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TEORIA GERAL DO CRIME FATO TPICO

CONDUTA PENALMENTE RELEVANTE

Introduo : Na delimitao do conceito de conduta, reside uma das maiores discusses em Direito Penal . Vrias teorias buscam defini-la, e a adoo de cada uma delas, importa em modificaes estruturais na forma de encarar o Direito Penal .

TEORIA CLSSICA, NATURALSTICA OU CAUSAL - Conduta o comportamento humano voluntrio que produz uma modificao no mundo exterior . Idealizador : Von Liszt, Beling e Radbruch . No Brasil, foi recepcionada por Anbal Bruno, Magalhes Noronha, Jos Frederico Marques, Basileu Garcia e Nelson Hungria . A vontade humana engloba duas partes diversas : uma externa, objetiva, correspondente ao processo causal ( movimento corpreo ), e a outra interna, subjetiva, relacionada ao contedo final da ao A vontade a causa da conduta, e a conduta a causa do resultado . No h vontade no tocante produo do resultado . O elemento volitivo, interno, acarreta em um movimento

corporal do agente, o qual, objetivamente, produz um resultado . A caracterizao da conduta criminosa depende somente da circunstncia de o agente produzir fisicamente um resultado previsto em lei como infrao penal, independente de dolo ou culpa . Na teoria clssica, o dolo e culpa se alojam no interior da culpabilidade, momento em que se procede anlise do querer interno do agente ;. Por essa razo, para os adeptos da teoria clssica, o crime necessariamente fato tpico, anti-jurdico e culpvel, sob pena de restar caracterizada a responsabilidade penal objetiva . TEORIA FINALISTA

- Foi criada por Hans Welzel ( Jusfilosfo alemo ) na dcada de 30 do sec. XX . Teve grande acolhida no Brasil : Heleno Fragoso, Damsio, Mirabette e Miguel Reale Jr. - As regras de Direito no podem ordenar ou proibir meros processos causais, mas apenas atos dirigidos finalisticamente, ou ento a omisso de tais atos . - Conduta, ento, o comportamento humano, voluntrio e consciente, dirigido a um fim . A teoria finalista, porque leva em considerao, a finalidade do agente - Uma conduta pode ser contrria ou conforme ao Direito, dependendo do elemento subjetivo do agente . Destarte, o dolo e a culpa, que na teoria

clssica residiam na culpabilidade, foram deslocadas para o interior da conduta, e portanto, para o fato tpico . Formou-se, assim, uma culpabilidade vazia, desprovida de dolo e da culpa . - O partidrio do finalismo pode adotar um conceito analtico de crime tripartido ou bipartido, conforme repute a culpabilidade como elemento do crime ou pressuposto da aplicao da pena . - Welzel sustentava que a causalidade exterior cega, pois no analisa o querer interno do agente . Por seu turno, a finalidade, por ser guiada, vidente .

TEORIA SOCIAL - Para essa teoria, os ideais clssico e finalista so insuficientes para disciplinar a conduta, porque desconsiderariam uma nota essencial do comportamento humano : o seu aspecto social - Hans Jescheck, definiu conduta como : o comportamento humano com transcendncia ( relevncia ) social . Socialmente relevante seria a conduta capaz de afetar o relacionamento do agente como o meio social em que se insere . - Para essa teoria, para que o agente pratique uma infrao penal necessrio que, alm de realizar todos os elementos previstos no tipo penal, tenha tambm a inteno de produzir um resultado socialmente relevante .

Em suma : NO H CRIME SEM CONDUTA, pois o Direito Penal, no aceita os crimes de mera suspeita ( aqueles em que o agente punido no por sua conduta, mas sim pela suspeita despertada pelo seu modo de agir . Veja o art. 25 da LCP ) FORMAS DE CONDUTA AO : A conduta pode se exteriorizar por ao ( movimento corporal exterior. Reclama do ser humano uma postura positiva, um fazer . Relaciona-se com a maioria dos delitos, por meio de uma norma proibitiva ) OMISSO : A omisso no um mero comportamento esttico, e sim, a conduta de no fazer aquilo que podia e devia ser feito em termos jurdicos, e se refere s normas preceptivas TEORIA NATURALISTICA TEORIA NORMATIVA : A omisso um indiferente penal, pois o nada no produz efeitos jurdicos . Destarte, o omitente no responde pelo resultado, pois no o provocou . Essa teoria, contudo, aceita a responsabilizao do omitente pela produo do resultado, desde que seja a ele atribudo, por uma norma, O DEVER JURDICO DE AGIR . Essa a razo de sua denominao ( normativa = norma ) . A omisso, assim, no fazer o que a lei determinava que se fizesse . Foi acolhida pelo CP .

CRIMES OMISSIVOS PRPRIOS : A norma impe o dever jurdico de agir no prprio tipo penal( preceito preceptivo ) CRIMES OMISSIVOS IMPRPRIOS OU ESPRIOS ( COMISSIVOS POR OMISSO ) : O tipo penal descreve uma ao ( preceito proibitivo ), mas a omisso do agente, que descumpre o dever jurdico de agir ( art. 13, 2 CP ) acarreta a sua responsabilidade penal pela produo do resultado naturalstico . EXCLUSO DA CONDUTA

- CASO FORTUITO E FORA MAIOR : So os acontecimentos imprevisveis e inevitveis, que escapam do domnio da vontade do homem . E se no h vontade, no h dolo nem culpa Caso fortuito : acontecimento imprevisvel e inevitvel provocado pelo homem : greve de nibus Fora maior : acontecimento imprevisvel e inevitvel de corrente da natureza : inundao decorrente de uma tempestade . - MOVIMENTOS REFLEXOS : reao motora em conseqncia da excitao dos sentidos . O movimento corpreo no se deve ao elemento volitivo, mas ao fisiolgico .

- COAO FSICA IRRESISTVEL ( VIS ABSOLUTA ) : ocorre quando o coagido no tem liberdade para agir . No lhe resta outra alternativa, a no ser praticar um ato em conformidade com a vontade do autor . Exclui a conduta e o fato tpico . A COAO MORAL IRRESISTVEL ( VIS COMPULSIVA ) , o coagido pode escolher o caminho a ser seguido : obedecer ou no a ordem do co-autor . Como a sua vontade existe, embora de forma viciada, a exclui-se a culpabilidade, em face da inexigibilidade de conduta diversa . - SONAMBULISMO E HIPNOSE : tambm no h conduta, por falta de vontade nos comportamentos praticados em completo estado de inconscincia .

RESULTADO ( EVENTO ) a conseqncia provocada pela conduta do agente . -Espcies : RESULTADO JURDICO ( NORMATIVO ) : a modificao gerada no mundo jurdico, seja na forma de dano efetivo ou na de dano potencial, ferindo interesse protegido pela norma . a leso ou a exposio a perigo de leso do bem jurdico protegido pela lei penal . , simplesmente, a violao da lei penal, mediante a agresso do valor ou interesse por ela protegido . Ex : violao de domiclio RESULTADO NATURALSTICO ( MATERIAL ) : a modificao do mundo exterior provocada pelo agente . O evento est situado no mundo fsico, de modo que somente se pode falar em resultado, quando existe uma

modificao passvel de captao pelos sentidos . Ex : homicdio Obs : Existe crime sem resultado ? Resposta : Depende . No h crime sem resultado jurdico, pois todo delito agride bens jurdicos protegidos pelo Direito Penal . No entanto, h crime sem resultado naturalstico, que estar presente somente nos crimes materiais consumados, pois, em caso de tentativa, o crime, ainda que material, no produziu resultado naturalsitico .

RELAO DE CAUSALIDADE (NEXO CAUSAL) Introduo : Emprega-se normalmente a expresso nexo causal para referir-se ligao entre a conduta e o resultado . No entanto, o cdigo menciona : relao de causalidade . Art. 13 CP : O resultado, de que depende a existncia do crime, somente imputvel a quem lhe deu causa . Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido . 1 - A supervenincia de causa relativamente independente exclui a imputao quando, por si s, produziu o resultado ; os fatos anteriores, entretanto, imputam-se a quem os praticou .

CONCEITO : o vnculo formado entre a conduta praticado pelo autor e o resultado por ele produzido ( Nucci : com relevncia suficiente para formar o fato tpico )

por meio dela ( relao de causalidade ) que se conclui se o resultado foi ou no provocado pela conduta, autorizando, se presente a tipicidade, a configurao do fato tpico . Obs : Prevalece na doutrina, o entendimento de que a expresso resultado , alcana somente o resultado naturalstico ( modificao externa provocada pela conduta de algum ). Assim, o estudo da relao de causalidade tem pertinncia apenas aos CRIMES MATERIAIS . Nesses delitos, o tipo penal descreve uma conduta e um resultado naturalstico, exigindo a produo deste ltimo para a sua consumao . Nos crimes de atividade, o resultado naturalstico pode ocorrer ( formais ) ou no ( mera conduta ) . TEORIAS : A) Teoria da equivalncia dos antecedentes causais . conditio sine quan non , idealizada por Glaser, e depois por Von Buri e Stuart Mill .

Como regra, foi a teoria acolhida pelo Cdigo Penal : ... Considera-se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido Causa todo o fato humano sem o qual o resultado no teria ocorrido, quando ocorreu e como ocorreu . todo o comportamento humano, comissivo ou omissivo, que de qualquer modo concorreu para a produo do resultado naturalstico . Pouco importa o grau de contribuio . Basta que tenha

contribudo para o resultado material, na forma e quando ocorreu . No h diferena entre causa, condio ou ocasio JUZO HIPOTTICO DE ELIMINAO : Para se constatar se algum acontecimento insere-se ou no no conceito de causa, emprega-se o processo hipottico de eliminao, desenvolvido por Thyrn ( 1894 ) . Suprime-se mentalmente determinado fato que compe o histrico do crime : se desaparecer o resultado naturalstico, porque era tambm a sua causa ; todavia, se com a sua eliminao permanecer ntegro o resultado material, no se pode falar que aquele acontecimento atuou como sua causa . EXEMPLO: A MATOU B . A conduta tpica do homicdio possui uma srie de fatos : - A PRODUO INDSTRIA A AQUISIO COMERCIANTE DO REVLVER PELA

DA

ARMA

PELO

- COMPRA DO REVLVER PELO AGENTE . - REFEIO TOMADA PELO HOMICIDA - EMBOSCADA - DISPARO DE PROJTEIS NA VTIMA

- RESULTADO MORTE . Dentro dessa cadeia de fatos, excluindo-se os fatos sob os ns 1, 2, 3, 5 e 6 , o resultado no teria ocorrido . Logo, so considerados como causa . Excluindo-se o fato de n 4 ( refeio ), ainda assim o evento teria ocorrido . Logo, a refeio no considerada causa . Crtica : regresso at o infinito, incluindo na cadeia causal, condutas despropositadas . Na verdade, para que um acontecimento ingresse na relao de causalidade, no basta a mera dependncia fsica . Exige-se ainda a causalidade psquica ( dolo ou culpa ) . A falta de dolo ou da culpa afasta a conduta, a qual, por seu turno, obsta a configurao do nexo causal . EXEMPLO : A venda lcita de uma arma de fogo, por si s, no ingressa no nexo causal de um homicdio com ela praticado . Entretanto, se o vendedor sabia da inteno do comprador e, desejando a morte do ofendido, facilitou de qualquer modo a alienao do produto, sua conduta ser causa do crime posteriormente cometido . B) Teoria da causalidade qualificada ) . VON KRIES : adequada ( condio

Um determinado evento somente ser produto ad ao humana, quando esta tiver sido apta e idnea para produzir o resultado . Destarte, para que se

possa atribuir um resultado determinada pessoa, necessrio que ela, alm de praticar um antecedente indispensvel, realize uma atividade adequada sua concretizao . Portanto, a causa adequada aferida de acordo com o juzo do homem mdio e com a experincia comum . No basta contribuir de qualquer modo para o resultado : a contribuio deve ser eficaz . EXEMPLO: A venda de uma arma de fogo em atividade lcita de comrcio no pode ser considerada causa de crime, se o adquirente da referida arma, vier a ceifar a vida de outra pessoa , dias aps a aquisio do instrumento .

C) Teoria da imputao objetiva ( impulsionada por Claus Roxim em 1970 na Alemanha )

- Tem a finalidade de imputar ao agente a prtica de um resultado delituoso apenas quando o seu comportamento tiver criado, realmente, UM RISCO NO TOLERADO, NEM PERMITIDO, ao bem jurdico . A imputao objetiva exige para que algum seja penalmente responsabilizado por uma conduta que desenvolveu , a criao ou incremento de um perigo juridicamente intolervel e no permitido ao bem jurdico protegido, bem como a concretizao desse perigo em resultado tpico . EXEMPLO : O sujeito que, dirigindo em alta velocidade, em zona habitada, perde o controle do carro, sobe na calada e atropela um pedestre,

caminhando calmamente em local permitido, deve responder por homicdio . Gerou um perigo intolervel e no permitido ao correr pela rua, em rea da cidade habitada, sem que a vtima tivesse atuado de qualquer forma para isso, nem tampouco tenha ocorrido qualquer outro fator interferindo na situao de perigo gerada .

Em sntese : O Cdigo Penal adota, como regra, a teoria da equivalncia dos antecedentes causais . Como exceo, adota a teoria da causalidade adequada, consoante o 1 do art. 13, o que nos remete ao estudo das concausas .

CONCAUSAS a convergncia de uma causa externa vontade do autor da conduta, influindo na produo do resultado naturalstico por ele desejado e posicionando-se paralelamente ao seu comportamento, comissivo ou omissivo . CAUSA DEPENDENTE : a que emana da conduta do agente, dela se origina, razo pela qual se insere no curso normal do desenvolvimento causal . Existe dependncia entre os acontecimentos, pois sem o anterior, no aconteceria o posterior . NO SE EXCLUI A RELAO DE CAUSALIDADE . Exemplo : A tem a inteno de matar B . Aps espanc-lo, coloca uma corda em seu pescoo, amarrando-a em seu carro . Em seguida dirige o automvel, arrastando a vtima ao longo da estrada,

circunstncia que provoca a sua morte . As condutas consistentes em agredir, amarrar e arrastar a vtima so interdependentes para a produo do resultado final .

CAUSA INDEPENDENTE : a que foge da linha normal de desdobramento da conduta . Seu aparecimento inesperado e imprevisvel . independente porque tem capacidade de produzir, por si s, o resultado . Pode ser absoluta ou relativa

CAUSAS ABSOLUTAMENTE INDEPENDENTES : So aquelas que no se originam da conduta do agente, isto , so absolutamente desvinculadas da sua ao ou omisso tpica . E por serem independentes, por si ss, produzem o resultado naturalstico . Portanto, rompem o nexo causal . Dividem se em : Preexistentes : existe anteriormente prtica da conduta ( A efetua disparos de arma de fogo contra B, atingindo-o em regies vitais . O exame necroscpico, concluiu, no entanto, que a morte foi provocada por envenenamento anterior efetuado por C ) concomitantes : incide simultaneamente prtica da conduta . surge no mesmo instante em que o agente realiza seu comportamento criminoso . A efetua disparos contra B no momento em que o teto

da casa deste ltimo desaba sobre a sua cabea . supervenientes : a que se concretiza posteriormente conduta praticada pelo agente . Exemplo : A subministra dose letal de veneno a B, mas , antes que se produzisse o efeito almejado, surge C, antigo desafeto de B, que nele efetua inmeros disparos de arma de fogo por todo o corpo, matando-o

EM SUMA : Em todas as modalidades , o resultado naturalstico ocorre independente da conduta do agente . As causas surgem de forma autnoma, isto , no se ligam ao comportamento criminoso do agente . E, por serem independentes, produzem por si ss, o resultado material . Por corolrio, devem ser imputados ao agente, somente os atos praticados, e no o resultado naturalstico, em face da quebra da relao de causalidade . Nos exemplos mencionados, o agente responde somente por tentativa de homicdio .

CAUSAS RELATIVAMENTE INDEPENDENTES : Originam-se da prpria conduta efetuada pelo agente . Da serem relativas, pois no existiriam sem a atuao criminosa . Como, entretanto, so independentes, so aptas para , por si ss, produzirem o resultado, j que no se situam no normal trmite do desenvolvimento causal .

Dividem-se em :

Preexistente : Existe previamente prtica da conduta do agente . Antes de seu agir, ela j estava presente . Exemplo : A com nimo homicida, efetua disparos de arma de fogo contra B, atingindo-o de raspo . Os ferimentos, contudo, so agravados pela diabete da vtima, que vem a falecer . Concomitante : a que ocorre simultaneamente com a conduta praticada pelo agente . A aponta arma de fogo para B, o qual, assustado, corre em direo a movimentada via pblica . No momento em que alvejado pelos disparos, atropelado por um caminho, morrendo Em relao a estas duas situaes, o agente reponde pelo resultado naturalstico, no havendo rompimento da relao de causalidade . Prevalncia da teoria da equivalncia dos antecedentes causais .

CAUSAS RELATIVAMENTE INDEPENDENTE SUPERVENIENTES : art. 13, 1 CP

So divididas em dois grupos :

AS QUE PRODUZEM, POR SI SS, O RESULTADO . ( TEORIA DA CAUSALIDADE ADEQUADA )

a hiptese do art. 13, 1 do CP . Aqui h rompimento do nexo causal, por que a causa independente da causa principal, por si s, produziu o resultado . O agente s responde pelos atos praticados . Ex : A atira em B , que levado ao hospital em uma ambulncia . No trajeto ao hospital, a ambulncia vem a se envolver em um acidente automobilstico, causando a morte de B . A causa, passa a ser apenas a conduta idnea com base em juzo estatstico e nas regras de experincia ( id quod plerumque accidit ), a provocar a produo do resultado naturalstico . Exige-se uma contribuio adequada, e no qualquer contribuio . AS QUE NO PRODUZEM, POR SI SS, O RESULTADO . Incide a teoria da equivalncia dos antecedentes causais . No h rompimento do nexo causal . O resultado est na linha do desdobramento fsico da ao inicial . Exemplo : A atira em B, que levado ao Hospital, e vem a falecer em virtude de ter contrado infeco hospitalar .

A RELEVNCIA DOS CRIMES OMISSIVOS IMPRPRIOS .

A omisso penalmente relevante encontra-se disciplinada pelo art. 13, 2 do CP . O Cdigo adotou a teoria normativa, pela qual a omisso uma nada, e

do nada , nada surge . A omisso s tem importncia jurdico-penal quando presente o dever de agir 2 A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado . O dever de agir incumbe a quem : a) Por lei, tinha obrigao de cuidado, proteo e vigilncia . b) De outra forma, assumiu a responsabilidade de evitar o resultado c) Com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado .

O dispositivo legal aplicvel somente aos crimes omissivos imprprios ( comissivos por omisso ), que so aqueles em que tipo penal descreve uma ao, mas a inrcia do agente, que podia e devia agir para evitar o resultado naturalstico, conduz sua produo . So crimes materiais, como o caso do homicdio, cometido em regra por ao, mas possvel tambm de ser praticado por omisso, desde que o agente tenha o dever jurdico de agir para impedir a ocorrncia do resultado .

Nos delitos omissivos prprios, a omisso descrita no prprio tipo penal, e o crime se consuma com a simples inrcia do agente . Ex : omisso de socorro ( art. 135 CP )

Ento, o significado da expresso penalmente relevante : a omisso que no tpica, por no

estar descrita pelo tipo penal, somente se torna relevante quando presente o dever jurdico de agir .

Assim, nos delitos omissivos imprprios, a omisso PODE , com o dever de agir, ser penalmente relevante . Nos delitos omissivos prprios, a omisso SEMPRE penalmente relevante, pois se encontra descrita no tipo penal, tal qual o art. 135 e 269 do CP

Em suma : crimes omissivos prprios : o tipo descreve uma omisso , so crimes de mera conduta , no admitem tentativa , so sempre dolosos . J os crimes omissivos imprprios , o tipo descreve uma ao , so crimes materiais, admitem tentativa , podem ser culposos ou dolosos .

PODER DE AGIR : o art. 13, 2 do CP cristalino : no suficiente o dever de agir , j o dispositivo legal menciona ainda o poder de agir ( possibilidade real e efetiva de algum, na situao concreta e em conformidade com o padro do homem mdio, evitar o resultado penalmente relevante )

Hipteses de dever de agir :

OBRIGAO DE CUIDADO, PROTEO E VIGILNCIA : dever legal ( no apenas por lei, mas pela ordem jurdica latu sensu : decretos, portarias, regulamentos, sentenas judiciais ), relativo s pessoas que, por lei, tem a obrigao de impedir o

resultado : pais em relao aos filhos , policiais em relao as pessoas em geral . DE OUTRA FORMA, ASSUMIU A RESPONSABILIDADE DE IMPEDIR O RESULTADO : Significa qualquer obrigao de impedir o resultado que no seja decorrente da lei, versada pela alnea a . o que se convencionou chamar de garante Abrange alm dos negcios jurdicos em geral ( relao contratual ), as relaes advindas da vida cotidiana, independente da vinculao jurdica entre os envolvidos . Ex : professor de natao contratado para ensinar uma pessoa a nadar ( negcio jurdico ) , e o nadador experiente que convida o amigo iniciante para a travessia do canal da Mancha . COM O SEU COMPORTAMENTO ANTERIOR, CRIOU O RISCO DA OCORRNCIA DO RESULTADO : Cuida-se da ingerncia ou situao precedente . Ex : o marinheiro que lana ao mar um tripulante do navio tem o dever de salv-lo da morte . Se no o fizer, responde por homicdio .