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DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL

Tema: Anlisis de Sentencia de Inconstitucionalidad I. Sentencia de Inconstitucionalidad: Ref. 06-2011

1. Argumentos y pretensin de las partes. A. Pretensiones de la Parte actora (preceptos legal que se considera inconstitucional y normativa constitucional vulnerada) El demandante esboz algunas consideraciones doctrinales y jurisprudenciales referidas a los sistemas electorales y sus principales elementos; sobre el sistema de representacin proporcional y sus implicaciones; y, finalmente, sobre las circunscripciones electorales como aspecto fundamental del sistema salvadoreo. los sistemas electorales: deben ser entendidos como el conjunto de reglas, medios y procedimientos mediante los cuales, en virtud del voto ciudadano, la voluntad del pueblo se transforma en rganos de gobierno o de representacin poltica. Pueden ser clasificados atendiendo al tipo de eleccin en que se realice mayoritaria o proporcional; sin embargo, apunt que, para los efectos de su demanda, le interesaba centrarse en el sistema de representacin proporcional vigente para la configuracin del rgano Legislativo, segn el art. 79 inc. 2 Cn. la finalidad bsica de la representacin proporcional: es que exista el mayor grado de correspondencia posible entre la cantidad de votos y los escaos obtenidos por los diversos partidos polticos; es decir, que los partidos estn representados en la Asamblea Legislativa en la proporcin ms aproximada posible al nmero de votos obtenidos en la eleccin. En ese orden de ideas, seal que, segn la Sentencia de 17-V-2000, Inc. 6-2000, el Legislador tiene la obligacin de adoptar el sistema de representacin proporcional que facilite una composicin y funcionamiento del rgano Legislativo en observancia de los principios de representacin y de pluralismo. Finalmente, precis que si bien el Legislador tiene un amplio margen para configurar el sistema electoral que mejor responda a las necesidades polticas y sociales del pas, la Constitucin le establece una regla bsica que debe observar en su determinacin, la cual a juicio del demandante consiste en que debe existir una relacin incontestable entre el nmero de escaos o cargos electivos y la poblacin; es decir, que el sistema electoral parlamentario debe fundamentarse en el principio de representacin proporcional. A. los motivos puntuales en los que fundamenta la inconstitucionalidad del inc. 2 del art. 198 CE, el demandante formul las consideraciones siguientes: a) la disposicin contradice la garanta del sufragio libre estatuida en el artculo 78 de la Constitucin. La disposicin cuyo examen de constitucionalidad se pretende: por un lado, posibilita que los partidos polticos establezcan el nmero de candidatos que pueden presentar en la respectiva planilla;

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por otro, permite que se inscriba el nmero de candidatos que el partido determine y no en relacin con el nmero de escaos de la circunscripcin en la cual participan; es decir, permite a los partidos elegir libremente si la planilla o lista va completa o incompleta. Tal circunstancia, segn su criterio, implica una intervencin en el derecho a ejercer libremente el sufragio, pues las posibilidades de expresar la preferencia del elector pueden reducirse a su mnima expresin, al posibilitar que los partidos polticos propongan, incluso, un solo candidato en la lista. Lo anterior contradice la jurisprudencia constitucional en virtud de la cual se ha establecido que el voto libre consagrado en el art. 78 Cn. implica para el ciudadano una plena capacidad de opcin a la hora de votar, ya que segn su parecer, lejos de poder decidir entre uno u otro candidato dentro de la lista, se constrie al elector a votar por el candidato que la cpula del partido poltico prefiera. Aunado a lo expuesto, argument que, si bien la medida impugnada facilita de alguna manera a los partidos polticos la postulacin de sus candidatos, las ventajas que se obtienen con la implementacin de aqulla son leves, pues aadi, la cantidad de personas que se aglutinan en los institutos polticos pone de manifiesto la facilidad con la que stos podran completar una lista para cualquier circunscripcin electoral. En ese sentido, aleg que la intensidad de afectacin del derecho a ejercer el sufragio libremente no se encuentra justificada, dado que esta es mayor que el beneficio percibido por los referidos partidos al permitrseles presentar las listas de candidatos en forma incompleta Y es que reiter la disposicin cuestionada conlleva a que el ciudadano no pueda expresar preferencia o rechazo por los candidatos de un mismo partido, sino que est obligado a votar por el nico postulado o por los pocos que postulen las cpulas partidarias, lo cual anula las caractersticas del voto libre e incide negativamente en la representacin poltica y en la legitimacin del Estado. En razn de lo anotado, puntualiz que la realizacin leve de un fin no justifica una afectacin intermedia en un derecho fundamental, como lo ha sostenido esta Sala. En consecuencia, la intervencin que la disposicin impugnada produce en el derecho fundamental, consagrado en el art. 78 Cn., es desproporcionada y, por ende, inconstitucional. b) el actor tambin sostuvo que el art. 198 inc. 2 CE genera una severa distorsin en el sistema de representacin proporcional; Pues acot, la posibilidad de presentar listas de candidatos a diputados en forma incompleta rompe la premisa doctrinal bsica en virtud de la cual se establece que en los sistemas electorales proporcionales con circunscripciones electorales plurinominales, la forma de presentacin de candidaturas solo puede ser por lista completa. Tal premisa obedece a que, segn su parecer, en ese tipo de circunscripciones pudiera ocurrir una tendencia electoral que conceda preferencia a un solo candidato postulado en la lista, y que obtenga tantos votos como para que se le pueda asignar un segundo escao, pero al no haberse inscrito otro candidato en la lista, esos votos no podran tener representante en la

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Asamblea Legislativa. En razn de lo anotado, el demandante sostuvo que con la disposicin impugnada se puede perder la relacin directa entre los votos vlidos obtenidos por un partido y los escaos que se deben asignar, en la medida en que se vuelve imposible asignar otro escao por no haber candidato inscrito, con lo cual puntualiz se perder la proporcionalidad entre los escaos asignados y los votos obtenidos. En consonancia con lo expuesto, la parte actora seal que las ventajas percibidas con el inc. 2 del art. 198 CE no compensan la eventual ruptura del sistema de representacin proporcional consagrado en el inc. 2 del art. 79 Cn.; ya que, si bien la medida cuestionada facilita la presentacin de la planilla para Diputados a la Asamblea Legislativa y al Parlamento Centroamericano, la alteracin en el sistema de representacin proporcional es mayor en el supuesto de que el partido poltico solo postulara un candidato en la lista y ste llegase a obtener la cantidad de votos suficientes para que se le asignen a un segundo candidato. B. Argumentos de la Asamblea legislativa que justifica la inconstitucionalidad (art. 7 L.P.Cn) la Asamblea legislativa al expresar su justificacin de la no vulneracin del los preceptos legales lo hizo refirindose a los puntos que la parte actora ha manifestado en sus pretensiones: a) Vulneracin del voto libre Manifest que la doctrina expresa que el voto libre implica que nadie puede ser obligado a votar por un determinado o determinados candidatos. Ademsafirm, se trata de una garanta del sistema electoral que impide que un tercero pueda influir en el voto de los ciudadanos, de tal forma que estos puedan tomar una decisin eminentemente personal. Donde a ello se baso para poder argumentar sus posturas expresando que la disposicin impugnada no impide seleccionar diferentes alternativas al elector, pues, en definitiva, este tiene la posibilidad de escoger entre el conjunto de candidatos propuestos por la totalidad de los partidos polticos que intervienen en la contienda electoral. En ese sentido agreg, el derecho al voto libre solo sera lesionado si, a la hora de realizar la votacin, el ciudadano se encontrara con un partido nico de un solo candidato. b) Sobre lo expresado en cuanto a la manifestacin del sistema electoral El rgano Legislativo hizo referencia al efecto prctico que tiene para el sistema electoral el exigir que los partidos polticos presenten de manera completa las listas de sus candidatos, segn la circunscripcin electoral de que se trate. Al respecto, manifest que la disposicin cuestionada fue creada con base en: Criterio De Racionalidad en el procesamiento y la utilizacin de los recursos pblicos con el fin de propiciar la facilidad documental en el proceso de inscripcin tanto para el organismo estatal Tribunal Supremo Electoral (TSE) como para las instancias partidarias. Sobre este punto, cit como ejemplo la contienda electoral del ao 2009, en la que, segn acot, participaron seis partidos polticos. En ese orden de ideas, explic que, al multiplicar contendientes por 84 puestos electivos

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en disputa, se obtendran, sin contar a los respectivos suplentes, 504 solicitudes de inscripcin ante el TSE. Adems debe sumrsele la correspondiente documentacin que debe acompaar a cada solicitud presentada verbigracia, certificacin de partida de nacimiento, fotocopia del documento nico de identidad, certificacin del punto de acta en el que consta la designacin del partido o coalicin, entre otros. Tal circunstancia esgrimi constituye una carga administrativa gravosa, tanto para la autoridad organizadora de las elecciones como para los partidos polticos, sobre todo si se toma en consideracin que el TSE tambin acredita y procesa en el mismo evento electoral la inscripcin de los miembros de los Concejos Municipales para los 262 Municipios del pas. c) Vulneracin de la representacin proporcional en el art. 79 inc. 2 Cn El rgano Legislativo sostuvo que la parte actora hace descansar este motivo de inconstitucionalidad en un ejemplo hipottico de difcil realizacin; esto es, que en una eleccin plurinominal un candidato concentre el 80 por ciento de la votacin. Sobre el particular, la autoridad demandada arguy que las pretensiones de inconstitucionalidad no pueden basarse en meras especulaciones electorales, pues las hiptesis sobre resultados electorales pueden ser mltiples y muchas de ellas carentes de seriedad. En ese orden de ideas, adujo que el esquema electoral salvadoreo vigente garantiza al sistema de partidos y, consecuentemente, no podra darse el caso de que un solo candidato o el partido que lo postula obtengan el 80 por ciento de votos de esa circunscripcin territorial. Concluyendo que la representacin proporcional no se afecta si un partido, no obstante tener derecho a ms cargos electivos, no los obtiene por no haber ofrecido otro candidato. Y es que subray, sera el partido poltico quien vera disminuida su representacin legislativa derivada de la decisin de su rgano de direccin de no postular ms candidatos en la circunscripcin, y no a una intervencin legislativa en el derecho a postular. C. Emisin de Opinin del Fiscal General de la Republica (art.8 L.P.Cn.) Al igual que la exposicin de la Asamblea legislativa trato de enfocarse en las dos pretensiones manifestadas por la parte actora a) En relacin con la supuesta vulneracin del voto libre, cit el art. 78 Cn., Sirve de sustento para el sistema electoral y representa la estructura compleja de la normativa electoral que configura la institucionalidad del Derecho Electoral. Manifest que el sistema electoral comprende dos aspectos elementales: la determinacin de los lmites geogrficos y el nmero de representantes a elegir; La finalidad del sistema de representacin proporcional es que exista el mayor grado de correspondencia entre los votos y los escaos obtenidos por los diversos partidos polticos. Asimismo, sostuvo que, si bien es cierto el Constituyente concede facultades al Legislador secundario para elegir el sistema electoral ms apropiado, la mala seleccin de un sistema para la inscripcin de candidatos a Diputados a la Asamblea Legislativa y al Parlamento Centroamericano como el que regula el art. 198 inc. 2

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CE conlleva a un debilitamiento al Estado de Derecho. Y es que, segn el aludido Fiscal, dicha regulacin rie con los principios democrticos de representacin poltica, y por ende, con lo dispuesto en el art . 78 Cn. b) En relacin a la supuesta vulneracin del principio de representacin proporcional del inc. 2 del art. 79 El Fiscal General afirm que, no obstante la declaratoria de inconstitucionalidad pronunciada por este Tribunal en la sentencia de 17-V-2000, Inc. 6-2000, nuestro sistema electoral sigue vulnerando el principio constitucional de representacin proporcional prescrito en la disposicin constitucional antes citada. En ese orden de ideas, estim que permitir a los partidos polticos presentar las listas de candidatos electorales en forma incompleta limita a la ciudadana a seleccionar entre las alternativas de los candidatos propuestos, lo que no representa para el electorado opciones como verdadera libertad de escoger a sus gobernantes, motivo por el cual se rompe la relacin directa que necesariamente debe existir entre los votos vlidos obtenidos por los partidos polticos y los escaos que deben asignarse proporcionalmente. Concluy que el inc. 2 del art. 198 CE vulnera el sistema de representacin proporcional. Y, con base en ellos, solicit que se declare la inconstitucionalidad del mencionado artculo por los vicios de contenido consistente (sic) en supuesta vulneracin de los arts. 78 y 79 inc. 2 De la Constitucin de la Repblica, en lo que respecta al derecho al voto libre y el principio de representacin popular.

2. Los valores constitucionales que se estiman violados, y en su caso la postura contraria Para entrar en el tema es necesario en un primer momento dar una concepcin a groso modo sobre los valores Constitucionales, la evolucin y la idea de que es un valor, es sumamente imprecisa y depender del contexto dentro del cual utilicemos dicho termino, en tanto la palabra valor, puede referirnos a distintas cuestiones o materias. El derecho, como parte de la realidad refleja este conjunto de valores, en algunas ocasiones con ms coherencia que otras, pero al fin y al cabo, estableciendo un marco referencial a partir de esas lneas referenciales a partir de esas lneas esenciales que marcan las pautas de convivencia dentro de un Estado. Estos valores que fundamentan el orden social y jurdico pueden inferirse a partir de los deseos de una comunidad, expresadas en una norma fundamental, como lo puede ser una Constitucin, ya que por regla general no es cotidiano que dichas normas los enumeren o expresen de forma taxativa, e inclusive comn ser que ni siquiera se exprese dichos conceptos calificados bajo el trmino valor dentro de dichos textos fundamentales. Especialmente y sobre todo en los ltimos aos en nuestro pas a comenzado una tarea bastante ardua dentro del derecho constitucional, por acercarse al concepto de valor, bajo la propuesta de efectuar una interpretacin de nuestra Constitucin ms acorde a las raridades continuamente cambiante que vive nuestra sociedad, y que por otra parte respete esos ncleos esenciales para la convivencia surgidos de nuestra propia cultura, desde nuestra propia sociedad.

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La constitucin Salvadorea de 1983 hace expresa referencia a la idea de existencia de valores constitucionales en su prembulo, sealando que los mismos son productos de una clara herencia humanista, aun cuando se podra objetar por parte de algunos el escaso papel normativo que podra desempear el prembulo de nuestra Constitucin. En todo caso y siguiendo al profesor lvaro Magaa, podramos sostener que el constituyente salvadoreo tambin incluyo a los valores dentro del articulado constitucional, quiz en forma ms patente en los artculos 1 y 2 Cn. Estos valores y principios son los que el constituyente de 1983 concret en los artculos 1 y 2 de los cuales el primero seala como los tres grandes valores: la justicia, la seguridad Jurdica y el bien comn, y en consecuencia en el inciso segundo del mismo artculo 1, dispone que es obligacin del Estado asegurar a los habitantes de la Republica, el goce de la libertad, la salud, la cultura, el bienestar econmico y la justicia social. Ser la sentencia de amparo de referencia 145-M-91 que retomando expresamente la jurisprudencia del Tribunal Constitucional Espaol nos ilustra sobre lo que constituyen los valores constitucionales en el derecho salvadoreo, haciendo eco a una lnea Jurisprudencial hasta ahora mantenida por la Sala de los Constitucional Salvadorea: la constitucin es una norma jurdica, pero aun norma cualitativamente distinta a las dems, por cuanto incorpora el sistema de valores esenciales que han de constituir e orden de convivencia poltica y de informar todo el ordenamiento jurdico. Por ello el tribunal constitucional Espaol ha sealado, en grafica expresin, que la Constitucin es la norma fundamental y fundamentadora de todo el ordenamiento jurdico. Naturaleza tan singular de la Ley fundamental se traduce un una incidencia muy intensa sobre las restantes normas del sistema, producindose una pluralidad de efectos, entre los cuales despunta la necesidad de interpretar todo el ordenamiento de conformidad con la Constitucin. a) Cules son los valores reconocidos por nuestra Constitucin? Luego de haber afirmado la existencia de valores en la Constitucin salvadorea nos corresponde ahora sealar cules son dichos valores, y en nuestra Constitucin est estructurada sobre la base de cinco valores fundamentales: dignidad de la persona humana, justicia, libertad, igualdad y seguridad jurdica, b) Diferencia y relaciones entre derechos fundamentales y garantas constitucionales. Jurisprudencialmente 13. Sobre la relacin entre derechos fundamentales y garantas constitucionales, la SC ha llamado la atencin a que "el art. 2 Cn., despus de enunciar los atributos de la persona humana que integran el ncleo de los derechos fundamentales, finaliza el primer inciso consagrando el derecho de la persona a ser protegida en la conservacin y defensa de los mismos. En esta consagracin radica la esencia de las garantas constitucionales y, especialmente, jurisdiccionales de los mencionados derechos, y responde a la idea esencial de que () las libertades no valen en la prctica ms de lo que valen sus garantas (...); los mecanismos de proteccin de estos derechos [los fundamentales] son el complemento imprescindible para hacer posible el trnsito que media desde su reconocimiento constitucional hasta su real eficacia jurdica en las relaciones humanas" (Sentencia de 17-IX1997, Amp. 14-C-93, Considerando IV 5). En el mismo sentido, ha afirmado que "el reconocimiento de los derechos fundamentales no es sino una declaracin de carcter metajurdico si no se acompaa de garantas suficientes que aseguren la efectividad del

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ejercicio de tales derechos: el reconocimiento de los derechos fundamentales debe ir acompaado de la intervencin de mecanismos jurdicos que aseguren su proteccin efectiva. Por tanto, la efectividad de los derechos fundamentales depende tanto de su reconocimiento formal cuanto de la existencia de mecanismos jurdicos susceptibles de garantizar su eficacia real" (Sentencia de 29-IX-1997, Amp. 20-M-95, Considerando IV 1). Doctrinariamente. 1. los valores constitucionales estn comprendidos en un extracto mas alto, por principios podemos entender aquellas instituciones que regulan ciertas esferas de la vida jurdica con sustantividad propia, aun que con cierto margen de indeterminacin, aun cuando este ltimo no llega a ser tan etreo como en el caso de los valores constitucionales. 2. Grado de abstraccin: es mucho ms fcil definir en qu consiste el principio de irretroactividad de las leyes, que tratar de conceptualizar la idea de dignidad humana. Ambos son conceptos abstractos, pero con seguridad es ms accesible a conocer un contenido ms definido de los principios que de los valores constitucionales 3. Los valores poseen un alto contenido tico, marcado por su origen, mientras que os principios por su misma naturaleza, son conceptos cuyo contenido jurdico es ms consistente, los principios pertenecen al mbito de lo deontolgico, mientras que los valores se incluye en el nivel axiolgico. 4. Loa valores se sitan dentro de la constitucin a un nivel superior debido a que su carcter fundamentadora, los superpone a los principios constitucionales.

Luego de realizar un breve anlisis sobre los valores constitucionales, y su diferencia con los principios constitucionales, podemos concluir que con la sentencia objeto de este trabajo no es posible encontrar valores constitucionales violados, sino ms bien lo que si es posible identificar son los principios constitucionales violados. Principios constitucionales que se estiman violados por la Sal de lo Constitucional 1. Vulneracin del derecho al voto libre art. 78 Cn., pues al permitir que los partidos polticos presenten listas incompletas se reducen al mnimo las posibilidades de los electores de expresar preferencias; 2. Vulneracin del principio de representacin proporcional art. 79 inc. 2 Cn., ya que al permitir listas incompletas se rompe la relacin directa que debe existir entre los votos vlidos obtenidos por los partidos polticos y los escaos que se deben asignar a) Postura contraria El rgano Legislativo sostuvo que la parte actora hace descansar este motivo de inconstitucionalidad en un ejemplo hipottico de difcil realizacin; esto es, que en una eleccin plurinominal un candidato concentre el 80 por ciento de la votacin. Sobre el particular, la autoridad demandada arguy que las pretensiones de inconstitucionalidad no pueden basarse en meras especulaciones electorales, pues las hiptesis sobre resultados electorales pueden ser mltiples y muchas de ellas carentes de seriedad. En ese orden de ideas, adujo que el esquema electoral salvadoreo vigente garantiza al sistema de partidos y, consecuentemente, no podra darse el caso de que un solo candidato o el partido que lo postula obtengan el 80 por ciento de votos de esa

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circunscripcin territorial. Finalmente, concluy que la representacin proporcional no se afecta si un partido, no obstante tener derecho a ms cargos electivos, no los obtiene por no haber ofrecido otro candidato. Y es que subray, sera el partido poltico quien vera disminuida su representacin legislativa derivada de la decisin de su rgano de direccin de no postular ms candidatos en la circunscripcin, y no a una intervencin legislativa en el derecho a postular. La Asamblea Legislativa afirm que la medida adoptada no incide negativamente en la capacidad que tiene el elector de tomar una decisin sin coaccin alguna, pues de ninguna manera se obliga al ciudadano a votar por un determinado candidato, sino que, por el contrario, su posibilidad de elegir entre los diversos candidatos ofrecidos por los distintos partidos polticos en contienda permanece inclume.

3. Anlisis que hace la Sala de lo Constitucional en torno a los argumentos sobre los puntos que se aducen que violan la constitucin Los argumentos planteados y en los que se basa la sala de lo constitucional son: 1. El principio de soberana popular 2. La Democracia representativa 3. El sufragio activo y sus caractersticas principales 4. Sistema de representacin proporcional y sus componentes esenciales

1. Principio de Soberana Popular El principio de soberana popular consagrado en la segunda frase del art. 83 Cn. tiene una gran trascendencia en la estructuracin del Estado y en el sistema de representacin poltica, pues significa que el pueblo es el verdadero y nico titular del poder soberano, y por ello, todas las normas jurdicas y cargos pblicos emanan directa o indirectamente de la voluntad popular. Asimismo, tal como la jurisprudencia constitucional lo ha establecido en la sentencia del 29-VII-2010, Inc. 612009, la soberana popular implica que la gestin de los asuntos pblicos afecta a la generalidad y, consecuentemente, el destino de la sociedad debe ser decidido por todos sus integrantes. En otras palabras: 1) las decisiones generales que afectan el destino colectivo debe tomarlas el pueblo; 2) todos los cargos que ejercen poder pblico deben ser de eleccin popular o derivados de los cargos de eleccin popular; y 3) las decisiones las toma la mayora, atendiendo a sus intereses, pero con respeto a los derechos de las minoras. 2. Democracia Representativa Tal como se sostuvo en la sentencia de 29-VII-2010, Inc. 61-2009, en los Estados modernos, con amplios territorios y poblaciones, as como con variados y complejos asuntos a decidir, el ejercicio continuo del poder por parte del pueblo o democracia directa es imposible en la prctica, ya que requerira de una comunicacin recproca perfecta y la actuacin simultnea de todos. Esto obliga a recurrir a personas que se dediquen enteramente a ello. Se dice, por tal razn, que la representacin poltica surge de la actuacin conjunta del principio democrtico y del principio de la divisin del trabajo modelo de democracia representativa que se refleja en el art. 85 inc. 1 y 2 Cn.

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Los componentes de la democracia representativa son los siguientes: 1) Eleccin libre, segn el cual todo aquel que desee ser electo a un cargo pblico pueda aspirar a serlo; y todo el que quiera votarlo, pueda hacerlo libremente; 2) Mandato libre, segn el cual el representante pueda decidir sin influencia u orientacin alguna entre distintas opciones al momento de ejercer su mandato; 3) Regla de la mayora: prevalece la decisin que cuenta con ms apoyos, con respeto a los derechos de las minoras 4) Imputacin: aunque la decisin la tome la mayora, se atribuye y obliga a la generalidad. 3. El sufragio activo y sus caractersticas principales En la sentencia de 26-VI-2000, Inc. 16-99, se seal que el derecho al sufragio tiene un sentido subjetivo entendido como facultad del ciudadano, no solo para elegir sino para presentarse como candidato; y un sentido objetivo considerado como un principio bsico del ordenamiento democrtico. El ejercicio del sufragio implica la actividad ms importante de legitimacin poltica del Estado, por el cual los ciudadanos tienen la oportunidad de elegir a quienes habrn de ejercer el poder en su nombre y representacin, o bien pronuncindose sobre algn asunto de su inters. As, el sufragio puede entenderse como el derecho de todo ciudadano a participar en la estructuracin y actividad del poder y concurrir a la formacin de la voluntad colectiva, ya sea para elegir a los titulares de los cargos electivos, o bien para tomar decisiones sobre temas fundamentales que se les consulta. En ese sentido, el contenido del sufragio no se agota con la designacin de los representantes, sino que comprende los procesos de participacin gubernamental; es decir, aquellos que consagran la intervencin del cuerpo electoral en la formulacin de las decisiones polticas, jurdicas y administrativas del poder en el Estado mecanismos de consulta popular. Ahora bien, el sufragio tambin se justifica en la necesidad de conferir a la poblacin un procedimiento organizado de expresin poltica y, as concebido, puede ser entendido como un procedimiento institucionalizado mediante el cual el cuerpo electoral se manifiesta polticamente, a fin de designar a los titulares del poder poltico. En consonancia con lo apuntado, y tal como se sostuvo en la mencionada sentencia de 29-VII-2010, el sufragio tiene una dimensin institucional que lo convierte en una condicin elemental para la consecucin y desarrollo de la democracia. Sin embargo, para considerar que su ejercicio es democrtico, debe garantizarse que este sea libre, directo, igual y secreto art. 78 Cn., en los trminos que se detallan a continuacin: a. El carcter universal significa que el sufragio debe reconocerse a todos los miembros del cuerpo electoral sin distincin por razn de raza, sexo, religin o cualquier otro motivo de diferenciacin arbitraria; ello, obviamente, sin perjuicio de las regulaciones o restricciones legales a su ejercicio que atiendan a circunstancias objetivas, tales como: la inscripcin en el registro electoral, la edad, la capacidad o el pleno goce de los derechos polticos.

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b. Por otro lado, el carcter directo o de primer grado implica que los ciudadanos eligen a sus representantes sin intermediacin alguna. Se contrapone al voto indirecto o de segundo grado, en virtud del cual se elige a un colegio electoral, que determina finalmente la eleccin de los representantes. c. El sufragio libre, por su parte, supone que los ciudadanos votan sin que intervenga recompensa, castigo, amenaza o presin alguna por el sentido de su decisin y con plena capacidad de opcin; es decir, votar afirmativa o negativamente en caso de referndum; votar por uno u otro candidato, en caso de elecciones; y abstenerse o votar en blanco, en cualquier caso. Asimismo, una eleccin autnticamente libre requiere la concurrencia de otras condiciones, a saber: un sistema de derechos fundamentales libertad de expresin e ideolgica, y derechos de asociacin, informacin, reunin y manifestacin pblica, etc.; pluralismo poltico y tolerancia ideolgica; acceso abierto al proceso electoral; partidos en contienda; libre presentacin y concurrencia entre las candidaturas; libre desarrollo de la campaa electoral; y la posibilidad real de decidir sobre la permanencia o sustitucin de los titulares del poder pblico. d. El sufragio igual, por su parte, se refiere a que el voto de todos los ciudadanos debe tener la misma influencia y debe poseer igualdad cuantitativa. La igualdad tiene incidencia en la organizacin electoral, especficamente en lo relativo al tamao de las circunscripciones electorales. Como regla general, para garantizar la igualdad del voto, las circunscripciones deben distribuirse de tal forma que se logre una relacin entre la decisin del electorado y el nmero de representantes que se asignan a cada circunscripcin territorial, para lo cual debe tomarse como base la distribucin territorial de la poblacin. e. Finalmente, el sufragio secreto es una garanta mediante la cual se hace efectiva la libertad del voto, y consiste en que bajo ninguna circunstancia debe revelarse el sentido del voto. 4. Sistema de representacin proporcional y sus componentes esenciales Es necesario primeramente definir que se entiende por sistema electoral, es as como la doctrina generalmente define a los sistemas electorales como un conjunto de reglas, medios y procedimientos mediante los cuales, en virtud del voto ciudadano, la voluntad del pueblo se transforma en rganos de gobierno o de representacin poltica. Asimismo, se ha sostenido que dichos sistemas pueden ser clasificados, bsicamente, en atencin a dos principios: el mayoritario y el proporcional. En los sistemas de representacin proporcional, los representantes de los partidos se distribuyen los cargos en proporciones iguales a la de votos obtenidos por el partido al cual representan. Los sistemas electorales en la forma como los expone la doctrina son tipos ideales que en la prctica requieren de una conformacin concreta en la que se interrelacionan y combinan sus distintos componentes para lograr determinados fines democrticos. Ahora bien, una vez que el Constituyente opta por un determinado sistema, el Legislador ordinario debe sujetarse a los parmetros fijados por aqul; en cambio, si la Constitucin guarda silencio al respecto, la libertad del Legislador para configurarlo ser un poco ms amplia, siempre que no contradiga ni desnaturalice su texto ni su espritu.

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La jurisprudencia constitucional sentencia del 17-V-2002, Inc. 6-2000 ha afirmado que la finalidad bsica de la representacin proporcional es que exista el mayor grado de correspondencia posible entre la cantidad de votos y los escaos obtenidos por los diversos partidos polticos; es decir, que los partidos estn representados en la Asamblea Legislativa en la proporcin ms aproximada posible al nmero de votos obtenidos en la eleccin. El fundamento de tal exigencia deriva, de conformidad con el citado precedente jurisprudencial, en primer lugar, de lo prescrito en el art. 78 Cn., en el sentido que el voto debe ser igualitario: cada voto debe tener el mismo peso en la configuracin del Legislativo, y en principio, no debe haber votos de ciudadanos que no tengan un impacto en la representacin popular en dicho rgano. Sin embargo, tambin deriva de lo prescrito en el art. 85 inc. 1 y 2 de la norma primaria, pues el Gobierno, en general, debe ser representativo y el sistema poltico debe ser pluralista. Y es que el sistema de representacin proporcional permite que un mayor sector del electorado pueda ver el xito de su participacin en la eleccin; ello porque, aunque el partido de su preferencia no logre mayora relativa mayor nmero de votos que cualquier otro partido o absoluta mayor nmero de votos que todos los dems partidos juntos, s ve la posibilidad de que el partido obtenga escaos o curules; es decir, el ciudadano percibe que su voto es importante en la configuracin del rgano representativo por antonomasia. La jurisprudencia de esta Sala sentencia del 25- XI-2008, Inc. 9-2006 tambin ha afirmado que, en la representacin proporcional, el sistema electoral tiene cuatro componentes bsicos: 1) Las circunscripciones electorales la extensin geogrfica y demogrfica que constituye la base para la distribucin de escaos o cargos electivos; 2) La forma de la candidatura cmo deben presentarse las personas que compiten por el voto de los electores, es decir, unipersonal o por medio de lista, de lista cerrada o abierta, de lista cerrada bloqueada o desbloqueada. 3) La estructura del voto la forma de emisin del voto: ya sea nica, mltiple, preferencial, combinada, etc. 4) la frmula electoral el procedimiento matemtico para la conversin de votos en escaos o cargos. Con base en ello puede reconocerse que los sistemas de representacin proporcional generalmente requieren distritos con varios representantes, y que, con frecuencia, en estos sistemas se cuenta con listas que le presentan al votante los nombres de los candidatos de los partidos a menudo tantos nombres como el nmero de representantes por distrito, complementados con los candidatos no partidarios que compiten en dicha eleccin. As, de conformidad con lo que la ley establezca, las listas de candidatos pueden ser de tres tipos: - cerradas bloqueadas, - cerradas desbloqueadas, - abiertas. En la lista cerrada y bloqueada el sistema que este Tribunal declar inconstitucional mediante la citada sentencia Inc. 61-2009 el partido poltico decide el orden de los candidatos y estos van obteniendo un escao a medida que el partido suma votos, segn ese mismo orden.

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Esto significa que el elector no vota por los candidatos individualmente considerados, sino que debe hacerlo en bloque por un partido poltico. En cambio, en la lista cerrada y desbloqueada, los electores pueden modificar total o parcialmente el orden de candidatos propuestos por un partido, ya sea mediante el voto preferencial a favor de uno o ms candidatos, tachando algunos nombres o colocando un orden numrico en los nombres de los candidatos. En la lista abierta el elector puede escoger candidatos de diferentes partidos polticos y determinar el orden de preferencia entre ellos. Es decir, el elector configura su propia lista, pudiendo apartarse por completo de las propuestas de los partidos polticos. A partir del anlisis de los tres tipos de listas es posible inferir que la opcin por uno u otro mecanismo afecta la relacin entre elector y candidato, as como la relacin entre el candidato y el partido poltico que lo propuso. En efecto, las aludidas listas son una herramienta capaz de influir en la organizacin y funcionamiento de los partidos para que estos se conduzcan de forma ms democrtica. En otras palabras, dependiendo del sistema de listas de aspirantes electorales que se implemente, as puede generarse incidencia en el establecimiento de la democracia dentro y fuera de los partidos polticos.

4. Argumentos del grupo sobre el anlisis que hace la sala de lo constitucional. En esta perspectiva como grupo expresamos que la resolucin es aceptable considerando el hecho de los grandes avances que se han manifestado en las diversas resoluciones de la SC en cuanto al tema del derecho electoral, no solo declarando inconstitucional ciertos preceptos legales del mismo Cdigo Electoral sino que adems a dado un avance muy significativo como es el caso de las candidaturas independientes 1, mas ahora la labor de la sala de los constitucional a sido muy activa emitiendo resoluciones de inconstitucionalidad muy significativas en cuanto a la entrada de calendarizacin electoral para las elecciones del 2010 donde el Tribunal Supremo Electoral es el encargado de ejecutar la misma, sin la intervencin de terceros. Pues bien, parte importante de lo manifestado anteriormente es el hecho que con esta sentencia estimatoria de la cual creemos que es acertada es decir que como grupo nos acogemos a ella no por el hecho de mostrar grandes cambios en el sistema electoral sino mas bien por motivos que los argumentos expresado por la sala de lo constitucional estn bien explicitados, en consonancia manifiestan una exposicin de motivos utilizando tanto la interpretacin y la argumentacin del caso para poder manifestar su decisin y es en este punto que los que ms resaltaremos es en cuanto a los dos argumentos fundamentales a los cuales la SC se avoca que dicho precepto legal es inconstitucional y son Los argumentos de la SC para declarar inconstitucional el precepto legal del Cdigo Electoral art. 198 inc. 2 es en cuanto:

Sentencia de inconstitucionalidad Ref. 61-2009, Sala de lo Constitucional 29 de julio de 2010

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1. Vulneracin al derecho de voto libre contemplado en el art. 78 Cn. La Sala de lo Constitucional (SC) estableci que () En efecto, una de las garantas que le dan el verdadero carcter democrtico al sufragio es su ejercicio en libertad. Tal exigencia implica que el contenido del voto no puede limitarse a una visin reducida como sugiere la autoridad demanda al considerarlo una simple ausencia de coercin () el voto libre tambin implica que el ciudadano tenga plena capacidad de opcin a la hora de votar, o sea, que pueda elegir entre uno u otro candidato. () En ese sentido, es precisamente este componente del derecho en anlisis el que resultara intervenido con la presentacin incompleta de las planillas de aspirantes a Diputados () Aqu previo al anlisis del caso a trata lo que hace la SC es dar un introduccin previa tanto doctrinal (aunque la sala siempre hace mencin que argumentara en base a la doctrina esta en muchas ocasiones como es ahora, no manifiesta a que doctrinario se avoco para el establecimiento de conceptos, definiciones y argumentos referentes a sistema electoral); y Jurisprudencial (aqu si hay manifestacin de los precedentes ya manifestados por la SC para el esclarecimiento de ciertos temas de inters electoral); porque para poder iniciar el anlisis de exanimacin de la constitucionalidad de dichos preceptos que consideraba la parte actora que eran inconstitucionales y para poder manifestar su decisin es necesario dicha argumentacin previa que ayuda a que la sentencia emita su decisin de forma coherente. Es por ello que en cuanto el anlisis de esta vulneracin con lleva al voto libre este aspecto no solo realiza un esbozo a la manifestacin del porque es inconstitucional este precepto legal que vulnera tal derecho constitucional sino mas bien porque adems hace referencia a diversos temas electorales; y es este el motivo que simplemente la presentacin de la inscripcin de listas de candidatos en forma incompleta violenta el art. 78 Cn.; Porque parecera que el legislador establece un lmite legal en cuanto a el ejercicio del voto, por motivos primeramente que al presentar tales listas de la situacin antes indicada implica que el elector al momento de emitir su voto por el partido poltico deja al albedrio del mismo que decida qu candidato imponer en caso de ganar los escaos determinados, y a pesar que la justificacin del mismo legislador donde trato de amparase en manifestar que no exista ninguna violentacin por motivos que segn ellos no se est obligando a que votan por un candidato determinado sino mas bien que por el hecho de presentar la planillas completas generara inconvenientes a los partidos polticos para cumplir tal exigencia es decir que no existira una racionalizacin en el procesamiento y utilizacin de recurso pblicos, ni se podra dar esa facilidad con la que se a ido manejando TSE en cuanto a la documentacin. Pero estos argumentos incluso la SC manifiesta que son incoherentes, porque si bien para que un partido poltico este legalmente inscrito necesita un numero mnimo de afiliado cmo es posible que dentro de los mismo afiliado no puedan presentar ese nmero de escaos asignados por la circunscripcin electoral. Pero esta lista de candidatos tal como manifest la SC son nuestros representantes elegido de forma directa por la poblacin electoral y quienes tomaran decisiones importantes para el futuro de nuestro pas y al establecer en Cdigo Electoral esta limitante por as decirlo en donde el electorado en ningn momento conoce la lista de estos representantes sino que ellos al elegir al momento de ejercer su voto puede que lo hagan consiente o inconsciente de que desean que el candidato por el cual ellos manifestaron su voto sea el que los represente en los curules de la asamblea y el hecho de conocer quines sean sus representes futuros estos deben ser conforme a listas completas de candidatos presentadas por los partidos poltico para que estos como es claro y manifestado nuestra realidad contextual que eso permite la perpetuidad de algunos diputados en la asamblea

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legislativa no permitiendo que esta misma sea movilizada por nuevos funcionarios pblicos. Y ello implicara esa intervencin de los partidos politos como terceros cuando se ejerza el voto determinando que candidato es el que nos representara para la toma de decisiones. Por lo tanto el grupo comparte la idea de la SC, ya que el ciudadano en ejercido del derecho al voto libre como derecho fundamental, y donde la SC expresa que se desnaturaliza el voto libre este precepto legal de presenta esas listas de candidatos incompletas y no solo por el hecho que se presenta como una lista bloqueada2 y cerrada a la cual e ciudadano debe pronunciarse en base a ella no permitiendo en tales circunstancias tratar de manifestarse por los diferentes propuestas electorales de un partido poltico sin verse amenazado su ejercicio de voto libre. Pero la discusin no termina con el hecho de esta declaratoria de inconstitucionalidad dicho precepto legal sino por motivos de que servira si tal lista de candidatos sea ahora completa pero de igual manera ya no sera una implosin de preferencia de los partidos polticos entre un candidato y otro sino ms bien como ahora tratan de buscar medios legales para seguir en su perpetuidad del poder legislativo por motivos que la misma sala con sus diversas resolucin y Tribunal Supremo Electoral al acatarlas busca de cierta forma dar cumplimiento en la ejecucin de estas resoluciones y a la cual en este momento estamos haciendo referencia, no sin antes mencionar que esta sentencia es complementada no solo con las resoluciones que se emitieron posterior a los planteamientos aqu manifestados sino tambin presentados despus de esta, porque ello permite que el sistema electoral vaya evolucionando conforme a las situaciones sociales y el contexto histrico que es necesario adoptar para una mayor gobernabilidad democrtica, porque el derecho al voto libre tambin implica que las elecciones no pueden ser libres si quienes gobiernan pueden manejarlas para afianzarse en el poder, porque las elecciones libres tienen como finalidad esencial la legitimacin y la limitacin del poder.

2. Violacin al principio de proporcionalidad contemplado en art. 79 inc. 2 Cn. Tambin estableci que () de conformidad con la formula de representacin proporcional aplicable para la configuracin de rgano Legislativo, el hecho de ganar o no un escao depende de los votos que obtengan los diversos candidatos, con lo cual sern elegidos como Diputados los que obtengan el mayor nmero de votos de los ciudadanos, lo que es consustancial con la democracia representativa que reconoce la Constitucin en su art. 85. En contraste con eso, sigue la SC exponiendo que () el inc. 2 del art. 198 del Cdigo Electoral al implicar la posibilidad de que las nominas de contendientes electorales sean presentadas de forma incompleta, supone una intervencin en el principio de representacin proporcional, pues no permite que la asignacin de escaos se haga de manera ponderada al nmero de votos obtenidos por cada candidato. De igual forma que en el anterior apartado tambin como grupo no avocamos a lo manifestado por la SC en donde sus argumentos son acertado, e incluso antes que nada debemos decir que un poco tardado su pronunciamiento por motivos que este precepto legal fue introducido en el cdigo electoral por D. L. N739 del 29 de julio de 2008, para la presentacin de listas de candidatos incompletas , por el poder legislativo mostrando as sus intereses partidistas mas marcados, esto denota ampliamente no solo el hecho que se paso por alto el anlisis de constitucionalidad a dicho decreto legislativo que de cierta manera no se discute porque se presume

La cual ya fue declarada inconstitucional las listas bloqueadas y cerradas en sentencia ref. 61-2009

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que si fue realizado por el poder legislativo e incluso sus pobres intentos de justificacin de dicha medida son sin mayor dudas esa intencin partidaria del legislador a conveniencia de la cpula partidista que representan. Del sistema de representacin proporcional, este asegura que las minoras no queden sin representacin, en ese sentido, cada partido poltico debe estar representado en proporcin a su fuerza numrica. Este sistema electoral es capaz de formar un rgimen democrtico autentico; otorgando a cada partido poltico un numero de representantes en relacin a los votos obtenidos, reconociendo de paso a las minoras su participacin en el ejercicio del poder poltico. Con este sistema y su ejecucin como debe de ser, los ciudadanos nos sentimos representados en el gobierno y nada mejor para lograrlo que la participacin de aquellos candidatos por quienes votamos, ya que a los ciudadanos no nos es atractivo que nos impongan una planilla, aunque sea la ganadora, si deja afuera y sin participacin a buenos prospectos de otras planillas Las manifestaciones de la SC en cuanto a la vulneracin de dicho principio van en este apartado referido a cuestiones de la asignacin de los escaos correspondientes en caso de presentar los votos necesarios no le sean asignados por no tener los candidatos inscritos por la presentacin de la lista incompletas, aunque estas sean posturas hipottica como manifiesta la autoridad demanda por parte de los argumentos de la parte actora, lo cierto es que la presentacin de las listas de candidatos incompletas genera como ya se menciono una intervencin entre la asignacin de escaos que se realizara de forma ponderada al nmero de votos obtenidos por cada candidato, y no solo ello sino que esto generara de cierta forma un favorecimiento de los partidos mayoritarios que tendra esa posibilidad ms amplia al presentar mas candidatos que los de los partidos minoritarios y como uno de los fines es este principio es la participacin de todos los votos en el sistema electoral y en tal circunstancia es que partidos minoritarios estaran en presencia de una marcada desventaja en la obtencin de los escaos legislativos, por tales motivos se presenta que dicho postulado es inconstitucional. El sistema de representacin proporcional es aquel que distribuye la representacin popular entre los candidatos de los diversos partidos polticos en relacin al caudal de votos que cada uno de esos partidos ha obtenido; en ese sentido, la posibilidad de presentar las planillas en forma incompleta respecto de la correspondiente circunscripcin, rie con el Derecho al Voto Libre de los ciudadanos considerados como un todo, con total independencia de la ideologa poltica que compartan; y, desnaturaliza el Sistema de Representacin Proporcional que tiene como objetivo que todos los sectores de la sociedad estn representados respecto al nmero de seguidores de cada partido poltico As la voluntad del pueblo estara distorsionada al no tener la completa libertad de elegir a sus representantes, por la imposicin de un limitado nmero de candidatos. En atencin a lo anterior este grupo considera que la resolucin de la SC est acorde con la constitucin y sus fines

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Anlisis crtico general de la sentencia en cuanto al cumplimiento de la misma. No vamos a negar el hecho que la SC en su resolucin de inconstitucionalidad sea acertada, mas aun por ser una sentencia estimatoria por acogerse a las pretensiones del demandante, pero mas es en cuanto a los efectos generados despus del planteamiento de dicha resolucin y esto es por motivos que a pesar que sala en la sentencia a manifestado en el numeral 3 prrafo IV de la misma en donde manifiestan la expulsin del precepto legal la terminacin parcial, estableciendo adems como debe comprende ahora el art. 198 inc. 2 CE [p]ara la solicitud de inscripcin de candidatos a Diputados a la Asamblea Legislativa y al Parlamento Centroamericano, se exigir la presentacin de la planilla en el nmero completo de candidatos que se establece para la correspondiente circunscripcin, debiendo inscribrseles una vez cumplidos los requisitos exigidos por la ley. Pero a pesar de ello al hacer una comparacin con el cdigo electoral en dicha disposicin nos, es muy discutible, aqu que el art. 198 del Cdigo Electoral se ha suprimido en la actualidad es el inc. 2, puesto que ya no aparece en precepto legal sino solo el inc.1 conformndose de la manera siguiente: Art. 198.- La solicitud de inscripcin de candidatos postulados para Presidente y Vicepresidente de la Repblica y para Concejos Municipales, sern presentados por planillas completas por los Partidos Polticos o Coaliciones contendientes, en tales casos la planilla que no se presente completa ser inadmisible. En este sentido no se ha acatado en una totalidad lo manifestado en la resolucin de inconstitucionalidad por dicho precepto en donde era obligacin a tales circunstancias sustraer la terminacin que hacia inconstitucional y interponer la otra terminologa y es por el hecho que estbamos en presencia de una Sentencia De Tipo Sustitutiva es decir que declara inconstitucional la parcialidad del precepto legal del Cdigo Electoral, pero a la vez incorpora un relevo a dicha normativa impugnada3 es decir en este caso que dichas planillas ahora sern presentadas de forma completa, Pero ms pareciera el hecho que se trata de una Sentencia Sustractiva donde lo que hacen es sealar que parte del texto es contrario a la constitucin, declararlo inconstitucional dicho precepto y expulsar del ordenamiento jurdico para hacerlo constitucional, tal situacin lo que genera es un vaco legal y ms aun por el hecho que no se dio el debido cumplimiento obligatorio para la incorporacin de la normativa legal electoral sino mas bien tratar de integrar la resolucin a dicha normativa electoral cuando manifiestan: Art. 210.- La solicitud de inscripcin y todos los documentos necesarios se presentarn al Tribunal, dentro del perodo de inscripcin. El conjunto de candidatos inscritos para Diputados al Parlamento Centroamericano forman la planilla respectiva a favor de la cual se emite el voto.

Hernndez Valle Rubn Los Poderes Del Juez Constitucional, En Justicia Constitucional Comparada. Instituto De Investigaciones Jurdicas, Centro De Estudios Constitucionales Mxico- Centroamrica. Universidad Nacional Autnoma De Mxico, Mxico, 1933, Pg., 42- 48. Doctrina manifiesta que son sentencias estimatorias sustitutivas las que introducen nuevas normas, cambiando el contenido de una existente o bien sustituyndola, tienen como fina evitar el vaco legal e incluso pues pone en vigencia norma que hubieren sido derogados

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Los Partidos Polticos o Coaliciones contendientes debern presentar en la planilla total, los candidatos postulados a Diputados Propietarios y Suplentes de acuerdo a lo indicado en el artculo 198 inciso segundo de este mismo Cdigo. Ms aun es el motivo que efectos que genera dicha resolucin de ser ERGA HOMES es decir general y obligatorio para todos no solo no se acato para la redaccin del precepto en el Cdigo Electoral sino que adems se trato de reformar el Cdigo Electoral para que pudieran aceptar dicha inscripcin de candidatos y no atrasar en medida a TSE referente a la campaa electoral que se dar durante este ao y principio del siguiente, por ser competente para tomar las medidas necesaria en el calendario electoral y este no se vea afectado pero ms aun es el hecho que las listas que ahora sern presentados de una forma completa han generado polmica a travs de la cual la Asamblea legislativa y cierto sector de diputados buscan a pesar que ahora manifiestan acatar la orden de la SC en cuanto a esta resolucin previo a la misma trataron de presentar reformas al Cdigo Electoral en diferentes aspectos y una de ellas fue esta situacin pero debido al pronunciamiento de la SC trataron de acatarlas no sin antes presentar cierta disconformidad con ciertas disposiciones del Cdigo Electoral y lo que provocara que a medida de las diferentes resoluciones de la SC a emitido conforme a demandas de inconstitucionalidad del Cdigo Electoral, trataron nuevamente volver a manifestarse a reformar el cdigo electoral una propuesta nueva donde si aceptan que ahora las listas sern completas que este avance existe la polmica actual sobre pronunciamiento en cuanto a la forma de votar y marcar su voto en papeletas electorales y ms aun el hecho de los escaos que generan los mismos y mas debido a la presentacin de las listas.

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