APLICAO DA PENA

CIRCUNSTNCIA DO CRIME Circunstncias so dados subjetivos ou objetivos que fazem parte do fato natural, agravando ou diminuindo a gravidade do crime sem modificar-lhe a essncia. Dividem-se as circunstncias em judiciais e legais. As primeiras so mencionadas no art. 59 e devem ser consideradas na fixao inicial da pena a ser imposta a agente de qualquer delito./ as legais podem ser genricas, quando previstas na parte geral do CP (agravantes, atenuantes e causas gerais de aumento ou diminuio da pena) ou especiais (ou especficas), constantes da parte especial (qualificadores e causas especiais de aumento ou diminuio da pena). As circunstncias podem ser subjetivas (ou pessoais), ou objetivas (ou reais). As subjetivas relacionam-se como sujeito ativo do crime, estando entre elas os antecedentes, a personalidade, os motivos do crime, o estado psquico do agente etc. as circunstncias objetivas dizem respeito a todas aquelas que no se relacionam diretamente com a pessoa do agente, podendo referir-se ao meio utilizado para a prtica do crime, s conseqncias do delito, pessoa da vtima, ao concurso de pessoas, ocasio do fato, etc.

CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS Trata o art. 59 das chamadas circunstncias judiciais, que fornecem ao julgador os critrios necessrios fixao de um pena base entre os limites da sano fixados abstratamente na lei penal. O dispositivo denuncia os fins da pena, determinando que seja ela estabelecida conforme seja necessrio e suficiente para a reprovao e preveno do crime, sendo a culpa do agente a base fundamental para a individualizao da sano a ser aplicada. Nos termos do dispositivo em estudo, o juiz deve levar em conta, de um lado, culpabilidade, os antecedentes, a conduta social, e a personalidade do agente, e , de outro, as circunstncias referentes ao contexto do prprio fato criminoso, como os motivos , as circunstncias e conseqncias do crime, bem como o comportamento da vtima. Diante desses elementos, que reproduzem a biografia moral do condenado de um lado, e as particularidades que envolvem o fato criminoso de outro, o juiz deve escolher a modalidade e a quantidade da sano cabvel, segundo o que lhe parecer necessrio e suficiente para atender os fins da pena.

Menciona-se no art. 59, em primeiro lugar, a culpabilidade do agente, tida na reforma penal como fundamento e a medida da responsabilidade penal. Substituiu-se na lei as expresses intensidade do dolo e grau de culpa, com a justificativa de que graduvel a censura cujo ndice, maior ou menor, incide na quantidade de pena. Deve o julgador observar, tambm, os antecedentes (bons ou maus) do agente. Verifica-se a vida pregressiva do ru , com base no que constar do inqurito policial (art. 6, inc. VIII e IX, do CPP) e nos demais dados colhidos durante a instruo do processo, apurando-se se j foi envolvido em outros fatos delituosos, se criminoso habitual, ou se sua vida anterior isenta de ocorrncias ilcitas, sendo o delito apenas um incidente espordico. Refere-se ainda a lei conduta social do agente, ou seja, sua situao nos diversos papis desempenhados junto comunidade, tais como suas atividades relativas ao trabalho, vida familiar etc. Quanto personalidade, registram-se qualidades morais, a boa ou m ndole, o sentido moral do criminoso, bem como sua agressividade e o antagonismo com a ordem social intrnsecos e seu temperamento. Destacam-se no art. 59 tambm as circunstncias referentes ao contexto do lado criminoso. Os motivos do crime, ressaltados na pregao positiva, realam a necessidade de efetuar-se um perfil psquico do delinqente e da causao do crime para uma correta imposio de pena. O crime deve ser punido em razo de motivos, que podem levar a uma substancial alterao da pena, aproximando-se do mnimo quando derivam de sentimentos de nobreza moral ou elevando-se quando indicam um substrato anti social. H diferena sensvel entre uma agresso praticada para salvaguardar a honra de uma filha e aquela derivada de sentimentos de inveja. menos censurvel o crime praticado em decorrncia do amor, da honra, da f, do patriotismo, da piedade, do que os cometidos por dio, vingana, cupidez, libidinagem, malevolncia etc. nesses termos, segundo os positivistas, devem ser consideradas as paixes sociais anti-sociais. A referncia s circunstncias e conseqncias do crime de carter geral, incluindo-se nelas as de carter objetivo ou subjetivo no inscritas em dispositivos especficos. As primeiras podem referir-se durao do tempo de delito, que pode demonstrar maior determinao do criminoso; ao local do crime, indicador, por vezes, de maior periculosidade do agente; atitude durante ou aps a conduta criminosa (insensibilidade e indiferena ou arrependimento) etc. as demais referem-se gravidade maior ou menor do dano causado pelo crime, inclusive aquelas derivadas indiretamente do delito. Maiores conseqncias existem, por exemplo, na cegueira ou paralisia da vtima no crime de leses corporais, na penria da famlia atingida pelo homicdio do paterfamlias, no extraordinrio desfalque patrimonial produzido pelo roubo etc.

Por fim, inovou a lei ao fixar como uma das circunstncias judiciais o comportamento da vtima, erigido, muitas vezes, em favor crimingeno, por constituirse em provocao ou estmulo conduta criminosa como, entre outras modalidades, o pouco recato da vtima nos crimes contra os costumes.

CIRCUNSTNCIAS AGRAVANTES Agravam sempre a pena, quando no constituem ou qualificam o delito, as circunstncias referidas nos artigos 61 e 62 do CP. evidente que uma circunstncia elementar (elemento) ou qualificadora, que faz parte da estrutura do tipo bsico ou qualificado, no pode, ao mesmo tempo, torn-lo mais grave, como reconhecimento dessa circunstncia coo agravante genrica da pena, o que vedado pelo princpio non dis in idem. A reincidncia a primeira circunstncia agravante prevista no artigo 61 (inciso I. O inciso II do dispositivo em estudo refere-se s vrias circunstncias que, envolvendo o fato criminoso, tornam-no mais grave e, em conseqncia, implicam fixao de pena maior daquela que seria aplicada se no existissem. Tais agravantes aplicam-se, porm, apenas aos crimes dolosos, j que apenas quando conhecidas e aceitas pelo agente podem ser tidas como ndices de maior culpabilidade a exigir censura mais grave do agente. A letra a do citado inciso registra como circunstncia agravante o motivo ftil ou torpe. Ftil o motivo de somenos, destitudo de importncia, que incide uma desproporo exagerada com relao ao delito praticado. o motivo insignificante, mesquinho, constituindo-se muitas vezes um pretexto gratuito e inadequado. Torpe o motivo abjeto, indigno, imoral, que suscita repugnncia e prprio de personalidades profundamente anti-sociais. agravante, tambm, a circunstncia de ter sido o delito praticado para facilitar ou assegurar a execuo, a ocultao, a impunidade ou vantagem do outro crime (letra b). existe ela penas quando da ocorrncia de outro delito que pode ser anterior, concomitante ou posterior quele em que a circunstncia deve ser reconhecida. Na letra c esto inscritos vrios modos insidiosos de cometer o ilcito. A traio ocorre no ataque inesperado vtima e prende-se quebra de confiana com que o agente surpreende mais facilmente o ofendido. Na emboscada, o criminoso espera oculto para a prtica do delito, surpreendendo, assim, a vtima A dissimulao resume-se no encobrimento do intuito criminoso, no disfarce com que o sujeito ativo procura impedir a reao da vtima para apanh-la desprevenida.

A surpresa, no mencionada expressamente na lei, figura que se aproxima da traio, da emboscada, e da simulao; no ter a pessoa ofendida razes, prximas ou remotas, para esperar o procedimento do agressor ou mesmo suspeit-lo. Vrios meios utilizados na prtica de crimes podem, eventualmente, constituir-se em agravantes, tal como prev a letra d, do art. 61, inciso II. O veneno (dificulta a defesa do ofendido). Quem utiliza fogo ou explosivo na prtica de crime demonstra sua grande periculosidade ou malvadez. Com a tortura inflige-se vtima um mal ou sofrimento maior, s vezes desnecessrio para a prtica do crime, denotando-se o sadismo, a insensibilidade e a crueldade do agente. Em frmula genrica, a lei menciona tambm outros meios insidiosos, cruis ou de que podem resultar perigo comum. Os meios insidiosos so os que atingem a vtima subrepticiamente, atravs de um estratagema, etc. meios cruis so os que causam maiores padecimentos vtima e meios de que podem resultar perigo comum so os que eventualmente causam desabamento, inundao desastre etc. As agravantes relacionadas letra e derivam das relaes de parentesco e casamento, revelando a maior insensibilidade do agente em atingir pessoas a ele ligadas por laos que exigiram maior proteo, estima e afetividade. Existe a agravante no crime praticado conta cnjuge, ascendentes, descendentes ou irmo. Esto includas as pessoas ligadas por parentesco decorrente de consanginidade e de adoo. Na alnea seguinte (letra f) esto includas situaes diversas mas relacionadas, referindo-se a lei ao abuso de autoridade e s relaes domsticas, de coabitao ou hospitalidade. As relaes domsticas so as existentes entre membros da famlia, entre empregadores e empregados que trabalham em residncias etc. As relaes de coabitao abrangem parentes ou no que convivem sob o mesmo teto. Por fim as relaes de hospitalidade so definidas pela coabitao por prazo diminuto e referem-se ao crime praticado pelo hspede contra o hospedeiro ou vice versa. Na alnea g, com a exasperao da pena a lei d maior proteo s pessoas que esto submetidas ao agente por uma parcela de mando ou quando existe entre elas uma relao de confiana profissional. agravada a pena ainda ao crime praticado contra criana, velho, enfermo ou mulher grvida, nos termos do artigo 61, II, h. Criana o ser humano de pouca idade , no estabelecendo na lei o limite mximo de idade para a excluso da agravante. Por fora do ECA, em princpio deve

ser considerada como criana a vtima que no completou 12 anos de idade. Ao referirse ao velho, a lei no estabelece o limite cronolgico. Enfermo palavra que deve ser interpretada de forma ampla, incluindo no s os que padecem de uma molstia fsica ou mental, e que por isso no exeram determinada funo ou a exercem com deficincia, como tambm os deficientes fsicos (paraplgicos, cegos etc.). Tambm agravada a pena do crime quando a ofendida mulher grvida, que tem menos condies de resistir ao ilcito. indispensvel que o agente tenha conscincia a respeito da gravidez. H tambm agravante no crime cometido por ocasio de incndio, naufrgio, inundao ou qualquer calamidade pblica ou de desgraa particular do ofendido (letra j). so hipteses em que, no causada pelo agente, este se aproveita da situao para cometer o delito, valendo-se das facilidades que dela decorrem. Por fim, determina a lei a agravao no caso de o crime ter sido praticado pelo agente em estado de embriaguez preordenada (letra l). o agente, na hiptese, embriagase deliberadamente para criar condies psquicas favorveis ao crime, animando-se de coragem ou sufocando os resduos de resistncia ao impulso criminoso, ou para acobertar-se com uma atenuante ou dirimente. Trata-se de hiptese de actio libera in causa, que indica a maior periculosidade do agente.

REINCIDNCIA A agravante de reincidncia, prevista no art. 61, inciso I, contestada por alguns doutrinadores que vem na hiptese um bis in idem, ou seja, um agravamento da pena de um crime pela ocorrncia de um crime anterior j reprimido por uma sano penal. Entretanto, a exacerbao da pena justifica-se plenamente para aquele que, punido, anteriormente, voltou a delinqir, demonstrando com sua conduta criminosa que a sano normalmente aplicada se mostrou insuficiente para intimid-la ou recuper-lo. De acordo com a doutrina, duas so as espcies de reincidncia: a real, que ocorre apenas quando o agente cumpriu a pena correspondente ao crime anterior, e a ficta, que existe com a simples condenao anterior. Foi esta a dotada pela nossa legislao. Assim para que ocorra a reincidncia, necessrio que j tenha transitado em julgado um sentena condenatria contra ele proferida no Pas ou no estrangeiro por outro crime. (crime antecedente). No se caracteriza a reincidncia, assim, se na ocasio da prtica do novo crime estiver pendente de julgamento qualquer recurso sobre o delito anterior, inclusive o extraordinrio. So os mais variados os efeitos da reincidncia:

a) b) 67); c) d) e)

agrava a pena (art. 63); prepondera essa circunstncia na fixao da pena (art. impede a substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direito ou multa (arts 44, inciso II, e 60, 2); impede a concesso do sursis quando se tratar de crimes dolosos (art. 77, inciso I); impede que se inicie o cumprimento da pena em regime semi-aberto (a no ser quando se tratar de deteno) ou aberto (art. 33, 2, b e c ); aumenta o prazo para a concesso do livramento condicional (art. 83, inciso II); aumenta o prazo para a prescrio executria (art. 110, ltima parte) interrompe a prazo da prescrio (art. 17, inciso VI); revoga o sursis, obrigatoriamente em caso de condenao por crime doloso art. 81, inciso I) e facultativamente na hiptese de crime culposo ou contraveno (art. 81, 1).; revoga o livramento condicional, obrigatoriamente em caso de condenao a pena privativa de liberdade (art. 86) e facultativamente na hiptese de crime ou contraveno quando aplicada pena que no seja privativa de liberdade (art. 87); revoga a reabilitao quando o agente for condenado a pena que no seja de multa (art. 95); impede o reconhecimento de causas de diminuio de pena (arts 155, 2. 171, 1 etc.). agrava a pena na condenao por porte ilegal de arma (art. 19, 1, da LCP); possibilita o reconhecimento da infrao penal prevista no artigo 25 da LCP; impede a liberdade provisria para apelar (art. 594 do CPP); impede a prestao de fiana em caso de condenao por crime doloso (art. 323, inciso III, do CPP); etc.

f) g) h) i)

j)

k) l) m) n) o) p)

AGRAVANTES NO CONCURSO DE AGENTES A pena ainda agravada em crime praticado em concurso de agentes desde que ocorra alguma das circunstncias referidas no art. 62. Cabe a exacerbao da pena, em primeiro lugar, quele que "promove ou organiza a cooperao no crime ou dirige a atividade dos demais agentes". Trata-se de punir mais severamente o organizador, o chefe, o lder, o cabea pensante do delito, mais perigoso por ter tomado iniciativa do fato e coordenado a atividade criminosa.. Ocorre tambm a agravante no caso daquele que coage ou induz outrem execuo material do crime (inciso II). Induzir significa criar a idia em nutrem da prtica do crime.

Tambm ser mais severamente apenado aquele que instiga ou determina a cometer o crime algum sujeito sua autoridade ou no punvel em virtude de condio ou qualidade pessoal (inc. III). Por fim haver a agravante nos casos em que o agente executa o crime, ou nele participa, mediante paga ou promessa de recompensa (inc. IV).

CIRCUNSTNCIAS ATENUANTES Prev o art. 65 quais as circunstncias do crime que devem atenuar a pena, ou seja, os dados objetivos que, por seu aspecto positivo, levam diminuio da reprimenda. Em todas as hipteses previstas no dispositivo a reduo obrigatria. Ao contrrio das causas de diminuio da pena, porm, no se permite, como reconhecimento das atenuantes, a reduo da pena abaixo do mnimo previsto na lei. A primeira atenuante mencionada na lei a de ser o agente menos de vinte e um, na data do fato, ou maior de setenta anos na data da sentena (inc. I). as razes que levam diminuio da pena so a imaturidade do agente, que no completou ainda o seu desenvolvimento mental e moral e a decadncia ou degenerescncia provocada pela senilidade, em que o raciocnio mais lento, a memria mais fraca, o ndice de sugestionabilidade e desconfiana maior, sendo menor a periculosidade. Tornou-se expresso na nova lei que a poca para se medir a idade para o efeito da atenuante , com relao ao menor de 21 anos, a data do fato e, quanto ao maior de 70. A data da sentena. No perdem o direito diminuio da pena os menores de 21 anos casados ou por outra forma emancipados. A menoridade que consta a penal e no civil. Ao chamado ru menor e ao que consta mais de 70 anos, alm da atenuante, concedido o benefcio de reduzir-se pela metade os prazos da prescrio (art. 115). Ao primeiro tambm se d a garantia de ser interrogado na presena de curador (art. 194 do CPP), e, ao segundo, a concesso do sursis quando condenado pena no superior a quatro anos (art. 77, 2). Tambm circunstncia atenuante desconhecimento da lei (art. 65, inc. III). Configura-se tambm uma atenuante no crime cometido por motivo de relevante valor social ou moral (art. 65, inc. III, a ). tambm circunstncia atenuante ter o agente procurado por sua espontnea vontade e com eficincia, logo aps o crime, evitar-lhe ou minorar-lhe as conseqncias, ou ter, antes do julgamento, reparado o dano (art. 65, III, b). so casos de arrependimento ativo do agente que, espontaneamente e com resultados apreciveis, diminui os efeitos do crime ou repara o dano causado pelo delito.

No art. 65, inc. III, letra c, so previstas trs hipteses de circunstncias atenuantes. A primeira delas refere-se coao resistvel. Enquanto a coao irresistvel causa de excluso de culpabilidade, aquela a que o agente podia resistir somente atenua a pena. A segunda hipteses a do crime cometido em cumprimento de ordem de autoridade superior. A terceira a de ter sido o crime cometido sob a influncia de violenta emoo, provocada por ato injusto da vtima. Atenua a pena, tambm, ter o agente confessado espontaneamente, perante a autoridade, a autoria do crime (art. 65, III, d). beneficia-se como estmulo verdade processual o agente que confessa espontaneamente o crime. Embora a confisso seja cindvel, a existncia da atenuante depende no da mera conduta objetiva, mas de um motivo moral, altrustico, demonstrando arrependimento etc. H tambm uma circunstncia atenuante no ter o agente cometido o crime sob a influncia de multido em tumulto, se no o provocou (art. 65, III, e ). Prev o art. 66 que a pena poder ser ainda atenuada em razo de circunstncia relevante, anterior, ou posterior ao crime, embora no prevista expressamente em lei. uma circunstncia inominada, facultativa e de contedo varivel, que permitir ao juiz considerar aspectos do fato no previstos expressamente.

FIXAO DA PENA norma constitucional, no Direito brasileiro, que a lei regular a individualizao da pena (art. 5, XLVI, da CF). A individualizao uma das chamadas garantias criminais repressivas, constituindo postulado bsico de justia. Quanto ao momento judicial deve ser a pena fixada inicialmente entre os limites mnimo e mximo estabelecidos para o ilcito penal. Nos termos do art. 59, o julgador, atendendo circunstncias judiciais, deve no s determinar a pena aplicvel entre as cominadas alternativamente (recluso ou deteno, recluso ou multa, deteno ou multa), como tambm fixar, dentro dos limites legais, a quantidade da sano (incisos I e II). Existem ainda, porm, as circunstncias agravantes e atenuantes e as causas de aumento ou diminuio da pena, gerais ou especiais (circunstncias legais), que devem ser consideradas na aplicao final da reprimenda. Determina a lei o clculo da pena em trs etapas: "a pena base ser fixada atendendo-se ao critrio do art. 59 deste cdigo; em seguida sero consideradas as circunstncias atenuantes a agravantes; por ltimo as causa de diminuio e de aumento" (art. 68, caput). Dessa forma o juiz dever fixar a pena base tendo em vista apenas as circunstncias judiciais (culpabilidade, antecedentes etc.). em seguida levar em conta as circunstncias agravantes e atenuantes, aumentando ou diminuindo a pena em quantidade que fica a seu prudente arbtrio e dando nfase s circunstncias

preponderantes. Por fim, sobre esse ltimo resultado, aplicar os aumentos e diminuies previstos nas causas gerais e especiais nas propores previstas nos respectivos dispositivos legais, inclusive a reduo referente tentativa, quando for o caso. No havendo circunstncia agravante ou atenuante, nem causa de aumento ou diminuio, a pena base tornar-se- definitiva. Uma caracterstica fundamental das circunstncias judiciais atenuantes e agravantes a de no poder servir para a transposio dos limites mnimo e mximo da pena abstratamente cominada. Assim, a presena de atenuantes no pode levar a aplicao abaixo do mnimo, nem a de agravantes a acima do mximo. Na fixao da pena de multa, alm de todas as demais circunstncias, o juiz deve atender, quanto ao valor do dia multa, exclusivamente, a situao econmica do ru, aumentando a sano at o triplo se considerar que, em virtude dela, no seu total a pena ineficaz, embora aplicada no mximo. Ao fixar a pena privativa de liberdade e torn-la definitiva, o juiz deve tambm estabelecer o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade, como o preceitua o art. 59, inc. III. A omisso da sentena no impede que o condenado seja destinado ao regime mais gravoso, obrigatrio por lei. Entretanto, quando o juiz se omite quanto ao regime inicial em que h possibilidades de regimes diversos, so cabveis os embargos de declarao pela acusao. No interpostos estes, tem o condenado o direito ao regime menos severo entre os possveis para a hiptese, no se podendo transferir a deciso para o juiz da execuo por falta de competncia para a espcie. Por fim, deve o juiz verificar, obrigatoriamente, se, aplicada a pena privativa de liberdade, no caso de substitu-la por uma das penas substitutivas (art. 59, IV), obedecendo aos limites e requisitos indispensveis a essa substituio.

CONCURSO DE CRIMES

SISTEMAS DE APLICAO DA PENA possvel que, em uma mesma oportunidade ou em ocasies diversas, uma mesma pessoa cometa duas ou mais infraes penais que, de algum modo, estejam ligadas por circunstncias vrias. Quando isso ocorre, estamos diante do chamado concurso de crimes (concursus delictorum), que d origem ao concurso de penas. No se confunde essa hipteses com a reincidncia, circunstncia agravante que ocorre quando o agente, aps ter sido condenado irrecorrivelmente por um crime, vem a cometer outro delito.

So vrios os sistemas tericos preconizados pela doutrina para a aplicao da pena nas vrias formas de concurso de crimes. O primeiro o cmulo material, em que se recomenda a soma das penas de cada um dos delitos componentes do concursos O segundo o sistema do cmulo jurdico, pelo qual a pena a ser aplicada deve ser mais grave do que a cominada para cada um dos delitos sem se chegar soma delas. Pelo terceiro sistema, da absoro, s deve ser aplicada a pena do mais grave delito, desprezando-se os demais. Por fim, h o sistema da exasperao, segundo o qual deve ser aplicada a pena do delito mais grave, entre os concorrentes, aumentada a sano de certa quantidade em decorrncia dos demais crimes.

CONCURSO MATERIAL Ocorrendo duas ou mais condutas e dois ou mais resultados, causados pelo mesmo autor, caracteriza-se o concurso material. Determina o art. 69, caput: "quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes, idnticos ou no, aplicam-se cumulativamente as penas privativas de liberdade em que haja ocorrido". A pena final a ser imposta a soma das que devem ser aplicadas a cada delito isoladamente, adotado que foi, nesse tipo de concurso, o sistema de cmulo material. O concurso material pode ser homogneo, quando se trata de crimes idnticos (vrios homicdios por exemplo), ou heterogneo, no importando se os fatos ocorreram na mesma ocasio ou em dias diferentes.

CONCURSO FORMAL Ocorre o concurso formal (ou ideal) quando o agente, praticando uma 'so conduta, comete dois ou mais crimes. Dispes o art. 70: "quando o agente, mediante uma s ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes, idnticos ou no, aplica-se-lhe a mais grave das penas cabveis ou, se iguais, somente uma delas, mas aumentada, em qualquer caso, de um sexto at a metade. As penas aplicam-se, entretanto, cumulativamente, se a ao ou omisso ;e dolosa e os crimes concorrentes resultam de desgnos autnomos, consoante o disposto no artigo anterior". Haver concurso formal homogneo quando o agente, por exemplo, atropela por imprudncia dois pedestres causando-lhes a morte (homicdios culposos). Aplica-se a pena de um dos crimes, aumentada de um sexto at a metade. Existir um concurso formal heterogneo quando no atropelamento uma vtima morre (homicdio culposo) e outra fica apenas ferida (leso corporal culposa). Aplica-se a pena do crime mais grave, tambm aumentada de um sexto at a metade. Adotou-se, nessa hiptese, de concurso

formal prprio, o sistema da exasperao, e o juiz dever levar em considerao, para fixar o aumento, principalmente, o nmero de vtimas da infrao ou de resultados.

CRIME CONTINUADO Prev a lei no art. 71: "Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou mais crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhantes, devem os subseqentes ser havidos como continuao do primeiro, aplica-se-lhe a pena de um s dos crimes, se idnticas, ou a mais grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de um sexto a dois teros". A respeito da natureza do crime continuado, existem vrias teoria: a da unidade real, que considera serem as vrias violaes componentes de um nico crime; a da fico jurdica, em que se afirma derivar a unidade de uma criao legal para a imposio da pena quando, na realidade, existem vrios delitos; e a teoria mista, pela qual no se cogita de unidade ou pluralidade de delitos, mas de um terceiro crime, que o prprio concurso. Adotou a lei a teoria da fico jurdica, determinando o sistema da exasperao da pena ao crime continuado, que , formalmente, a reunio de vrios delitos praticados nas mesmas condies. So vrios os elementos ou requisitos do crime continuado. Em primeiro lugar necessrio que o mesmo sujeito pratique duas ou mais condutas. Existindo apenas uma ao, ainda que desdobrada em vrios atos, haver concurso formal. Em segundo lugar, deve existir pluralidade de resultados, ou seja, crimes da mesma espcie. Delitos da mesma espcie, segundo alguns, so os previstos no mesmo dispositivo penal. Por fim indispensvel que se reconhea o nexo da continuidade delitiva, apurado pelas circunstncias de tempo, lugar, maneira de execuo e outras semelhantes. No se deve confundir o crime continuado com o habitual. Neste, h apenas ma conduta, composta de vrios atos, incuos penalmente, que, reunidos, constituem uma infrao penal. Tambm no h que confundi-lo como o crime permanente, em que h apenas uma violao jurdica com resultado que se prolonga no tempo. Por fim, no h que reconhecer o crime continuado quando se tratar de habitualidade criminosa. O delinqente habitual faz do crime uma profisso e pode infringir a lei vrias vezes do mesmo modo, mas no comete crime continuado com a reiterao das prticas delituosas. Para o crime continuado foi adotado o sistema da exasperao, aplicando-se a pena de um s dos crimes, se idnticos (crime continuado homogneo), ou o do mais grave, se da mesma espcie mas diversos (crime continuado heterogneo), sempre

aumentada de um sexto a dois teros. Para a dosagem do aumento, deve-se levar em conta, principalmente, o nmero de infraes praticadas pelo agente.

ERRA NA EXECUO Por razes diversas, pode ocorrer que o agente cause resultado diverso do pretendido ao executar o crime, quer no que se relaciona com a vtima, quer no que se refere ao prprio dano produzido. Isso leva a lei a disciplinar a aplicao da pena nesses casos, denominados de aberratio ictus e aberratio criminis. Nos termos do art. 73, ocorre aberratio ictus (erro na execuo) quando, por acidente ou erro no uso dos meios de execuo, o agente, em vez de atingir a pessoa que pretendia ofender, atinge pessoa diversa. Pode ocorrer aberratio ictus numa justificativa, como por exemplo, no exerccio da legtima defesa.

RESULTADO DIVERSO DO PRETENDIDO Disciplina o art. 74, sob a rubrica "resultado diverso do pretendido", a aberratio criminis. Quando, por acidente ou erro na execuo do crime, sobrevm resultado diverso do pretendido, o agente responde por culpa, se o fato previsto como crime culposo. Caso ocorra tambm o resultado pretendido, aplica-se ao agente a regra do concurso formal prprio.

LIMITE DAS PENAS Sendo uma pessoa condenada a longas penas privativas de liberdade por vrios crimes, praticados em concurso ou no, no ser ela obrigada a cumprir mais do que trinta anos. o que determina o art. 75: "O tempo de cumprimento da penas privativas de liberdade no pode ser superior a trinta anos." Transitadas em julgado as sentenas condenatrias e excedendo esse prazo total das penas impostas ao sentenciado, sero elas unificadas para atender a esse limite mximo (art. 75, 1). Pode ocorrer que o sentenciado cometa novo crime aps o incio do cumprimento da pena unificada de trinta anos. Sobrevindo condenao por esse fato, nova unificao das penas ser realizada, para tender o limite mximo. No se computa para esse fim, porm, o perodo de pena cumprido at a data do crime (art. 75, 2).

A soluo acolhida pelo legislador deixa praticamente impune o sujeito que, condenado a uma pena de trinta anos de recluso, comete o novo crime logo no incio do cumprimento dessa sano.