de la Repblica NO se puede intervenir en todas las leyes que son su mbito de la administracin, es una regla de seguridad jurdica, se asume una visin formal, un reglamento NO puede derogar una ley, estas leyes que la CPR las designa, NO son leyes propiamente tales, sino que son DL, son

16 leyes irregulares. Estas normas irregulares NO se pueden eliminar por reglamento del Presidente de la Repblica. Para algunos los DL no tienen una suficiente legalidad y se presenta un conflicto con la potestad reglamentaria, nuestro constituyente es muy anti congreso.

Tutela Judicial. (Siguiente principio) En un contexto Constitucional. Permite interponer recursos, como el recurso de proteccin, establecido en el Art. 20. Cualquier acto de la administracin, que produzca dao en los derechos fundamentales puede ser reclamado ante tribunales. Nos queremos referir a los mecanismos constitucionales y legales, que tienen los particulares para impugnar las decisiones administrativas. En este sentido, la jurisdiccin, y su acceso, constituye una garanta destinada a satisfacer las pretensiones o las lesiones que puede sufrir el particular, producto de los actos o hechos de la administracin pblica. Ha cobrado importancia en nuestra doctrina referirse a la tutela judicial, precisamente para deslindar e identificar, la estructura constitucional de la jurisdiccin, con respecto a la funcin administrativa y evidentemente, a la finalidad de la administracin y el alcance de sus decisiones, con respecto a los particulares. En la actualidad, la tutela judicial, ha sido replanteada por dos hechos: 1) En primer lugar, por el concepto de jurisdiccin, que ha instaurado las sentencias del TC chileno. En este caso, es necesario plantear una pregunta la administracin ejerce funciones juzgadoras? A ciencia cierta, NO se han puesto de acuerdo en la doctrina todava en que la administracin puede juzgar o NO, pero el TC ha sostenido que el precedente general que la administracin, y precisamente, en el mbito tributario y aduanero, ejerca jurisdiccin, en el sentido en que el procedimiento tributario se encontraba o tena como rgano competente para su desarrollo al director regional del servicio de impuestos internos respectivo. En este sentido, la sentencia del ao 2007, NXX, establece que la funcin de decidir las materias tributarias son indelegables, en el entendido que el director regional, al momento de decidir, ejerca jurisdiccin. Por lo tanto, desde el ao 97, el TC deroga el Art. 116 del Cdigo Tributario. Ver artculo de F. Pinilla. Desde el ao 2000, se dictaron casaciones, recursos diversos, ya que el procedimiento tributario era bastante diferente al actuar, y la CS dio con efecto relativo, dicha resolucin tena que ser necesariamente dictada por l, sobre la base de la delegacin, era un acto nulo desde el punto de vista constitucional. Con la reforma del 2005, en el TC, comenz a conocer los recursos de inaplicabilidad, y posteriormente, sobre la base del precedente que ya exista. Sobre el concepto de Juan Colombo Campbell, sobre jurisdiccin. Entonces, para el punto de vista del TC, cualquier rgano que resuelva conflictos, ejerce jurisdiccin, est bien que hable de conflictos, jurdicos, pero al final establece cualquier

17 concepto de conflicto, y el concepto de jurisdiccin es bastante dbil en el sistema chileno. Hay bastantes modelos que hemos adoptado del sistema anglosajn, la voz tribunal, NO es lo mismo que un tribunal, como un rgano independiente, sometido a un procedimiento, sometido a la jurisdiccin. rgano al margen del municipio, sanciones de carcter municipal, uno lo ve que est alejado, NO forma parte del poder judicial, se aplican los mismos criterios institucionales, tiene Para los USA, este juez especial, o del poder judicial, tambin tiene un carcter de juez: Este traslado se conceptos ha tenido una influencia en Chile, el tema de la separacin de poderes, existe una doctrina absoluta de la separacin de poderes, en el sentido que la jurisdiccin NO poda juzgar a la administracin, y sta se juzgar por un rgano interno, como el Consejo de Estado en Francia, pero en Chile, la administracin puede ser juzgada por los tribunales, en USA el, judicial review, tambin revisa el sistema administrativo. Todava se discute, en los servicios pblicos, impugnan la decisin de los tribunales, invocando la incompetencia, pero en realidad, es un tecnicismo. El TC no dice lo que conoce por jurisdiccin, tiene un concepto muy vago, ya que probablemente adopt el concepto de Juan Colombo Campbell, quien era el presidente del TC en aqul momento. Desde el 2007, se ampla el concepto de jurisdiccin. Por lo tanto, el llamado a nuestro legislador administrativo es que los procedimientos administrativos, en los cuales existe una apariencia de jurisdiccin, y dicha funcin de decisin, NO puede ser delegada. En el TC NO existe voto unnime al respecto. Desde el punto de vista constitucional, saliendo de la sentencia del 26 de marzo de 2007 del TC, la CPR de 1980, asume ciertos elementos bsicos que tienen encargados los tribunales a partir del Art. 76 de la CPR, que son los elementos de: conocer, juzgar y resolver lo ejecutado. La doctrina ha asumido una idea de plenitud de la jurisdiccin, lo que implica absorber o extender una competencia, sobre el conflicto jurdico en general. Por lo tanto, dentro del conflicto jurdico civil, se encontrara implcito aquellos litigios en donde la administracin sea ajusticiada. Sin perjuicio de ello, la CPR tambin dispone a la jurisdiccin de ciertas caractersticas y elementos esenciales para construir o concebir a los rganos que estn llamados a ejercerlo. Entonces, desde este punto de vista, el captulo del Poder Judicial, qu es jurisdiccin, que es un tribunal o una corte. La primera regla, del Art. 76 y el Art. 1 del COT dicen lo mismo, ya invoca una regla de plenitud de jurisdiccin, donde los tribunales pueden ejercer sus funciones en regla general. El mismo Art. 76 establecen que NI el Congreso o el Presidente pueden pronunciarse sobre juicios pendientes, o arrogarse causas fenecidas. Art. 6to de la Ley Orgnica de la CGR, establece que NO puede pronunciarse materia litigiosa, sobre una materia conflictiva, ya que estara invadiendo competencias que NO le corresponden, extensin de la interpretacin.

Primer Lugar. La jurisdiccin, tiene efectos irrevocables que producen sus sentencias o decisiones y que

18 lgicamente afectan derechos o intereses particulares. En el caso del acto administrativo, ste es totalmente revocable, tanto por va de impugnacin del acto, de los recursos que pueden presentar los interesados, como por va de revisin del acto, dentro de los cuales, precisamente se encuentran, bajo ciertos lmites, la revocacin del acto administrativo, y la invalidacin del acto administrativo. Es distinto, la administracin dicta un acto administrativo, por ejemplo, dicta un acto administrativo, como un fuero paternal, con ciertos derechos extra que superan la legislacin normal, pero con ciertos elementos de realidad, puede dejar de lado el efecto de los actos administrativos. Formas de revisar el acto, que lo puede hacer la propia administracin, o a peticin de los privados, la revocacin, o bien, la invalidacin, y tambin lo puede anular, en el caso que sea contrario a derecho. Tambin se pueden hacer ciertas correcciones numricas, etc. Tambin las vas de reclamacin ante tribunales tanto especiales como regulares.

Segundo Lugar. La jurisdiccin se basa en la htero-composicin. En este orden, el rgano jurisdiccional, conoce a peticin de las partes interesadas, y del asunto que plantean los interesados. El tema de la jurisdiccin es bastante enraizado, pero algunos establecen que el Consejo de Transparencia, alegaciones de la administracin y del particular, pareciera un tercero ajeno, pero es un rgano administrativo, funcione como sea, sigue siendo un rgano administrativo, resuelve materias de tipo administrativo. Podra reconocerse ms derechos o bien menos al particular que solicita la informacin, por regla general, acta como un ente encargado de ejercer funciones de carcter unilateral, sea que acte de oficio o a peticin de parte.

Tercer Lugar. Los tribunales ejercen su funcin, independiente de los intereses de las partes, o a las pretensiones de las partes. En este sentido, la administracin, acta en el ejercicio de sus funciones propias, o tambin en orden de adecuar el inters particular al inters general. Por ejemplo, si se requiere una autorizacin para un local de comida rpida, tiene la libertad de realizar determinadas actividades econmicas, pero deben pedirse ciertos permisos administrativos, si quieren hacer todo lo que establecen las fondas, se requieren permisos, y la administracin es quien se pronuncia, ya que tiene competencia y potestades, y en este sentido, se debe conjugar los intereses privados con el inters general, pblico, ya que esta ltima vela por la salubridad. Interviene por el derecho, NO es abstracta al inters de los particulares. Por lo tanto, la jurisdiccin en este aspecto, decide conforme a derecho las pretensiones de las partes. 2) En segundo lugar, por excluir de nuestro ordenamiento, algunos obstculos jurdicos que limitan el acceso a la jurisdiccin. Naturaleza misma de jurisdiccin y dicha limitacin nuestro ordenamiento establece ciertas

19 condiciones a efectos de acceder a la va jurisdiccional previa caucin en orden que garanticen las multas que la administracin a determinado , esto se a denominado solve et repete , en este sentido el uso de este instituto por el legislador constituye una forma de asegurar el resultado patrimonial de la multa puesto que como mencionamos , previo a reclamar , para que sea admisible la reclamacin, el particular debe caucionar un porcentaje del monto de la multa en este sentido nuestro TC en muchas sentencias a resulto declarar inaplicable aquellos preceptos constitucionales que introducen esta caucin para la reclamacin , ya que no solo limita el acceso a la jurisdiccin imponiendo una carga patrimonial sino que adems afecta ciertos derechos de igualdad ante la ley y los DDFF , para poder reclamar ante el tribunal correspondiente ,el sancionado tenia que pagar la mitad de la sancin , esto restringe el acceso a la jurisdiccin , el legislador debe permitir el acceso a la jurisdiccin , la AD ejerce de manera ejecutiva sus acciones , en este caso al aplicar la sancin se quiere quedar un porcentaje y se acoge el recurso se devuelve la plata XD . Esto la doctrina espaola lo tena resuelto hace 30 aos. Cul es la estructura constitucional de la jurisdiccin? o cmo la CPR concibe y establece el marco jurdico al rgano jurisdiccional? o al mismo tiempo que elementos debe ostentar un rgano a efecto de su carcter jurisdiccional. 1-En primer lugar los tribunales deben regularse por medio de una ley orgnica constitucional, en este sentido el constituyente establece una reserva de ley a efectos de la creacin de la judicatura y dicha ley debe necesariamente a la categora de ley orgnica, esto obviamente se vincula con el art 19 N 3 en orden a los elementos de los tribunales y en su inc. 4 expresa que el tribunal debe ser establecido por la ley as mismo el art 77 de la CPR introduce que dicha ley debe tener el carcter de ley orgnica constitucional . 2-En segundo lugar el tribunal requiere que sea creado por la ley y a dems tenga un carcter permanente ello responde al elemento de juez natural sobre la base de lo cual el juzgador debe establecerse de manera predeterminada. 3-En tercer lugar el rgano acta de manera independiente ajena a la intervencin de otro rgano constitucional, esta regla se encuentra de manera expresa en el inc1 del art 76 , sin embargo esta regla de no intervencin en la jurisdiccin cobra una excepcin a efectos de la remocin de los jueces en orden a que el Pdte. se encuentra autorizado para solicitar su remocin a la CS y cobra otra excepcin a efectos de la generacin de los jueces . 4-En cuarto lugar la responsabilidad de los jueces, en este sentido la funcin jurisdiccional contempla ciertas conductas que son solamente aplicables a quienes ejercen la jurisdiccin, segn lo establece el art 79 CPR. 5-En quinto lugar en el contexto de la jurisdiccin, el sistema contempla que dicha funcin debe ejercer de manera rogada, vale decir la jurisdiccin aparece en orden de ejercicio de un derecho, a esto se refiere el inc. 2 del art 76 en donde da a entender que generalmente la jurisdiccin se activa por medio de la accin que externa el ejercicio de un derecho . 6-En sexto lugar la funcin jurisdiccional y su sentencia se debe efectuar dentro de un proceso legalmente tramitado en orden a lo que establece el art 19 n 3 inc 5 primera parte ( una doble revisin tiene que haber un proceso legalmente tramitado) , se puede generar una doble instancia , o sea un recurso extraordinario como la casacin . 7-En sptimo lugar la resolucin debe ser fundada, ese sentido se encuentra el inc. 5 del

20 art 19 n 3 en cuanto a un aspecto formal de la sentencia , sin perjuicio que el art 76 en su inc1 concibe de manera implcita este deber de fundamentacin , en orden a la relacin de conocer y resolver . 8-En octavo lugar las sentencias de los tribunales tienen un carcter de irrevocable y por ende goza de un efecto natural de las sentencias judiciales, por ende si la ley en su caso no establece el efecto de cosa juzgada se encuentra entendida igual. Por lo tanto de acuerdo a estos ocho puntos podemos mencionar que la funcin jurisdiccional la realizan tribunales y jueces de acuerdo a lo que ampara la CPR y la ley , sin embargo de acuerdo a lo que dice la CPR la funcin jurisdiccional se encuentra distribuida por variados tipos de tribunales , los cuales se integran aquellos tribunales de justicia y los especiales que integran el poder judicial , sin perjuicio que existen otros sujetos a un estatuto especial y se le aplican supletoriamente las reglas generales , esto se infiere del art 76 inc. 3 , de tal manera que se puede concluir que solo son los tribunales de justicia los encargados de la tutela efectiva de los intereses de los ciudadanos y esta manera el legislador al crear un tribunal se encuentra sometido a estos elementos a fin de precisar un tribunal determinado , por ende si el rgano no cumple con estos parmetros no rene el carcter de tribunal . Hay ciertos obstculos institucionales y normativos, hemos hablado de los requisitos constitucionales de los tribunales, en tercer lugar hay que sealar para qu sirve la tutela judicial? En el contexto de la decisiones de la AD la tutela judicial constituye una garanta de revisin o de control externo de la decisin administrativa por ende el sentenciador competente se encuentra facultado para revisar el contenido de la decisin administrativa desde el punto de vista del ordenamiento objetivo y el derecho . Cuando el tribunal interviene, controla su poder de fundamentar o validar sus decisiones, el tribunal que interviene en un acto AD revisa otro poder y generalmente se presenta sobre actos AD firmes. Por va de revisin se revisa un acto administrativo, el juez revisa si est bien aplicado el derecho en estos actos, ese ncleo puede ser intervenido por la jurisdiccin. Este acto simplemente el juez lo anula (efecto de la revisin). La administracin en nuestro ordenamiento se constituye por rganos para jurisdiccionales, estas no tienen una naturaleza jurisdiccional plena, es decir en nuestro ordenamiento hay rganos que tienen una apariencia de jurisdiccin. El legislador les a provisto el procedimiento civil para resolver una materia AD o una forma a travs del cual se le asigna un carcter de instancia dentro del procedimiento administrativo en donde conoce un superior jerrquico, estas situaciones se han visto superadas con las reformas a la judicatura como los tribunales aduaneros, por lo tanto lo relevante es situar esas apariencias de jurisdiccin es necesario perfilar los elementos constitucionales de la jurisdiccin Por ltimo mencionamos que necesariamente este acto AD es revocable, sin perjuicio este acto es necesariamente impugnable, la impugnabilidad de estos si bien no se encuentra descrita de manera expresa en la CPR, si existen unas coordenadas para identificarlas: art 6 y 7 (efectos de los actos nulos), art 38 inc 2 ( se le asigna al particular un reconocimiento de las facultades de reclamacin frente a la lesin de sus derechos ) , como tambin dentro de las atribuciones del TC art 93 n 9 en referencia a la constitucionalidad de los decretos

21 supremos , en este orden la impugnacin del acto AD debe as mismo ejercerse ante un tribunal y por ende requiere que la revisin del acto como garanta institucional se encuentre a una revisin imparcial . A principios de los 90 se tema que el estado estableciera la responsabilidad patrimonial de la administracin, pero esto se encuentra superado. El estado (administracin) tiene un deber de tutela de DDFF? : R: LAS BASES fundamentales dan la base del estado. Desde una perspectiva positivista el art 1 inc. 3 de la CPR le atribuye al estado respetar los DD y garantas constitucionales en relacin con los sujetos de derecho y obviamente cindose a los lineamientos constitucionales , vale decir que esta disposicin define la relacin y finalidad del estado con las personas , en segundo lugar el inc2 del art 5 de la CPR reafirma y profundiza el respeto y la promocin de los DDFF a la cual est llamado el estado y sus rganos y frente a esto esencialmente se inserta a la AD y todas sus especies de administracin , en tercer lugar desde el punto de vista de la juridicidad la configuracin de esta principio en el orden constitucional pareciera no dotar a la AD de elementos que permitan visualizar que la AD desarrolla su deber de tutelar los DDFF es decir pareciera que este principio si buen constituye un deber , no se visualiza de manera taxativa esta funcin o deber publico de la proteccin de los DDFF por parte de la AD . El profesor Aldunate en su libro los DDFF plantea algunos problemas que manifiestan la falta de claridad de nuestro constituyente a lo que se refiere a la obligatoriedad de proteger los DDFF. el primer problema que se plantea en este libro con respecto al mbito preciso de la actividad de la AD que es destinatario de las normas fundamentales , esto se explica en funcin a que el gobierno se encuentra relacionado con otros rganos y en este sentido el Ministerio Publico si bien constituye un rgano autnomo pareciera que no quedara afecto a las normas que lo vinculan con los DDFF , en este sentido si bien el gobierno puede tomar una postura con los DDFF , la autonoma de este rgano no est afectada con esta postura poltica . Este planteamiento dice que igual se relaciona con el gobierno , esto se pregunta si este vinculo se relaciona con la proteccin de los DDFF , desde el punto de vista general el Ministerio Pblico se encuentra afecto al deber de garantizar DDFF , desde un punto de vista orgnico este se encuentra sujeto a principios especiales que vienen a servir de mediador en su actuar como es el principio de objetividad por ende el principal problema de promocin de estos DDFF est en que el gobierno plantee polticas que repercutan en la promocin de los DDFF y al mismo tiempo se vinculen con la actuacin del ministerio publico . Qu pasa si el ministerio pblico tiene posturas con el manejo de detenidos y el gobierno puede plantear ciertas acciones para garantizar los DDFF, en este caso se vincula el Ministerio Publico con el gobierno (es un vnculo poltico en este caso). El segundo problema se plantea con las empresas pblicas del estado las empresas pblicas del estado sin perjuicio de ser reconocidas como AD y contener una matriz de Derecho Pblico ejercen actividades econmicas sin reglas especiales y por ende sometidas al derecho comn , segn lo que seale el art 19 n21 , sobre esto se plantea el cuestionamiento que si bien las empresas del estado son creadas por el legislador se les aplicara el deber de exigencia y promocin de los DDFF o se les exigira el mismo estndar de respeto a estos DDFF, que a los particulares .

22 La respuesta no esta en la CPR, sino que es mas extensiva la respuesta. Se debe plantear con la naturaleza del rgano y debe acentuarse en las empresas publicas de completar su actividad o ejecucin a si giro econmico. (Va depender de la naturaleza del rgano). El tercer supuesto es el caso de las entidades privadas que reciben subvenciones publicas para desarrollar funciones publicas por ejemplo colegios privados que reciben subvencin estatal , la pregunta es si el hecho de percibir fondos pblicos para el desarrollo de su actividad vincula con la idea de proteccin a esta entidad que los ejerce , aqu el tema es mas complejo ya que estos no son pblicos , la vinculacin de este colegio con el estado surge a partir del aporte que hace el fisco a su patrimonio cuyo fin es garantizar la entrega de un servicio educacional , en este contexto el colegio que recibe subvencin se encuentra afecta a un control que hace la CGR y garantiza el correcto empleo de los fondos pblicos : Aldunate plantea este ejemplo : la respuesta es que este colegio no es del estado distinto es el fin publico que habilita al estado a entregar subvencin o de fomento para garantizar y suplir una actividad o un deber del estado que es garantizar una educacin y por efecto esta institucin se encuentra al marco regulador de la educacin y obviamente a un estndar comn de respeto a los DDFF . En el cuarto caso en la extensin jurdica y de ponderacin del TC sobre los actos de gobierno, vale decir si el TC al conocer un acto de gobierno puede indagar a partir de la constitucionalidad sobre el respeto o promocin de los DDFF, el art 93 n 16 faculta al este para conocer y resolver sobre cualquier vicio que se invoque en los decretos supremos dictados conforme a la potestad reglamentaria del Pdte. , bajo esta regla el TC se debera abocar la constitucionalidad del acto pareciera que no le correspondera entrar a conocer el merito u oportunidad de dicho decreto , sin embargo en ciertos casos a partir del anlisis de la constitucionalidad de este acto , se hace necesario que el TC condene y se pronuncie sobre el merito y oportunidad de este acto , ello en orden a deslindar el limite de la potestad reglamentaria como tambin la extensin de lo regulado por el decreto supremo y en ciertos casos la identificacin de dicho deslinde entre potestad reglamentaria y reserva de ley podra vincularse con amparar la proteccin de DFF por el TC vale decir que en el ejercicio de la potestad reglamentaria que controla el TC este rgano podra analizar y en su caso proteger de manera directa una alteracin de algn mecanismo de proteccin de los DDFF como es la no observancia de la reserva de ley en momentos de regular por va reglamentaria un DDFF ej. : El caso de la pldora del da despus que el TC dijo que era inconstitucional. Puede adentrarse el TC a un decreto para garantizar el mecanismo de proteccin de DDFF que establece la CPR. Tutela de los Derechos Fundamentales. (Tercer principio) El estado, a travs de la administracin, tiene un deber de tutela de los derechos fundamentales. Bases constitucionales, son todas las piedras que basan el ordenamiento constitucional, tutela judicial, en qu se concreta, tutela de los derechos fundamentales. Tiene constituido el deber de proteger los derechos fundamentales, en su actividad administrativa? Perspectiva Positivista. Artculo 1ro inciso tercero de la CPR, le atribuye al estado respetar los derechos y garantas constitucionales, en relacin con los sujetos de derecho,

23 obviamente se cie a los lineamientos constitucionales, vale decir, que el inciso tercero del artculo 1ro, define la relacin y finalidad del estado con las personas. El inciso segundo del Art. 5to de la CPR reafirma y profundiza el respeto y la promocin de los derechos fundamentales, a la cual est llamado el estado y sus rganos, frente a esto, esencialmente se inserta a la administracin pblica y todas sus especies de administracin, o todas sus formas de administracin pblica, Art. 1ro Ley N18.575, define que es administracin del estado y sus rganos. Principio de Juridicidad. El ordenamiento a nivel constitucional, pareciera NO dotar a la administracin de elementos que permitan visualizar la manera en que la administracin desarrolla su deber de tutelar los derechos fundamentales, es decir, del principio de juridicidad, pareciera que el principio de juridicidad parece un deber de actuacin, NO se visualiza de manera taxativa, esta funcin o deber pblico de proteccin de derechos fundamentales de la administracin del estado. El profesor Eduardo Aldunate, en su libro los derechos fundamentales, plantea algunos problemas, que manifiestan la falta de claridad de nuestro constituyente en lo que se refiere con su obligatoriedad de promover y proteger los derechos fundamentales. NO se ve con claridad la obligacin de ver los derechos fundamentales, el primer problema se observa con respecto al mbito preciso de la actividad del gobierno o la administracin, de la actividad que es destinatario de las normas fundamentales. Esto se explica en funcin de que el gobierno se encuentra relacionado con otros rganos, y en este sentido, el Ministerio Pblico, si bien constituye un rgano autnomo, pareciera que NO quedara afecto a las normas que lo vinculan con los derechos fundamentales como rgano pblico, en el sentido que si bien el gobierno puede tomar una postura respecto de los derechos fundamentales, la autonoma del rgano Ministerio Pblico, podra estar NO afectada o NO vinculada a esta postura poltica. Este planteamiento, como el MP, que en ciertos casos se vincula con el gobierno, nombramiento del Fiscal Nacional, por ejemplo, o ciertos planes o programas que puede vincular el gobierno con el MP en materia de poltica criminal. Polticas pblicas, desde el punto de vista constitucional, el MP se encontrara afecto al nivel de garantizar los derechos fundamentales, y an as, el MP, desde un punto de vista orgnico, se encuentra sujeto a principios especiales que vienen a servir de mediador en su actuar, como lo es el principio de objetividad. Por lo tanto, el principal problema de promocin de los derechos fundamentales, se puede observar bajo el presupuesto de que el gobierno plantee polticas, planes o programas o acciones, que repercutan en la promocin de los derechos fundamentales y al mismo tiempo, se vinculen con la actuacin del MP. NO es administracin pblica, tiene ciertas posturas, con el manejo de los detenidos, y el estado o la administracin, ministerio o seguridad pblica, puede fortalecer o garantizar los derechos fundamentales, si bien hacemos la accin del gobierno versus la del MP, ste tiene una baja preocupacin de esto, se vinculara el MP con las planificaciones que puede realizar el gobierno, es discutible. Garante de los derechos fundamentales, el estado, desde el punto de vista poltico y NO jurdico, se vera el MP como una herramienta para garantizar estos derechos fundamentales.

24 El segundo problema se plantea con la situacin de las empresas pblicas del estado. Las empresas pblicas del estado, sin perjuicio de ser reconocidas como administracin pblica, y en ese orden, contener una matriz del derecho pblico, ejercen actividades econmicas, sin reglas especiales y por lo tanto, sometidas al derecho comn, segn lo que seala el Art. 19 n21 de la CPR, sobre este antecedente, se plantea el cuestionamiento, que si bien las empresas del estado son creadas por el legislador, se les aplicara el deber de exigencia y promocin de los derechos fundamentales, o se les exigira el mismo estndar de conducta, respeto de los derechos fundamentales que tena un sujeto en particular. Si es empresa pblica, TVN, sin perjuicio de ser SA, est llamada a comportarse como sujeto privado, segn las reglas del derecho comn, dependiendo del giro o actividades comerciales simplemente. Bajo este contexto, tiene un estndar superior de exigencia, de promocin de los derechos fundamentales, y en tanto que se sujeta a las normas del derecho comn, como un particular cualquiera, Por lo tanto debe someterse a las reglas del estado o bien a las reglas de los particulares? Tambin pasa por el caso de CODELCO; ENAP; si ejerce actividad econmica, es un sujeto privado, etc. La respuesta NO existe en la CPR, surgen de anlisis extensivos o bien de los elementos a travs de los cuales se rigen las empresas, o bien de sus omisiones en la legislacin. Puede ser desde la finalidad que tiene en el ejercicio de su actividad econmica, la promocin de los derechos fundamentales, debe acentuarse en las empresas pblicas en la forma de completar su actividad o ejecucin de su giro econmico, no obstante, a la regla general es la desregulacin de la promocin de los derechos fundamentales por parte de los privados. Entidades Privadas que reciben subvenciones pblicas, para desarrollar funciones de servicio pblico. Por ejemplo, colegios privados que reciben subvencin estatal en materia educacional, si el hecho de percibir fondos pblicos para el desarrollo de su actividad educacional, vincula con esta idea de tutela o proteccin de los derechos fundamentales, a la entidad que los ejerce. En los colegios privados, NO son administracin del estado, la vinculacin que adopta el colegio privado con el estado, surge a partir del aporte directo o indirecto que puede hacer el fisco a su patrimonio, cuyo fin, es garantizar la entrega de un servicio educacional a un sector privado. En este contexto, la entidad que recibe subvencin pblica, se encuentra afecta a un control que efecta la contralora, que garantiza el correcto empleo de dichos recursos pblicos por parte de la institucin privada. La respuesta, NO es un rgano del estado, distinto es el fin pblico, y que obviamente habilita al estado, a entregar mecanismos de subvencin o de fomento para garantizar y suplir al mismo tiempo, una actividad o un deber del estado, que es garantizar una educacin, y por efecto, la institucin privada, se encontrara sometida al marco regulador, de la educacin, y obviamente, a un estndar comn de promocin o de respeto de los derechos fundamentales. Extensin Jurdica del TC sobre los actos de Gobierno. Si el tribunal constitucional, al conocer, un acto de gobierno, puede indagar a partir de la constitucionalidad, sobre el respeto o promocin de los derechos fundamentales.

25 El Art. 93 n16 de la CPR, faculta u otorga competencia al TC para conocer y resolver sobre cualquier vicio que se invoque en los decretos supremos, dictados conforme a la potestad reglamentaria del Presidente de la repblica. En esta regla, el TC se aboca la constitucionalidad del acto, pareciera que NO le correspondera entrar a conocer el mrito u oportunidad de dicho decreto. Sin embargo, en ciertos casos, a partir del anlisis de la constitucionalidad de este acto, se hace necesario que el tribunal constitucional pondere y se pronuncie sobre el mrito y oportunidad de este acto. Ello, en orden a deslindar el lmite de la potestad reglamentaria como tambin la extensin de lo regulado por el decreto supremo. En ciertos casos, necesariamente, la identificacin de dicho deslinde entre decreto y reserva de ley, podra vincularse con amparar la proteccin de derechos fundamentales por el tribunal constitucional. Esto quiere decir que en el ejercicio de la potestad reglamentaria que controla el tribunal constitucional, este rgano podra analizar y en su caso, en manera directa, una alteracin de algn mecanismo de proteccin de los derechos fundamentales, como es la NO observancia o la regla de la reserva de ley, en momentos de regular por va reglamentaria, algn derecho constitucional. Averiguar caso del TC sobre la Pldora del Da Despus, puede adentrarse al mrito y oportunidad, y necesariamente, para garantizar, obviamente, los mecanismos de proteccin de los derechos fundamentales que garantiza la CPR. Qu consideraciones deben asumirse por parte de la ad en atencin a la tutela de los DDFF? Dentro de estas condiciones o elementos sobre el cual se sustenta una verdadera tutela , se plantea el primer aspecto que se relaciona con el efecto vinculante del precedente administrativo , desde el punto de vista ad, la ley faculta que determinados rganos interpreten la norma en este sentido el legislador le asignado obligatoriedad a las decisiones que ejerce un rgano sobre su mbito de competencia y potestades pblicas , la idea de que estas decisiones ejerzan un efecto vinculante para los supuestos casos futuros guarda relacin estrecha con una idea racionalidad y la de promover la proteccin de los DDFF , en este aspecto la ad debe respetar el contenido y al mismo tiempo debe someterse a los mecanismos de proteccin de los DDFF de tal manera que desde el punto de vista de las decisiones ad , cuando estas se enfrenten a la valoracin de DDFF la discrecionalidad ad debe relacionarse directamente con un juicio de control de proporcionalidad , de esta manera como juicio de racionalidad que afecta a la discrecionalidad el principio de igualdad ante la ley constituye un elemento destinado a equiparar una similar resolucin frente a un caso fctico de igual caractersticas , el primer elemento es la vinculacin del precedente ( decisiones que vinculan las otras decisiones ) . As mismo se encuentra el deber de motivacin, al ad debe establecer la fundamentacin de sus actos, la motivacin constituye un elemento esencial de todo acto publico ya que incluye los aspectos que dan origen a su potestad y al ejercicio de esta por ende un acto no motivado carece de fundamento y al mismo tiempo infringe un criterio de racionalidad administrativa. Qu se puede hacer frente a una decisin sin fundamento? R: te despiden de la ad por razones de buen servicio, qu hacemos en este caso un recurso de proteccin por ser ilegal y arbitrario, en esto la CS es muy ambigua ya que se dividen las opiniones para algunos ministros no requiere fundamento.

26 el precedente y este deber tambin ostenta una relacin en el sentido de que la derrotabilidad del precedente requiere una fundamentacin que modifique los antiguos precedentes , o sea para modificar una determinada lnea de decisiones ad , la ad debe establecer los nuevos motivos que conducen a ese cambio en el precedente . Siempre la contralora se basa en el precedente y si cambia los precedentes tiene que fundamentar el cambio. En segundo elemento que vincula la ad y estos DDFF es lo que corresponde con la vinculacin directa con la CPR , la ley y el reglamento , por regla general y en consideracin con el art 6 de la CPR todo rgano se encuentran obligados a respetar la juridicidad , sin embargo es posible que la ad pueda detectar ciertos grados de inconstitucionalidad tanto de la ley o de un reglamento el problema se presenta cuando pretenda solventar situaciones jurdicas desprovistos de ley o de reglamento o que este reglamento pueda ser presumible como inconstitucional , en este orden este problema podra confrontarse en lo que establece el inc. 2 del art 7 en orden al limite de constitucionalidad y legalidad que se establece a la autoridad y a sus derechos , en respuesta a esto la doctrina a planteado que frente a posibles problemas de constitucionalidad ,la ad debe no aplicar dichas normas solo cuando en rigor exista o conlleve a una lesin de posiciones jurdicas subjetivas de DDFF , puesto que si esta aplica normas inconstitucionales se debera entender que esta se encontrara obligada a lesionar de manera activa derechos constitucionales , frente a este problema de constitucionalidad que la ad detecta se genera la situacin de que el mismo rgano recurre al TC a efecto de que este evale la constitucionalidad de las normas , en rigor el nico ente que puede definir la constitucionalidad es el TC ej. : hay que aplicar un reglamento y la ad dice esto es inconstitucional, se plantea una cuestin de constitucionalidad al TC. Eventualmente la CGR, tal como lo desarrolla el art 99 de CPR puede tambin presentar asuntos al TC en contra de actos de gobierno que segn si juicio son contrarios a la CPR. Muchos piensan que los jueces pueden declarar inaplicable la norma, pero no lo hace es el TC el que lo hace. En tercer lugar se relaciona con una tutela judicial , la regla general de el ordenamiento es que estos actos se encuentran sometidos eventualmente a un control de juridicidad que pueden efectuar los tribunales a travs de las acciones que son puestas en conocimiento y que plantea un contencioso administrativo , evidentemente un control directo por va jurisdiccional de la presunta vulneracin de los DDFF se ejerce por medio del recurso de proteccin mediante este los tribunales pueden apreciar el actuar administrativo en relacin con algunos DDFF ya sea por accin u omisin de la ad . (Aqu se genera un problema complejo de la propiedad de los DDFF, los que no se encuentran protegidos se fundamentan en el derecho de propiedad, esto se genera cuando se despiden a funcionarios, ese derecho no se encuentra como proteccin, en este caso se entiende que tu tienes propiedad en el cargo, un mecanismo indirecto es un control de constitucionalidad que puede plantear los a particulares en contra de actos de la ad. Como cuarto elemento es el actuar material de la ad , ello se refiere a todas la situaciones o aspectos que concretan las vas formales de actuacin si bien las potestades publicas se ejecutan por medio de decisiones formales , estas implican una fase de concrecin de las potestades , el ejemplo es las medidas para mantener el orden pblico , si bien este tiene una raz constitucional la manera en que este se resguarda debe respetar y articularse por medio de mecanismos que se encuentran establecidos para proteger DDFF .

27 El refuerzo normativo por la inobservancia del respecto a los DDFF se encuentra por medio de los mecanismos disciplinarios de las instituciones pblicas de seguridad a un efecto de actuar en contra de las garantas constitucionales. Como quinto elemento son las relaciones de DDFF y situaciones de sujecin , estas son aquellas que se generan entre un particular y la ad cuando el sujeto plantea desarrollar ciertas actividades o se encuentre inserto en un contexto de funciones publicas , la sujecin especial plantea un marco jurdico de deberes y DD y ciertos limites precisamente por las distintas regulaciones a una activad determinada o a la funcin pblica ej.: Funcionarios al rgimen del estatuto administrativo , esto no es una relacin laboral , esto genera unos limites por ejemplo el abogado pblico no litiga en contra el fisco , etc. Otro ej. si yo vendo completos me rijo por medidas sanitarias , tengo un marco jurdico muy acotado . Esta idea de relacin de los DDFF plantea que la ad ejerza ciertos controles o exigencias en consideracin a la naturaleza del mecanismo de sujecin, en este sentido en miramiento al cargo o a la funcin u obviamente a la superioridad de las responsabilidades ms restricciones se puede observar en la funcin pblica ej. en el caso de los jueces para conservar una independencia judicial no le esta permitida la filiacin poltica as mismo ciertos funcionarios se encuentran obligados a declarar su patrimonio y por ende se encuentran bajo un rgimen de incompatibilidad mucho mas intenso que los cargos inferiores , en el caso de la funcin pblica y obviamente en el miramiento en atencin a las finalidades de la ad es que se insertan mecanismos para resguardar la probidad publica , as mismo los funcionarios tienen un mecanismo particular para definir sus responsabilidades por medio de sumarios administrativos , de esta manera la relacin de sujecin limitan ciertos DD pblicos sujetivos , no obstante no alteran desde el pato de vista normativo el resguardo a las garantas constitucionales . LA GARANTA PATRIMONIAL: OTRO PRINCIPIO Esta permite que el desenvolvimiento de la ad respete los derechos patrimoniales de las personas o por ende establece en nuestro ordenamiento dichos mbitos a travs del cual los actos ad deben ampararse en respeto de una garanta patrimonial por ende desde el punto de vista constitucional la garanta patrimonial constituye un elemento de resguardo a los intereses subjetivos y al miso tiempo constituye un principio plasmado sobre la base del estado de derecho , para el profesor Santa Mara esta es el derecho de los particulares a mantener la integridad del valor econmico de su patrimonio frente a las privaciones singulares de que este puede ser objeto por medio de los actos de los poderes pblicos : ciertos actos afectan intereses patrimoniales . Un mecanismo es la expropiacin o indemnizacin por limitacin de DD y la responsabilidad patrimonial de la ad del estado. La expropiacin: Desde un punto de vista conceptual es una privacin de un bien o DD decidida de manera voluntaria por la ad del estado ,esta forma de privacin de la propiedad se encuentra regulada a nivel constitucional en el art 19 n 24 inc3 introduce elementos bsicos que articulan las garantas expropiatorias , estas son : - que la privacin de la propiedad debe ser establecida por ley ( reserva de ley que faculta esta expropiacin )

28 - la causa expropiatoria , en este sentido la CPR establece causas que parten con la utilidad pblica , el inters nacional , la salubridad pblica y la conservacin del patrimonio ambiental , por ende el constituyente plantea privaciones que deben tener una causa genrica por ende es el legislador el que deber identificar estos supuestos , vale decir la privacin se regula por ley a travs de la causa que permite su funcionamiento , desde el punto de vista del reflejo de la garanta patrimonial este se observa por medio de la indemnizacin , est en contexto de la expropiacin constituye un derecho del expropiado y por ende el sujeto expropiado debe ser indemnizado de cualquier lesin o dao que se cause a su propiedad o los atributos esenciales del dominio , otro aspecto es que la expropiacin plantea un benfico por parte de la ad en virtud del bien expropiado por ende el dao que genera la expropiacin reporta una utilidad para los fines de la ad y es por ello que sea la utilidad pblica o interesa nacional el mecanismo expropiatorio requiera de este beneficio para justificar esto . Otro aspecto es que la indemnizacin puede ser pactada convencionalmente o puede ser fijada por sentencia judicial, la indemnizacin debe abonarse al contado por ende desde el punto de vista constitucional la regulacin de la expropiacin constituye una garanta efectiva frente a las limitaciones que pueda sufrir la propiedad, finalmente se establece como condicin para la ad a efectos de la posesin material del bien el pago previo de la indemnizacin. Esta expropiacin es un procedimiento administrativo. Por ende es ad es la que identifica los mbitos de utilidad pblica u inters nacional y le otorga el contenido fctico a estas situaciones: hay un DL que es 2186 que regula esta expropiacin, la ad tiene que fundamentar este acto. En la indemnizacin no esta el dao moral. Esta doctrina surge con el caso Galletu con el fisco (le expropiaron su fundo de alerce por conservar el medio ambiente, al final el tribunal interpreto armnicamente la CPR y dijo que se le tenia que indemnizar), el problema de la limitacin es la indemnizacin, desde el punto de vista constitucional esta limitaciones son aquellas que emanan de la funcin social de la propiedad o sea las del 19 n 24 inc. 2 y por ende estn identificadas estas limitaciones , en el caso de las privaciones que son las que inhabilitan o sustraen por otra tcnica que no es la relimitacin que responde a la expropiacin u a otros actos normativos que no tengan como fundamento la funcin social , dado este caso lo efecta el sentenciador es establecer una interpretacin armnica de la CPR en lo que respecta a la limitacin como funcin social y a la privacin del patrimonio producto de actos administrativos en estados de excepcin constitucional para justificar la indemnizacin cuando la causa de limitacin se ampara en la funcin social : una cosa es limitar y lo otro privar , la privacin genera dao , la limitacin se plantea por la funcin social , sobre este marco legal se limita la propiedad . Lo que hace el tribunal en este caso es que esta expropiacin debe ser armnica, en caso de estados de excepcin constitucional igual se debe indemnizar, eso es lo que dice el tribunal sobre este caso. Tal como sostiene Aldunate lo que no se observa es que la limitacin legislativa y la del gobierno son distintas, la va excepcional constitucional se plantea por el gobierno y la normal por va legislativa, es la excepcional la que requiere indemnizacin y la otra igual. La responsabilidad patrimonial del estado: La CPR plantea desde sus art 6 y 7 la sujecin y responsabilidad del estado en sus actos, sin embargo en el art 38 establece en su inc. 2 el reconocimiento de que cualquier persona

29 lesionada en sus derechos podr recurrir a los tribunales a los tribunales , este art sobre la base de su amplitud permite vislumbrar la posibilidad de responsabilizar patrimonialmente la ad que esta cause por su actuar , de tal manera que esta lesin no es homologable sino que solamente constituye un concepto genrico que manifiesta derechos y patrimonios pero su amplitud la vincula la garanta patrimonial , dese el punto de vista CPR la responsabilidad de la ad guarda su fundamento a partir de los 6y 7 y del efecto genrico del art 38 , no obstante el legislador por medio de la LOC de la administracin del estado es quien introduce preceptos que regulan la responsabilidad del estado . Esto lo pensamos genricamente como cuando se cae un puente etc. , lo que pasa aqu es que la ad no esta facultada para hacer dao, la regla general es que la ad no hace dao. La ley orgnica constitucional que mencionamos plantea esto , el art 4 de esta ley es la que reconoce la responsabilidad directa por los daos que cauce obviamente en el ejercicio de sus funciones posteriormente el art 42 de esta inserta dentro de la organizacin de la ad , instituye como elemento de la responsabilidad que el dao se cauce por falta de servicio , en tercer lugar esta regla por falta de servicio es aplicable a aquellos rganos de la ad que se sujetan a lo que se establece en el art 21 o sea ministerios , intendencias , etc. por ende este art dispone de la nueva aplicacin del art 42 a efectos de la CGR , banco central , FFAA , gobiernos regionales , municipalidades , consejo de TV y empresas pblicas los cuales a efectos de las fuentes de su responsabilidad se encuentran sujetas a lo que establece sus estatuto en particular , en quinto lugar el art 4 de esta ley establece una suerte de adecuacin del contenido del inc. 2 del art 38 de la CPR incorporando la expresin dao como un elemento desencadenante de la responsabilidad del estado , parte de la doctrina entiende que dicho art establece como regla general una responsabilidad objetiva del estado que abarca a todo rgano sin perjuicio de la norma en particular , vale decir del art 42 aplicable el art. 21 . Otra parte dice que el art 4 reconoce la vinculacin directa de la ad independientemente del dao que haya sido generado por un funcionario o sea el art 4 vendra ser una consagracin general de la garanta patrimonial mas no una consagracin de la responsabilidad objetiva . En sexto lugar el problema que se genera que rgimen es aplicable a los OOEE que no se sujeta al art 42 de la ley organica constitucional de bases de la ad del estado, por ende es relevante: la falta de servicio , viene a constituir la regla general de la fuente de la responsabilidad del estado y al mismo tiempo establece una culpa al dao que genera la ad , dentro de la cual la falta de servicio se aprecia en que el servicio no es otorgado . el servicio se entrego mal el servicio se otorgo de manera parcial.

Esto guarda un contraste con el resultado daoso de sus funciones. Los rganos que no se sujetan al art 42 fundan su responsabilidad de acuerdo a lo que establece su estatuto, el problema de esto es qu pasa en aquellos estatutos que no establecen responsabilidad, en el caso de las municipalidades a estas no se les aplica el art 42 de esta ley organica constitucional si se les aplica la falta de servicio que introduce

30 su propia ley orgnica constitucional (responsables por falta de servicio). La solucin a esto es aplicar las reglas del CC, el art 2314 en orden a construir esta norma como responsabilidad del ordenamiento. Cul es la diferencia entre expropiacin y la limitacin al dominio? En la expropiacin es indemnizable y la limitacin al dominio no es indemnizable (para la jurisprudencia del TC no es as), el legislador silencia en cuanto a la expropiacin, la lgica para que la limitacin se indemnice es por una interpretacin armona de la CPR, si en un estado de normalidad tambin debera indemnizarse, como era extraordinaria esta expropiacin o mas bien un acto de privacin por el gobierno y segn el TC debe indemnizarse . Vimos la responsabilidad patrimonial de la ad, esta en los art 6 y 7, pero se encuentra en la LOC de la administracin, en este caso se responsabiliza al rgano, no al funcionario.

La servicialidad del estado: otro principio: Primero que dice la CPR y se desarrollara con respecto a la ad. A que nos referimos con estado servicial, la CPR en las bases plantea los criterios de la posicin del estado con los particulares, sobre el art 1 inc. 4 y 5 se observa una identificacin de la finalidad del estado y el sometimiento del estado al sometimiento de las personas , esto genera consecuencias que impactan en el panorama normativo de la CPR como tambin en la actividad de la ad de tal forma que el estado y su ad no solo se centran en el respeto de sus funciones normativas o sus fines de seguridad publica sino que a dems deben contribuir y promover el desarrollo integral de la persona y las instituciones sociales , vale decir en palabras de Pantoja el plan maestro de constituyente fue integrar al estado como un eje impulsor del desarrollo de las finalidades sociales y personales en este sentido en ellos se observa en los principales rganos de naturaleza regional como municipal , cul es la consecuencia de la servicialidad? En primer lugar la CPR desincentiva la participacin de los ciudadanos en entes corporativos en bsqueda de fines sociales sino que establece que el ente corporativo constituye un instrumento de mediacin entre la persona y el estado, esto se plantea por intermediacin entre el estado y la persona, la CPR no ve con buenos ojos la bsqueda como sindicatos para la solucin de problemas sociales. El estado les crea un marco de desarrollo a estos grupos. En segundo lugar tanto la actividad publica y privada se encuentran dirigidas a servir a la persona por ende que el eje o la finalidad es la persona la prestacin de bienes y servicios provenga del sector privado o publico se otorga con igualdad de condiciones, reflejo de ello es el art 19 n21. En tercer en estado se diversifica y por ende desde una perspectiva constitucional se instaura rganos autnomos y desde el punto de vista de la autonoma orgnica se intenta ofrecer instancias de independencias de la actuacin del estado en orden a garantizar decisiones democrticas al margen de ciertos rganos polticos, establece autonomas orgnicas como el Ministerio Publico. Quiere restringir la intervencin en estos cuerpos. En cuarto lugar la existencia de una organizacin desconcentrada que tiene su fuente por el gobierno y por otro lado su coexistencia con rganos autnomos como las municipalidades instaura un estado servicial complejo por ende este estado no solo se resta a finalidades publicas sino a la adecuacin de sus funciones y al desarrollo integral de la persona o sea entes con fomento activo en le desarrollo social y el respeto a los DDFF

31 Esta clusula en la AD: Esta vocacin de ad plantea o genera un impacto en su organizacin la LOC de bases generales de ad del estado establece en su art 3 un traslado de los contenidos del inciso 4 del art 1 de la CPR en orden de establecer de manera expresa en la ad del estado la clusula de servicialidad por ende el art 3 de esta LOC adecua el contenido del estado prevista en el in4 del art 1 de la CPR a la ad y por consecuencia de manera expresa inserta la clusula de servicialidad a la ad del estado . Este art 3 establece otros mecanismos para irradiar este fin, de esta manera es posible identificar tres mbitos de la ad: nacional : ministerios , CGR , PDTE regional : consejo , intendente , gobiernos regionales comunal : municipalidades

Esta clausula se construye, en primer lugar esta clusula dentro de la ad es un punto de partida y referencia en la relacin entre los sujetos y la ad, esto significa que una vez identificado esta subordinacin de la ad la ad se dirige a ejecutar y desarrollar sus acciones en post al bien comn, esto ltimo no significa sobre poner el inters comn por sobre la persona sino el individuo que se encuentra resguardado en sus DDFF a travs del art 5 inc. 1 De la CPR, colabora o influencia en que el inters comn debe tener a la vista la necesidades o las particularidades que se amparan a travs de los DDFF, por lo que el bien comn se desarrolla como elemento de satisfaccin de las necesidades publicas y en segundo lugar el bien comn se encuentra limitado por el respeto y promocin de los DDFF. En primer lugar el estado subordinado, en segundo lugar el estado tiene una finalidad de bien comn pero no puede estar por sobre los DDFF, este bien comn se encuentra limitado por aquellos. Junto con ellos el bien comn que desenvuelve la ad debe propender al desarrollo del pas por medio de los mecanismos normativos o sea la CPR y la ley como tambin de otros instrumentos como las polticas, programas y acciones de tal manera que la AD debe actuar a travs de sus distintas funciones en el desarrollo de las diferentes instancias de la organizacin territorial. En segundo aspecto la clusula de servicialidad a incidido en la actuacin de mltiples rganos representativos de una organizacin regional y local , la CPR desarrolla la idea de servicialidad precisamente al regular las funciones de la organizacin de gobiernos regionales y el mbito local ( municipal) , de esta manera en el mbito regional el art 111 inc. 2 encarga al gobierno regional el objetivo de desarrollo social, cultural y econmico de la regin por ende este es el principal rgano promotor del desarrollo regional, as mismo la CPR en su art 115 incluye tambin la bsqueda de un desarrollo territorial armnico y equitativo lo cual se vincula con un desarrollo armnico en la distribucin de los recursos pblicos en entre las regiones y al interior de estas, en el mbito local o comunal la idea de servicialidad se reconoce en el inc. 4 del 118 al identificar las finalidades de las municipalidades, dentro de las que destaca las funciones de servicialidad de las municipalidades como en el mbito cultural. Tanto en el mbito regional o comunal lo que previo el constituyente del 89 fue introducir una idea de desarrollo sustentable e incluir estos a los principales oranos del estado , de

32 tal manera que en el mbito territorial se plantea una superacin de una ad posesionada al ejercicio de la autoridad ad , esta superacin se observa en que los entes regionales y comunales deben fomentar el desarrollo social , cultural y econmico de sus respectivos mbitos territoriales lo cual intensifica la actuacin de la ad en tales gobiernos lo que hay detrs de esto es trasladar a los gobiernos regionales el desarrollo adecuado para su mbito territorial respetando su diversidad cultural , econmica y territorial . No hay mucha autonoma con respecto a esto, hay un proyecto que quiere trasladar competencias a las regiones , esta transferencia es una competencia depende del inters de cada regin. El tercer aspecto de esta clusula es que esta desde la perspectiva de la organizacin regional y comunal contribuye a integrar a ciudadanos por medio de mecanismos , de tal manera que la CPR reconoce instancias de participacin sea directa o indirecta de la ciudadana en coordinacin con estos rganos , como participacin indirecta la CPR reconoce al consejo regional como el rgano encargado de hacer efectiva la participacin de la ciudadana regional , en segundo lugar en el caso de la ley ley organica constitucional de gobierno y ad regional prev tambin el mecanismo a travs del cual los representantes de la ciudadana integraran el consejo regional , en el mbito municipal el art 118 inc. De la CPR asume en los municipios la participacin de la comunidad en este sentido a nivel de la CPR este art reconoce a la unidades vecinales como un mecanismo institucionalizado de participacin y en tercer lugar un mecanismo directo a travs de plebiscitos comunales que se encuadran regulados en la ley organica constitucional de municipalidades. ESTADO DEMOCRATICO: OTRO PRINCIPIO: La CPR seala o expresa en su art 4 que chile es una repblica democrtica esta clusula tiene un impacto directo en los rganos constitucionales que se encuentran concebidos a partir de la eleccin directa a travs del voto dentro de los cuales est el congreso , gobierno y municipio por ende se evidencia en rganos representativos de la soberana evidentemente la situacin de la ad no se puede comprender como un rgano que se legitima a partir de la eleccin democrtica sino que ms bien como un rgano que ejecuta o desarrolla los lineamientos polticos y normativos que le encarga tanto el gobierno o el congreso . Esta clusula es muy ambigua ya que para varias personas la democracia es distinta. Por qu democrtica, esto no esta claro. En un sentido general esta clusula impacta en la ad en cuanto a ciertos mbitos de la funcin ad en los cuales se logra visualizar una relacin entre la ad y los rganos constitucionales democrticos por ende interesa visualizar de qu manera la ad se vincula con los rganos democrticos (gobierno, congreso). 1- el sometimiento a las instancias polticas 2- la organizacin jerrquica 3- los criterios de objetividad y imparcialidad 4- instituciones que se vinculan con valores democrticos como acceso a la informacin pblica

33 1- la ad tradicionalmente se ha encontrado sometida a ejecutar las decisiones de rganos representativos, esto se explica en el hecho de que la ad es el rgano ejecutor de la ley que crea el congreso por otra parte esta acta como el rgano ejecutor de la potestad reglamentaria del Pdte. como tambin de las polticas y acciones del gobierno por ende existe una estrecha relacin a desarrollar las decisiones realizadas en el ceno de las decisiones polticas. El gobierno representado por el Pdte. tiene una posesin de supremaca con respecto a la ad, lo dice el art 24 de la CPR al instaurar en el Pdte. las funciones de gobiernos y ad del estado dando o identificando el alcance de dichas funciones de manera general en todo el territorio , de tal que el gobierno ejerce una direccin sobre toda la ad ( centralizada) , esta visin plantea un mecanismo de jerarqua a partir del cual la cspide de esta se encuentra liderada por el gobierno y proyectada a todos los rganos de la ad del estado , esta direccin se manifiesta con la jerarqua y se explica con dos criterio : - negativo : se sostiene en el sentido de que el gobierno constituye un rgano externo de la ad , por ende el gobierno dota a la ad de ciertos lineamientos normativos o polticos partiendo de la base jerrquica es decir una posesin externa y superior de la ad , por ende la ad en tanto persona jurdica pasa a ser la unidad o el rgano ejecutor de las principales decisiones del gobierno , por ende este viene a constituir un rgano que actualiza la forma de actuar de la ad como tambin sus fines sin perjuicio que la ad goza una libertad jurdica en el modo de ejercer su discrecionalidad y desarrollar sus decisiones tcnicas y jurdicas , materialmente el trabajo l hace la ad ya que ella es la que tiene personalidad jurdica ya que el gobierno no tiene esta personalidad , el gobierno tambin actualiza los fines de la ad , desde el punto de vista positivo el poder de direccin del gobierno significa fijar en la ad un marco de objetivos generales y concretos que la ad ha de perseguir y es esta la que deber de materializarlas a travs de polticas y acciones que el gobierno tenga 2- la direccin por parte del gobierno en la ad se plantea sobre el principio de jerarqua que esta en el art 24 de la CPR sobre la base de este cada ad del estado se encuentra estructurada sobre una base jerrquica destina a satisfacer un funcionamiento armnico y efectivo de las funciones pblicas, esta no solo devine de la posesin del Pdte. a la ad sino que tambin en la estructura y organizacin interna de la ad , de tal manera que la ad se estructura sobre la base de escalones jerrquicos donde su estructura interna hay un escaln directivo y escalones que coadyuvan a las funcione por ejemplo un escaln tcnico , profesional y administrativo , por lo tanto la base jerrquica acta un elemento externo y como elemento interno vale decir lo interior , este criterio no opera entre ad pblicas o sea ninguna ad ejerce jerarqua sobre otra . Como tampoco el Pdte. puede ejercer funciones de jerarqua sobre rganos descentralizados constitucionalmente ej. CGR, municipios, banco central, gobierno regional, empresas del estado, universidades del estado. De manera excepcional , algunas administraciones el criterio de jerarqua no es absoluto ya que dentro de algunas ad existen rganos consultivos como tambin existe la conformacin de comisiones que deciden sobre concursos pblicos o sobre licitaciones pblicas ej.: consejos consultivos de la ad , sobre estos no existe una relacin jerrquica , si hay comisiones para evaluar situaciones tampoco hay jerarqua ya que estas son imparciales , tambin en universidades estatales hay comisiones de evaluacin y esta tambin es autnoma .

34 3- la ad no solo constituye el rgano ejecutor sino que tambin constituye un rgano de decisin ad y por ende al aplicar la norma , debe actuar bajo criterios de racionalidad jurdica , ajena a la contingencia poltica y mas cercana a la neutralidad , la objetividad de la ad y de imparcialidad no se encuentran de manera expresa pero si se relaciona con los principios de legalidad de los art 6 y 7 de la CPR no obstante las normas que vienen a desarrollar estos criterios se observan a partir de la ley 18575 art3 , en esta ley se inserta como principio de actuacin la probidad la cual se explicita en su art 52, 53 y permite observar que el ejercicio de la funcin pblica se sostiene sobre criterios de imparcialidad y objetividad ajenos al inters personal , en segundo lugar la ley 19880 introduce el principio de imparcialidad que permite sujetar o posicionar el inters publico por sobre el personal y que se dirige a quien tiene el poder de decisin sobre el acto ad ( tambin se ejerce con estos criterios , en el momento de la decisin ad tambin se ocupan estos criterios ) , la ad es objetiva e imparcial y resuelve sobre criterios tcnicos y racionales . El art 8 de la CPR se refiere a esto. 4- esta la regla de probidad, en segundo lugar el acceso a la informacin pblica y tercer lugar el criterio de participacin, la probidad esta en el art 8 la cual posibilita especificar criterios de imparcialidad y objetividad en la funcin pblica, por ende la probidad constituye una garanta de imparcialidad por parte de los funcionarios en el ejercicio de su funcin pblica. En segundo lugar esta el principio de acceso a la funcin pblica, la CPR art 8 inc. 2 extiende el acceso a la informacin a todos los OOEE evidentemente la ad constituye un OOEE que mantiene una relacin constante con intereses ciudadanos y requiere de una actuacin transparente que posibilite el conocimiento de sus funciones y de sus actos por parte de los ciudadanos , la ley de esto es muy sensual muestra lo que quiere mostrar como en caso de que el ministerio de defensa no quera entregar informacin del puente , esta ley identifica cuales son estos rganos , dentro de estas caben? Las universidades pblicas hay esta la duda, la universidad que se opone a esto es la Universidad de Chile, pero el consejo dice que si tienen que entregar, esto se encuentra en el TC y el decide. Este supuesto se proyecta a todos los rganos incluidos a empresas pblicas , pero con estatuto especial , este requiere que la ad a travs de sus medios informticos establezca informacin de manera activa y canales para dotar de informacin especifica del ciudadano , no obstante la CPR establece cierta informacin que podr ser secreta , esta informacin goza de reserva legal y especficamente debe estar en una ley de qurum calificado y debe tener como fundamento la posibilidad que se resguarda el debido cumplimiento , DD de las personas , seguridad de la nacin o el inters nacional y por ltimo esta el principio de participacin , a nivel constitucional no esta de manera expresa , sin embargo en la ad comunal se reconoce en el art 118 de la CPR el plebiscito , la ley 20500 inserta en el art 3 inc. 2 de la 18575 el principio de participacin ciudadana , esta participacin de la ley 20500 posibilita la intervencin de los ciudadanos en la generacin , evaluacin y elaboracin de la gestin de la ad del estado , al mismo tiempo se especifica los instrumentos de gestin de la ad , que son las polticas programas , acciones que hacen los OOEE de la ad , en segundo lugar se faculta a la ad un procedimiento adecuado para que participen los ciudadanos en la gestin , en tercer lugar se le asigna a la ad el deber de establecer las materias de inters publico y se crea en cada servicio un comit de participacin que se encuentra conformado por asociaciones que tengan finalidad de interesa pblico vinculado con la ad .

35 La ley 20500 modifica el CC tambin, inserta la participacin ciudadana qu hace la ad sobre esto. Qu poder tiene la ciudadana sobre esto, la ad al menos debe integrar la opinin ciudadana y los debe debatir si toma lo contrario. UNIDAD: ltimo principio La CPR postula la idea de un estado unitario por ende el estado de derecho se articula sobre la base de una unidad inquebrantable de poderes lo que implica que un estado unitario la produccin de normas tiene una aplicacin a todo el territorio , esta se confronta con ciertas caractersticas del estado federal y descentralizacin de poderes que en nuestro pas son limitadas , el art 3 de la CPR plantea una ad unitaria y concentrada lo cual se contrapone a la descentralizacin poltica por ende la ad se vincula con OOEE concentrados por ejemplo la ad opera sobre la base de que hay rganos centralizados o sea servicios pblicos se relacionan con los ministerios o Pdte. , siempre la relacin con el gobierno, este se visualiza como rgano descentralizado, Chile sigue un estado unitario. Sin perjuicio de ello un estado unitario o sea centralizacin del poder poltico, no impide que esta base de estado unitario posibilite una divisin administrativa en regiones asumiendo un ad pblica que pueda tener una variante desconcentrada o descentralizada los OO descentralizados son autnomos del gobierno, sus funciones son descentralizadas. Esta clausula que se observa en el inc2( E descentralizado) radica a partir del mandato que dichos procesos gozan de reserva de ley como as tambin su fortalecimiento y busca de desarrollo equitativo de una descentralizacin territorial por ende si bien el estado desde el punto de vista de los poderes gozan de un nivel de estado unitario en el mbito de los OO de ad se cierne una clusula de estado descentralizado o sea faculta a la legislador el desarrollo equitativo entre las distintas divisiones territoriales de su administracin . Descentralizacin y desconcentracin: Ambos constituyen fenmenos o mecanismos jurdicos destinados a diversificar el ejercicio de funciones pblicas y gran medida distribuir funciones ad bajo criterios de funcionalidad y territorialidad a partir del art 3 de la CPR , la organizacin regional pierde un sentido propio en el sentido de que todos los criterios de equidad y solidaridad no solo se radica en los rganos regionales sino que tambin en todos los OOEE ello con el carcter angular de este precepto , de tal manera que lo que respecta a ala ad tanto la descentralizacin y la desconcentracin son las mas usadas para el diseo del ejercicio de sus funciones pblicas . Qu es la desconcentracin : desde una perspectiva conceptual , como dice Soto Kloss constituye una figura ad a travs de la cual se asigna una competencia y potestades ad por medio de la ley a un OO inferior perteneciente a una ad u rgano determinado , es el OO superior que asigna potestades a uno inferior de carcter perifrico perteneciente al mismo mbito de su persona jurdica , para entender esto , esta parte de la idea de un OO concentrado lo cual se traduce en un OO centralizado vale decir un OO ad que tiene un carcter de DP y que ejerce funcione publicas de manera central , el art 29 inc. 2 de la 18575 seala , un servicio ser descentralizado ya que se encuentra dentro de un rgano central y este ltimo por medio de ley establece la desconcentracin . Esta se observa sobre la base de la organizacin de los servicios pblicos en este sentido la creacin de un servicio publico con personalidad habilita a optar por la distribucin territorial de sus funciones de modo que existe una sola persona jurdica que se encuentra distribuida bajo el criterio de territorialidad, de tal manera que la desconcentracin opera en

36 una faz territorial y funcional. El art 33 de la 18575 posibilita al legislador desconcentrar a determinados rganos de manera funcional y territorial, la territorial es aquella que por medio de la cual se asigna potestades a un OO ad perifrico dependiente del servicio central otorgndole un espacio territorial determinado (tener sucursales) y a su vez la funcional es aquel mecanismo al cual se asigna potestades a rganos del mismo servicio y que operan dentro de un mismo espacio territorial. (Las funciones del rgano van a ser ejercidas por un OO de inferior jerarqua todos viven en la misma casa pero en distintas piezas) El SII se encuentra de manera territorial, son las mismas personas jurdicas es un criterio regional. Los ministerios se desconcentran por las secretarias ministeriales Producto de la reserva legal que impone la desconcentracin es que la iniciativa para crear estos OO es iniciativa del Pdte. , art 65 inc. 4 numeral 2 de la 18575, por lo tanto la creacin de estos servicios son de reserva de ley pero su iniciativa es del Pdte. . Por lo tanto tal como seala el art 26 de la 18575 los ministerios se desconcentran territorialmente a travs de las secretarias regionales ministeriales, la cual estn dirigidas por un secretario regional ministerial. Caractersticas de la desconcentracin: -La desconcentracin requiere de reconocimiento constitucional - procede de los centralizados y descentralizados (servicios pblicos con personalidad jurdica y patrimonio propio), el municipio es un servicios descentralizado territorial aunque sea autnomo - deben existir un OO capaz de tener potestades que asumirn la desconcentracin a nivel territorial debe existir una divisin regional y en el sentido funcional puede existir departamento, oficina etc. - la responsabilidad por los actos ejecutados por el OO desconcentrado recae sobre el mismo OO que tiene conferida la potestad y dentro de su mbito competencial, vale decir que el OO desconcentrado es responsable de los actos que incurren, en el mbito de sus competencias, son responsables de sus actos el director regional de Magallanes que all dictado all, ser responsable el departamento y no el director del servicio. Descentralizacin administrativa: Esta es aquella en donde la funcin pblica la presta una persona jurdica pblica creada por el estado para gozar de cierta autonoma y cumplimiento en funciones propias en este sentido el OO descentralizado surge sobre la base de distribucin de competencia y potestades y que se radica en un OO con persona jurdica y por ende personas distintas a la autoridad central, ej. la defensora penal pblica , pero se encuentra vinculado con el gobierno , pero otros como el banco central no estn vinculados con el gobierno . Clases de descentralizacin: esta opera territorial: en este caso esta se produce cuando se asignan potestades desde un OO central a otro perifrico de base territorial reconocindole a esta persona jurdica y

37 autonoma dentro de su competencia. Ejerce en un territorio determinado pero igual hay supervigilancia con el Pdte. . funcional: es aquella en que se transfieren potestades de un OO central a otro especializado otorgndose persona jurdica para ejercer sus potestades, sin mirar el mbito territorial se crean OO para ejercer.

La ley 18575 identifica como servicios descentralizados aquellos que gozan de patrimonio propio y personalidad pero les introduce un vnculo jurdico con el gobierno al momento de insertar la supervigilancia. Los servicios pblicos ejercen funciones de ministerios, el legislador ha previsto que se cree un servicio pblico especializado a efectos de que distribuir de manera independiente esas funciones. Existen servicios pblicos descentralizados de manera legal y constitucionalmente, la diferencia en que los servicios legales se contemplan la tcnica de subordinacin ej. : Superintendencias, servicios pblicos en general y en el caso de los constitucionales no existe NINGN vinculo como las municipalidades, banco central etc. Por tanto los OO ad descentralizados se clasifican en: 1- gobiernos regionales 2- municipalidades 3- empresas del estado 4- fondos o patrimonios de afectacin : el estado tiene implicancia patrimonial

Ordenamiento jurdico administrativo: Se sustenta sobre la base de la CPR, la ley y los reglamentos, estos agrupan las normas generales capaces de articular de manera originaria y derivada las potestades jurdicas de la ad como tambin sus deberes pblicos. La CPR dentro del OA: La CPR desde la perspectiva moderna constituye la norma fundamental del ordenamiento por lo que en definitiva goza de un rango superior y por ende de sujecin sobre las normas inferiores por lo que concentra una idea de supremaca a las dems categoras normativas. Nuestras constituciones han integrado en los distintos cdigos polticos una relacin y consagracin de los distintos rganos del estado a efectos de establecer sus funciones bsicas en orden a identificar los rganos en que se sustenta el ordenamiento constitucional de esta forma en nuestra CPR la administracin se encuentra supeditada a las bases constitucionales vale decir principio de legalidad , tutela de DDFF , principio democrtico etc. y al mismo tiempo se sostiene una relacin general entre la ad y las normas constitucionales por lo que por una parte la CPR establece o impone principios esenciales aplicables a la ad y por otro lado desarrolla una estructura bsica de los OO y

38 sus estructura que vincula la ad . En tercer lugar impone lmites externos en relacin a su control, la CPR se relaciona: a- establece principios bsicos b- impone una estructura de organizacin c- limites de actuacin o sea control. Desde la CPR hacia la ad nos interesan dos cosas: 1- carcter normativo que reviste la norma de la CPR. 2- importancia de la CPR goce de supremaca. 1- la teora general del derecho plantea que la CPR constituye una norma jurdica ello en el entendido de superar el mero carcter programtico y poltico de la CPR : nuestra constitucin tienen un carcter normativo directo y la ad se encuentra supeditada a esta ( esto no significa un neo constitucionalismo , esto es una interaccin con la CPR) por ende la CPR es de carcter superior que vincula ala legislador y los ciudadanos que ejercen las funciones del estado , la CPR goza de una aplicacin general y debe ser observada por todos sus destinatarios , la manera que queda reflejado este carcter en casos de contiendas de competencias en los OO constitucionales , dentro de los cuales el rgano que resuelve examina las funciones constitucionales de cada rgano a efectos de limitar una posible participacin sobre las funciones de otros ej. : contienda de competencia entre tribunales y CGR a propsito del control que se trato de efectuar sobre el tramite de toma de razn de la CGR y que ha sido resuelto por el senado en reiteradas ocasiones y proclive a la CGR : el senado le da el favor a la CGR , pero la CGR se puede controlar con un acto posterior que no sea exclusivo de esta , la CPR en el art 98 dice esta puede ejercer la legalidad de todos los rganos , lo que no puede intervenir cualquier rgano en el control previo de la CGR . Puede intervenir el poder judicial, ejemplo cuando se quera construir una planta en Pealoln, el acto del ministerio estaba exento de control y el alcalde acude a la contralora y la contralora dice este acto es ilegal y la empresa presenta un recurso de proteccin diciendo que ya la contralora no intervino as que cago, le fue bien en la de apelaciones pero en la suprema gana el alcalde. Los ejemplos que dan realidad a este carcter normativo se cimienta a partir de lo que establece el art 1 inc. 4 De la CPR al mandatar al estado ciertos fines y fijar la relacin con las personas al mismo tiempo el cumplimiento de los fines del estado deben efectuarse bajo la clusula de pleno respeto a los DD Y garantas que la CPR establece por lo tanto desde un punto de vista bsico el estado se encuentra subordinado en la forma de complicar sus fines al respeto de las garantas constitucionales. Desde la perspectiva del art 6 inc. 1 debe someter su actuacin a la CPR y a las normas dictadas conforme a esta. La relacin entre estado y persona se encuentran sometidos a las garantas de la CPR y los actos del estado someten su actividad a las normas constitucionales y por lo tanto la

39 CPR adquiere un efecto activo en torno a sujetar de manera restrictiva las funciones constitucionales de cada rgano del estado y en su caso de la administracin. En lo que resta al sometimiento de la ad a las normas constitucionales esto lo podemos visualizar en 4 aspectos: 1- la CPR contempla la organizacin general del ad del estado y la regulacin de algunos OO determinados, esto se advierte en primer lugar al momento de situar al Pdte. como jefe de estado a cargo del gobierno y ad y al mismo tiempo de imponer una jerarqua funcional sobre todo OOEE al mismo tiempo, este jefe acta bajo la colaboracin de los ministros en el ejercicio de gobierno y ad. 2- la CPR introduce OO de relevancia y efectos territoriales como lo son las municipalidades y gobiernos regionales y regula al banco central y al CGR otorgndole autonoma plena. 3- la CPR en su art 38 inc 1 establece de manera programtica los contenidos esenciales de la funcin pblica los cuales se encuentran en la ley organica constitucional 18575 y de manera especial en los estatutos de funcionarios pblicos. 4- la CPR regula las funciones normativas del Pdte. tanto en el reconocimiento expreso de su potestad reglamentaria como tambin en la dictacin de lo DFL y la dictacin de textos sistematizados. 5- la CPR establece de manera implcita o expresa las acciones de control en contra de la ad , implcita la nulidad de derecho pblico y explicita la accin de proteccin como tambin la accin en contra del estado y su ad ,cuando causen lesiones a las personas ( art 38 inc. 2) . 2.- aspecto de la supremaca constitucional: la idea de esto guarda relacin con el carcter de norma originaria que tiene la CPR de todo el ordenamiento por lo que la CPR constituye la fuente y el punto de referencia para la creacin de los dems tipos normativos, es a partir de esta en la cual se crean las distintas clases de normas y la distribucin de potestades para crear estas normas por lo que la CPR establece una estructura o un marco jurdico de potestades normativas ej. : Potestades del legislador sobre mbitos determinados, potestades del Pdte. producto de la potestad reglamentaria , tambin la supremaca constitucional asigna un nivel superior de jerarqua normativa lo que implica que cualquier norma inferior que vulnere las funciones constitucionales carece de validez por lo que las normas jurdicas creadas por lo OO se encuentran afectas a un control , antes de su promulgacin ( art 93) , un control relacionado durante su tramitacin ( art 93 numeral 3) como tambin un control sobre las gestiones de constitucionalidad de un texto normativo DFL o en contra de un precepto normativo en especifico ( art 93 numeral 7 ) y un control sobre los decretos supremos ( art 93 numeral 16) por lo que en definitiva la idea de supremaca constitucional y sometimiento a la constitucionalidad en el ejercicio de estas funciones se encuentran respaldadas por la actuacin del TC por lo que al mismo tiempo esta abarca al ejercicio de todos los OO que ejercen una potestad normativa ejemplo legislador , gobierno .

40 La ley en cuanto al DA: Qu es la ley? La visin del CC sen encuentra superado. Desde una perspectiva formal el CC identifica una categora orgnica de ley y por lo tanto dicha categora parte sobre los influjos liberales en orden a identificar la amplitud de rganos que pueden dictar la ley y las clases de conductas que puede establecer la ley, el del CC no clarifica el contenido de la ley por lo tanto la tendencia actual a sido inclinarse a un concepto material de ley. Qu esto de concepto material, este concepto guarda relacin con los aspectos directos de nuestra CPR establece en relacin con la ley en este sentido el concepto material de ley se encontrara condicionado a tres aspectos: a- a la reserva de ley que establece el art 63 b- a identificar la relacin entre ley y reglamento c- a la introduccin de clases o tipologas de ley. de esta manera la ley desde el punto de vista constitucional se ha trasladado a mbitos de relevancia jurdica por lo que las materias de ley que identifica el constituyente tiende a postular asuntos relevantes y exclusivos de ley , en este orden algunos autores entienden que la propia CPR al introducir materias de ley dispone un concepto amplio de ley y implica integrar un criterio de identificacin a las materias no expresamente reservadas de ley para el legislador pero identifica la funcin de la norma jurdica a lo que se refiere a la regulacin general de un OJ , vale decir si en definitiva nuestro constituyente identifica o explicita las materias de ley el numeral 20 art 63 introduce un criterio de apertura y que se expresa y ser materia de ley toda norma que instituya toda base del OJ ( existe un concepto material de ley o sea mas bien general ) , esto choca con la potestad reglamentaria . En consecuencia la norma formal o la nocin formal de ley se encuentra limitada por la CPR puesto que es esta la que identifica lo OO que dicta la ley y el proceso para ello y en segundo lugar la CPR asume una configuracin material de la ley ( identifica los mbitos , las tipologas de ley y las materias que estn excluidas implcitamente de ley ) , si bien as mismo un concepto material de ley la CPR tiene un concepto forma( rgano competente pata dictar la ley ) y concepto material ( seala las clases de ley y las materias de ley ) . Por eso es difcil definir la ley. Cules son las caractersticas de la ley? 1- goza de generalidad: en este sentido la ley se dirige sobre una entidad indeterminada de destinatarios sin embargo esta generalidad o indeterminacin de los destinatarios no constituye. 2- la ley tiene un carcter obligatorio y por ende la ley al establecer reglas de conducta generan reglas de observancia 3- goza de imperio a travs de cual no tan solo la ley es obligatoria sino que implica forzar su cumplimiento o imponer una coaccin pblica para su cumplimiento. 4- la ley debe ser oportuna , la ley debe tener una consonancia a las necesidades sociales actuales lo cual permite actualizar las estructuras de la organizacin

41 como tambin sus funciones y la forma en que se prestan sus servicios , esto ltimo se vincula con lo que corresponde a la discrecionalidad a la hora de justificar las reformas legislativas . 5- la ley es permanente vale decir la ley debe tener un efecto continuo e indefinido , trasladada al mbito de las potestades pblicas dichas potestades al momento de ser creadas tienen un efecto indefinido en cuanto a la regla que habilita su ejercicio . Cul es el marco jurdico que interacta la ley con la ad del estado? Esto tiene un referencia directa con las normas de la CPR y por lo tanto la sujecin de la ad a la ley , si bien se origina a principios constitucionales , es posible encontrar lugares del desarrollo de la ley para el funcionamiento de la ad , en primer lugar la ley constituye la categora normativa a travs de los cuales se organiza la ad pblica , de esta manera a travs de ley se crean servicios pblicos o empleos fiscales autnomos o de las empresas del estado como tambin su supresin y la determinacin de sus funciones o atribuciones segn lo que contempla el art 65 inc. 4 numeral 2 de CPR. En segundo lugar, es mediante la ley que se crean o se suprimen los ministerios. Las bases de los procedimientos ad se crean por ley. Por lo tanto de manera expresa la ad se encuentra vincula con la ley en torno a la creacin asignacin de potestades y eventualmente la supresin de lo OOEE y en su caso la creacin y supresin de los ministerios y la mismo tiempo es ley la regulacin de procedimiento administrativo. Tipologas de ley: La CPR regula las clases de ley que se diferencian en atencin al qurum que es requerido por la CPR y al mbito de materias que dichas leyes regulan , en este sentido el art 66 CPR introduce las distintas categoras de ley que van desde interpretativas , orgnicas constitucionales , de qurum calificado y la ley ordinaria o comn . En cuanto a la interpretativa, la finalidad es interpretar preceptos evidentemente este tipo de ley puede aclarar una categora o instituto que afecta la ad y por lo tanto puede condicionar el funcionamiento de la ad a travs de la ad. La LOC su aprobacin requiere 4/7 partes pareciera en un primer sentido que la CPR identifica de manera expresa los posibles mbitos de esta categora, el art 68 al programar el desarrollo ad, el constituyente seala que debe ser a travs de una ley organica constitucional y se encuentra materializada por la 18575, se observa en el art 98 inc. 1 a efectos del tipo de ley que regula la estructura de la CGR. El art 101 inc 2 a propsito de las leyes orgnicas de las FFAA, a su vez el art 108 que regula el banco central que se desarrolla por una LOC tambin el art 110 inc. 2 en lo que es la regulacin de la ad a nivel territorial es tambin materia de LOC. Tambin lo que se refiere a al consejo regional que tambin es una LOC. En lo que se resta a la participacin de las comunas art 118 inc tambin requiere de LOC, como tambin el funcionamiento y atribuciones de las municipalidades, por otra parte la LOC se encuentra afecta al control de constitucionalidad antes de su promulgacin,

42 En consecuencia el constituyente al establecer la necesidad de LOC al parecer tendra en miras de establecer un mecanismo rgido de reformas y supresin de los OO constitucionales y por ende una tendencia a limitar el auge a la reforma. Las leyes de qurum calificado, el art 66 inc 3 establece que son aquellas que requieren de mayora absoluta , esta clase de ley es la que obtiene una mayor rigidez forzada y necesariamente esta prevista en aspectos sensibles para nuestro constituyente y que limitan ciertos aspectos de actividad de la ad , desde un punto de vista material se requiere de estas para la creacin de empresas del estado , lo cual se requiere de una mayor exigencia a lo que resta a la excepcionalidad del principio de servicialidad ( el legislador no quiere que el estado participe) . Los emprstitos requieren de ley de qurum calificado, vale decir las empresas del estado piden durante el periodo presidencial. Estas requieren reserva o secreto sobre los actos o resoluciones del estado cuando justificndose esta reserva o secreto cuando pueda afectarse los DD de las personas, la seguridad de la nacin o el inters nacional. La ley comn art 66 inc. 4 que solamente requieren de la mayora simple , es la que se extiende a todo el concepto de ley formal , se extiende a la mayora de las meteras que gozan reserva de ley y que siguiendo lo que dispone el art 63 n 2 requieren de ley ordinaria que meramente deben regularse por ley ordinaria sin establecer una clasificacin de su categora por ende en este ltimo caso se asume un concepto meramente formal , una ley que requiere un procedimiento administrativo sometida en amplitud al dominio legal . Otra son los tratados como ben sabemos estos son acuerdos entre estados sobre DD de soberana lo relevante es que el tratado impone de menara unilateral efectos que se desarrollan a travs de OOEE y repercuten en la ad , en el caso de estos existe una fuerte actividad del gobierno en orden de hacer efectiva la norma internacional , de esta manera el gobierno goza de facultades para vincular al estado en un tratado , si bien es el congreso el rgano encargo de aprobar el tratado , el gestor oficial de la subscripcin del tratado es labor del gobierno . De esta manera el tratado debe ser aprobado por el congreso, la ratificacin como su vigencia depende de un acto de gobierno y no de un acto legislativo Los actos del gobierno que se crean de puesta en vigencia de la aprobacin del tratado por parte del congreso emplean u ocupan el carcter de ley de acuerdo a lo que implcitamente se encuentra en el art 5 de la CPR, lo que cabe diferenciar materia del tratado. El tratado goza de una fuente especial puesto que su origen o subscripcin esta al gobierno y la materializacin igual y es tambin una fuente del DA. Siguiendo estas fuentes, estn tambin los DFL han sido enmarcados dentro de la regulacin irregular, dentro de la habilitacin del congreso, el ejecutivo crea la ley, Silva Cimma: ACTO ad en virtud de una autorizacin legislativa expresa dicta el rgano ejecutivo sobre asuntos que constitucionalmente son materias de ley, vale decir que el DFL constituye un acto de gobierno que requiere de habilitacin expresa del congreso. La razn de esto depende del contexto sobre el cual se prev este tipo de normas y que muchas situaciones se requiere una coordinacin del gobierno para satisfacer necesidades de inters pblico, en este mismo orden el alto grado de especialidad que tiene la ad sobre materias determinadas que son de reserva de ley posibilita que lo DFL integren una regulacin jurdica o normativa con la aplicacin precisa de ciertas tcnicas .

43 Requisitos de los DFL: Dado que estos se crean en el mbito ejecutivo esta clase de normas desde una perspectiva formal constituye un acto ad y en este sentido dicho acto se somete al procedimiento y a las formalidades de un decreto, hay dos clases de requisitos: 1- fondo: la CPR desde su art 64 plantea los requisitos sobre los cuales puede recaer el DFL de esta manera el DFL no puede invadir competencias o funciones constitucionales y lo cual se evidencia en el inc 2 y 3 del art 64 , el DFL debe limitarse a los contenidos de la ley autorizara y que ellos guardan relacin con materias propias del dominio legal , esta delegacin limita al ejecutivo en cuanto a la potestad para dictar un DFL y que dicho poder no puede exceder el plazo superior a una ao . 2- forma : si bien el DFL opera bajo una delegacin expresa o sea ley habilitante este decreto se concreta por medio de acto ad de tal manera que una vez dictado el DFL se encontraran sometidos al tramite de toma de razn , pudiendo rechazarlos cuando exceda la autorizacin del legislador y en su caso entra tambin a actuar el contenido normativo del art 99 en cuanto que reconoce las funciones de toma de razn del contralor y el poder de representar la ilegalidad que pueden adolecer , a travs de la toma de razn la CGR controla la juridicidad del DFL , por supuesto hay que entender que si la contralora toma razn del DFL , el DFL produce sus efectos jurdicos que prev , sin embargo aunque el DFL cumpla con requisitos de forma esta clase de decretos se encuentra sujeto eventualmente a cuestiones de constitucionalidad bajo conocimiento del TC , vale decir que este tiene competencia para declarar la inconstitucionalidad de los DFL que se le planteen . En cuanto a la tramitacin de lo DFL interviene el control de juridicidad de la CGR de esta manera la CGR efecta un examen de constitucionalidad y legalidad de los decretos por lo tanto goza de relevancia el control previo a su eficacia material del decreto. El DFL se tramite por medio del procedimiento previsto para los decretos dictados por el Pdte. . En segundo lugar tras la dictacin del decreto existe el control de legalidad de la CGR sobre los actos de la ad. De tal manera que el DFL en cuanto a su tramitacin y control preventivo se asemeja a la tramitacin de un decreto supremo comn. En tercer lugar la CGR tambin por medio de su control de legalidad extiende dicho control reforzar con la idea de juridicidad la cual implica revisar la constitucionalidad en correspondencia con lo que seala el inc. 2 Del art 99 de la cpr o sea el contralor podr representar los DFL cuando estos excedan la ley o sean contrarios a la cpr, por ende el constituyente introdujo en el control de toma de razn una adecuacin a las limitaciones de fondo del DFL con el orden de reforzar la juridicidad de fondo de esta clase de normas, finalmente los DFL se encuentran sujetos a la competencia del TC en orden a lo que dispone el art 93 numeral 4 de la cpr. Otra norma que se vincula con la potestad normativa de la ad, lo constituyen los textos sistematizados, coordinados, la reforma constitucional del 2005 regula una costumbre del poder ejecutivo de refundir leyes es relevante que el constituyente del 2005 efecta una expresa mencin a la discrecionalidad del Pdte. Para dictar esta clase de normas, la

44 ubicacin de estas normas se encuentra dentro del tratamiento de los DFL por lo que hace entender que constituyen normas con efectos similares de los DFL vale decir decretos emanados del gobierno con idntica jerarqua de ley. (Muchas normas van a poder salir en un solo texto, y van a salir las leyes ms actualizadas) Cul es la razn de esto? : regula un uso que ya se formaliza, pero por qu vena haciendo eso el ejecutivo, estos tienen como objetivo refundir y sistematizar los distintos cuerpos legales en orden a que el Pdte. Dicte un texto general que oriente un marco jurdico o una ley determinada el motivo a travs del cual goza de esta potestad es en razn de que como jefe de la administracin se encarga de la aplicacin de la ley en distintos mbitos y competencias vinculadas con la actividad de la administracin, vale decir el gobierno centraliza y sistematiza de manera coherente y homognea, sus propios mbitos de actividad que se encuentra creada por el legislador . Cules son las caractersticas en cuanto a la facultad para dictar estos: 1- una en cuanto a la facultad. 2- caractersticas elementales. 1- esta constituye una facultad de naturaleza constitucional vale decir quin tiene la atribucin de dictar estos lo ejerce de manera directa sin intervencin del legislador, sin perjuicio de que su contenido se encuentran sometidos a los limites de fondo de los DFL. La facultad para dictar estos emana del Pdte. ello implica a dems que el Pdte. de la repblica puede dictar esta clase normas cuando se conveniente para su mejor ejecucin, al mismo tiempo los estos textos en razn de que toman forma de DFL evidentemente deben ir acompaados por la firma del ministro del rea respectiva. Constituye una facultad normativa ya que estos se traducen en un DFL y por lo tanto constituye un decreto con jerarqua de ley y al mismo tiempo se tramita como un decreto ordinario, sin perjuicio de tener el carcter de norma, el objetivo de esta clase de normas es refundir, coordinar y sistematizar pero dicha funcin no debe alterar el sentido y alcance de las normas que se renen en un solo cuerpo. Constituye una facultad discrecional del Pdte. de tal manera que es el Pdte. quien debe determinar u observar la conveniencia del DFL que haga esta sistematizacin, de esta manera la discrecionalidad normativa del Pdte. se aprecia en dos sentidos : a- en cuanto a la oportunidad y por lo tanto la definicin del momento y conveniencia para dictar los DFL cuyo objetivos sea el antes mencionado. b- la apreciacin que hace el Pdte. en identificar y justificar que la dictacin de estos textos conseguirn una mejor aplicacin de la ley. 2- qu traje normativo toma este texto: esta toma forma de DFL. Estos constituyen una especie de DFL (DFL especiales), constituye un acto de colaboracin normativa dado que a travs del DFL se ordenan normas dispersas, por lo tanto este DFL no surge a travs de un acto delegatorio del legislador ya que la potestad para dictar estos emana directamente del Pdte. . Estos textos al tener el carcter de DFL pueden abarcar en su objetivo todas las normas con rango de ley y no pueden abarcar las inferiores, solo coordina las que tengan rango de ley, podr abarcar leyes ordinarias, orgnicas,

45 constitucionales etc. . El objetivo de estos DFL especiales lo seala el constituyente, que es refundir, coordinar y sistematizar normas. Refundir: implica que los textos dispersos se compilan en un solo cuerpo normativo. Coordinar: ello implica armonizar los textos normativos para que estos tengan armona coherencia en vista de corregir y eliminar normas derogadas u obsoletas. Sistematizar: ordenar otorgar una nueva forma y disposicin a las normas reunidas en orden al que el texto que refunde o goce de una coherencia adecuada y lgica. Esta clase de DFL entregue instancias para la mejor aplicacin de la ley por parte de los destinatarios tanto administracin como particulares. Estos DFL especiales no tienen como objeto legislar, dado que la funcin es la de ordenar, armonizar textos vigentes, por lo que el texto no puede variar sustantivamente la ley por lo que solo refunde y otorga coherencia a las normas y en definitiva no puede crear nuevas normas que no estn contendidas en un texto normativo original. Los reglamentos: No son una ley, regulan todos los mbitos que no son materia de ley, as mismo la cpr ha regulado al reglamento a partir de la potestad reglamentaria del Pdte. Contenida en el art 32 numero 6, la tradicional ubicacin de la potestad reglamentaria no significa que el Pdte. Sea el nico rgano que tenga una potestad reglamentaria ello dado que distintos rganos de carcter constitucional y administracin tienen potestades normativas para crear dentro de sus facultades normas de general aplicacin, ello se aprecia en las municipalidades. Ver texto de Bermdez . El reglamento constituye una fuente del DA vale decir ya que emana de un rgano y constituyen normas dictadas por rganos que componen la administracin. El fundamento de este radica necesariamente en la necesidad de administrar el estado de tal manera que el reglamento viene a nutrir mbitos no regulados por ley como tan integrar normas para la ejecucin de la ley enmarcados a los limites y objetivos que dispone el legislador, este emana por tanto del complejo gobierno administracin y se caracteriza por su rango infra legal pero al mismo tiempo goza de la misma amplitud que la ley. Se observa que desde el punto de vista institucional existe una atencin entre ley y reglamento, pues en nuestro ordenamiento el Pdte. puede ejercer dicha potestad , o sea crea normas que no se encuentran al alero de ley o sea materias que no estn en el art 63 de la cpr , de tal manera que nuestro constituyente identifica materias de ley pareciera que en el mbito de dictacin y ejercicio de reglamentos existe una competencia abierta o sea mbito que no se extiende a la reserva de ley , ello teniendo a la vista la quinta transitoria constitucional que limita la potestad reglamentaria ,en orden a que no se puede extender sobre leyes que hayan regulado materias que no sean de ley y que necesariamente para su modificacin requieren de una ley . Caracteres generales de potestad reglamentaria: Para indagar en esto es necesario analizar a la potestad reglamentaria desde dos puntos de vista: 1...p normativa

46 2- p. normativa secundaria. 1- dentro del ordenamiento en art 32 numero 6, el reglamento ocupa los mismos caracteres de una norma jurdica sin embargo para poder distinguir su carcter normativo se debe distinguir la diferencia que existe entre reglamento y acto ad y en funcin con otras normas de la administracin. El reglamento es una verdadera norma jurdica, es necesario distinguirlo del acto ad. El acto ad se encuentra para todos. La distincin entre reglamento y acto ad: Dado que ambas constituyen parte de la actividad formal de la ad. Y aun as tanto el acto ad como el reglamento pueden encontrarse revestidos bajo la forma de un decreto, desde el punto de vista de la similitud ambos son de la parte formal de la ad. Como segunda similitud ambas se materializan por medio de un decreto, el reglamento vs el acto tienen diferencias sustantivas en cuanto al rgimen jurdico que se encuentran. El reglamento constituye una potestad normativa de rango constitucional del Pdte. . El reglamento debe tener una publicacin por medio del diario oficial para que produzca efectos generales, en el caso del acto este tiene un sistema de notificacin distinta el cual puede ser notificado de manera personal o por carta sin perjuicio de que excitan otros actos que se publiquen en el diario oficial. El reglamento es derogable por otro reglamento y por ende por regla general el proceso de modificacin del reglamento opera por medio de un proceso de reforma por va reglamentaria y puede ser modificado o derogado por una ley. El acto este puede ser derogado por otro acto a travs de la tcnica de revocacin de los actos sin perjuicio de los lmites de la revocacin, sino que necesariamente debe ser derogado. Las diferencias de fondo radican desde el punto de vista de las instituciones que operan para su validez y eficacia las cuales se encuentran a regmenes jurdicos distintos, as mismo el acto se encuentra al amparo de la ley de procedimiento ad. los criterios tericos para definir el carcter normativo de los reglamentos , en primer lugar los reglamentos se encontraron por una tesis tradicional que busco darle una consistencia normativa a partir de la generalidad a la cual estaba dirigida los efectos del reglamento vale decir que el elemento subjetivo , vale decir un efecto que es indistinto al grupo de destinatarios pareciera ser el punto de vinculacin entre reglamento y norma jurdica de tal manera que para la tesis tradicional el elemento subjetivo importa toda vez que el reglamento se encuentra dirigido en orden a un criterio general de destinatarios lo cual se encuentran definidos de modo impersonal y enmarcados en categoras abstractas o sea por ej. En normas reglamentarias dirigidas a menores de edad o funcionarios pblicos. Para contrarrestar esto el acto ad a diferencia del reglamento tiene identificado al grupo de destinatarios a los cuales inequvocamente se les aplica el acto, por ende este goza de un elemento subjetivo, ya que requiere identificacin precisa del destinatario del acto o criterios de identificacin de los destinatarios del acto, vale decir ser una acto un nombramiento de un funcionario, aquel acto que autoriza una actividad determinada .

47 Esta tesis ha sido superada por una tesis de abstraccin o de generalidad en su sentido objetivo vale decir se ha superado en que el reglamento no es necesariamente norma para un nmero de personas sino que es una norma abstracta y objetiva. el reglamento goza de carcter normativo ya que tiene un contenido abstracto y objetivo o sea el reglamento en cuanto a su contenido se construye sobre la base de supuestos de hechos o una accin como tan una sancin . El reglamento se construye sobre la base de un criterio abstracto. Sin identificar destinatarios El reglamento se materializa bajo criterios similares que la ley. Las diferencias para verificar el carcter abstracto de la norma: Esta abstraccin o objetividad de la cual debe estar el reglamento ha sido abordada por la teora general del derecho esto ha sostenido que el anlisis de la abstraccin del reglamento se plantea de dos elementos que confieren imperativos jurdicos a cualquier norma jurdica, el sujeto destinatario de la norma y el objeto, o sea el supuesto de hecho o la consecuencia impuesta al sujeto. Los imperativos puedes ser: a- especiales: aquellos que tienen como destinatarios a una o varias personas identificadas de modo singular e inequvoco por ejemplo las normas que establezcan el nombramiento de uno o varios ministros. b- generales : ellos responde cuando los destinatarios se encuentran designados en base de conceptos abstractos vale decir en cuanto pertenecientes en cuanto a una categora objetiva que puede comprender a todos los sujetos comprendidos en el mbito de competencia del autor del mandato ej. menores de edad o tan a una parte de los mismos un grupo de jubilados. Vale decir el reglamento puede proyectarse sobre destinatarios especiales. En el mbito de objeto los imperativos jurdicos que se pueden dar un doble carcter, tanto concreto como abstracto. a- concretos: uno o varios supuestos de hecho o acciones singulares o irrepetibles por ejemplo por va reglamentaria se establece rdenes para hacer retiro de ciertas especies nocivas en zonas determinadas, por va reglamentaria se dicta una norma referida a todas las empresas concesionarias para que estas hagan retiro de materias peligrosas. b- abstracto: se encuentra por categora genrica de supuestos de hecho o acciones definida de manera objetiva por ello repetible por lo que el mandato normativo se ejercer cuando ocurran situaciones que cumplan con el contenido del mandato por ejemplo quien deposite basura en la carretera hay una multa del 10 UTM. Cul es la relacin de los reglamentos con las normas internas? R: la doctrina a identificado que los reglamentos se vinculan con una serie de disposiciones dictadas por la autoridad ad y que se encuentran dirigidas a la actividad de los rganos y a los

48 funcionarios, toda aquella norma que se encuentre dirigida al interior de la ad, por ende a efectos de coordinacin interna toman el nombre de circulares como instructivos, estos se encuentran dirigidos al centro de la ad. y por lo tanto en el mbito interno de esta , en este sentido la doctrina a analizado si estos gozan de carcter jurdico de un reglamento , los clsicos lo niegan en orden al carcter interno para lo cual se encuentran creadas y que obviamente no vean plasmada esta idea de indeterminacin de destinatarios , la postura actual si bien estos son identificados o asimilados a normas jurdicas no pueden ser asimilados a reglamentos de tal manera que circulares como instructivos tiene un efecto obligatorio para el sujeto destinatario y subordinado a la ad y por ende constituyen normas internas de la ad . . Como tercer elemento tenemos la eficacia misma. este elemento ayuda a asimilar un carcter normativo , lo cual se traduce en la obligatoriedad que tiene el reglamento para los destinatarios de la norma , por lo tanto el reglamento obliga a los ciudadanos obviamente a los funcionarios de la ad como tan a al rgano que dicto el acto por lo tanto la eficacia o la obligatoriedad se visualiza en la sujecin que este genera tanto en los particulares en los rganos de la ad y tambin la propia autoridad que goza de esta potestad normativa vale decir que desde el punto de vista de su eficacia , vincula directamente a la autoridad de origen y a sus destinatarios lo que significa que la exigencia de la norma reglamentaria se confiera por va de autoridad o por va de destinatarios de la norma en orden a cautelar el deber pblico construido en la norma reglamentaria , los reglamentos obligan a los ciudadanos y los dems rganos pblicos ello como manifestacin como el principio de legalidad en orden a concretar la fuerza normativa de aquellos actos que se dictan a los preceptos constitucionales y legales . Los reglamentos vinculan a la ad y a la autoridad generadora lo que se traduce que los propios actos de la ad debern respetar los reglamentos como condicin de validez por lo tanto el reglamento goza de aquella doctrina de inderogabilidad reglamentaria. Esto significa que el acto ad. debe supeditarse al mandato reglamentario sin perjuicio que el reglamento all sido creado por otro rgano por lo tanto adolece de validez aquel acto ad que ha sido dictado al margen de las normas reglamentarias en distinto si acto reglamentario lo ha dictado o lo ha creado un rgano de igual o superior jerarqua por lo tanto un acto ad de igual o superior jerarqua debe sujetarse a las normas reglamentarias , por lo tanto un reglamento no puede ser derogado por un acto ad dictado por una autoridad de superior jerarqua , la inderogabilidad significa en primer lugar superioridad cualitativa del reglamento con respecto al acto ad . Lo que se traduce que el cumplimiento del reglamento es condicin de validez del acto ad. Y una autoridad no puede exceptuar sus propios reglamentos sean esto aunque provengan de autoridades inferiores. Problemas del reglamento que ha detectado la doctrina: Los reglamentos y su naturaleza jurdica es situarlo como una norma jurdica. Los reglamentos emanan a nivel constitucional, art 32 numero 6 para identificar el carcter normativo de estos indagamos sobre los elementos de carcter normativo y indagar sobre el aspecto normativo de la potestad normativa secundaria en relacin a la ley. Esta tesis fue de un criterio subjetivo, la doctrina imperante supera a la destinacin sino que habla de un supuesto de hecho abstracto. El reglamento se vincula con las normas que son las circulares que son normas jurdicas.

49 Vimos un aspecto de la eficacia de los reglamentos o sea su imperio en cuanto a los destinatarios, de ah vimos el principio de inderogabilidad (es un rgano de superior jerarqua no puede modificar este reglamento). La potestad reglamentaria como potestad normativa secundaria: Cuando identificamos a la potestad reglamentaria como una potestad normativa secundaria intentamos identificar el constante reconocimiento de la superioridad de la ley sobre el reglamento y por lo tanto la ley constituye una fuente primaria y el reglamento una fuente secundaria aunque si van la ley puede crear la posibilidad de dictar reglamentos no se olvida que la cpr constituye un fuente relevante de la PR. Sin embargo en este contexto de potestad es necesario explicar: 1- en qu consiste la superioridad o el carcter de fuente primaria de la ley. 2- referirnos o identificar las posiciones jurdicas que puede tener el reglamento frente a la ley. 1- es necesario mencionar que esta puede ser atendida de 4 formas : a- la ley tiene una situacin de primaca formal con respecto al reglamento , se refiere en que la ley a partir de la cpr ocupa una posicin de regulacin relevante en materias que el constituyente a identificado como fundamentales por ende la ley a partir del dominio trazado en el art 63 se extiende sobre actos presenciales del ordenamiento . b- la ley contiene una denominada primaca material, bajo este criterio la ley no puede ser alterada en sus preceptos por un reglamento, es decir que en el ejercicio de la potestad reglamentaria estos preceptos no pueden ser de contenido o de sentido contrario a las leyes. c- la ley se encuentra dotada de una primaca objetiva , esta se explica de tres maneras : la ley tiene constitucionalmente un mbito de reserva que no solo no puede ser regulada por reglamentos sino que a travs de la tcnica de desarrollo reglamentario de la ley, el reglamento debe supeditarse a los mandatos o programacin de contenidos que dice la ley. la ley puede intervenir tanto en materia reservadas del 63 como en las fijadas por la cpr y as mismo como seala en propio numeral 20 del art 63 la ley se puede extender sobre toda otra norma de carcter general que fije las bases del ordenamiento por ende existiese una amplitud de mbito objetivo de la ley a nivel constitucional. la cpr no reserva o no hace mencin de ninguna materia especifica por va reglamentaria o sea el constituyente no identifica ninguna materia de desarrollo reglamentario sino que solo se centra en reconocer dicha potestad al Pdte. la ley posea plena disponibilidad sobre el mbito de accin del reglamento en un

50 sentido negativo en el cual se explica en que la ley puede ampliar el mbito de regulacin del reglamento o encomendar una regulacin sobre materias o excluir o prohibir el desarrollo de la ley por va reglamentaria D- la ley tiene una primaca directiva puesto que del reglamento la ley ostenta plena libertad de disposicin o determinacin vinculante respecto del contenido del reglamento y los trminos formales de su vigencia de tal manera que en este contexto la ley puede condicionar con entera libertad la remisiones de la potestad reglamentaria y poniendo en este sentido mbitos de regulacin objetivos materiales como tambin aspectos o elementos obligatorios de regulacin y tan puede establecer la forma de su vigencia en el ordenamiento , en conclusin la ley puede hacer uso de manera extensa sobre la extensin o limitacin del reglamento sobre todo en la exclusin o permitir el desarrollo reglamentario de los contenidos de la ley , en el mbito de la potestad reglamentaria de ejecucin el legislador que mantiene pleno poder para ampliar o restringir el marco de contenidos que regulara el reglamento y el legislador podr establecer plazos precisos para la puesta en funcionamiento del reglamento . 2- los reglamentos como dice la doctrina , a identificado dos clases de reglamento en relacin con su posicin con la ley : ejecutivos : en una potestad reglamentaria de ejecucin independientes o autnomos: potestad de carcter autnoma.

la distincin entre estos depende del sometimiento que exista de los preceptos legales por parte de la autoridad que dicta el reglamento de tal manera que los reglamentos ejecutivos son aquellos que tiene su arranque en orden a la programacin reglamentaria que establece el legislador en una ley y que son necesarias para la ejecucin de la ley . En el mbito de la PR la cpr reconoce esta clase de reglamentos de ejecucin de ley en el art 32 n 6 , la cual se encuentra dotada de discrecionalidad normativa , no impide que el legislador faculte tan y prevea normativamente la dictacin de un reglamento confluyendo los criterios reglamentarios del legislador en conjuncin con la potestad normativa del Pdte. (Los reglamentos ejecutivos pueden generarse por el legislador, el que desarrolla esto es el Pdte. con la potestad de ejecucin del Pdte.) . Hoy el concepto de reglamento ejecutivo se aplica a todos los reglamentos dictados en base a una ley o que tengan como causa est la ley sea en referencia a partir del solo desarrollo de la ley como tan un bloque de materias que deber desarrollarse por va reglamentaria por ende el reglamento ejecutivo de ley viene a identificarse con todos aquellos reglamentos generados en virtud de una remocin normativa con independencia de la amplitud de esta por lo que identificamos el reglamento no solo es aquel generado a partir de la facultad o del mandato de programacin que otorga el legislador sino que tan todo aqul reglamento dictado en ejecucin o puesta en marcha de una ley y no necesariamente que fue autorizado por el legislador . Los reglamentos dependientes son aquellos dictados por el gobierno y la ad. En materias no reguladas por las leyes y sin autorizacin o remisin alguna del legislador, en la cpr se encuentra a partir de la potestad reglamentaria autnoma del Pdte. Art 32 n 6 parte primera.

51 Nuestro sistema posibilita que el Pdte. Ejerza su potestad reglamentaria o normativa para crear reglamentos y regular por esta va todos aquellos mbitos que no se encuentran descritos en el art 63 de la cpr sin perjuicio del lmite que impone la quinta transitoria de la cpr. Otras mbitos de competencia tienen asignadas una potestad reglamentaria, finalmente tanto el ejercicio de la PR o del reglamento de ejecucin de ley como el independiente se encuentran afectos a la toma de razn, sobre la cual la CGR debe pronunciarse sobre la juridicidad de las normas reglamentarias. Qu pasa con los dems rganos: la cpr asigna una PR al Pdte. Por ende a nivel constitucional el nico OO que tiene reconocida esta o un PN para dictar normas jurdicas es el Pdte. , sin embargo existen reglamentos o potestades normativas reglamentarias desarrolladas en OO autnomos y a partir de los estatutos jurdicos de estos: 1- potestad reglamentaria de las municipalidades 2- PR de los gobiernes regionales. Esta distincin podramos identificar que el Pdte. Tiene esta potestad los dems rganos tienen esta pero de rango legal, en caso de los municipios est en su propia LOC, en este sentido la facultad para dictar normas de rango reglamentario se encuentra en preceptos de esta ley. En primer lugar dentro de las funciones esenciales del municipio a efectos de materializar sus funciones privativas y asumidas el art 5 de esta LOC letra D atribuyen la facultad para decisiones con carcter particular o general y son obligatorias , la ley identifica cuales son las resoluciones de carcter obligatorio o particular y al mismo tiempo establecen su mbito de aplicacin , el art 12 de esta LOC reconoce y clasifica tanto a las ordenanzas , reglamentos y las instrucciones como resoluciones dispuestas a concretar las atribuciones esenciales . Las ordenanzas son normas generales y obligatorias aplicables a la comunidad y por ende estas gozan de una generalidad y abstraccin de eficacia normativa para su aplicacin, en el art 12 al definirlas establece un lmite al rgimen infracciones. Encontramos los reglamentos , estas son normas generales y permanentes relativas a materias de orden internos de las municipalidades por lo tanto en el mbito de normas generales de las municipalidades y por ello en el contexto de su competencia gozan de una potestad normativa para dictar normas de carcter general cuando dichas normas son aplicables a la comunidad en el mbito territorial estas se denominan ordenanzas y cuando son de aplicacin general y de funcionamiento interno se denominan reglamentos municipales . En el caso de los decretos alcaldescos estos corresponden a los Ac ad. Que emanan del alcalde o del municipio y que se refieren a casos particulares, el decreto alcaldesco es un a ad o resolucin (formato de este) ej.: acto ad que concede una patente. Las instrucciones constituyen aquellos actos o normas de carcter directivo que se imparte a los subalternos de la municipalidad. La potestad reglamentaria municipal es restringida, se encuentra encaminada al ejercicio de las competencias del OO y dentro de la esfera territorial de este, ello tiene como efecto

52 comprender que la PR municipal constituye una potestad normativa de carcter reglado. La PR de las municipalidades no se encuentra sometida a la toma de razn de la CGR, en este sentido mas bien las resoluciones que dicta la municipalidad estas extensas de la toma de razn, no obstante igual se someten al trmite de registro de la CGR , por regla general las resoluciones de estos OO que pueden estar afectas al registro son las que mencionamos en la medida que afecten a funcionarios municipales. La LOC de municipalidades provee un sistema de control interno de legalidad de las resoluciones municipales por ende en cuanto las municipalidad se constituye como un OO autnomo constitucional sus actos no tiene toma de razn pero se someten a un control de legalidad que corresponde a la unidad de control interno de la municipalidad o tan denominada contralora municipal. Segn el art 29 letras C la unidad de control podr representar al alcalde los actos municipales que estime ilegales, informando de ello al consejo, en definitiva los actos o resoluciones de este OO se encuentran afectas a un rgano interno y tan de propio consejo municipal. En el mbito de los gobiernos regionales , la LOC de esto (19175 ) reconoce tan potestades normativas de los OO regionales a efectos de introducir o crear normas de aplicacin general , en el caso del gobierno regional como entidad autnoma puede dictar normas de carcter general para regular las materias de su competencia con sujecin a las disposiciones legales y decretos supremos reglamentarios , segn el art 16 letra D de su LOC , no obstante esta potestad normativa del gobierno regional se encuentra sujeta al trmite de toma de razn de la CGR vale decir que la CGR est autorizada para efectuar un control de legalidad de estas normas del gobierno regional , as mismo el legislador le ha impuesto esta clase de normas la obligacin de publicacin en el diario oficial . Para consolidar esta potestad normativa como funcin del gobierno regional el legislador le atribuye al gobierno regional la facultad para aprobar y modificar normas reglamentarias regionales que le encomienden las leyes por lo tanto el art 20 letra A introduce una especie de potestad reglamentaria de ejecucin de ley en el mbito de atribuciones del gobierno regional y obviamente gozan del lmite de no establecer mayores exigencias que lo los que establece la ley y los reglamentos del Pdte. . Cmo se encuentra construida la PR en los OO autnomos: En chile existen OO de la ad. Que se rigen y dirigen que al mismo tiempo se administran por medio de decisiones internas por lo tanto la facultades normativas de estos OO quedan reconocidas en la medida que el legislador les asigne atribuciones normativas para dictar normas de carcter general situado en el ejercicio de sus competencias, sin embargo Silva -Cimma ha observado que estas potestades si bien son autnomas parecieran construirse con una potestad delegada del Pdte. , puesto es que es el Pdte. El que dirige al ad. Del estado y en ese entendido la potestad del Pdte. Eventualmente puede ejercer sobre toda competencia de un OO ad, bajo el ordenamiento actual la potestad de los entes autnomos de la ad del estado tienen una naturaleza o fuente legal sin embargo lo que hay que distinguir es la clase de autonoma es la clase de autonoma con respecto al gobierno, los OO ad. Autnomos de rango constitucional parecieran encontrarse excluidos de la posibilidad de intervencin del Pdte. En ejercicio de su potestad reglamentaria, caso de municipios, banco central etc. , pero si puede regular ciertas materias vinculadas a las materias de ciertos OO autnomos pero de carcter legal en los cuales el ejercicio de su

53 potestad reglamentaria radica en el mbito de sus atribuciones internas y eventualmente en sus procedimientos como manifestacin del ejercicio de sus potestades ej. : Caso de las superintendencias, universidades pblicas y dems rganos con personalidad propia y patrimonio propio, estos se encuentran vinculados al gobierno por medio de la supe vigilancia o tutela. En conclusin cuando un OO autnomo ejerce una potestad reglamentaria esta se dirige para permitir una AD ms eficaz y no contraponerse a los mrgenes del ordenamiento ad. De tal manera que la PR dentro de los entes autnomos si bien surge a partir de la ley requiere de norma expresa , constituye una potestad reglada y supeditada a las competencias del OO ad , en el caso de ciertos casos el ejercicio de la PR no puede inobservar la PR del Pdte. . En caso de conflicto normativo entre potestad normativa entre un autnomo y el Pdte. , prima la PR del Pdte.

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Principios Generales del Derecho Administrativo. Cuando se habla de principios generales, desde el punto de vista de la teora general y particularmente, del derecho administrativo, se intenta identificar, los principales sustentos jurdicos a los cuales responde la aplicacin del derecho pblico, como tambin la generacin de este derecho, de tal manera que el reconocimiento o identificacin dentro del contexto del derecho administrativo, encuentran una fuerte vinculacin con la situacin o el contexto jurdico y social de un estado determinado. Por lo tanto, por una parte, son las constituciones las que han ido reconociendo de manera expresa tcita o al mismo tiempo, generar las condiciones para moderar nuevos principios, acondicionando as la incorporacin de nuevas exigencias al estado, producto de las transformaciones sociales, de tal manera que los principios que han servido de orientacin o de inspiracin a estado, se encuentran recogidos, de forma implcita en la norma fundamental, como el principio del estado de derecho, y de manera ms explcita, el principio de juridicidad, el principio de responsabilidad de la administracin del estado, el principio de probidad en la funcin pblica, el principio de transparencia y acceso a la informacin pblica, entre otros. Sin embargo, como ya sabemos, la mayora de estos principios se encuentran normativizados y por lo tanto, desde el punto de vista constitucional, encuentran un contenido preciso que sirve para inspirar y proyectar las formas de aplicacin y concretizacin de dichos principios. Al margen de estos principios, las normas que construyen los lmites o el marco jurdico del estado a nivel constitucional, tales como el estado de derecho, respeto a los derechos fundamentales, y el resguardo a la seguridad jurdica, han dado cabida a la posibilidad de adecuar principios destinados a propugnar niveles de coherencia y de racionalidad a las decisiones de la administracin.

54 Dos principios que responden a este nivel de coherencia y racionalidad de la administracin, son el principio de proteccin a la confianza legtima, y en segundo lugar, al principio de proporcionalidad. Desde el punto de vista constitucional, la propia CPR establece ciertos principios, como juridicidad, proteccin de los derechos fundamentales, lo que igual tiene relevancia en la interpretacin y aplicacin de las normas, se ha dado la posibilidad que se d cabida necesariamente a la incorporacin de nuevos principios, de evolucin y de construccin de un estado democrtico y social de derecho, la vinculacin del estado con el respeto de los derechos fundamentales, aplicacin de un estado de derecho, es un espacio general que permite generar la proteccin o confianza legitima o proporcionalidad, NO son expresamente establecidos, pero se encuentran recogidos por la doctrina. Principio de Confianza Legtima. Desde su concepto, recae principalmente en el deber, que tiene la administracin del estado, en dictar actuaciones de manera coherente y acorde a sus decisiones previas, vale decir, otorgar dentro de la administracin, una vinculacin con el contenido del precedente administrativo. El fundamento de esto, desde un punto de vista doctrinario, intenta incluir bajo esta premisa, que la administracin debe satisfacer de manera jurdica, derechos o expectativas legtimas, y por lo tanto, implica que la aplicacin normativa por parte de la administracin, en un contexto social y econmico idntico o similar, debe satisfacer de igual forma situaciones idnticas. La razn de fondo para que la administracin se vincule a su precedente, se encuentra evidentemente en el contexto de la seguridad jurdica. Asimismo, tambin existe una suerte de o fundamento motivacin institucional para que se la administracin el rgano o el ente destinado a catalizar este principio. La razn estriba en que la administracin en definitiva constituye un ente de interpretacin y aplicacin de la norma jurdica de manera extendida y habitual en las relaciones con los ciudadanos. Por lo tanto, el sistema jurdico permite que la administracin NO slo ejerza funciones o potestades de manera unipersonal, sino que tambin imponga dichas potestades sobre destinatarios, es decir, ciudadanos. Lo que se quiere decir es que sin perjuicio que la confianza legtima satisface estas expectativas, o derechos legtimos, no slo existe la idea de vinculacin del precedente, sino que NO tiene la misma conexin de los poderes judicial, que imparte derecho sobre la base de criterios imparciales, el juez NO tiene vinculacin con las posiciones de las partes, adjudica el derecho a quien le corresponda, la administracin es un ente encargado de la administracin pblica, de qu forma, de forma unipersonal ejerce potestades, NO una forma de htero-composicin, esta funcin debe interpretar la norma, bajo estos ribetes, quienes cautelen a la administracin son los jueces, pero la propia administracin tambin tiene sus propios lmites, la proteccin de la confianza legtima, sobre situaciones similares (jurdicos y fcticos), debe responder de una forma de igualdad. En definitiva, lo que aporta la confianza legtima en tanto principio legtimo, es dar un deber de fundamentacin, NO tanto en la referencia normativa que habilita a la administracin para actuar, sino que tambin en la forma de aplicar al caso concreto, el derecho. Nuestro ordenamiento jurdico, contempla principalmente, como rganos de control, deberes de vinculacin al precedente administrativo, como sucede el caso de la CGR, o bien, el caso del SII, el SNA, vale decir, rganos que NO slo controlan la actividad del estado, sino que tambin pueden afectar intereses privados. Y donde se encuentra una mayor intensidad, de aplicacin de la norma, como tambin de la sancin de ciertas conductas.

55 De tal manera, que la confianza legtima, se construye sobre la base de deberes, y que vincula necesariamente a la administracin con sus resoluciones y con sus precedentes. Lo que somete es a la administracin del estado a sus propias decisiones, sometida a la idea del precedente, y en Chile, tiene una visin ms reducida del precedente, ya que es una excepcin al efecto relativo de las sentencias, sino que en el sistema administrativo, es regular, ya que la idea es ms bien de sometimiento a los organismos jerrquicos superiores, como la CGR a los rganos que se encuentran insertos. La CGR somete a los dems rganos, su interpretacin de normas, la CGR se encuentra sometida a ciertos dictmenes, existe una adecuacin, sobre la base de dictmenes anteriores, que refuerzan estas ideas, existe una derrotabilidad del precedente, como se genera nuevas situaciones que transforman el precedente anterior, la administracin, por una serie de motivos, debe cambiar el precedente. En el caso de los funcionarios pblicos, los dictmenes, en la aplicacin de los dictmenes, es complejo derrotar el precedente, la interpretacin de la CGR es muy ceida a la legalidad, es muy sometida a lo establecido en los artculos. Cuando se derrota el precedente, cuando surge un dictamen nuevo, es cuando existe un caso nuevo, ya que la regla general es que solucionen los casos de precedentes anteriores.

Elementos que construyen la confianza legtima Razn de Fondo. Se construye sobre la base de la seguridad jurdica, que debe proveer el ordenamiento, tanto a la administracin como a los ciudadanos, de tal manera que desde el punto de vista constitucional, las normas que intentan perfilar, y por lo tanto, servir, de un espacio de reconocimiento implcito de este principio, se observan a partir de las normas constitucionales del Art. 5to y 6 y 7, 8, como tambin el Art. 19 n26. Art. 24 de la CPR, en cuanto extiende los deberes de orden pblico del presidente de la repblica. Tambin en el Art. 2do en el caso de la LOC n18.575, en cuanto repite lo establecido en el Art. 6to. De tal manera, que todo este articulado o rgimen institucional, de legalidad, y seguridad jurdica, constituyen el sustrato sobre los cuales se articula el precedente administrativo. Bermdez, en su Manual de Derecho Administrativo, posicion a la confianza legtima dentro de la doctrina, ya que este principio se construye en Alemania, y como tiene cabida en nuestro sistema legal, como sucede en Chile, tampoco en Alemania tiene un reconocimiento constitucional, sino que se construye a travs de ciertos elementos, como la aplicacin jurisprudencial, en coherencia con los elementos constitucionales. Los elementos que articulan el principio de confianza legtima, son 5: 1) Deber de Actuacin Coherente. Este deber, introduce en la administracin el llamado a que su actividad formal se ejerza ajena a la arbitrariedad o capricho y ms bien, se encuentre afecta a niveles de racionalidad en orden a asegurar un rol que satisface las funciones a las cuales est llamada. 2) Deber de Precedente Vinculante. En torno a esto, la propia fundamentacin y por lo tanto, aplicacin de las normas por parte de la administracin, debe ejercerse en consonancia con decisiones anteriores. De tal forma, que NO es la norma habilitante, el nico elemento de fundamentacin, sino que tambin, la aplicacin precedente de dichas normas, frente a situaciones similares, cuales es el objeto actual de aplicacin.

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3) Deber de Anticipacin o Anuncio de Cambio de Precedente. Si bien la administracin se encuentra llamada a modificar los criterios de sus decisiones, el cambio del precedente, debe encontrarse necesariamente anunciado de manera anterior, en orden a anteponer al destinatario de las decisiones, al cambio de dicho precedente, y por lo tanto, dar a conocer, a partir de una opinin razonada, la alteracin de sus expectativas, que con respecto a la aplicacin de un precedente anterior, se consideraron legtimas. La administracin viene resolviendo de forma determinada un problema, posteriormente podra dictar un instructivo, que sobre la base de ciertos principios constitucionales, o sobre la base de la regulacin de situaciones, ahora NO se responder de la forma antigua, sino que de una nueva forma, de una expectativa, se resolver de una forma nueva, totalmente diferente, abandono de las formas antiguas de resolucin. Todo esto responde a la idea de seguridad jurdica, de frustrar esta idea de expectativa legtima. Tiene deber de otorgar un plazo de conocimiento del cambio de precedente. Por lo tanto, en vistas de estos criterios de seguridad jurdica, la administracin est llamada a introducir plazos o etapas transitorias en las cuales se generar el cambio de precedente.

5) Deber de Actuacin Legal y de Correccin de la Actuacin. El ejercicio de las funciones pblicas, implica que la administracin, en resguardo de la seguridad jurdica y de la legalidad, pueden corregir sus decisiones por medio de la revocacin o por la invalidacin de actos, cuanto stos evidentemente puedan vulnerar la concrecin del principio de relevancia jurdica, frente a la vulneracin del principio, la administracin est llamada a ejercer estos deberes de correccin.

Principio de Proporcionalidad. La proporcionalidad en el derecho, tambin constituye o se establece sobre el principio de legalidad y de seguridad jurdica, pero, compromete de forma directa a la administracin en tanto rgano ejecutor de la norma, la proporcionalidad, aduce por lo tanto, introducir en la administracin del estado, criterios discrecionales que permitan adecuar de manera racional el cumplimiento eficaz de una norma jurdica; por lo tanto, la proporcionalidad facilita que la aplicacin de una norma a un caso determinado, introduzca niveles de realidad y facticia, por lo tanto, frente a hechos abstractos, establecidos en una norma, la administracin debe establecer niveles de ponderacin frente al inters particular y al inters general, en orden a garantizar una eficacia normativa adecuada, racional al caso concreto. En la actualidad, donde mayormente donde ha alcanzado mayores niveles de importancia en la actualidad, se observa en el mbito de la aplicacin de normas disciplinarias o administrativas. La proporcionalidad construye en el mbito sancionador, a (cuando se aplica sanciones por funciones, su objetivo NO es aplicar una sancin penal, que se reconstruye por la idea de la multa, parmetros de lealtad institucional de los funcionarios, aspecto disciplinario, cuando los destinatarios, es indeterminado y abstracto), en el mbito disciplinario se aplica ms, ya que en el caso de la probidad, ya que si bien existen prohibiciones para un funcionario, existen conductas que NO se encuentran escritas, y por lo tanto, es deber de la administracin tambin establecer la coherencia del

57 actuar con el principio de probidad, por lo tanto, la aplicacin, o deber de tutela de la probidad, tambin debe ejercerse de forma proporcional, y la sancin disciplinaria, debe ser adecuada al hecho ilcito o que atenta en contra de la probidad administrativa. Caso de los jueces, que han sido reprochados en las de una ocasin por problemas de la probidad, o bien por casos de moralidad, caso de ir sin traje a trabajar, pero podra alterar esas conductas, el maltrato de un funcionario a los usuarios, o a los compaeros del trabajo, la administracin debe ponderarlos, de este principio de proporcionalidad. Su aplicacin es ms bien en materia administrativa, de forma excepcional, establece niveles de aplicacin/rangos de aplicacin de multas por cualquier infraccin de la norma sanitaria, que van desde un cuarto de UTM a 40 UTM, pero NO establece una tipicidad en general, del rango de la aplicacin de multa, y nuestro legislador, NO ha establecido principios de ponderacin o de discrecionalidad, sino que es la administracin, la cual debe aplicar este tipo de multa, el determinar el rango proporcional en vistas del problema afectado. Disciplinario. Aplicacin de sanciones, en el mbito de la funcin pblica, de los funcionarios pblicos, se sujeta o aplica a un grupo de personal, afecto a la administracin o bien a un rgimen jurdico determinado, ya que uno se somete (como funcionario/trabajador), al sistema legal, existe el decreto de nombramiento, el mbito sancionador, si encuentra regmenes de sujecin, sus principios son ms bien restrictivos, en el mbito disciplinario, con ciertas garantas. NO es lo mismo que en el mbito sancionador general. Representan el terreno de nadie, donde se deben aplicar este tipo de multas, que operan dentro e cualquier infraccin de ley, poder para poder construir en qu consiste la sancin administrativa, el problema de la sancin, a partir de los deberes de la que se impone a los ciudadanos, deberes de calidad, para satisfacer la seguridad del consumo, y la inobservancia de stos es de un reglamento o ley, se debe basar en la norma, de forma proporcional, a un local que Pealoln, produce enfermedades estomacales a un grupo de personas versus un local en uoa que vende una bacteria que mata a una persona o grupo de personas. Fiscalizacin de recursos naturales. El caso del agua, precisamente esta falta de tipicidad de este tipo de infracciones, se puede pensar que esto es inconstitucional, genera una descompensacin en cuanto a los derechos. Indemnizacin que debe pagarse al fisco. Los contratistas deben caucionar el cumplimiento de sus obligaciones, y la administracin debe actuar de forma proporcional, tambin podra cobrar todos los vale vista, pero siempre debe existir una aplicacin ponderada, a los elementos fcticos que construyen el elemento de hecho y la norma que se aplica al caso concreto. En esto radica la racionalidad administrativa, la capacidad de tomar decisiones.

Organizacin de la Administracin del Estado.

Objetivos. Identificar, la forma de generacin de las figuras pblicas subjetivas, vale decir, la manera en que se han construido los rganos administrativos, y al mismo tiempo, las

58 clasificaciones esenciales que le dan carcter a estas funciones pblicas. Organizacin administrativa en la CPR de 1980. Elementos de la organizacin administrativa. Identificar los niveles o clases de administraciones, como es la administracin ministerial, de los servicios pblicos, de los gobiernos regionales, y de las municipalidades.

Estructura Subjetiva de la Administracin. La administracin como sujeto jurdico, como fisionoma orgnica, el ente pblico toma decisiones, a la cual toma decisiones a travs del acto administrativo.

Figuras Subjetivas del Derecho Administrativo. Se hace referencia a es la referencia a la administracin en tanto persona jurdica de derecho pblico. La idea esencial es que el motivo por el cual la administracin del estado logr consolidarse de manera indiscutida como una persona jurdica, respondi a criterios pragmticos de los legisladores. De tal manera, de facilitar la interrelacin de la administracin en el trfico de las relaciones jurdicas y tambin de los bienes.

De tal manera que la administracin del estado, al constituirse como una persona jurdica, NO solamente se relaciona como un sujeto justiciable, sino que tambin existe una relacin o imputacin de sus actuaciones a su patrimonio o centro de sus derechos. Desde el punto de vista histrico, la evolucin dentro del derecho pblico, a travs del cual se logr personificar a la administracin del estado, obedeci, a una idea bastante pragmtica y NO a una necesidad terica o racional.

Teoras Organicistas. En primer lugar, desde el punto de vista histrico, el primer antecedente de la personificacin del estado se identific con las teoras organicistas, las cuales tendieron a visualizar al estado como un rgano provisto de funciones que concretaban otros rganos especiales. Robusteci esta idea organicista, el surgimiento de la visin del estado-fisco, esto implic reconocer en el estado, una personificacin instrumental del poder pblico, que trajo consigo el sometimiento del estado al derecho. Es bajo esta idea liberal la cual se concreta el contenido del Art. 545 del Cdigo Civil. En el derecho anglosajn, la tesis del estado-fisco, se concret por la idea de corona. Por lo tanto, signific someter, a lmites constitucionales, y someter la corona al derecho. En definitiva, el concepto de persona jurdica, aplicable en el contexto de los

59 rganos de la administracin del estado, obedece entonces a una idea circunstancial, y accidental.

PRUEBA 22 DE OCTUBRE Materia de Reglamentos de Bermdez Obligatorio. Principalmente de Clases.

Consolidacin del Ente Derecho-Fisco, manos de la corona En definitiva, la personificacin o el carcter de persona jurdica, se sustenta en criterios de oportunidad, o de oportunismo, elementos accidentales, como se habla tambin, pragmatismo legal, que es una posicin, sin obedecer a una tendencia terica, o pragmtica. De tal manera, que esta idea de personificacin, es til o beneficiosa en el derecho pblico, puesto que en primer lugar, ha permitido la construccin del derecho pblico, como un conjunto de verdaderas relaciones jurdicas entre los ciudadanos y las organizaciones jurdicas. En segundo lugar, es beneficioso, puesto que establece ciertas ventajas jurdicas para el ciudadano, en orden a identificar el mbito patrimonial sobre los cuales puede hacer efectiva las obligaciones a la administracin. En tercer lugar, ello ha permitido estructurar e identificar las clases de administraciones y la extensin que estas pueden ejercer, dotndolas en primer lugar, en algunos casos, de una mayor o menor autonoma, respecto de sus funciones. En definitiva, optimizar y racionalizar, la dotacin de rganos administrativos que componen la administracin pblica, ms bien, se podra decir que la decisin del legislador histricamente fue dotar a la administracin pblica de una persona jurdica de derecho pblico, fue un criterio ms bien pragmtico, para facilitar las relaciones de la administracin, ya que NO slo ejerca funciones pblicas, sino que tambin tena que relacionarse con sujetos privados, y por lo tanto, necesit este ajuste dentro de la teora de los rganos administrativos. Posee beneficios para una relacin jurdica propiamente tal, con sus decisiones administrativas y con el aspecto patrimonial, permite al legislador, que clase de autonoma, con respecto al gobierno central, debe tener respecto de sus funciones, y racionalizar, la estructura administrativa, y la existencia o derogacin de organismos administrativos.

Por lo tanto, tambin dentro de la idea de personalidad, tambin tiene la idea de un mbito reservado o ms bien, restringido y adecuar al sector privado. Identificar o clasificar las personas jurdicas pblicas, si bien la clasificacin ms bien elemental de las personas jurdicas parte sobre la base de la idea lucrativa, en el sector privado, tambin queda todo un margen de identificacin de las personas jurdicas de derecho pblico, pero ello obedece a dos elementos de sustrato bsico:

60 En primer lugar, la administracin del estado, se encuentra constituida o compuesta por una multiplicidad de personas jurdicas, por ejemplo, slo en el mbito municipal, son 314 comunas, deben existir ms de 3XX personas jurdicas, y en el caso de los servicios pblicos, son muchos ms. En segundo lugar, las personas jurdicas administrativas pblicas, responden tambin a distintas clases, lo que viene modelado, en otorgar coherencia a las funciones a las cuales se encuentran llamadas a cumplir. El ejemplo ms gravitante, desde el punto de vista institucional, ese control que ejerce sobre la administracin del estado, slo ejerce un control sobre toda la administracin, incluso la administracin ministerial, el rango es otorgar la autonoma, para que ejerza sus funciones sin que otros rganos se puedan inmiscuir. Otro ejemplo son las empresas pblicas, a pesar de pertenecer al estado. Sus funciones, de actividad empresarial, NO responden los dems servicios pblicos, y deben adecuarse a sus funciones de actividad empresarial. Caso de las Universidades Pblicas, sus funciones NO deberan ser tan rgidas como un servicio pblico encargado de servir y hacer funciones pblicas, sino que ms a las actividades acadmicas, es diferente, por ejemplo del SAG o bien del profesor universitario. Contralora ha tenido un constante problema, el controlar a los mdicos, y a su gremio, siempre tienen problemas, cul ser la tcnica de asistencia, que pueda ser ms flexible o ms rgido, siempre ha sido un tema complejo. Sin perjuicio de estos aspectos de la administracin en cuanto a la clasificacin, que debe tener como horizonte como caractersticas propias de sus funciones de las administraciones pblicas, criterios clasificatorios que han sostenido en el tiempo: El primero se refiere a la distincin, personas jurdicas o clasificaciones de personas jurdicas pblicas y las otras privadas. El segundo, guarda entre entes territoriales y entes NO territoriales. En este contexto, se ha dado, por parte de la doctrina, la necesidad de identificar el carcter pblico de un ente determinado. Tradicionalmente, se impuso que las personas jurdicas se clasificaban tanto en pblicas como privadas; no obstante, nuevamente, el desarrollo legislativos y en esa bsqueda de resolucin de trabas institucionales, fue alterando y flexibilizando la naturaleza y las funciones de los rganos de la administracin, de tal manera que en el caso de la doctrina espaola, existen ciertos criterios tericos que permiten identificar el carcter pblico de una persona jurdica. En Chile existen personas privadas que ejercen funciones pblicas, la doctrina espaola intent plantear la finalidad pblica de una figura administrativa. Estos criterios son ms bien del criterios del fin o de finalidad, sobre las cuales, se intentaron visualizar la finalidad pblica o privada que segua el ente. En segundo lugar, un carcter de prerrogativas, lo que caracterizara a un ente pblico, es el ejercicio de potestades, y por lo tanto, la posibilidad de imponer decisiones sobre otros destinatarios de la norma. En tercer lugar, criterio de la creacin o de injerencia estatal. Por lo tanto, sern pblicos los entes creados por el estado, o en su caso, los cuales se encuentran creados

61 como fines de vigilancia, sobre ciertos intereses pblicos. Cuarto lugar, criterios de la forma, vale decir, que un ente ser privado, cuando la forma constituir la persona jurdica, se sujeta a los parmetros del derecho privado, es decir, las sociedades en general, o las asociaciones, y sern de carcter pblico, cuando las formas de personificacin, no encuentra asidero en el derecho privado, como por ejemplo, la creacin de rganos autnomos.

En quinto lugar, un criterio de encuadramiento. Vale decir, un ente pblico tendr dicha calidad, en cuanto se encuentra sujeto o sometido a la estructura organizativa de otro ente estatal. Estos 5 criterios que buscan distinguir el carcter pblico o privado de una persona jurdica, en nuestro derecho chileno, son totalmente discutibles, puesto que el legislador ha ido eliminando la claridad en la identificacin o adecuacin o encasillamiento de sus personas jurdicas, en torno a su finalidad, y por lo tanto, intentar una suerte de absoluta separacin de los pblico y privado en la administracin, es prcticamente frustrante, puesto que la gran mayora de las personas jurdicas encuentran insertos elementos tantos del mbito pblico como del mbito privado. En nuestro caso, por ejemplo, en el caso de las empresas pblicas o empresas del estado, que desde el punto de vista normativo constituyen rganos de la administracin, muchos de ellos se encuentran configurados como sociedades creadas por ley, o que se ha mandatado a ciertos organismos, la creacin de dichas sociedades annimas, como TVN, el cual es una empresa pblica, que opera con una estructura totalmente privada. Tambin en algunos casos, como los servicios pblicos, se ha incorporado la posibilidad de hacer aplicables las normas comunes del cdigo del trabajo. Por lo tanto, introducir trabajadores sometidos al cdigo del trabajo y NO solamente a los del estatuto administrativo. Tambin la creacin de una variedad de fundaciones, formadas al alero del estado, CEMA Chile, etc. NO solamente la administracin se mantiene bajo criterios tan rgidos, se ha permitido la contratacin de trabajadores bajo el cdigo del trabajo, NO slo a la rigidez del estatuto administrativo. Caso del estado en participaciones de empresas privadas, el estado puede participar en empresas privadas, con un porcentaje superior. En el caso de las empresas sanitarias, es permitir la venta de ciertos derechos, entonces, de esta forma la participacin del estado es baja. Otro caso es la privatizacin de derechos, como por ejemplos la privatizacin de las aguas. Caso de las Universidades Pblicas, creadas para la actividad universitaria, creadas por DFL, la participacin en el estado es un aporte patrimonial del 8%, finalmente su ligacin presupuestario es bastante bajo, como sostener este elemento de sujecin. Desde el punto de vista de sus fundaciones, de beneficencia, de sociedades, el estado se aleja, y deja que los privados, con criterios de mercado, tomen participacin. Casos ms complejos, donde organismos pblicos han creado corporaciones, CORFO, o bien la CONAF, creadas por otros entes, SAG o el Ministerio de Economa, crearon esta corporacin, que es privada, pero que realiza funciones pblicas de fiscalizacin y de sancin en materias forestales, criterios de incoherencia, respecto de lo establecido por la Ley N18.575, que las funciones pblicas las ejerza un ente privado.

62 En definitiva, podran quedar dos criterios que sirven para catalogar de forma consistente, el carcter pblico o privado de una persona jurdica. Forma de su Constitucin. Si la creacin del ente se encuentra habilitada por medio de ley o bien, se crea por ley, especficamente. El Ministerio puede crearse por DFL, pero su estructura legal se crea por Ley. Otro caso es que se le asigne al Ministerio o bien al Presidente una corporacin destinada al desarrollo de cierta actividad. Rgimen Jurdico al que los entes se encuentran sometidos. Que se encuentren sometidas a un rgimen jurdico pblico, caso de las Universidades Pblicas, rigidizadas a una estructura administrativa y un marco legal establecido rgido por parte del estado.

Entes Territoriales y NO Territoriales. Entes territoriales y NO territoriales, se intenta identificar precisamente, el lugar de extensin de sus competencias, como criterio distintivo, as tanto los municipios como tambin desde el punto de vista general el territorio, opera como un elemento esencial, ejemplo de los territorios de comuna, territorios de la comuna, esencial desde el punto de vista donde se ejercen para el ejercicio de las potestades comunales. En el caso del estado, sus fronteras son esenciales para el ejercicio de su soberana. La identificacin de este factor territorial es relevante a la hora de distinguir, precisamente, el carcter territorial del ente. Precisamente, la clasificacin alude ms bien al carcter primario o secundario del ente estatal, de tal manera, que los entes primarios, el carcter territorial, es relevante en torno al ejercicio de sus funciones pblicas, y los entes NO territoriales, el ejercicio de sus funciones, se encuentra ms bien instrumentalizadas, y en el elemento territorial, NO es un lmite o elemento principal para el ejercicio de sus funciones. Por lo tanto, existiran entes primarios con fuerte criterio territorial, como son el Presidente de la Repblica, los Gobiernos Regionales y las Municipalidades. Por otro lado, existen entes NO territoriales, o ms bien, instrumentales, los cuales condicen con los distintos rganos creados para el ejercicio de las funciones pblicas, dentro del estado, como la CGR y los dems servicios pblicos descentralizados, y que responden, as mismos, a criterios de desconcentracin territorial. Lo que importa es la naturaleza de la funcin, ms que el territorio en el cual se ejerce, ms que los lmites. Caso de los gobiernos regionales, que ejercen sus funciones slo en las regiones. Funciones radicadas en un territorio determinado. Criterios de instrumentalizacin, de ejercer funciones, descentralizados, desconcentrados territorialmente, es para ejercer una mayor autonoma en la funcin de sus actividades, NO en su criterio territorial. Es una distincin que en su sentido, ha trascendido. Caso de los entes instrumentales, idea de gestin de la funcin administrativa, como por ejemplo, aduana, administracin de impuestos, de los bienes del fisco, ms all que se ejerza dentro de un terreno determinado.

rganos Administrativos.

63 La aplicacin y desarrollo de la nocin rgano administrativo, tiene su origen a partir de la teora del rgano. Dicha teora del rgano es valedera de la idea de la personificacin del estado. En este sentido, la teora del rgano intenta identificar la forma en que las decisiones de los entes pblicos, puedan afectar la voluntad de dichos entes. Por lo tanto, la tesis orgnica busca necesariamente, justificar la manera en que las decisiones de las personas administrativas o sus actos, son vinculantes para estas personas jurdicas, en tanto, entidades pblicas. Las primeras ideas a travs de las cuales se perfil esta vinculacin de distintos entes, integrados dentro de la persona jurdica, fue a travs de la idea de la representacin, vale decir, que las personas adscritas al ente pblico, representaba de manera material, a la persona jurdica, y por lo tanto, en virtud del criterio de la representacin, tomaban decisiones y vinculaban a la entidad persona jurdica, con dichas decisiones. Sin embargo, la doctrina alemana, especialmente, Gierke consolid la tesis del rgano, en la cual fue abandonada este criterio de representacin, de tal manera, que los sujetos que personificaban fsicamente las decisiones, ejercan funciones que NO podan entenderse en la calidad de representante, de tal manera, que los funcionarios insertos dentro de una persona jurdica, NO son elementos ajenos a la persona jurdica, y por lo tanto, son parte integrante de la organizacin de la persona estatal, por lo tanto, el funcionario NO es un representante que acta para el estado, sino que ms bien, el funcionario acta por el estado, puesto que, es parte del estado, y es por ello, que los rganos y las personas pblicas, tienen un cuerpo de funcionarios, que ejercen funciones por el estado. Evidentemente, el punto de inflexin se define sobre la base de las competencias que tienen asignadas los funcionarios, y por lo tanto, cuando son competencias de decisin, es cuando se aprecia a cabalidad, este poder de vinculacin de las decisiones del estado a travs de la decisin de un funcionario en particular. Por lo tanto, desde el punto de vista jurdico, si el funcionario es parte del estado, y acta por el estado, las decisiones que consolida, son imputables al estado, y por lo tanto, imputables a la administracin.

Entonces, inicialmente, la tesis de la teora del rgano, trat de explicar de qu manera se resuelve, o como la persona de derecho pblico toma decisiones, o como se le imputan actos a ese ente pblico, ya que contratan, o compran, existen compromisos patrimoniales, tambin producen daos a los particulares, daos a los particulares, de qu forma surge esta tesis del rgano, acta por el estado, NO es un sujeto ajeno a la administracin, NO es un representante del estado, sino que el funcionario se encontraba sometido a un conjunto de funciones y de obligaciones, que lo hacan ms inserto, y las funciones estn insertas dentro del rgano. El Presidente de la Repblica hace funciones de gobierno, hace funcin pblica, pero es un rgano, acta con un estatuto jurdico, y sus actuaciones, tambin tienen una imputacin de sus actuaciones en su contra. Ahora que se encuentre personificado, en una persona X, la cual ejerce las facultades intelectuales, para tomar decisiones y ejercer las facultades jurdicas, pero NO como representante, sino que como parte del rgano mismo. Lo mismo es aplicable a la CGR.

64 Esta tesis del rgano, o teora del rgano, se ha generado sobre la base de otras posiciones, es as que inicialmente para la doctrina clsica, la nocin de rgano, se refera a la persona fsica del servidor del estado, para la teora clsica, se intent visualizar, la calidad de la persona natural, que ejerca las funciones del estado. En segundo lugar, otro sector o parte de la discusin de este centro terico entendi que el concepto rgano NO deba aplicarse tanto a las personas, sino que ms bien a las funciones unificadas en una figura abstracta, del que la persona fsica o natural, opera como mero titular de dichas funciones abstractas. Otro sector doctrinario entendi que el concepto de rgano deba reservarse para aquellas unidades administrativas cuyos titulares estn capacitados para emitir declaraciones que se imputen como propias de la administracin. Por lo tanto, bajo esta tesis, el rgano estara reservado a aquellos funcionarios que toman decisiones. Sin perjuicio de esta explicacin de la tesis organicista, la identificacin conceptual del rgano, es mucho ms sencilla, vale decir, el concepto de rgano es mucho ms sencillo en el contexto de las normas que regulan la administracin del estado, de tal manera, que desde un punto de vista realista, los rganos administrativos, se encuentran en primer lugar, estructurados sobre elementos especiales creador por el legislador, y por lo tanto, es el legislador quien establece las formas de los rganos pblicos. Siguiendo esta idea, los rganos como representantes o como se podra decir, materializadores de la persona jurdica, se encuentran estructurados a travs de unidades abstractas. La Ley N18.575, establece la estructura bsica de los Ministerios y los servicios pblicos. As, es el Art. 27 establece Artculo 27.- En la organizacin de los Ministerios, adems de las Subsecretaras y de las Secretaras Regionales Ministeriales, podrn existir slo los niveles jerrquicos de Divisin, Departamento, Seccin y Oficina, considerando la importancia relativa y el volumen de trabajo que signifique la respectiva funcin. Cada una de estas unidades jerrquicas, ejercen funciones acotadas, dentro del rgano ministerial, detentador de la funcin jurdica pblica. Cada unidad, y en consecuencia, cada rgano se encuentra llamado a ejercer un cmulo o un haz de funciones pblicas. En tercer lugar, dichas funciones son gestionadas por y bajo, una persona natural, o un ente colegiado, por ejemplo, Ministro, Director o eventualmente, Alcalde. Tambin dichas funciones pueden encontrarse controladas por un ente colegiado, en el caso de las Municipalidades, por el consejo comunal, en el caso de los gobiernos regionales, por el consejo regional. Lo relevante es que debe existir una jefatura de la unidad, tanto de la unidad orgnica general, ministerio, como de cada una de las distintas secciones jerrquicas, Secretara Regional Ministerial, Direccin director, unidad, jefe de seccin, etc. El rgano debe hacer uso de bienes muebles a efectos de identificar donde ejerce sus funciones naturales, lo que ms bien tiene relacin con el domicilio del rgano pblico. Desde la construccin normativa de los rganos pblicos, puede ser que un ministerio tenga 10 funciones, establece una forma jerrquica, y una estructura orgnica interna, direcciones, departamentos, oficinas, unidades, etc. Cada una deben encontrarse en posicin de concretar las funciones ministeriales, cada una de las subdivisiones debe

65 tener un jefe, y adems, las funciones de cada uno, NO deben superponerse entre s. Entonces, es un criterio pragmtico, en el caso interno de las