Boletim IBCCRIM n 188 - Julho / 2008 Problemas de direito intertemporal e as alteraes do cdigo de processo penal Gustavo Henrique Righi

Ivahy Badar 1. Introduo A reforma pontual do Cdigo de Processo Penal teve continuao com a recente edio da Lei n. 11.689, de 9 de junho de 2008, que alterou o procedimento dos crimes dolosos contra a vida, e da Lei n. 11.690, da mesma data, que modificou a disciplina da prova. Mais recentemente, foi aprovada a Lei n. 11.719, de 20 de junho de 2008, que alterou o procedimento comum, ordinrio e sumrio. A trs leis tero uma vacatio legis de 60 dias, o que significa que as duas primeiras entraro em vigor no dia 9 de agosto de 2008, e a terceira, no dia 22 de agosto de 2008. Em breve, acredita-se, sero ainda aprovados o Projeto de Lei n. 4.208/01, que modifica as medidas cautelares, e o Projeto de Lei n. 4.206/01, que d nova sistemtica aos recursos e aes autnomas de impugnao. O presente estudo tem por objeto a questo da sucesso de leis processuais e os feitos pendentes, com a finalidade de, em poucas linhas, estabelecer parmetros gerais ainda que no se tratem de regras absolutas e inflexveis para orientar o intrprete nos problemas que surgiro com o incio de vigncia das novas leis processuais penais. 2. A natureza das normas jurdicas e as regras de Direito intertemporal No Direito Penal, o problema da sucesso de leis no tempo resolvido segundo a garantia constitucional de que a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru (CR, art. 5, inc. LV). J no campo processual penal, a norma geral de Direito intertemporal expressa pelo princpio tempus regit actum, previsto no art. 2 do CPP: A lei processual penal aplicar-se- desde logo, sem prejuzo da validade dos atos realizados sob a vigncia da lei anterior. Roubier j chamava a ateno para a distino entre o princpio geral do efeito imediato, de um lado, e a retroatividade, de outro(1). Retroatividade a imposio de uma lei a fatos pretritos ou situaes consumadas antes do incio de sua vigncia. J a aplicao imediata da lei a sua incidncia sobre fatos e situaes pendentes quando de sua entrada em vigor(2). Do ponto de vista do ato processual, no h retroatividade, como explica Hlio Tornaghi: A norma de Direito Judicirio penal tem a ver com os atos processuais, no com o ato delitivo. Nenhum ato do processo poder ser praticado a no ser na forma da lei que lhe seja anterior, mas nada impede que seja posterior infrao penal. No h, nesse caso, retroatividade da lei processual penal, mas aplicao imediata. Retroatividade haveria se a lei processual nova modificasse ou invadisse atos processuais praticados antes de sua entrada em vigor(3).

Boletim IBCCRIM n 188 - Julho / 2008 Tal distino, contudo, merece ressalva, por representar uma viso parcial do problema. Retroatividade e aplicao imediata so fenmenos temporais relativos, que pressupem, para sua aferio, um referencial cronolgico. Se o referencial no for o mesmo para ambos os fenmenos, a comparao no ter sentido lgico. A retroatividade da lei penal leva em conta o tempus delicti. J a aplicao imediata da lei processual leva em conta o momento da prtica do ato processual. Tal ato processual necessariamente ser posterior ao delito, pois integra um processo que visa apurar justamente tal delito praticado no passado. Assim, no coincidindo os referenciais, falar que a aplicao imediata da lei processual no fere a vedao da irretroatividade da lei penal pode ser um mero artifcio de retrica, para violar a garantia decorrente do princpio da irretroatividade da lei penal mais gravosa. Se, de um lado, a lei processual nova pode ser aplicada aos futuros atos do processo, mesmo que esse tenha por objeto crime cometido antes do incio de vigncia da nova lei e, de outro, no possvel aplicar a lei penal para crimes cometidos anteriormente a sua vigncia, torna-se fundamental definir a natureza jurdica dos diversos institutos disciplinados pela lei nova, para identificar e aplicar a regra de sucesso de leis adequada a cada hiptese. H normas de carter exclusivamente penal e normas processuais puras. Todavia, a doutrina tambm reconhece a existncia das chamadas normas mistas ou normas processuais materiais, embora haja controvrsia quanto a maior ou menor amplitude de tais conceitos. Uma corrente restritiva entende que so normas processuais mistas ou de contedo material, aquelas que, embora disciplinadas em diplomas processuais penais, disponham sobre o contedo da pretenso punitiva, como aquelas relativas ao direito de queixa ou de representao, prescrio e decadncia, ao perdo, perempo, entre outras(4). J a corrente ampliativa considera como norma processual de contedo material aquelas que estabeleam condies de procedibilidade, constituio e competncia dos tribunais, meios de prova e eficcia probatria, graus de recurso, liberdade condicional, priso preventiva, fiana, modalidade de execuo da pena e todas as demais normas que tenham por contedo matria que seja direito ou garantia constitucional do cidado(5). Prefervel a corrente extensiva. Todas as normas que disciplinem e regulem, ampliando ou limitando, direitos e garantias pessoais constitucionalmente assegurados, mesmo sob a forma de leis processuais, no perdem o seu contedo material, como por exemplo, as que estabelecem as hipteses de cabimento ou o tempo de durao das prises cautelares, a possibilidade de concesso de liberdade provisria, entre outras. Para tais institutos, a regra de Direito intertemporal dever ser a mesma aplicada a todas as normas penais, qual seja, a da anterioridade da lei, vedada a retroatividade da lex gravior(6). 3. Normas processuais penais e o Direito intertemporal

Boletim IBCCRIM n 188 - Julho / 2008 A lei nova de carter puramente processual no se aplica aos processos j encerrados, devendo respeitar os facta praeterita, em relao aos quais h verdadeiro direito adquirido processual(7). Por outro lado, a lei processual nova aplicar-se- aos processos que se iniciarem aps sua entrada em vigor. A dificuldade se coloca quanto queles processos que esto em curso quando do incio de vigncia da lei processual nova: continuaro eles a serem regidos pela lei velha, que vigorava no seu incio, ou passaro a ter o seu curso regido pela lei nova? Para resolver o problema, pode se cogitar de trs sistemas: (1) o da unidade processual, (2) o das fases processuais, (3) o do isolamento dos atos processuais(8). Pelo sistema da unidade processual, uma nica lei deve reger todo o processo. No caso, a lei velha continuar ultra-ativa. A soluo oposta, de regncia pela lei nova, implicaria a sua retroao, com a ineficcia dos atos processuais anteriormente praticados, o que violaria os direitos processuais adquiridos das partes, com desperdcio de atividade processual. No segundo sistema, das fases processuais, deve ser considerada, separadamente, cada uma das fases processuais autnomas, quais sejam, a postulatria, a ordinatria, a instrutria, a decisria e a recursal, que podero ser regidas, de per si, por uma lei diferente. Conseqentemente, lei anterior ser ultra-ativa at o final da fase que estava em curso, quando entrou em vigor a lei nova, que s passar a ser aplicada a partir da fase seguinte. Finalmente, no sistema do isolamento dos atos processuais, admite-se que cada ato deve ser regido por uma lei, o que permite que a lei velha regule os atos j praticados, ocorridos sob sua vigncia, enquanto que a lei nova ter aplicao imediata, passando a disciplinar os atos futuros, sem as limitaes relativas s fases do processo. Pensando no direito posto, poder-se-ia imaginar que a soluo seria simples, bastando aplicar o art. 2 do CPP que, sendo uma norma de superdireito, estabelece: A lei processual penal aplicar-se- desde logo, sem prejuzo da validade dos atos realizados sob a vigncia da lei anterior. Trata-se do sistema do isolamento dos atos processuais, que poder solucionar vrios problemas de Direito intertemporal. As novas regras probatrias da Lei n. 11.690/08 tero aplicao imediata, como por exemplo: a regra que reduz de dois para apenas um o nmero de peritos oficiais (CPP, art. 159, caput), a que prev o novo sistema de perguntas para as testemunhas (CPP, art. 212), ou a que admite o assistente tcnico nas percias (CPP, art. 159, 3). Tambm ser imediatamente aplicvel a nova hiptese de absolvio prevista inc. V do art. 386 do CPP. Da mesma forma, muitas mudanas da Lei n. 11.689/08, sobre o tribunal do jri, sero imediatamente aplicveis, como por exemplo, as que alteram a sesso de julgamento, ampliando o nmero de jurados para 25 (CPP, art. 447), possibilitando o julgamento sem a presena do acusado (CPP, 457, caput), dando nova disciplina da instruo em plenrio, com a realizao do interrogatrio aps a

Boletim IBCCRIM n 188 - Julho / 2008 oitiva das testemunhas (CPP, art. 473 e 474), simplificando dos quesitos (CPP, art. 483), entre outras. Tambm podero ser imediatamente aplicveis as novas hipteses de absolvio sumria (CPP, art. 415, incs. I, II e III). H casos, contudo, que a previso legal de aplicao imediata da lei nova (CPP, art. 2) no poder ser aplicada. No se pode perder de vista que o procedimento envolve uma seqncia de atos isolados, mas teleologicamente unidos entre si, de forma que um ato seja causa do subseqente, e assim sucessivamente, at o ato final. Logo, nem sempre ser possvel o isolamento absoluto dos atos processuais, o que poderia gerar, segundo a advertncia de Carnelutti, o inconveniente de uma desconexo ou de uma desorientao do processo quando, durante o seu curso, intervenha uma lei modificadora, especialmente quando atos estabelecidos pela lei posterior no encontrem conveniente preparao nos atos precedentes efetuados sob o regime da lei anterior(9). Por tal motivo, h casos em que o juiz dever adotar o critrio do isolamento das fases processuais(10). Assim, no ser possvel adotar o novo procedimento do iudicium accusationis, institudo pela lei nova, para os processos em que j tenham sido realizadas a audincia de interrogatrio e a audincia de oitiva de testemunhas de acusao, segundo o regime atual do CPP. Neste caso, como a instruo comeou segundo as regras atuais, que prevem uma fase decisria escrita, haver grande confuso caso se pretenda aplicar imediatamente, apenas em parte, a nova disciplina de audincia concentrada de instruo e debates. Com relao ao iudicium causae, basta pensar na hiptese de longas sesses de julgamentos, que duram dois ou trs dias, em que ficar claro que, se a lei nova entrar em vigor durante a sesso do plenrio do jri, mesmo assim todo julgamento dever seguir o procedimento da lei antiga. A sesso de julgamento um ato processual complexo, que no poder ser regido por duas leis distintas. Problemas semelhantes certamente surgiro com a aplicao imediata da Lei n. 11.719/08, que alterou a disciplina do CPP, quanto ao procedimento comum, ordinrio e sumrio. O Projeto de Lei n. 4.207/01 criava uma fase intermediria de juzo de admissibilidade da acusao e concentrando os atos de instruo, debates e julgamento em uma nica audincia. Todavia, por fora de emendas na Cmara dos Deputados, tal mudana acabou no sendo incorporada Lei 11.719/08, que continua prevendo o recebimento imediato da denncia ou queixa, antes da apresentao da defesa. Se somente tiver ocorrido o oferecimento da denncia ou queixa, quando o incio de vigncia da lei nova, o juiz poder aplicar imediatamente a nova redao do art. 396, caput, do CPP, e determinar a citao do acusado para oferecer resposta no prazo de 10 dias, ao invs de cit-lo, para o interrogatrio, como na sistemtica atual. Porm, j tiver havido o recebimento da denncia, a citao e o interrogatrio, de acordo com a lei atual, no ser possvel misturar as duas fases postulatrias. Dever ento, ser apresentada, no prazo de 3 dias, a impropriamente chamada defesa prvia, segundo a sistemtica atual do art. 395 do CPP, que ter eficcia ultra-ativa. Ser necessrio, portanto, adotar o sistema das fases processuais, com a aplicao da lei nova somente a partir da

Boletim IBCCRIM n 188 - Julho / 2008 fase instrutria. Mesmo assim, haver alguma necessidade de adaptao, tendo em vista, que, segundo o regime atual, o interrogatrio integra a fase postulatria, e precede o incio da instruo, enquanto que no regime projetado o interrogatrio ser realizada na audincia una de instruo, debates e julgamento, depois de serem ouvidas as testemunhas. 4. Recursos Quanto aos recursos, os principais problemas de Direito intertemporal so: (1) a criao de um recurso novo ou a supresso de um recurso anteriormente existente: (2) ou a alterao do prazo de interposio ou do procedimento de um recurso j previsto em lei. Obviamente, as decises proferidas quando j em vigor a lei nova, tero seu sistema recursal integralmente regidos pelas novas regras. A dificuldade surge quando a deciso proferida e, antes da interposio do recurso, ou durante o seu processamento, sobrevier uma nova lei. A regra geral de Direito intertemporal para os recursos : a lei que ir reger o recurso a lei do momento em que foi proferida a deciso recorrvel(11). Isto , o regime vigente no momento em que o ato processual tornou-se impugnvel, ir reger a matria, definindo o recuso cabvel(12). No caso das sentenas escritas, elas somente se consideram proferidas quando publicadas em cartrio (CPP, art. 389), pois nesse momento em que passa a valer como ato jurisdicional. Antes disso, a sentena mero ato particular do juiz, um estudo ou parecer privado, sem fora vinculante. Ressalte-se que a publicao em cartrio no h que ser confundida com a intimao da sentena pela publicao na imprensa (CPP, art. 372, 1). A publicao na imprensa oficial representa apenas o termo inicial para o exerccio de um direito o de recorrer que preexistente, nascido no dia em que se proferiu o julgado(13). Tratando-se de decises interlocutrias proferidas por escrito, no h exigncia de publicao em cartrio, como ocorre em relao s sentenas. Neste caso, haveria insegurana jurdica se se considerasse que a deciso foi proferida no momento que lana pelo juiz, segundo a data constante dos autos. Seria impossvel qualquer forma de controle quanto a tal momento. Assim, deve se considerar, para fins de Direito intertemporal, que a deciso interlocutria escrita proferida no momento em que as partes so intimadas de tal deciso. Se as intimaes ocorrerem em momentos distintos, por ex., o Ministrio Pblico intimado pessoalmente num dia, e a defesa, intimada pela imprensa, trs ou quatro dias depois, considerar-se- a deciso publicada quando ocorrer a primeira intimao, pois nesse momento ela se tornou pblica, ainda que apenas para uma das partes. A lei em vigor nesse dia, ser a lei do recurso contra tal deciso.

Boletim IBCCRIM n 188 - Julho / 2008 No caso de decises interlocutrias proferidas em audincia, ou das sentenas orais, o prprio dia que o ato foi praticado ser o marco cronolgico que define o momento da recorribilidade e, conseqentemente, a norma aplicvel. O ato processual torna-se pblico no momento em que proferido na presena das partes, sendo inclusive desnecessria a intimao. A mesma regra se aplica no caso de decises colegiadas, tomadas em sesso de julgamento pelos tribunais, em que se considera proferido o acrdo no momento em que o presidente, de pblico, anuncia o resultado do julgamento(14). Isto , a lei vigente no dia da sesso de julgamento ir reger o recurso a ser interposto. Definido o marco cronolgico o momento em que a deciso proferida ser a lei vigente em tal momento que ir reger o cabimento do recurso e os demais pressupostos de admissibilidade recursal, mesmo que a lei nova passe a viger antes da efetiva interposio do recurso. Assim, se a lei vigente quando a deciso foi proferida previa recurso contra tal ato, essa lei ser ultra-ativa e o recurso ser cabvel, ainda que a nova lei que o extinguiu inicie sua vigncia antes mesmo da interposio do recurso. No momento em que a deciso foi proferida, a parte prejudicada passou a ter o direito adquirido processual de impugnar tal ato, segundo a lei da poca. Assim, por exemplo, aprovada a supresso do protesto por novo jri, tal regra somente valer para as condenaes proferidas aps o incio de vigncia da lei. Por outro lado, se a lei nova criar um determinado recurso, no existente quando a deciso foi proferida, tal ato ser irrecorrvel. o que ocorrer com eventual criao do agravo retido ou com o agravo de instrumento contra a deciso que, por exemplo, considerar lcita ou ilcita a prova, segundo a redao projetada para o novo inc. VI do artigo 582 do CPP. O processamento do recurso tambm dever seguir a lei vigente no momento em que a deciso foi proferida, que igualmente disciplinar o trmite recursal, os efeitos do recurso(15), bem como o seu julgamento pelo tribunal. Ou seja, os recursos interponveis segundo a lei anterior, bem com aqueles efetivamente interpostos sob sua vigncia, e ainda no julgados, devero continuar a ser regidos pelas regras da lei antiga, mesmo que sejam abolidos ou modificados pela lei nova. H, contudo, respeitvel corrente em contrrio, considerando que a lei nova ir determinar o processamento do recurso(16), posto que no se trata de questo ligada ao seu cabimento, para os quais vige a lei do tempo da publicao da sentena, mas sobre a forma de interposio, que segue a lei vigente ao tempo do ato, vez que, segundo Dinamarco, inexiste direito adquirido a realiz-lo, no futuro, pelas formas revogadas(17). Com relao ao prazo recursal, o problema surgir quando a lei nova ampliar ou reduzir os prazos dos recursos anteriormente existentes, desde que tais prazos ainda no tenham principiado ou estejam em curso. Por outro lado, certo que os

Boletim IBCCRIM n 188 - Julho / 2008 prazos j vencidos sob a lei antiga no podero ser dilatados ou reabertos, mesmo que tenham sido ampliados pela lei nova. J ter havido a precluso temporal, sob a regncia da lei antiga e, neste caso, a reabertura do prazo afetaria o direito adquirido da parte contrria(18). Os prazos recursais iniciados segundo a lei antiga por ela devero continuar a fluir, at o respectivo trmino(19). A lei nova no ter qualquer influncia, nem para along-los, nem para abrevi-los. As partes tm o direito ao prazo preclusivo da lei antiga, bem como o interesse pblico impe que os prazos recursais tenham carter absolutamente peremptrio(20). Ao mais, a ampliao dos prazos recursais muitas vezes uma forma de compensar uma mudana procedimental, principalmente na forma de interposio do recurso, que se torna mais complexa ou exige maior atividade da parte. Foi o que ocorreu com a ampliao do prazo do agravo, no Cdigo de Processo Civil, que passou de 5 para 10 dias, em razo da parte ter que j instruir o recurso, quando de sua interposio, com as peas necessrias, bem como ter que protocol-lo diretamente no tribunal. O mesmo ocorrer com a nova apelao criminal, cujo prazo recursal passar de 5 para 15 dias, bem com o novo agravo, a ser interposto em 10 dias, que substituir o recurso em sentido estrito, cujo prazo de 15 dias. Atualmente, a interposio desses recursos no vem acompanhada de razes recursais, que devero ser apresentada posteriormente, em prazo prprio. J na nova sistemtica recursal, os prazos sero maiores, mas os recursos j devero ser interpostos acompanhados de razes recursais. Nestes casos, fcil perceber que se a forma de interposio continuasse a ser a da lei antiga, mais simples, mas o prazo recursal fosse o da lei nova, mais dilatado, o lapso temporal acrescido no teria justificativa e tornaria mas lenta a tramitao do recurso. 5. Priso cautelar e liberdade provisria H controvrsia doutrinria sobre a regra de Direito intertemporal que deve ser aplicada no caso de priso cautelar e liberdade provisria. Uma corrente, partindo da premissa de que os institutos de direito material so apenas aqueles que determinam, ampliam ou diminuem o jus puniendi ou o jus punitionis, considera que as medidas cautelares envolvendo priso e liberdade, por no interferirem na relao jurdico-punitiva (relao material), so institutos de natureza processual penal, sujeitos ao princpio tempus regit actum(21). Conseqentemente, a criao de uma nova hiptese de priso ou a vedao de liberdade provisria, poderiam ser aplicadas em processo que tenham por objeto crimes cometidos antes do incio de vigncia da lei nova, mesmo que esta se mostre mais gravosa. Tem prevalecido, contudo, o entendimento de que as normas sobre medidas cautelares privativas ou restritivas da liberdade, por envolverem o status libertatis

Boletim IBCCRIM n 188 - Julho / 2008 do indivduo, afetando direitos e garantias que lhe so constitucionalmente assegurados, tm contedo misto e, portanto, seguem a regra de Direito intertemporal do art. 5, inc. LV, da Constituio(22). De se lembrar, ainda, que o art. 2 do Decreto-lei n 3.931, de 11 de dezembro de 1941 Lei de Introduo ao Cdigo de Processo Penal , prevendo regra de Direito intertemporal ou transitrio, quando do incio da vigncia do CPP, determinava que: priso preventiva e fiana aplicar-se-o os dispositivos que forem mais favorveis.(23) E, como esclarece Hlio Tornaghi, a Lei de Introduo ao Cdigo de Processo Penal contm normas que, embora relativas ao momento da entrada em vigor do Cdigo de Processos Penal, permitem a inferncia de alguns princpios gerais(24). Nesse ponto, o Projeto de Lei n. 4.208/01 no prev nenhuma situao mais gravosa ao acusado, no que toca s medidas cautelares pessoais. Ao contrrio, cria uma srie de medidas alternativas priso preventiva, que tero aplicao imediata. Por outro lado, se for aprovado alguma regra nova mais benfica, por exemplo, extinguindo a priso preventiva para garantia da ordem pblica, tal norma poder ser aplicada retroativamente, levando ao reconhecimento da ilegalidade da priso anteriormente decretada. 6. Concluses Sem a pretenso de estabelecer regras absolutas, o que seria impossvel em tema de Direito intertemporal, podem ser sumariadas as seguintes concluses: 1 A regra geral de Direito intertemporal no processo penal , nos termos do art. 2 do CPP, a aplicao imediata da lei nova: tempus regit actum. 2 As leis processuais penais materiais, ou leis processuais mistas, tendo em vista que seu contedo diz respeito a garantias constitucionais do acusado, em especial envolvendo seu status libertatis, disciplinando prises cautelares e liberdade provisria, devem seguir mesma regra intertemporal direito material: a lei nova no retroagir, salvo para beneficiar o acusado (CR, art. 5, inc. LV). 3 No caso de regras que alteram o procedimento, nem sempre ser possvel a aplicao do princpio geral tempus regit actum, devendo ser aplicado o sistema das fases processuais, quando a aplicao imediata puder comprometer a atuao integrada dos diversos atos que compem um procedimento unitrio. 4 Quanto aos recursos, a regra de Direito intertemporal que a lei vigente no momento em que a deciso recorrvel foi proferida dever continuar a disciplinar o cabimento, os pressupostos de admissibilidade recursal, o procedimento e os efeitos do recurso, mesmo depois do incio de vigncia da lei nova. Notas

Boletim IBCCRIM n 188 - Julho / 2008 (1) Paul Roubier, Le Conflit de Lois dans le Temps. Paris: Librairie du Recueil Sirey, 1933. v. II, p. 676, n. 139. (2) Cndido Rangel Dinamarco. A Reforma do Cdigo de Processo Civil. 3 ed., So Paulo; Malheiros, 1996, p. 39. (3) Instituies de Processo Penal. 2 ed., So Paulo: Saraiva, 1979. v. 1, p. 174; Cf., ainda: Edgard Magalhes Noronha. Curso de Direito Processual Penal. 10 ed., So Paulo: Saraiva, 1978, p. 12. No mesmo sentido, no processo civil: Jos Carlos Barbosa Moreira. Problemas da Ao Popular. In Direito Processual Civil (Ensaios e Pareceres). Rio de Janeiro, Borsoi, 1971, p. 216; Wellington Moreira Pimentel. A Aplicao do Novo Cdigo de Processo Civil s Causas Pendentes. 2 ed., Rio de Janeiro: CEJUR, 1974, p. 11. (4) Nesse sentido: Fernando da Costa Tourinho Filho. Processo Penal. 12 ed., So Paulo: Saraiva, 1990. v. 1, p. 104. (5) Amrico Taipa de Carvalho. Sucesso de Leis Penais. Coimbra, Editora Coimbra, 1990, p. 223. (6) Nesse sentido, cf.: Giovanni Leone. Manuale di Diritto Processuale Penale, 13 ed., Napoli: Jovene, 1988, p. 23. Na doutrina nacional, para Rogrio Lauria Tucci (Direito Intertemporal e a Nova Codificao Processual Penal: Subsdios para Sistematizao e Aplicao do Direito Transitrio no Processo Penal Brasileiro. So Paulo: Bushatsky, 1973, pp. 22 e 119) as normas processuais penais mistas so aquelas que tratam da queixa, da decadncia, da renncia, do perdo e da perempo, bem como as regras sobre priso cautelar. No mesmo sentido: Guilherme de Souza Nucci. Cdigo de Processo Penal Comentado. 3 ed., So Paulo: RT, 2004, pp. 62-63. (7) Galeno Lacerda. O Novo Direito Processual Civil e os Feitos Pendentes. Rio de Janeiro: Forense, 1974, p. 13. (8) Nesse sentido: Antonio Carlos de Arajo Cintra, Ada Pellegrini Grinover, Cndido Rangel Dinamarco. Teoria Geral do Processo. 18 ed., So Paulo: Malheiros, 2002, p. 98. (9) Francesco Carnelutti. Sistema de Derecho Procesal Civil. Trad. Niceto Alcal-Zamora y Castillo e Santiago Sentis Melendo, Buenos Aires: UTHEA, 1944. v. I, p. 110. (10) Pimentel, A Aplicao..., p. 24. (11) Nesse sentido, cf.: Amlcar de Castro. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Rio de Janeiro: Forense, 1941. v. X, p. 528; J.M. de Carvalho Santos. Cdigo de Processo Civil Interpretado. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1947. v. X,

Boletim IBCCRIM n 188 - Julho / 2008 p. 421; Galeno Lacerda. O Novo Direito..., p. 68. Com relao ao processo penal, cf.: Tucci, Direito Intertemporal..., p. 38. (12) Pimentel, A Aplicao..., p. 22. (13) Galeno Lacerda, O Novo Direito..., p. 71. (14) Galeno Lacerda, O Novo Direito..., p. 68. (15) Tucci, Direito Intertemporal..., pp. 37-38. (16) Pimentel, A Aplicao..., p. 22. (17) Dinamarco, A Reforma..., p. 172. (18) Dinamarco, A Reforma..., p. 172. (19) Cf.: Galeno Lacerda, O Novo Direito..., p. 69; Pimentel, A Aplicao..., p. 22. (20) Galeno Lacerda, O Novo Direito..., p. 69. (21) Nesse sentido: Jos Frederico Marques. Elementos de Direito Processual Penal. Rio de Janeiro: Forense, 1965. v. 1, pp. 52-53; Julio Fabbrini Mirabete. Processo Penal. 16 ed., So Paulo: Atlas, 2004, p. 61; Damsio E. de Jesus. Priso e liberdade provisria: natureza jurdica, in Tribuna do Direito, n. 20, dez. 1994, p. 6. Na jurisprudncia, com relao liberdade provisria: TJSP, MS n. 95.127-3, 1 Cm. Cim., rel. des. Jarbas Mazzoni, j. 20.08.1990, v.u., RT 661/281; TJSP, HC n. 98.901.3/5, rel. des. Celso Limongi, j. 10.10.1990, v.u. Em sentido contrrio, pela aplicao da lei mais benfica ao acusado: STJ, HC n. 2.898-0/PE, 6 Turma, rel. min. Adhemar Maciel, j. 17.08.1993, v.u., DJ 11.01.1993. (22) Tucci (Direito Intertemporal..., p. 36) afirma que as medidas restritivas de liberdade humana devem sempre ser tratadas com benignidade. Com alguma variao de argumentos, mas no sentido de que as normas que restrinjam direitos constitucionais do acusado, seguiro a regra de que a lei nova no retroagir, salvo quando mais benfica ao acusado, cf.: Jorge Figueiredo Dias. Direito Processual Penal, textos coligidos por Maria Joo Antunes, Coimbra: Seco de textos da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra, 1988-9, pp. 76-7, n. 118. Na doutrina nacional: Odone Sanguin. Priso provisria e princpios constitucionais, in Fascculos de Cincias Penais, n. 5, abr./jun. 1992, pp. 102103; Luiz Flvio Gomes. A irretroatividade da lei n 8.930/94, in Boletim do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais, n. 22, out. 1994, p. 7. (23) A mesma regra era prevista nos Anteprojetos de Cdigo de Processo Penal de autoria de Jos Frederico Marques (art. 876, 2) e de Hlio Tornaghi (804, inc. I).

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Boletim IBCCRIM n 188 - Julho / 2008 (24) Curso de Processo Penal. 4 ed., So Paulo: Saraiva, 1987. v. 1, p. 24. No mesmo sentido: Julio Mirabete, Processo Penal, p. 62. Gustavo Henrique Righi Ivahy Badar Mestre e doutor em Direito Processual Penal pela USP; professor doutor de Direito Processo Penal da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo e advogado criminalista

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