Universidade Candido Mendes- Centro Aluna: Laila Paiva Turma: 12402 Resumo da introduo do livro Logica Jurdica.

O raciocnio trata-se tanto de uma atividade da mente quanto o produto dessa atividade, o modo como foi formulado, o estatuto das premissas e da concluso, a validade do vinculo que as une, a estrutura do raciocnio, sua conformidade a certas regras ou a certos esquemas conhecidos de antemo, esses fatos so pertencentes a Logica Acreditamos que uma das caractersticas da boa argumentao o compromisso com a verdade. Por isso, insistiremos sempre que, a argumentao uma das formas de convencimento, mas nem toda forma de convencimento argumentao ou, em outros termos, toda argumentao tem funo diretiva; porm, nem toda linguagem diretiva argumentao. Aristteles, no Organon distinguia entre analtica e dialtica. A analtica era a parte da lgica que estudava o raciocnio cientfico, o raciocnio que se impe como verdadeiro; certo e de alguma forma evidente. Assim, raciocnios analticos so aqueles que, partindo de premissas necessrias derivam, mediante um processo de inferncia vlido, concluses necessrias e vlidas. Como se sabe, na teoria acerca dos silogismos categricos, considerados como raciocnios analticos, impossvel que a concluso seja falsa, a partir de premissas corretas e, de uma estrutura correta. Pode-se dizer que, o tipo de argumentao que nos interessa, tratase de um gnero particular, prximo idia de dialtica em Aristteles ou, da Retrica Antigae, de certa forma, com algumas restries, teoria da argumentao de Perelman, cuja especificidade procuraremos explorar na parte em que tratamos especificamente acerca da argumentao ou da lgica jurdica. Porm, isso no significa que abriremos mo dos recursos da lgica como instrumento de anlise Ao contrrio da analtica, a dialtica tinha por objeto os raciocnios provveis, que, partem de premissas provveis e geram, no a certeza, mas a opinio, a crena. Os raciocnios dialticos foram examinados por Aristteles nos Tpicos, na Retrica e nas Refutaes Sofsticas. Dizem respeito aos meios de persuadir e

de convencer pelo discurso, de criticar as teses do adversrio, de defender e justificar as suas prprias, valendo-se de argumentos

mais ou menos fortes. Aristteles diz que no entimema, no so enunciadas todas as premissas, j as que nos fundamentamos seriam apenas verossmeis a estrutura do raciocnio dialtico, quanto ao resto a do silogismo. Porem a argumentao que induz uma deciso bem diferente do silogismo, pois nele a passagem das promessas concluso obrigatria, isso j no acontece quando se trata de passar dos argumentos deciso, tal passagem no obrigatria de modo algum. Por razo de um ponto de vista colocado em um artigo de Tammelo que se refere em que a logica propriamente dita a logica dos especialistas que consideram a si mesmo lgicos e que assim so geralmente considerados, alguns juristas preferiram intitular suas obras abandonando o termo lgica jurdica, com afirmara E. Erlich, que uma no tem nada em comum com a outra, pois no consiste na aplicao da logica geral aos fins especficos da jurisprudncia. Perelman no cr que se deva identificar a logica com a logica formal, pois isto leva impreterivelmente as tentativas de reduzir os raciocnios habituais dos juristas. Para que o jurista se sinta tranquilo sobre sua deciso, necessita que esta prolongue e complete um conjunto de decises que se insere em uma ordem jurdica constituda pelos precedentes. Foi exatamente para auxiliar os juzes fornecendo precedentes que foram publicadas coletneas de jurisprudncia, como as de Bracton , no sculo XIII, de Coke no sculo XVII, e de Blackstone, no sculo XVIII, que formaram a base da tradio inglesa da commom law. Sobre os argumentum a simili, fundado na regra de justia, se encaixam dois outros argumentos; o fortiori que apoia-se no sobre a similitude entre o caso submetido ao tribunal e um precedente apropriado, mas sobre a razo alegada para dirimir o caso anterior de um modo determinado. Pretende que a razo alegada em favor de certa conduta ou de certa regra em um caso determinado impese com fora ainda maior no caso atual. J o argumento a contrario aplica-se normalmente as mesmas situaes a que, primeira vista, seria aplicvel o argumento a simili. preciso distinguir a este respeito entre os casos em que estes argumentos se aplicam a uma regra e aqueles em que se aplicam a um precedente, quando se trata de uma regra, estes argumentos afirmam a aplicao ou no aplicao, a outra espcie do mesmo gnero, daquilo que foi afirmado para uma espcie particular. O direito, moral e a religio, em muitas culturas jamais ocorreram, a autonomia do direito deu-se progressivamente. Ccero inspirou-se

nos conceitos estoicos, que remetem a um direito ideal, que nada mais seno um sistema de moral universal, para construir suas paginas , sendo este, no destinado a substituir-se ao direito romano, mas sim a limitar, quando fosse o caso, as consequncias injustas de sua aplicao formalista. J os tericos nacionalistas dos sculos XVII e XVIII, tinham outras metas, estabelecer um sistema de direito justo, uma jurisprudncia universal, inteiramente fundada em princpios racionais independentes em sua formulao e em sua validade do meio, tanto social quanto cultural. Com isso trs autores, atacaram de alguma forma a ideia da jurisprudncia universal. Para Hobbes o direito no a expresso da razo, mas uma manifestao da vontade do Soberano. Ele expe no Leviat (1651) que o direito natural, no mais do que a lei da selva onde a luta pela vida permanente, a teoria de Hobbes, faz do Leviat, este ser sobre-humano, um Deus terrestre, ele quem decide o justo do injusto e isto no interesse de seus sditos. J para Montesquieu, no rejeita a ideia de uma justia objetiva. No apenas a define na celebre carta a Rhdi, como uma relao de convenincia que se encontra realmente entre duas coisas. Para evitar abusos vindos de concentrao de poder na mo de um s, que Montesquieu preconiza como ideal politico a doutrina da separao de poderes . Mas J.J Rousseau obteve sucesso em suas ideias pelo fato de, embora inspirado em Hobbes, Rousseau no identificou o soberano com um monarca todo poderoso, mas com a nao, com a sociedade politica organizada cuja vontade geral oposta as vontades particulares dos cidados, divide do justo e do injusto, promulga leis do Estado e designa aqueles que em conformidade com estas leis, executaro as vontades da nao, administrando o Estado e distribuiro a justia. Os poderes da nao soberana que exprime a vontade do povo no devem ser limitados, pois a voz do povo a voz de Deus. Aps essas diversas ideologias, a Revoluo Francesa chegar a identificar o direito com o conjunto das leis, expresso da soberania nacional, sendo reduzido ao mnimo o papel dos juzes em virtude do principio da separao dos poderes. Houve tambm a criao do Tribunal de Cassao que era considerado o policial, designado pelo poder legislativo para vigiar o judicirio, e ao qual este devia periodicamente, prestar contas de maneira como cumpria sua misso, porem a instituio de recurso de carter geral se tornou desastrosa, pelo uso excessivo dos juzes

a se dirigir ao Corpo Legislativo que poderia lhe ajudar a interpretar uma lei ou fazer uma nova, que entravava o andamento da justia e tambm violava a sacrossanta doutrina da separao dos poderes . Diante deste fato, o recurso ao legislativo foi substitudo pelo artigo 4 que diz o juiz que se recusar a julgar sob pretexto de silencio, obscuridade ou insuficincia da lei, poder ser punido como culpado por denegao de justia Portalis admitiria que, em matria criminal , na falta de uma leu que justifique a condenao, o juiz deve absolver o ru. Mas de forma alguma poderia ser assim em matria civil impossvel para o legislador prever tudo... um sem-nmero de coisas so necessariamente deixadas ao imprio do uso, discusso dos homens instrudos, arbitragem dos juzes... na falta de texto precioso sobre cada matria, um uso constante e bem estabelecido, uma sequencia ininterrupta de decises semelhantes, uma opinio ou uma mxima acatada te fora de lei... Quando no somos guiados por nada que estabelecido e conhecido quando se trata de fato absolutamente novo, remontamos aos princpios bsicos do direito natural... Quando a lei clara preciso segui-la; quando obscura preciso aprofundar suas disposies. Na falta da lei preciso consultar o costume ou a equidade. A equidade a volta lei natural, nos casos de silencio, oposio ou obscuridade das leis positivas Apenas um recurso ao legislativo foi mantido aps a promulgao do Cdigo de Napoleo, este foi o recurso de carter especial criado pela lei de 27 de novembro- 1 de dezembro de 1790 que institua o tribunal da cassao . Porem este recurso especial foi abolido na Frana pela leu de 1 de abril de 1837; na Blgica o recurso especial estabelecido em 1832 tambm vir a ser abolido pela lei de 7 de julho de 1865. A soluo dada consagrou a independncia do poder judicirio em relao ao poder legislativo, uma vez que de agora em diante o terceiro tribunal suscitado aps duas cassaes obrigado a submeter-se a deciso da Corte de Cassao tomada em sesso plenria.
Para fazermos o estudo da Logica jurdica necessrio retratar primeiro a evoluo histrica do pensamento jurdico desde o sculo XIX, para que assim, possa apresentar , de maneira objetiva e coerente, as tcnicas de raciocnio da nova retorica e a pratica da argumentao em direito.