TEMA IX

1.- CIENCIA DEL DERECHO, CIENCIA NORMATIVA:

El anlisis terico del sistema jurdico y el trabajo prctico de los juristas se articulan en la que podemos denominar Ciencia del Derecho. Pero en tales tareas aparece siempre una referencia a valores que hay que poner crticamente en cuestin. Todo sistema de legalidad es expresin de uno u otro sistema de legitimidad positivizado. Y en consecuencia, toda interpretacin y aplicacin prctica de aqul se hace involucrando necesariamente valores. Juicios de hecho, juicios de valor, el hecho de la norma, y la norma como hecho social, el valor de justicia, constituyen categoras tericas y factores empricos operativos dentro de la realidad en constante interrelacin. Se habla as de Ciencia del Derecho en sentido estricto, pero tambin se alude a otras ciencias jurdicas para resaltar las complementarias dimensiones fcticas de toda normatividad: la dimensin sociolgica, y la dimensin temporal. Podra decirse con carcter preeminente a la sociologa del Derecho como la otra ciencia jurdica fundamental, en la medida en que no toda realidad social es, de manera no determinista, resultado histrico. En ese bloque central formado por a sociologa del derecho, y la ciencia del derecho en sentido estricto, habra que integrar otras importantes ciencias jurdicas, como la antropologa jurdica, la psicologa jurdica, la informtica jurdica, su pedagoga... situando todas ellas en el conjunto de las ciencias sociales. Segn Elas Daz, no hay que negar importancia a todas estas ciencias jurdicas, peor sus diferencias con la teora tridimensional del Derecho propugnada por Miguel Reale, que concibe el derecho como hecho, como norma, y como valor, le llevan a afirmar que el referente ineludible es la norma, el ordenamiento jurdico. Siguiendo esta consideracin de la norma como referente base del estudio del ordenamiento jurdico, hay que constatar que la Ciencia del Derecho es una ciencia normativa que describe, analiza, interpreta y aplica normas. Trata como todas las ciencias sociales de comportamientos y acciones interindividuales, pero solo en la medida n que de un modo y otro tienen que ver con normas jurdicas. Para analizar las prescripciones de conductas y el establecimiento de consecuencias, positivas o negativas, en caos de cumplimiento o no cumplimiento. Su especificidad y complejidad deriva de que es tambin una ciencia emprica, en el sentido de que la efectividad de sus mandatos repercute directamente en aquella, es decir, en la propia validez de las normas. Al calificar a la ciencia del Derecho de ciencia normativa, el trmino normativo no es un concepto que quepa reducir como sinnimo de exclusivamente valorativo respecto de normas. La Ciencia del Derecho es ciencia normativa porque conoce y estudia las normas jurdicas, elabora conceptos jurdicos para construir

instituciones y un ordenamiento dinmico, y contribuye a regular con ellas los comportamientos humanos. El derecho regula conductas, la ciencia del derecho estudia tales regulaciones. Como toda ciencia, utiliza un lenguaje descriptivo, mientras que e propio del Derecho es un lenguaje prescriptivo. No obstante, se exigira por de pronto determinar qu entendemos hoy por ciencias para debatir si esa pretendida ciencia del Derecho lo sera. La ciencia del derecho como toda ciencia lleva a cabo una triple fundamental tarea terico-prctica: 1. en primer lugar, el plano cientfico de la descripcin que implica la seleccin de hechos significativos con los que trabajar: esto es, determinar los supuestos de hecho de las normas 2. en segundo lugar: el plano cientfico de la explicacin y sistematizacin de hechos y conocimientos, el trabajo de interpretacin de las normas. 3. en tercer lugar: el plano cientfico de la utilizacin de los conocimientos en la prctica, que coincidira con la funcin de aplicacin del Derecho. Lo cierto es que todo este trabajo no parece que deje de tener carcter cientfico ante la constatacin de que pueda no existir una respuesta nica exacta y correcta para la resolucin de un determinado conflicto.

2.- SOCIOLOGA DEL DERECHO, CIENCIA EMPRICA:

Es una Ciencia de base emprica desde la cual se procede a la formulacin de enunciados tericos e incluso crticos. Una ciencia que trata de: A) Interrelacin entre normas positivas y realidad social. Se incluyen indagaciones sociales sobre leyes especficas y singulares, pero tambin sobre el ordenamiento jurdico en su conjunto, para as conocer mejor sus condicionantes de todo tipo y las funciones de hecho por l se cumplen. Destacndose tres perspectivas fundamentales. 1. Investigaciones sobre el grado de eficacia y efectividad social de un determinado Derecho. Consiste en la averiguacin de los motivos por los que se produce el rechazo de unas u otras normas jurdicas en un grupo social, as como, la consideracin de las razones o impedimentos por los que las prcticas sociales aceptadas o vividas no llegan a alcanzar vigencia y validez dentro de un sistema de legalidad. 2. Investigaciones sobre el sustrato social. Consideracin de las fuerzas reales y factores sociales de toda clase que estn por debajo y por detrs de la creacin, conservacin, transformacin e incluso destruccin de un sistema jurdico. 3. Investigaciones acerca de la influencia efectiva del Derecho sobre la realidad social. La constatacin fctica acerca de las funciones del Derecho como factor de conservacin, de opresin, de cambio, de liberacin, obtenidas tales conclusiones cientficas a travs de los correspondientes trabajos de carcter emprico.

B) Interrelacin entre valores jurdicos y realidad social. As como en el apartado anterior se ha hecho referencia a confrontaciones empricas de las normas positivas, la Sociologa del Derecho se conecta ms con la Ciencia del Derecho. La zona de encuentro con la filosofa no impide sealar que la filosofa es la posible crtica a los valores que la sociologa toma como hechos. 1. Investigaciones sobre cuales sean de hecho los valores jurdicos aceptados o vividos en una sociedad. Opiniones y actitudes ante un determinado sistema de legitimidad y tal informacin habra de ser considerada a la hora del establecimiento o cambio de cualquier Derecho positivo, pero siempre con evaluaciones e instancias criticas a las que la Filosofa tica, jurdica y poltica puede contribuir. 2. Investigaciones sobre el sustrato sociolgico de los valores jurdicos. Se trata de sacar a la luz los factores sociales, econmicos, polticos, culturales, religiosos, que pueden estar detrs de la aceptacin o no de los valores jurdicos. Constatacin de los diversos sistemas de valores propiciados por los diferentes grupos, clases, sectores profesionales,... aunque ello no implica la negacin de decisivos factores individuales o personales. 3. Investigaciones acerca de la influencia que los valores jurdicos pueden ejercer sobre la realidad social. La Historia es prueba evidente de que en el pasado las ideas tambin han contribuido a inmovilizar o transformar el mundo Hay valores que tienden ms a ese inmovilismo social y hay otras ms abiertas y criticas que ayudan al cambio social. Respecto al Derecho, no es lo mismo el significado sociolgico de los diversos tipos de iusnaturalismo, historicismo, positivismo,... como tampoco es indiferente los valores jurdicos que hayan alcanzado pblica aceptacin. Sobre la base de todas estas investigaciones, la Sociologa como ciencia emprica se constituye como sociologa critica. Formalismo y sociologismo seran los nombres para las unilaterales reducciones que tienden a aislar e incomunicar entre s a todas y cada una de las plurales dimensiones del mundo jurdico. El respeto a las formas en la creacin y aplicacin del Derecho ha generado certeza y seguridad, orden y rigor en el sistema jurdico. Pero la imposicin de un formalismo fomenta el aislamiento y la ruptura del Derecho respeto del conjunto de la realidad social.

3.- CIENCIAS JURDICAS: MEDIACIONES CRTICAS:

Las ciencias lo que hacen es describir hechos, analizar sus componentes y explicar relaciones entre causas y efectos. As operan las ciencias empricas, y por debajo de ellas, la lgica y la matemtica como ciencias formales coadyuvan al conocimiento de las estructuras internas de tales hechos. Las ciencias empricas contienen descripciones y explicaciones acerca de cmo las cosas son. La ciencia del Derecho, aunque posee rasgos especficos, no constituyen especie esencialmente distinta de las ciencias fcticas o empricas: en ellas se toma la

norma como hecho, lo que se estudia es el hecho de la norma y despus hechos relacionados con las normas. Las ciencias describen, constatan valores, peor no prescriben fines ni valoran valores. Todas estas observaciones de carcter general pueden trasladarse y aplicarse a las ciencias jurdicas y a la filosofa del derecho. La filosofa es quien asume esa principal tarea de construir y formular criterios racionales y decisivos para la valoracin y crtica del derecho positivo. A) Crticas desde la Ciencia del Derecho: No parece indiferente resaltar y concretar como desde la propia ciencia del derecho resulta posible disponer de las siguientes instancias criticas: a. Criticas internas y autocrticas, es decir las provenientes desde dentro del mismo ordenamiento jurdico: estaran suscitadas por las impropiedades e inexactitudes del lenguaje b. Crticas derivadas de los mayores o menores desajustes reales que pueden darse, sin violacin estricta de la norma, entre derecho vlido y derecho efectivamente aplicado por los jueces c. Crticas obtenidas desde las posibles discrepancias entre las normas singulares y concretas de un determinado Derecho positivo, y los grandes valores y principios proclamados en las normas fundamentales del ordenamiento. Son crticas que han dado lugar a interpretaciones jurdicas y aplicaciones judiciales creativas calificadas en ocasiones como alternativas y consideradas por lo general como ms progresistas. d. Crticas menos internas que las anteriores pero muy aducibles, formuladas desde diferentes normas e instituciones pertenecientes a otros ordenamientos y dadas a conocer a travs del derecho comparado. B) Crticas desde la Sociologa del Derecho: De manera similar desde el mbito de la sociologa del derecho podran asimismo localizarse las siguientes perspectivas de apoyo para la crtica concreta del derecho positivo: a. La ejercida desde las normas realmente vividas, aceptadas o deseadas por los ciudadanos, lo que en sentido amplio sera el derecho vivo. b. Criticas al derecho positivo con implicaciones similares a las del apartado anterior formuladas desde los valores aceptados y vividos por el grupo social o por determinados sectores de l. c. Cuando la sociologa jurdica ilustra, a travs de las correspondientes investigaciones empricas, acerca de las causas, fuerzas y factores sociales, as como sobre los efectos y consecuencias reales de un cierto derecho, es indudable que esta tambin posibilitando su crtica con atendibles alegatos. d. Hay un muy parecido razonamiento que hacer cuando lo que se investiga y se hace pblico es el sustrato psicolgico, causas sociales y efectos reales de los valores y principios que inspiran dicho ordenamiento jurdico.

Son criterios y mediaciones que estn a su vez siempre necesitados de revisin y postrer confrontacin desde los criterios finalistas de la filosofa tica de la teora crtica de la justicia.