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PROCESSO CIVIL III - PROCESSO DE EXECUO

Noes gerais: a funo do Estado substitutiva no exerccio da jurisdio, j que no dado a ningum fazer justia com as prprias mos. No processo de conhecimento houve um acerto quanto pretenso do autor e o processo de execuo que, justamente vai efetivar aquilo que foi acertado mas restou insatisfeito. A estrutura tripartida do processo civil brasileiro (conhecimento, execuo e cautelar) herana direta da fase autonomista do processo , inaugurada com a obra de Bllow, a partir da qual foram sistematizados o principais institutos processuais e que fez com que o direito processual recebesse roupagem cientfica. A evoluo da processualstica civil tende a desaparecer com essa trilogia, para termos tutelas jurisdicionais satisfativas ( cognitivas ou executivas ) e de urgncia ( de natureza antecipatria ou cautelar ) e tudo sem a necessidade de instaurao de um processo autnomo para cada uma das respectivas tutelas desejadas. Depois da etapa autonomista, vivenciamos a fase instrumentalista ou da instrumentalidade, que a difuso da conscincia dentre os que manejam o processo, de que o processo mero instrumento de direito material, sendo tambm instrumento para que a jurisdio alcance seus escopos sociais, jurdicos, polticos e econmicos. Vale dizer, a instrumentalidade do processo pretende que o instrumento da jurisdio seja efetivo, que cumpra, realmente, sua misso constitucional de pacificao. Esse novo matiz do direito processual civil importante que se compreenda, porque justamente o que d suporte s diversas alteraes que se tm verificado neste ramo do direito. Desde a Lei 10.444/2002 e depois com a 11.232/2005, o que se vislumbra a busca desta instrumentalidade processual, com perspectiva para uma terceira etapa evolutiva que a busca da utilidade do processo. O processo civil deve no s ser um instrumento para o exerccio do direito material. Deve tambm ser til em seus resultados sob a tica do jurisdicionado. Ele deve ser um instrumento de pacificao social e til quele que dele necessita. A tendncia , portanto, termos um processo nico , que se desenvolva de forma til, com carter satisfativo ou de urgncia, sem as adjetivaes de hoje referentes ao processo cognitivo, executivo e cautelar. Vivenciamos a poca do processo unitrio. Importante observar, no entanto que, embora tratemos de um processo nico, os campos de atuao do conhecimento e da execuo no se confundem. O processo de cognio visa a soluo enquanto o de execuo visa realizao das pretenses. Da, porque a execuo forada no pode ser tratada como uma parte integrante do processo em sentido estrito, nem sequer como uma conseqncia necessria dele.

CARACTERSTICAS DA TUTELA JURISDICIONAL EXECUTIVA OU NA DENOMINAO TRIPARTIDA O PROCESSO DE EXECUO No processo de execuo ou na tutela jurisdicional executiva (denominao instrumental/utilitarista) no h propriamente lide. No h aplicao do direito a nenhum caso controvertido , no h soluo de litgio, mas efetivao daquilo que recebeu em definitivo um acertamento . Antes da Lei 10.444/2002 e da recente lei 11.232/2005 podamos falar que as caractersticas do processo de execuo fundado em ttulo judicial ou extrajudicial eram as mesmas, tendo em vista que o mesmo procedimento era utilizado para ambas as modalidades. No entanto, com essas novas leis, houve uma mudana ontolgica no processo de execuo de entrega de coisa, de obrigao de fazer e de pagamento de quantia certa, quando fundado em ttulos judiciais. Agora, para essa categoria de ttulos os judiciais prescinde-se da inaugurao de um novo processo de execuo, sendo que no caso das execues de entrega de coisa e de obrigao

de fazer, as sentenas hoje so mandamentais ou constitutivos-executrias ( art. 461 e 461-A do CPC) e nas sentenas condenatrias de quantia certa, a execuo se dar no prprio processo de conhecimento, como um incidente. Assim, teremos as seguintes caractersticas do processo de execuo ou da tutela jurisdicional executiva : 1. Nos ttulos extrajudiciais: trata-se de uma relao completamente autnoma em relao ao processo de conhecimento. A partir da Lei 11.232/2005 o processo de execuo, como relao processual instaurada para realizao ou satisfao de direito subjetivo j acertado, remdio processual que apenas se aplica execuo de ttulos executivos extrajudiciais. Atualmente, no direito processual brasileiro, cumprimento de sentena e processo de execuo so realidades distintas e inconfundveis. Embora o juiz utilize atos e procedimentos do processo de execuo para fazer cumprir a sentena condenatria, isto se passa sem a instaurao de uma nova relao processual, ou seja , sem a relao prpria do processo de execuo. Surge no processo de execuo dos ttulos extrajudiciais um novo processo, uma nova relao processual . O processo de execuo contraditrio, mas no na forma como se verifica no processo de conhecimento . Esse contraditrio se revela pela comunicao idnea dos atos ao executado, participando no processo, mas sem oposio contestatria . No entanto , no h que se falar em deciso de mrito na ao de execuo. A atividade do juiz prtica e material. um processo de coao. Pode-se questionar , uma possvel contradio nesta afirmativa de que inexiste deciso de mrito na execuo, tendo em vista a sentena dos embargos. Todavia, tal paradoxo inexistente. Os embargos so uma ao de conhecimento, paralela execuo; uma nova relao processual que se estabelece e que no se confunde com a execuo. Da porque, nos embargos propriamente h sentena de mrito e na execuo no. Os institutos no se confundem. Desobedecido o preceito normativo, a coatividade da ordem jurdica se far atravs da sano . A sano na ordem do processo de execuo consistir na extrao do patrimnio do devedor a quantia necessria e com ela realizar o pagamento ao credor, seja da indenizao, seja do ttulo de crdito. 2. Nos ttulos judiciais: anteriormente, poderamos falar que tambm em relao aos ttulos judiciais, o processo de execuo era autnomo. No entanto, com a edio das leis 10.444/2002 e da Lei 11.232/2005 a situao se alterou. A autonomia do processo de execuo j conhecia as suas excees desde os idos de 1973, em sentenas auto-executveis ou executivas lato sensu, como por exemplo aes possessrias, de despejo, onde , no obstante serem aes condenatrias, o comando judicial proveniente do processo cognitivo, externado em mandados , era bastante por si s para satisfazer a pretenso deduzida, sendo desnecessria a instaurao de novo processo. A exceo passou gradativamente a tornar-se regra. Verificou-se o enorme obstculo que era efetividade da prestao jurisdicional, a diviso entre processo cognitivo e executivo. Assim, o legislador estabeleceu o processo de execuo, agora como uma fase processual, uma conseqncia imediata do processo de conhecimento. Isso deu-se inicialmente nas execues de sentenas condenatrias entrega de coisa e de obrigao de fazer/no fazer , prescinde-se de um processo de execuo, pois a prpria sentena auto-exeqvel , aos moldes dos art.s 461 e 461-A do CPC ( Leis 8.952/94 e 10.444/2002) .

Com relao s sentenas condenatrias a pagamento de quantia certa, h uma execuo, mas que no se opera mais nos moldes da execuo dos ttulos extrajudiciais, como era antes da gide da Lei 11.232/2005. Agora, a execuo desses tipos de ttulos judiciais ocorre nos prprios autos do processo de conhecimento. No se instaura uma nova relao processual, com a citao do devedor, nos termos do art. 652 do CPC. Simplesmente, como preconiza o art. 475-J , no cumprindo o devedor voluntariamente a sentena, expede-se mandado de penhora/avaliao, intimando-se o executado deste ato na pessoa de seu advogado.

* importante observar que para a sentena condenatria e ttulos judiciais equiparados o


remdio executivo no mais o processo de execuo, provocvel pela ao executiva que independente. O procedimento desde a Lei 11.232/2005 o cumprimento de sentena. A execuo se converteu em um incidente, que podemos denominar incidente de cumprimento de sentena. Concluindo: ao contrrio dos ttulos extrajudiciais, nos judiciais para pagamento de quantia certa, no se estabelece um processo de execuo, com as caractersticas de um novo processo autnomo, uma nova relao processual . E, nos ttulos judiciais de entrega de coisa e obrigao de fazer e no fazer, sequer se cogita de processo de execuo, porque a prpria sentena j constitutivo-executria. Obs: AES SINCRTICAS: so aquelas que admitem simultaneamente cognio e execuo, isto , medida que o juiz vai conhecendo e, de acordo com as necessidades delineadas pela relao de direito material apresentada e a tutela perseguida pelo autor, vai tambm executando (satisfazendo) provisoriamente, fulcrado em juzo de verossimilhana ou probabilidade... ( Joel Dias Figueira Jnior sincretismo processual). Assim, a efetivao forada da sentena condenatria ser feita como etapa final do processo de conhecimento, aps um tempus iudicati sem necessidade de um processo autnomo de execuo. So assim, alteradas as cargas de eficcia da sentena condenatria, cuja executividade passa a um primeiro plano, em decorrncia, a sentena passa a ser o ato de julgamento da causa. Em termos resumidos, sincretismo processual a tcnica legislativa e judiciria de apertar, simultaneamente em um mesmo processo, a execuo e cognio. OBSERVAO: Mas nem sempre foi assim. Essa questo est muito bem abordada pelo emrito Professor Humberto Theodoro Jnior , ao relembrar o instituto romano da actio iudicati ( Vide De Plcido e Silva, in Vocabulrio Jurdico define o instituto: ao de execuo da sentena transitada em julgado ( Direito Romano). que foi incorporado no direito moderno, assim dissertando : ...J no final da Idade Mdia e nos princpios da idade Moderna, o incremento do intercmbio comercial fez surgir os ttulos de crdito, para os quais se exigia uma tutela judicial mais expedida que a do processo comum de cognio. Foi ento que se ressuscitou a actio iudicati romana, por meio da qual se permitia uma atividade judicial puramente executiva, dispensando-se a sentena do processo de cognio... ...Durante vrios sculos coexistiram as duas formas executivas: a executio per officium iudicis, para as sentenas condenatrias, e a actio iudicati, para os ttulos de crdito. Prevalecia para o ttulo judicial uma total singeleza executiva, visto que estando apoiado na indiscutibilidade da res judicata, no cabia ao devedor praticamente defesa alguma . ( ...) Essas duas modalidades de execuo perduraram, paralelamente, at o sculo XIX, com o Cdigo de Napoleo, que tomou a iniciativa de unificar a execuo. Como, em volume, as execues de ttulos de crdito eram muito mais numerosas e freqentes do que as execues de sentena, a unificao se deu pela prevalncia do procedimento prprio dos ttulos extrajudiciais.

Desta forma, possuamos um nico processo, para ttulos que eram ontologicamente diferentes, dando um tratamento igual e que, trouxe todas essa distores que vivenciamos hoje de uma execuo de sentena demorada e exaustiva .

A EXECUO FORADA PODE ATUAR DE DUAS MANEIRAS 1. Como execuo especfica: nos casos das obrigaes de entrega de coisa certa . 2. Como execuo da obrigao subsidiria: nos casos em que o Estado propicia ao credor o valor equivalente de seu crdito, atravs da expropriao , face o inadimplemento da obrigao . A execuo forada no se confunde com o processo de execuo . Aquela o contedo do processo de execuo, consiste na realizao material e efetiva da vontade da lei . J o processo de execuo o conjunto de atos coordenados para atingir o fim da execuo forada que a satisfao do direito do credor custa dos bens do devedor. Meios de execuo: h a coao ( multa e priso ) e a sub-rogao. D-se a sub-rogao, na medida em que o Estado atua como substituto do devedor inadimplente , para , mesmo sem sua colaborao e at contra sua vontade, satisfazer o credor. H tambm nas sentenas de entrega de coisa e de fazer e no fazer as chamadas medidas de apoio ( art. 461 e 461-A). A autonomia do processo de execuo e de conhecimento pode ser verificada atravs de duas circunstncias: 1. Nem todo processo de conhecimento desemboca num processo de execuo, porque pode haver o cumprimento voluntrio da obrigao. 2. Nem todo processo de execuo tem como pressuposto uma sentena condenatria, uma vez que a execuo pode basear-se em ttulos extrajudiciais.

PRINCPIOS INFORMATIVOS DA TUTELA JURISDICIONAL EXECUTIVA: 1. Toda execuo real: isto , a execuo incide sobre o patrimnio. Excees : depositrio infiel e a devedor de penso alimentcia. O STF j firmou entendimento de que no inconstitucional a priso do depositrio infiel. 2. Toda execuo tende apenas satisfao do direito do credor: a execuo deve atingir a poro indispensvel para a realizao do direito do credor (vide art. 659 e 692 do CPC ) . 3. Toda execuo deve ser til ao credor: no se permite que a execuo se transforme em instrumento de simples castigo ou sacrifcio do devedor ( art. 659, 2 do CPC e 620 ) . 4. a execuo deve ser especfica: isto , deve propiciar a satisfao do credor na medida do possvel , precisamente aquilo que obteria se a obrigao fosse cumprida pessoalmente pelo devedor. 5. a execuo deve correr a expensas do devedor: o nus da execuo devem ser suportados pelo devedor, j que foi ele quem, com sua mora, deu causa ao processo de execuo ( arts 651 e 659). 6. a execuo deve respeitar a dignidade humana do devedor: no pode a execuo colocar o devedor numa situao incompatvel com a dignidade humana e de sua famlia. Exatamente por isso o CPC arrola no art. 649 uma srie de bens e valores que so impenhorveis. Sob o mesmo fundamento a Lei 8.009/90.

7. o credor tem a livre disponibilidade da execuo: o credor pode a qualquer tempo desistir da execuo, renunciando mesmo ao seu direito. Nesta hiptese, ao contrrio do processo de conhecimento, o exeqente pode desistir, independentemente da concordncia do devedor ( art. 569 ) . Com a desistncia o credor naturalmente assume os nus das custas. OBS: No entanto, sendo os embargos uma ao de conhecimento em que o autor o executado, se lhe convier poder o devedor prosseguir no feito, mesmo que o credor desista da execuo, em casos como aquele em que se pretenda a anulao do ttulo executivo ou a declarao de extino do dbito nele documentado.

FORMAS DE EXECUO 1. NOS TTULOS EXTRAJUDICIAIS: (houve alteraes realizadas pela Lei 11.382/2006) 1. Entrega de coisa certa ou incerta ( art. 621 e 629 ). 2. Execuo de obrigao de fazer e no fazer ( art. 632 a 638 e 642 a 643 ). * Obs : os artigos 639, 640 e 641 do CPC foram revogados pela Lei 11.232/2005 e previam a execuo de obrigao de fazer consistente em emitir declarao de vontade, que agora esto nos artigos 466-A, 466-B ,466-C do CPC. 3. Execuo por quantia certa, com os ritos especiais contra a Fazenda Pblica e execuo de prestaes alimentcias. 4. Execuo singular e a execuo coletiva : na primeira o credor adquire com a penhora a preferncia sobre todos os credores quirografrios no produto da execuo. Na execuo coletiva ou concursal, precedida de uma sentena que declara a insolvncia do devedor, formando-se um concurso entre credores que concorrem sobre o produto , participando proporcionalmente . 2. NOS TTULOS JUDICIAIS: 1. Execuo para entrega de coisa certa ou incerta ( art. 461/ CPC). 2. Execuo de obrigao de fazer e no fazer ( art. 461-A e arts. 466-A, 466-B e 466-C ). 3. Execuo por quantia certa , agora nominada de cumprimento da sentena 11.232/2005 ( arts. 475- J e segs.) pela Lei

Atos processuais: os atos de execuo sero atos de mero expediente e atos executrios em sentido estrito, no caso de decises como determinar um reforo de penhora teremos decises interlocutrias. O processo de execuo termina com uma sentena (art. 795), que uma sentena em sentido formal, uma vez que inexiste qualquer provimento de mrito. O processo de execuo se inicia com a citao, mas a execuo forada, entendida como sendo aqueles atos materiais de agresso ao patrimnio do executado, s existem a partir da penhora. No caso de cumprimento de sentena, o trmino do incidente de execuo no por sentena, mas mera deciso interlocutria. Tambm no se cogita de citao, j que no h o estabelecimento de uma nova relao processual, mas to somente uma continuidade. Da, porque o devedor to somente intimado da execuo forada que tem incio ( art. 475-J, 1).

EXECUO PROVISRIA E DEFINITIVA Dispositivos: Art. 588/CPC revogado pela Lei 11.232/2005, hoje disciplinado no art. 475-O. A execuo definitiva, d-se quando o credor tem sua situao reconhecida de forma imutvel, ou seja com o ttulo extrajudicial ou com a sentena trnsita em julgado art. 587 do CPC. O dispositivo foi mantido pela Lei 11.232/2005 e sofreu alteraes com a Lei 11.382/06 passando para a seguinte redao: definitiva a execuo fundada em ttulo extrajudicial; provisria enquanto pendente apelao da sentena de improcedncia dos embargos do executado, quando recebidos com efeito suspensivo( Art. 739 ) . Na redao original mencionava-se que a execuo era provisria quando a execuo definitiva quando fundada em sentena transitada em julgado ou em ttulo extrajudicial; provisria, quando a sentena for impugnada mediante recurso, recebido s no efeito devolutivo. Para os ttulos judiciais, a regra a do art. 475, I, 1, introduzido pela Lei 11.232/2005 que dispe in verbis : definitiva a execuo da sentena transitada em julgado e provisria quando se tratar de sentena impugnada mediante recurso ao qual no foi atribudo efeito suspensivo. Assim, a execuo provisria, s ocorria nos casos de ttulos judiciais e tem carter excepcional , s sendo admitida em determinadas hipteses elencadas no art. 520 do CPC , quando se admite a apelao to somente no efeito devolutivo . Nestes casos, a sentena ainda no definitiva, vez que h um recurso pendente e justamente por isso, a execuo tambm h de ser provisria. A execuo do ttulo extrajudicial era sempre definitiva, mas agora com a Lei 11.382/2006, pode ser provisria . Da antiga redao do art. 587, restou apenas a referncia ao ttulo executivo extrajudicial, na primeira parte do dispositivo, no mais se mencionando sobre o ttulo judicial, j que tratado no art. 475-I. Os reformadores aproveitaram para disciplinar, na segunda parte do novo art. 587, a execuo da sentena de improcedncia dos embargos do executado, na execuo por ttulo extrajudicial, quando recebidos tais embargos no efeito suspensivo, dispondo que, enquanto pendente a apelao, a execuo provisria. A referncia feita entre parnteses, ao art. 739, deveria ter sido feita ao seu 1, segundo o qual os embargos ( do devedor) sero sempre recebidos com efeito suspensivo, e que j foi alterado pela Lei 11.382/2006. Duplo erro, portanto. O correto seria a remisso ao novo art. 739-A, 1 do CPC. OBSERVAO: Com essa nova redao do art. 587 do CPC, alterou-se por completo aquele que era o entendimento jurisprudencial a esse respeito. Antes da Lei 11.382/2006 mesmo havendo embargos e sendo eles julgados improcedentes, a execuo fundada em ttulo extrajudicial era tida por definitiva: A esse respeito o STJ manifestava o seguinte entendimento: definitiva a execuo fundada em ttulo extrajudicial, ainda que pendente de julgamento a apelao da sentena que repeliu embargos do devedor. No se torna provisria se interposta apelao da deciso de improcedncia proferida nos embargos execuo, porquanto os efeitos deste recurso referem-se deciso impugnada, no ao ttulo executivo, mormente se extrajudicial, que j tido como definitiva a teor do art. 587 do CPC . Foi inclusive editada a Smula 317 do STJ com os seguintes dizeres: definitiva a execuo de ttulo extrajudicial ainda que pendente apelao contra sentena que julga improcedentes os embargos. Agora, a nosso aviso, a Smula torna-se incompatvel com o art. 587/CPC, j que expressamente menciona a provisoriedade da execuo fundada em ttulo extrajudicial, no caso de apelao contra a sentena que julgou improcedente os embargos.

PRINCPIOS DA EXECUO PROVISRIA ( art. 588 do CPC revogado , hoje art. 475O) De pronto, impende salientar que o novo art. 475-O em nada alterou esses princpios, j estatudos no revogado art. 588 do CPC. 1. realizada por conta e risco do exeqente: assim, como pode haver uma modificao da sentena o exeqente obriga-se a reparar os danos causados. A REDAO ANTERIOR DO ART. 588, I PREVIA A NECESSIDADE DE CAUO SEMPRE. A NOVA REDAO DADA PELA LEI 10.444/02 RETIROU A EXPRESSO QUE PRESTAR CAUO. 2. No abrangia atos que importassem alienao de domnio e nem se permitia, sem cauo idnea , o levantamento de depsito em dinheiro: desta forma, na execuo por quantia certa , nunca se atingia a arrematao, nem mesmo em face de cauo prestada pelo credor. COM A LEI 10.444/02 QUE DEU NOVA REDAO AO ART. 588, II do CPC, PODE-SE MEDIANTE CAUO, NO SOMENTE LEVANTAR DINHEIRO, COMO TAMBM PRATICAR ATOS QUE IMPORTEM ALIENAO DE BENS. O 2 DO ART. 588 DO CPC ( hoje art. 475-O, 2, inciso I ) possibilitou a dispensa de cauo nas hipteses de crdito de carter alimentar at o limite de 60 salrios-mnimos. Neste conceito de crdito alimentar abrange-se tambm as indenizaes por atos ilcitos ( art. 948, II do NCC ). Melhor seria a denominao estado de carncia, que deve ser uma hiptese de presuno em favor do exeqente, porque, afinal, quem demanda alimentos porque provou que precisa, e tem direito a eles, razo porque venceu a demanda, no sendo justo que, por ocasio da execuo, se veja na contingncia de garantir, mediante cauo, o recebimento daquilo que necessita para sobreviver. A respeito dessa necessidade de cauo, Carreira Alvim tece o seguinte comentrio : Se interpretado com rigor, esse preceito constitui um retrocesso no nosso direito, porquanto, at ento, se entendeu que as quantias pagas a ttulo de alimentos, mesmo provisrios, so irrepetveis, dando a impresso de que alguma coisa mudou, na medida em que a lei venha a exigir cauo para o levantamento de crdito de natureza alimentar .Em outros termos, criando duas categorias de alimentandos: a ) a dos que se encontram em estado de necessidade ; e b) a dos que no esto em estado de necessidade. ( in Cdigo de Processo Civil Reformado) A lei 11.232/2005 acrescentou nova hiptese de dispensa de cauo, estatuda no art. 475-O, 2, inciso II , que dispe: - nos casos de execuo provisria em que penda agravo de instrumento junto ao Supremo Tribunal Federal ou ao Superior Tribunal de Justia ( art. 544), salvo quando da dispensa possa manifestamente resultar risco de grave dano, de difcil ou incerta reparao. 3. A execuo fica sem efeito se sobrevier deciso que modifique ou anule: trata-se de uma hiptese de responsabilidade objetiva que decorre da vontade da lei. Assim, independentemente de haver ou no culpa por parte do exeqente arcar ele com todos os eventuais danos causados ao devedor. OBS: Na execuo provisria, o edital deve constar a pendncia de recurso ( art. 686, V). No caso de um provimento parcial do recurso, que diminua o valor da dvida, no se rescinde, em

princpio a arrematao, salvo se for uma diferena substancial , que pode ser regatada de forma menos onerosa.

SENTENAS SUJEITAS EXECUO PROVISRIA ( ART. 520) 1. Homologatria de diviso e demarcao: o procedimento especial de diviso e demarcao prev duas etapas. A primeira em que se define se o caso ou no de dividir ou demarcar e a segunda que homologa a diviso ou a demarcao. quanto a esta segunda que h a possibilidade de execuo provisria. 2. Sentena de alimentos: Alm do CPC a prpria lei de alimentos (5.478/68) no seu art. 14 , prev que a apelao recebida to somente no efeito devolutivo. 3. Sentena do processo cautelar: a deciso no processo cautelar passvel de execuo provisria, na medida em que no faria sentido aguardar-se a deciso do recurso, para s ento, gerar efeitos, ainda mais sabendo-se que o processo cautelar tem como pressuposto o periculum in mora . Ou seja, a demora na prestao jurisdicional pode ser danosa s partes, de sorte que a deciso cautelar deve ser cumprida imediatamente, sob pena de ser totalmente incua. 4. Sentena que rejeita liminarmente os embargos do devedor ou os julga improcedentes: o efeito especfico da improcedncia dos embargos o prosseguimento da execuo, tal como foi instaurada, caso no tenha sido dado efeito suspensivo aos embargos (art. 587 c/c art. 739-A ). Assim, se provisria, prossegue como provisria; se definitiva, como definitiva. A rejeio liminar dos embargos d-se nas hipteses do art. 739 do CPC. No caso, a hiptese do inciso V, aplica-se em face da nova Lei 11.232/2005, to somente para os embargos interpostos pela Fazenda Pblica e nos embargos recebidos com efeito suspensivo nos ttulos extrajudiciais. Para os ttulos judiciais, como a defesa se faz agora via impugnao e no mais embargos, no mais se cogita da aplicao daquele dispositivo. Como j visto, no caso dos ttulos judiciais a deciso apelada pode ensejar uma execuo provisria. J os ttulos extrajudiciais at antes da Lei 11.382/2006 s comportam execuo definitiva, mesmo que pendente de apelao, como visto pela Smula 317/STJ. Assim, embora o inciso V do art. 520 do CPC levasse a uma interpretao de que, se os embargos do devedor fossem julgados improcedentes, a execuo seria provisria, sem fazer distino se o ttulo era judicial ou extrajudicial , certo que o entendimento que vinha sendo adotado pelo STJ , at a edio da Lei 11.382/2006 era o de que mesmo nessa hiptese, para os ttulos extrajudiciais , a execuo seria definitiva: definitiva a execuo fundada em ttulo extrajudicial , ainda que pendente de julgamento a apelao da sentena que repeliu embargos do devedor. No se torna provisria se interposta apelao da deciso de improcedncia proferida nos embargos execuo, porquanto os efeitos deste recurso referem-se deciso impugnada, no ao ttulo executivo, mormente se extrajudicial, que j tido como definitiva a teor do art. 587 do CPC. (STJ 3 Turma, Ag 355.506-SP AgReg. Rel. Min. Pdua Ribeiro). Agora, no entanto, com a redao dada pela Lei 11.382/2006 ao art. 587, se os embargos forem recebidos no efeito suspensivo, eventual apelao contra a sentena que os julgou improcedentes, propiciar uma execuo provisria e no mais definitiva. Ela s ser definitiva se os embargos no tiverem sido recebidos com efeito suspensivo. OBSERVAO 1: Antes da edio da Lei 11.382/2006, havamos escrito a respeito das alteraes feita pela Lei 11.232/2005: Analisando as hipteses que permitem a execuo provisria elencada no art. 520 do CPC, situao interessante a do inciso V do art. 520 do CPC que, a meu aviso restar sem qualquer aplicao diante da nova Lei 11.232/2005. Explica-se : o inciso

possibilita a execuo provisria da sentena sujeita a apelao, que julgou improcedente os embargos ou os rejeitou liminarmente. Ora, hoje para os ttulos judiciais, exceto a Fazenda Pblica, no mais se cogita de embargos do devedor e sim da impugnao. Quando os embargos forem interpostos pela Fazenda Pblica, tambm no se aventar de execuo provisria do julgado, pois para a expedio do precatrio, a sentena tem de ter transitado em julgado ( art. 100, 1 da Constituio Federal ). . Por fim, restam os ttulos extrajudiciais, mas neste campo, temos a Smula 317 do STJ que sacramentou o entendimento no sentido de que definitiva a execuo de ttulo extrajudicial ainda que pendente apelao contra sentena que julga improcedentes os embargos.. Assim, salvo entendimentos contrrios ao da smula em questo, tambm no existir a situao de execuo provisria, para esta espcie de ttulos. Agora referida observao cai pr terra, em face da alterao do art. 587 do CPC, que admite a execuo provisria em sede de ttulos extrajudiciais para a hiptese da apelao sentena de embargos terem sido recebidos no efeito suspensivo. OBSERVAO 2 : Havia divergncia jurisprudencial quanto aos efeitos de eventual apelao, nas demais espcies de embargos. Para uma corrente, a no suspensividade do recurso cingiase aos embargos execuo. No caso de embargos arrematao e adjudicao que tm outra disciplina, o recurso seria recebido em ambos os efeitos, ficando suspensa a execuo at deciso definitiva. Igualmente, no caso dos embargos monitria que, se julgados improcedentes, a apelao seria recebida no duplo efeito. A corrente contrria firmava-se no entendimento de que, em havendo apelao, este recurso seria s recebido no efeito devolutivo. Baseava-se no fato de que os embargos arrematao e adjudicao, nada mais so do que uma espcie do gnero embargos do devedor, estando inclusive, inseridos no mesmo Ttulo III nominado DOS EMBARGOS DO DEVEDOR. Recentemente com a edio da Smula 331 do STJ a questo restou pacificada: a apelao interposta contra sentena que julga embargos arrematao tem efeito meramente devolutivo. 5. Sentena que confirmar a antecipao dos efeitos da tutela: Em boa hora veio a Lei 10.352/01 para acrescentar ao rol numerus clausus do art. 520 do CPC as hipteses de antecipao dos efeitos da tutela, previstos no art. 273 e 461 do CPC . Tais tutelas diferenciadas, como sabido antecipam o prprio mrito da deciso, fundados numa prova prconstituda que forme um alto grau de probabilidade de ser deferida. Antes da lei 10.352/01 a apelao contra a sentena que no curso do processo deferiu a tutela antecipada, fica submetida ao duplo efeito, obstando a pronta satisfao da sentena que ratificava a tutela deferida. Na verdade, tratava-se de uma incoerncia, j verificada por Athos Gusmo Carneiro em sua obra a reforma do CPC ao preconizar que: o provimento liminar, lastreado em mero juzo de verossimilhana, poderia ser executado, enquanto a sentena , respaldada em juzo de certeza, ficava com a sua eficcia contida por fora da interposio da apelao. Alm das hipteses enumeradas pelo CPC a legislao esparsa prev outras hipteses de execuo provisria: 6. Sentena que decreta o despejo: Art.58, V c/c art.63 4 ambos da Lei 8.245/91 ( a sentena que decretar o despejo fixar o valor da cauo para o caso de ser executada provisoriamente ). 7. Sentena que concede a ordem no mandado de segurana: art. 12, pargrafo nico (a sentena que conceder o mandado, fica sujeita ao duplo grau de jurisdio, podendo, entretanto, ser executada provisoriamente. ) .

8. Sentena na ao civil pblica: art. 14 da Lei 7.347/85 ( o juiz poder conferir efeito suspensivo aos recursos , para evitar dano irreparvel parte. ). 9. Sentena no juizado cvel: art. 43 da Lei 9.099/95 ( o recurso ter somente efeito devolutivo, podendo o juiz dar-lhe efeito suspensivo, para evitar dano irreparvel para a parte.) 10. O inciso III do art. 520 no foi mencionado, porque foi expressamente revogado pela Lei 11.232/2005 e previa a possibilidade de execuo provisria, no caso da sentena que julga a liquidao de sentena. Isso se deveu ao fato de que hoje pela Lei 11.232/2005, nos termos do art. 475-H, a deciso que julga a liquidao ser objeto de agravo de instrumento , indicando que se trata de uma deciso interlocutria. Como se ver no item especfico da liquidao, hoje esse procedimento est inserido dentro do processo de conhecimento, como um incidente processual. Logo, no se trata de uma nova relao processual, de sorte que, em sendo uma continuidade do processo cognitivo, a deciso que julga a liquidao no exaure o processo, no sendo objeto de sentena. OBS: a sentena concessiva da segurana apresenta carter auto-executrio, ou seja, natureza mandamental e antes de transitada em julgado, pode ser cumprida provisria e imediatamente via simples notificaes por ofcios independentemente de cauo ou de carta de sentena. COMO BARRAR PROCESSUALMENTE O EFEITO SOMENTE DEVOLUTIVO DE UM RECURSO: ATRAVS DO ART. 527, INCISO III DO CPC, o relator poder dar efeito suspensivo ao cumprimento da deciso at o pronunciamento definitivo.

PRINCPIOS DA EXECUO PROVISRIA APLICADOS S SENTENAS EXECUTIVAS LATO SENSU E MANDAMENTAIS Chiovenda e Pontes de Miranda formularam essa quarta modalidade de sentena , em que pela mutao jurdica que a sentena constitutiva acarreta ela dotada , na verdade de fora executiva lato sensu ou sentena de carter mandamental ou executiva, como a sentena numa ao de despejo, no mandado de segurana , na ao de reintegrao de posse. Nestes casos , o prprio comando da sentena tem contedo executrio. As aes deste naipe exaurem-se em si mesmas, ou seja, atingem suas finalidades precpuas dentro da prpria demanda, fulcradas nas decises judiciais que so executivas lato sensu ou mandamentais, seja atravs de deciso proferida na primeira fase procedimental, no caso da possessria em que se defere a liminar, seja em caso de sentena procedente . A distino entre sentena mandamental e sentena executiva lato sensu explicada por Ada Pellegrini Grinover e outros em sua obra Teoria Geral do Processo: Ao lado da tripartio tradicional, alguns autores colocam a ao mandamental, tendente a obter um mandado dirigido a outro rgo do Estado , por meio de sentena judicial. Seria o caso da sentena que concede mandado de segurana, ou da proferida contra oficial do registro pblico , para retificao de nome, etc. No se trata, porm, de categoria processual congruente com as anteriores, pois no se funda na natureza peculiar da prestao jurisdicional invocada, mas numa especial qualidade do destinatrio da sentena ( funcionrio ou agente pblico). Fala-se tambm na ao executiva lato sensu, para designar a ao que tende a uma sentena de conhecimento bastante anloga condenatria, mas provida de uma especial eficcia consistente em legitimar a execuo sem necessidade de

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novo processo ( sentena executiva), p.ex. , aes possessrias, ao de despejo.( p. 270). (...) Tratando-se das chamadas sentenas executivas, que so proferidas em ateno s aes executivas lato sensu, inexiste processo executivo autnomo, subseqente ao de conhecimento: num s processo tem-se a atividade cognitiva, que culmina com a sentena, assim como toda a atividade de execuo ( no se exerce nova ao, pois nem se faz nova citao ex. possessrias, despejo)- p. 280. Os princpios da execuo provisria aplicam-se tambm esse tipo de sentena , que independem de ao executria, para que se d cumprimento ao que nela se determinou . Ao aludir sentena, o art. 587 do CPC comete uma impropriedade: decises interlocutrias comportam execuo porque criam ttulo judicial, inclusive a provisria, pois o agravo porventura interposto, em princpio, no obsta o andamento do processo. Enfim , relativamente fcil catalogar as situaes em que atos decisrios autorizam a execuo provisria : a) qualquer deciso interlocutria, cuja carga seja condenatria ( art. 497, 2 parte) , principalmente a antecipao liminar de tutela ; b) qualquer acrdo unnime e no embargado, pois os recursos especial e extraordinrio carecem de efeito suspensivo; c) a sentena atacada por apelao que no foi recebida com efeito suspensivo. Em suma: as decises interlocutrias e no somente as sentenas, principalmente aquelas decises sob a forma de liminares, franqueiam acesso execuo forada.

FORMA DE PROCESSAMENTO DA EXECUO DEFINITIVA E PROVISRIA Antes da Lei 11.232/2005 existiam os artigos 589 e 590 que dispunham respectivamente: Art. 589. A execuo definitiva far-se- nos autos principais; a execuo provisria nos autos suplementares, onde os houver, ou por carta de sentena, extrada do processo pelo escrivo e assinada pelo juiz. Art. 590. So requisitos da carta de sentena: I autuao; II petio inicial e procurao das partes; III contestao. IV sentena exeqenda; V- despacho do recebimento do recurso. Pargrafo nico. Se houve habilitao, a carta conter a sentena que a julgou. Referidos dispositivos foram revogados e em seus lugares veio o art. 475-O, 3 que no mais prev a expedio de carta de sentena . Agora, compete a prpria parte interessada ao requerer a execuo provisria instruir a petio com os documentos mencionados naquele dispositivo. No h mais, portanto, atividade por parte da secretaria do juzo neste tocante. Observa-se no direito comparado que , a regra a possibilidade da execuo definitiva da sentena, mesmo que pendente da apelao. Existem projetos de lei em andamento no Congresso neste sentido. guisa de ilustrao, trazemos sobre esse assunto um trecho da obra : Tutela antecipatria e julgamento antecipado de Luiz Guilherme Marinoni ( p. 180/181) A sentena, at prova em contrrio, um ato legtimo e justo. Assim, no h motivo para ela ser considerada apenas um projeto da deciso de segundo grau, nesta perspectiva a nica e verdadeira deciso. A sentena para que o processo seja efetivo

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e a funo do juiz de primeiro grau valorizada, deve realizar os direitos e interferir na vida das pessoas. (...) Perceba-se, alm disso, que o recurso, na hiptese de sentena de procedncia, serve unicamente para o ru tentar demonstrar o desacerto da tarefa do juiz. Assim, por lgica, o ru , e no o autor, aquele que deve suportar o tempo do recurso interposto contra a sentena de procedncia. Se o recurso interessa apenas ao ru, no possvel que o autor que j teve o seu direito declarado continue sofrendo os males da lentido da justia.(...) Com efeito, a execuo imediata da sentena imprescindvel para a realizao do direito constitucional tempestividade da tutela jurisdicional. A regra da execuo imediata da sentena, equilibrada pela possibilidade de suspenso da execuo, encontra o seu fundamento na necessidade de conciliar a segurana , derivada do direito ao recurso, com a tempestividade da tutela jurisdicional, necessria para a realizao correta do direito de ao , assegurado pelo art. 5, XXXV da Constituio da Repblica. (...) Com a reforma do Cdigo italiano, a execuo imediata da sentena passou a ser a regra. Eis o que diz , de forma singela o novo art. 282: la sentenza di primo grado provvisoriamente esecutiva tra le parti. Esta norma do CPC italiano quer dizer que todas as sentenas do juiz de primeiro grau nascem dotadas de executividade imediata. (...) Tal inovao, de acordo com a inteno do legislador da reforma italiana, visa a restituir a importncia do juiz de primeiro grau e desestimular os recursos meramente protelatrios.(...)

PARTE II - PROCEDIMENTO 1. No h processo de execuo que se inicie de ofcio, da a necessidade da parte impulsionlo . Essa era a regra do art. 580 . No entanto, o dispositivo foi alterado pela Lei 11.382/2006 dispondo que a execuo pode ser instaurada caso o devedor no satisfaa a obrigao certa lquida e exigvel, consubstanciada em ttulo executivo. A alterao imposta pela Lei 11.382/2006 se fez necessria pro conta das reformas anteriores, em especial a da Lei 11.232/2005, porque, a partir desta lei, no cabe mais ao credor , em qualquer hiptese, promover a execuo , como ditava o antigo art. 580. Em se tratando de ttulo executivo judicial constante de sentena condenatria de obrigao de fazer, no fazer e entregar coisa, a execuo se faz mediante cumprimento conforme os arts. 461 e 461-A, no havendo mais nesses casos, necessidade de requerimento do credor para esse fim, j que o juiz pode de ofcio aplicar multa, e efetivar a tutela especfica atravs das chamadas medidas de apoio. 2. Aplica-se subsidiariamente as regras do processo de conhecimento ( art. 598 ). PRESSUPOSTOS DA EXECUO FORADA: Os pressupostos e condies da ao so os mesmos exigidos pelo processo de conhecimento, tendo dois pressupostos especficos: 1. Formal: deve existir um ttulo executivo, de onde se verificar se lquido , certo e exigvel; 2. Prtico: o inadimplemento do devedor ( art. 580). Do inadimplemento no caso de contrato bilateral vide art.582 .

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DO TTULO EXECUTIVO Princpio geral : nulla executio sine titulo . Nenhuma execuo forada pode ocorrer sem a existncia de um ttulo que lhe sirva de base . condio necessria e suficiente (porque o ttulo o tanto quanto basta para iniciar a execuo). Era o que previa o art. 583 do CPC, revogado pela Lei 11.382/2006 Toda execuo tem por base ttulo executivo judicial ou extrajudicial. A funo do ttulo executivo de autorizar a execuo , definir o fim da execuo e fixar os limites da execuo. Assim dispe o art. 586 do CPC: a execuo para cobrana de crdito fundar-se- sempre em ttulo de obrigao lquida, certa e exigvel. REQUISITOS: Carnelutti : certo quando o ttulo no deixa dvidas em torno da sua existncia; lquido quando o ttulo no deixa dvidas em torno de seu objeto( ou seja , determinada a sua prestao ) e exigvel quando ttulo no deixa dvidas sobre sua atualidade ( ou seja no depende de termo ou condio e nem est sujeito a outras limitaes ). 1. Certeza: 2. Liquidez: 3. Exigibilidade: FORMA: Sentena, e documentos extrajudiciais pblicos ou particulares sob a forma escrita que a lei reconhece eficcia executiva. ELEMENTOS OBJETIVOS E SUBJETIVOS DO PROCESSO DE EXECUO O processo de execuo parte de uma certeza , de que j existe o direito e o credor busca apenas a realizao material da prestao que lhe assegura o ttulo executivo. LEGITIMAO ATIVA: art. 566 ( legitimao ordinria ) a 567 (legitimao extraordinria ou derivada ou superveniente) : * Na ordinria os legitimados so : o credor indicado no ttulo e o MP nos casos previstos em lei. *Na extraordinria o legislador quem define outras pessoas que so legitimadas, em que pese serem estranhos ao ttulo executivo, tornando-se sucessores do credor. Dar-se- nas hipteses de sucesso causa mortis ou inter vivos. So eles pelo art. 567 : 1. O esplio, herdeiros e sucessores. O esplio trata-se de uma representao anmala, vez que no classificado como sendo uma pessoa jurdica, mas tem capacidade processual de estar em juzo . Os herdeiros so os sucessores a ttulo universal ( art. 1.791, 2 do CC) e h tambm os sucessores a ttulo singular , no caso o legatrio , que contemplado em testamento com um ou alguns bens especificados e individuados. 2. O cessionrio: o beneficirio da transferncia negocial de um crdito por ato inter vivos oneroso ou gratuito. ( art. 286 do NCC) 3. O sub-rogado, nos casos de sub-rogao legal ou convencional: (art. 346 do NCC ) transfere-se ao novo credor todos os direitos, aes, privilgios e garantias do primitivo, em relao dvida. Exemplo : o devedor principal e os fiadores. O sub-rogado, como o cessionrio que adquire o crdito no curso do processo, no tem o dever de comparecer execuo pendente para assumir a posio do credor sub-rogatrio. O feito poder prosseguir com o cedente e o sub-rogatrio , na condio de substituto processual ( art. 42 do CPC ).

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Tendo-se dado a cesso de direito na conformidade do disposto no art. 567, II do CPC, pode o cessionrio promover a execuo forada, sem aplicao do disposto no art. 42, 1 do CPC que exige a concordncia da parte contrrio, como decidiu o STF e tambm a 1 T do STJ. Se o avalista paga o dbito no decorrer da execuo, subroga-se na pessoa do credor e pode pedir o prosseguimento da execuo nos mesmos autos.

LEGITIMAO PASSIVA ( art. 568 ) 1. Devedor originrio ( art. 568 ) 2. Sucessores do devedor originrio: o esplio, herdeiros e sucessores (art. 597 ), o novo devedor - NOVAO DE DVIDA art. 360 do NCC - ( cesso de dbito- assuno de dvida art. 299 do NCC tem de haver o consentimento do credor - art. 568, III ). No caso da assuno da dvida pelo novo devedor , como a aquiescncia do credor poder ocorrer trs situaes: 1. a exonerao do devedor primitivo, com sua concordncia novao por delegao; 2. a exonerao do devedor primitivo , sem sua concordncia novao por expromisso; 3. assuno pura e simples da dvida , onde o devedor primitivo e o novo continuam vinculados obrigacionalmente. 3. Apenas responsveis: o fiador judicial e o responsvel tributrio: so responsveis e no obrigados pela dvida. Admite-se na execuo que terceiros que, no sejam o devedor , no estejam vinculados obrigao , tenham seu patrimnio sujeito a sofrer a ao do credor. Isto se d pela distino moderna que se faz entre dvida e responsabilidade . Dvida Responsabilidade: A obrigao divide-se em dois elementos distintos . Um o elemento pessoal que a dvida (huld ) e outro elemento de carter patrimonial que a responsabilidade (haftung ), ou seja a sujeio do patrimnio a sofrer a sano civil. Para o credor h dois direitos distintos. Um o direito prestao , que se satisfaz pelo cumprimento voluntrio da obrigao pelo devedor e outro direito de garantia ou de execuo que se satisfaz mediante interveno estatal, atravs da execuo forada. J do lado passivo, normalmente os dois elementos se renem numa s pessoa, o devedor, sendo certo que no pode existir dvida sem responsabilidade. Mas o contrrio perfeitamente possvel, pois uma pessoa pode sujeitar seu patrimnio ao cumprimento de uma obrigao sem ser o devedor. 3.1 Fiador judicial: a cauo um meio de garantia do cumprimento de determinada obrigao que pode ser real ou fidejussria. Real a representada pela hipoteca , penhor e fidejussria a garantia pessoal representada pela fiana ou o aval. A fiana, por sua vez pode ser convencional ou judicial, conforme provenha do contrato ou de um ato processual. Considera-se, portanto, fiador judicial aquele que presta no curso do processo uma garantia pessoal ao cumprimento da obrigao de uma das partes, conforme o disposto no art. 826 do CPC.

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Ex: art. 690 ( cauo para a arrematao) ; art. 925 ( cauo na possessria) ; art. 940 (cauo na nunciao de obra nova ) ; art. 1.166 ( cauo para imisso de posse nos bens do ausente ). O fiador judicial ter em seu favor o chamado benefcio de ordem, i.e., a faculdade de nomear penhora bens livres e desembaraados do devedor (art. 595 ) . Da mesma forma o fiador extrajudicial VER ART. 827 e 828 do NCC. (Qual a natureza jurdica da interveno do devedor principal no processo de execuo, quando o fiador utiliza-se do benefcio de ordem). Observao: o art. 568, IV s menciona o fiador judicial, ou seja, aquele constitudo no processo. Assim o fiador extrajudicial no pode ser sujeito passivo da execuo, salvo se tiver contra si uma sentena condenatria, mas j ento suportaria a atividade executiva no mais como simples fiador, e sim como devedor principal. ASSIM, O FIADOR JUDICIAL UM LEGITIMADO PASSIVO SUPERVENIENTE, TAL QUAL OS HERDEIROS E SUCESSORES, AO PASSO QUE O FIADOR COMUM UM LEGITIMADO PASSIVO ORIGINRIO, VINCULADO AO CONTRATO , OCUPANDO A POSIO DE DEVEDOR. 3.2 Responsvel tributrio: o CTN define em seu art. 121, inciso II a figura do responsvel tributrio, como sendo aquele que , sem revestir a condio de contribuinte , sua obrigao decorre de disposio expressa de lei. Essa responsabilidade tributria, ou sujeio passiva indireta ocorre em duas modalidades: * responsabilidade por transferncia: por solidariedade, por sucesso ou por responsabilidade (art. 134/135 ); * responsabilidade por substituio: a lei define outra pessoa como obrigada, diversa daquela que efetivamente auferiu a vantagem econmica. (art. 128). Observao: o entendimento do STF no sentido de que podem ser atingidos pela penhora bens particulares dos scios, mesmo no figurando seus nomes na certido de dvida ativa. Todavia a discusso em sede de embargos pode ser ampla, cabendo a Fazenda provar que o scio agiu com violao da lei ou do contrato par ser responsabilizado tributariamente, nos termos do art. 135, III, do CTN. A responsabilidade no caso subsidiria e no solidria. o chamado redirecionamento da ao . RESPONSABILIDADE PATRIMONIAL ( art. 591 e 592 ) A obrigao do devedor sempre pessoal, mas a responsabilidade sempre patrimonial. A execuo recai sobre o patrimnio que tanto pode ser do devedor da obrigao, como de um terceiro . Assim, no h uma coincidncia necessria entre o devedor como sujeito passivo da execuo e a responsabilidade patrimonial que pode recair sobre bens de outros. A responsabilidade patrimonial definida em lei e os bens presentes e futuros respondem pelas obrigaes. A responsabilidade patrimonial vem disposta no art. 591 do CPC que preconiza que o devedor responde , para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas em lei. O artigo em questo segundo comenta Araken de Assis culmina notvel evoluo histrica, pois rompe com a idia que a responsabilidade pessoal . Dissociou os elementos dvida e responsabilidade .

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A responsabilidade patrimonial tpica das execues por quantia certa e de entrega de coisa , j que trata-se da sujeio dos bens do devedor. No regula, portanto, as obrigaes de fazer ou no fazer, que exigem um determinado comportamento . A importncia da figura da responsabilidade ocorre, porque esclarece algumas situaes legitimadoras passivas da demanda executria. Dissociando a dvida e a responsabilidade , fica ntido que tanto o devedor (p.ex. o afianado ) quanto terceiro responsvel ( ex. fiador) se ostentam como partes legtimas, muito embora se possa distinguir no plano material entre o obrigado e o garante. Da estabelecer-se tambm a nomenclatura de responsabilidade primria e secundria. O responsvel primrio o devedor , fundindo-se nele os elementos dvida e a responsabilidade. O art. 592 do CPC, arrola as situaes de responsabilidade secundria ( Liebman ). Esse responsvel secundrio um terceiro , no sendo parte passiva na demanda executria. Todavia esse no o entendimento de Araken de Assis que entende que todos passam a assumir a qualidade de partes (p.349). Eis sua ressalva neste tocante : A falseta repousa na conseqncia de declarar esses responsveis terceiros relativamente ao processo executivo. O conceito de parte no autoriza semelhante concluso e, de toda sorte, a prpria noo de responsabilidade no induz tal duplicidade incompreensvel de papis. Na verdade, o obrigado e o responsvel so partes passivas na demanda executria porque executados, sem embargo do fato de que, luz da relao obrigacional, o primeiro assumiu a dvida ( e, por isso, tambm responsvel) e o outro no. Assim a responsabilidade patrimonial vai bem longe , atingindo no s quem o devedor , no s quem responsvel convencionalmente pelo cumprimento da obrigao , mas terceiros estranhos ao negcio jurdico substancial . Figure-se a hiptese do adquirente de objeto de sentena em ao real , bem como do terceiro adquirente de um bem alienado em fraude execuo. ASSIM H DISTINO DA RESPONSABILIDADE ( ART. 592) DA LEGITIMAO PASSIVA PARA A EXECUO ( ART. 568 ) : o sujeito passivo da execuo pode ser o devedor , os sucessores do devedor , o fiador judicirio, o responsvel tributrio. Eles no so terceiros em relao dvida , pois , na verdade, todos eles ou sucederam ao devedor , ou assumiram voluntariamente responsabilidade solidria pelo cumprimento da obrigao . So partes legtimas, da execuo , muito embora no contem seus nomes do ttulo executivo . Seus patrimnios sero alcanados pela execuo dentro da mesma responsabilidade que toca ao devedor apontado como tal pelo ttulo. A DEFESA QUE EVENTUALMENTE VENHAM A APRESENTAR SER ATRAVS DE EMBARGOS. No caso da responsabilidade executiva secundria ( art. 592) a lei define determinadas hipteses, terceiros que no assumem a posio de devedores ou execuo, tornam-se sujeitos aos efeitos da execuo. Haver uma sujeio patrimnios particulares, muito embora inexista assuno da dvida constante executivo. A DEFESA SER ATRAVS DE EMBARGOS DE TERCEIRO. HIPTESES: que, em parte na de seus do ttulo

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I - BENS do sucessor singular tratando-se de execuo fundada em direito real obrigao reipersecutria ( acrscimo feito pela Lei 11.382/2006) ( a ttulo gratuito oneroso) : s ocorre nos casos de sentena proferida em ao fundada em direito real obrigao reipersecutria e s atinge o prprio bem que foi objeto da deciso . Para defender o sucessor dever utilizar-se da via dos embargos de terceiro.

ou ou ou se

II- BENS do scio: no caso de tratar-se de uma sociedade irregular ou de fato, os bens a serem executados so do prprio scio, e, portanto, a hiptese de responsabilidade primria. No caso dos scios naturalmente solidrios ( soc. em nome coletivo) que se d a responsabilidade executiva secundria do art. 592, II , cuja atuao direta e sem necessidade de condenao do terceiro responsvel em sentena prpria. A responsabilidade extraordinria como a proveniente do abuso de gesto , violao do contrato , depende de prvio procedimento de cognio e s pode dar lugar execuo quando apoiada em sentena condenatria contra o scio faltoso . Exceo a essa regra, ser no caso da execuo fiscal, j que a jurisprudncia admite que a execuo seja endereada contra o scio, para apurar-se sua responsabilidade pessoal. No caso desta responsabilidade surgir posteriormente, lcito ao credor voltar-se contra o scio, embora omisso o ttulo , promovendo sua citao. Nessa hiptese, o credor assume o nus de provar os fatos que ensejaram a responsabilidade na execuo ou nos embargos. Nessa situao pode-se enquadrar a disregard doctrine , o patrimnio do scio ser excutido na hiptese de desconsiderar-se a pessoa jurdica, quando admitido em lei . Tambm no caso das responsabilidade do scio por infrao (art. 134, VII do CTN ). Assim o scio gerente responsvel por substituio pelas obrigaes fiscais , quando viola lei e no recolhe os tributos , bem como quando a sociedade dissolve-se irregularmente . O scio tem o benefcio de ordem ( art. 596) exceptio excussionis . III - BENS em poder de terceiros: nessa situao o terceiro desfruta da posse contratual legtima, como no caso de locao e a execuo poder atingir o bem , no excluindo os direitos do locatrio, do arrendatrio. O arrematante , adquirindo a propriedade do bem, ficar sub-rogado na posio do devedor, como locador , ou arrendatrio. IV - BENS do cnjuge: a regra a incomunicabilidade das dvidas assumidas por um s dos cnjuges, o que deixa de existir quando as obrigaes forem contradas em benefcio da famlia. Assim nessas hipteses, a excluso da meao de bens comuns s se dar com a prova do no benefcio, nus que a jurisprudncia atribui ao cnjuge, a no ser que se trate de dvidas gratuitas, como o caso do aval . Atualmente, todavia, o aval depende da aquiescncia do cnjuge - art. 1.647, III, do NCC. A defesa da meao do cnjuge se far atravs de embargos de terceiro. OBS: O Cnjuge pode agir tanto como parte na execuo como na condio de terceiro . Se pretender discutir a validade ou a eficcia do ttulo firmado pelo cnjuge-devedor , estar agindo como parte e a defesa deve vir atravs dos embargos do devedor. Se, porm , o que se vai discutir a matria pertinente excluso de sua meao, a condio jurdica do cnjuge a de terceiro, em face da dvida do outro cnjuge e da relao executiva que em torno dessa obrigao se instaurou, deve ser debatida em embargos de terceiros. A esse respeito veja a S. 134 do STJ: Embora intimado da penhora em imvel do casal, o cnjuge do executado pode opor embargos de terceiro para defesa de sua meao. OBS: Este inciso tem aplicabilidade conforme as regras de direito material, ou seja, se o regime matrimonial o da separao de bens total, bvio que somente se obrigam os bens do

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cnjuge que contraiu a dvida; se de comunho parcial ou universal, apenas se obrigam os bens que entram na comunho, at o limite da meao, se o outro provar que a dvida no se constituiu em benefcio da famlia. ( Alexandre de Paula, Cdigo de Processo Civil Anotado, vol. 3, p. 2.458 . Neste sentido, veja a Smula 251 do STJ: A meao s responde pelo ato ilcito quando o credor, na execuo fiscal, provar que o enriquecimento dele resultante aproveitou ao casal. V - BENS alienados em fraude execuo: art. 593.

HISTRICO A figura da fraude , muitas vezes confundida com o dolo e a simulao, sempre foi uma figura reprimida pelo direito , desde a poca do Direito Romano, por meio da clssica ao pauliana (que vem do nome do jurisconsulto PAULUS ). Quanto fraude contra credores propriamente dita, Ccero refere-se a um edito do pretor que se ocupava da revocao dos atos fraudulentos praticados pelos libertos que, para frustrar os direitos sucessrios de seus antigos senhores, se tornavam insolventes . Por meio das aes fabiana e calvisiana era possvel ao senhor obter a revocao dos atos de disposio do exescravo, a fim de que os bens maliciosamente transferidos fossem alcanados pela sucesso , em favor do ex-senhor. A revocao baseava-se , in casu, na insolvncia do transmitente e no consilium fraudis ( vontade fraudulenta ). Ao tempo de Justiniano , a ao pauliana j vinha consagrada sendo seu nomen juris anterior actio in factum e com a codificao passou a ser denominada ao pauliana. J naquela poca, o edito do pretor , dava ao ao credor para reagir contra o ato alienatrio fraudulento, no propriamente atravs da anulao da disposio, mas apenas preservando a responsabilidade patrimonial sobre aquele bem que foi alienado. Tambm no era uma ao real, ou de nulidade que pudesse ser exercida erga omnes . Era uma ao pessoal e restrita ao credor prejudicado, com objetivo no de buscar a coisa, como um direito de seqela dos direitos reais, mas como um meio de constranger o devedor a manter o bem alienado responsvel para garantia da dvida. A ao pauliana integrava a classe das actiones arbitrariae que eram aquelas em que o Juiz, em lugar de condenar imediatamente o ru, indicava-lhe um meio de evitar a condenao, mediante um ato que satisfaria a pretenso do autor. No se exercitava um direito real sobre a coisa alienada, pois os credores no podiam obter seno um restabelecimento do patrimnio do devedor na situao ao qual se encontrava antes do ato fraudulento. O prejuzo dos credores ( eventus damni ) consistia na impossibilidade de penhorar os bens defraudados. Logo, a sano da pauliana somente poder ser, em tal conjuntura, a restituio aos credores da possibilidade de penhorar os bens que lhe haviam sido indevidamente subtrados.

A FRAUDE CONTRA CREDORES NO DIREITO BRASILEIRO MODALIDADES

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1. AO REVOCATRIA OU PAULIANA DO CCB : art.158 e segs.: dos defeitos do negcio jurdico

includa na epgrafe

Segundo a literalidade da lei, a ofensa garantia patrimonial dos credores gera, no plano do direito material, a anulabilidade do ato praticado pelo devedor . Nesse sentido tambm a doutrina clssica. O art.165 do NCC dispe que a sentena da ao pauliana anula o ato fraudulento, porm a vantagem no reverte para o alienante, mas sim para o acervo sobre o qual os credores iro executar seu direito. Embora a doutrina moderna tenda torrencialmente para conceituar a fraude contra credores como causa de ineficcia e no de anulabilidade, persiste, entre ns, a exegese literal da regra codificada, segundo a qual a sentena que acolhe a pauliana provoca realimente a anulao do ato jurdico impugnado. O tema geral da nulidade pode, em certos aspectos ligar-se ao da rescindibilidade. Trata-se, porm, de nulidade especial e restrita, porque eficaz apenas com relao aos credores prejudicados e no erga omnes . O objetivo no de discutir o direito real do adquirente do bem e sim a relao obrigacional, de sorte que seu objetivo apenas RESTAURAR O ELEMENTO DA RESPONSABILIDADE. CARVALHO SANTOS menciona que, embora se fale de anulao , a revogao do ato alienatrio puramente relativa, no sentido de que no se verifica seno em proveito dos credores do devedor e nunca em proveito do prprio devedor . O contrato permanece vlido subsistindo inteiramente, podento at ter sua eficcia revigorada se, de alguma forma, o credor volta a ter as garantias de satisfao de seu crdito . Essa posio doutrinria nacional foge dos padres de anulabilidade , pois o prprio Cdigo define como efeito da anulao do ato jurdico a restituio das partes ao estado anterior a ele , no entanto , no caso da ao pauliana o efeito a revogao , apenas para os credores daquele ato , com subsistncia da relao negocial entre as partes do ato impugnado. Da terem surgido mais recentemente vozes abalizadas propugnando por uma nova postura de interpretao do Cdigo Civil no tema da ao pauliana, encaminhando-a para o plano da eficcia ( ou inoponibilidade ) em lugar do equivocado tratamento de anulabilidade indicado pela literal disposio da lei. No mesmo entendimento Yussef Said Cahali : A ao orientada por uma finalidade especfica: preservao da garantia de adimplemento do crdito. No se volta ao statuo quo ante. O ato continua vlido entre o alienante e o adquirente, todavia ineficaz perante o credor. Se, porventura o devedor quita a obrigao, a eficcia do ato ressurge na sua plenitude, sem necessidade de uma ao rescisria ou da desconstituio da ao pauliana. - o efeito ps- eficacizao.

JURISPRUDNCIA A jurisprudncia apega literalidade da lei , anula o ato impugnado , fazendo reverter ao patrimnio do devedor o bem fraudulentamente alienado. Na verdade, a procedncia da ao pauliana no torna a venda nula, e sim, ineficaz com relao ao credor vencedor. Por isso, uma ineficcia relativa, vez que como j dito a relao entre o devedor-alienante e o adquirente continua vlida. A ineficcia a impossibilidade de produzir efeitos.

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A sentena no restabelece a propriedade do alienante, mas a responsabilidade por suas dvidas. No h nulidade, no h anulabilidade. H to-somente inoponibilidade da alienao frente ao credor prejudicado. Humberto Theodoro Jnior conclui: A lei, ento, inclui formalmente a fraude contra credores no quadro das anulabilidades sem, contudo, atribuir-lhe os efeitos substanciais prprios deste tipo de defeito do ato jurdico. Se, pois , sua eficcia no a de anulabilidade, nada impede que a doutrina se afaste da literalidade da lei para definir qual a verdadeira natureza da sano aplicvel fraude contra credores, levando em conta os interesses tutelados e os objetivos visados pela tutela concebida pela Lei, na espcie. ( ... ) No pelo fato do Cdigo no sistematizar a categoria dos atos ineficazes que ela seja estranha ao nosso direito. Concluindo, a ineficcia no exclusiva da fraude execuo e da revocatria falencial e no diferem quanto ao objeto da ao pauliana. A fraude execuo do art. 593 do CPC e a revocatria falimentar nada mais so que uma especializao da ao pauliana. Humberto Theodoro Junior sustenta que no h diferena substancial entre as diversas modalidades de fraude, sendo a variao manifesta somente no mbito procedimental. ELEMENTOS 1. Objetivo: eventus damni, frustrado em sua pretenso. o risco de dano ou de prejuzo ao credor que pode se ver

2. Subjetivo: consilium fraudis, o conluio realizado com o intuito de prejudicar o credor. Os atos fraudulentos a ttulo gratuito, independem da indagao da boa ou m-f do adquirente, porque , o adquirente nada perde com a declarao da ineficcia (art. 158 ) . No caso de alienao onerosa, h que restar comprovado esse elemento, que demonstre que o adquirente tinha cincia do ato , ou meio de sab-lo, competindo o nus da prova ao credor (art. 159 ). No caso especfico da ao revocatria FALIMENTAR h uma distino a ser feita : a) Na hiptese da alienao prejudicial massa ter ocorrido no perodo suspeito, no se indaga sobre o elemento subjetivo, vez que ele presumido de forma absoluta ( art. 129 da Lei 11.101/2005) ; b) Nos demais casos, indispensvel a prova do consilium fraudis Falimentar ). (art. 130 da Lei

OBS: no caso das alienaes sucessivas a ausncia de boa-f tem de ocorrer em todos os estgios das transmisses dominiais. Se o adquirente superveniente no souber da fraude praticada pelo anterior, inoponvel ser a ele a ineficcia da primitiva transmisso. Por isso mesmo, se o devedor alienou ao primeiro adquirente em situao de boa-f, impossvel ser cogitar-se de fraude em relao aos posteriores subadquirentes, porque o bem ter sado sem vcio do patrimnio do devedor e os sucessivos adquirentes no tero sequer negociado com o dono originrio. O reconhecimento incidental da fraude contra credores no possvel e sim atravs da ao prpria, j a fraude execuo pode ser reconhecida. SMULA 195 DO STJ: EM EMBARGOS DE TERCEIRO, NO SE ANULA ATO JURDICO, POR FRAUDE CONTRA CREDORES.

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2. FRAUDE EXECUO: ART. 593 DO CPC: a prpria ao pauliana exercida diretamente no processo de execuo, que independe de processo ordinrio. HIPTESES DE FRAUDE EXECUO ELENCADA NO ART. 593 A fraude execuo tratada com maior gravidade porque atinge-se no s o direito do credor quanto satisfao de seu dbito , mas tambm a atividade jurisdicional do Estado , j que existe um processo em andamento. REQUISITOS NO SE EXIGE TAL QUAL A FRAUDE DE CREDORES A EXISTNCIA DOS ELEMENTOS DO consilium fraudis e o eventus damni, bastando constatar-se a inexistncia ou insuficincia de bens penhorveis e que tal fato se deu numa das hipteses dos incisos do art. 593 , ou seja , quando havia ao pendente contra o devedor. DISPENSA-SE INDAGAES ACERCA DO ELEMENTO SUBJETIVO DA FRAUDE . A inteno fraudulenta est in re ipsa, no prprio fato. A ordem jurdica no pode permitir que, enquanto pende o processo, o ru altere sua posio patrimonial , dificultando a realizao da funo jurisdicional. Essa presuno de fraude tem sido mitigada pela jurisprudncia , admitindo-se que o terceiro de boa-f prove sua no participao no evento. No caso da FRAUDE EXECUO, o CPC nada menciona no art. 593 a respeito deste elemento psicolgico. Todavia, em que pese tal entendimento da dispensa do elemento subjetivo, interpretando-se o art. 593 como se fosse necessrio para a caracterizao da fraude to somente o elemento objetivo , o entendimento no vem sendo efetivamente esse. Para alguns julgados, a forma como se opera esse tipo de fraude nos mesmos moldes da fraude contra credores , sendo necessria a coexistncia de ambos os elementos. A tese que prevalece no STJ a de que reclama para a alienao onerosa em fraude de execuo, o mesmo elemento subjetivo da fraude comum contra credores. Vejamos : PROCESSUAL CIVIL. FRAUDE EXECUO. ART. 593, II, DO CPC. OCORRNCIA. Para que se tenha como fraude execuo a alienao de bens, de que trata o inciso II do art. 593 do Cdigo de Processo Civil, necessria a presena concomitante dos seguintes elementos: a) que a ao j tenha sido aforada; b) que o adquirente saiba da existncia da ao, ou por j constar no cartrio imobilirio algum registro (presuno juris et de jure contra o adquirente), ou porque o exeqente, por outros meios, provou que dela o adquirente j tinha cincia; c) que a alienao ou a onerao dos bens seja capaz de reduzir o devedor insolvncia, militando em favor do exeqente a presuno juris tantum. Recurso no conhecido.( Re sp 2003/555044, Min. Csar ASfor Rocha, 4 T, j. 04.11.2003 , DJ de 16.02.2004 ). 1. Litispendncia como elemento da fraude: somente se cogita de fraude contra a execuo a partir da data da citao. O ato fraudulento do obrigado deve se ajustar a um processo pendente, independente de sua natureza (cognio, execuo ou cautelar). desnecessrio, portanto, que se cuide de ao executria. Essa litispendncia uma nomenclatura dada pela doutrina, que no guarda qualquer correlao com o instituto da litispendncia que se d quando h dois processos com as mesmas partes, mesma causa de pedir e mesmo objeto tramitando simultaneamente.

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Na fraude execuo, a litispendncia significa a pr-existncia de demanda quando da prtica do ato considerado fraudulento. 2. Frustrao do meio executrio como elemento da fraude: esse elemento o da insolvncia na fraude de credores . Nesta espcie independe de verificar a existncia de dano concreto, a prpria inexistncia de bens que frustra a execuo. No se revela importante a investigao do estado deficitrio do patrimnio, bastando a inexistncia de bens penhorveis. INCISO I: pendncia sobre os bens de ao fundada em direito real no basta o elemento objetivo da existncia de ao . Necessrio o elemento subjetivo, que neste caso a cincia do adquirente da existncia da ao . Como pode ser dada essa cincia? O art 167, I, 21 da Lei de Registro determina: Art. 167. No Registro de Imveis, alm da matrcula sero feitos: I - o registro: 21) - das citaes de aes reais ou pessoais reipersecutrias*, relativas a imveis .(* ao voltada para a entrega ou restituio de coisa - refere-se perseguio da prpria coisa ou de coisa determinada ). Desta forma, se proceder ao registro, haver a presuno jure et de jure de conhecimento da ao . INCISO II: quando ao tempo de alienao houver demanda capaz de reduzir o devedor insolvncia. Da mesma forma, exige-se a figura a cincia do adquirente. Pelo elemento da litispendncia, verifica-se que desde a citao j conta o termo inicial para os atos ineficazes. O marco no o registro da penhora, mas a citao . A PENHORA Houve bastante polmica quando na pendncia de ao executria se aliena um bem j penhorado . Nestes casos, entende-se que como a citao que firma o termo inicial da ineficcia da alienao, o registro da penhora no seria obrigatrio. Contudo com relao ao terceiro adquirente a situao se complicava. Assim, o art. 659, 4 do CPC com a lei 8.953/94 passou a estatuir que: 4 - A penhora de bens imveis realizar-se- mediante auto ou termo de penhora e inscrio no respectivo registro. Assim, com a nova redao o registro passou a ser integrante da penhora. No entanto, h quem entenda que o registro da penhora to somente um fator de eficcia perante terceiros. A penhora vlida. Todavia, perante terceiros para ter eficcia deve ser registrada , no se tratando o registro de um elemento constitutivo do ato constritivo. A CONSEQNCIA PRTICA PARA ALGUNS DOUTRINADORES FOI A DE ENTENDER: 1. QUE COM O 4 INEXISTE FRAUDE EXECUO, CAPAZ DE PERMITIR A RESPONSABILIDADE PATRIMONIAL DO BEM ALIENADO, SEMPRE QUE A PENHORA NO ESTEJA REGISTRADA NO REGISTRO IMOBILIRIO. OU 2. QUE O REGISTRO DA PENHORA, SERVE TO SOMENTE PARA PROCEDER INVERSO DO NUS DA PROVA, QUE NA AUSNCIA DO REGISTRO INCUMBE AO CREDOR.

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Houve, por fim, mais uma alterao no 4 do art. 659 do CPC atravs da Lei 10.444/2002 ao dispor que : a penhora de bens imveis realizar-se- mediante auto ou termo de penhora, cabendo ao exeqente, sem prejuzo da imediata intimao do executado, providenciar , para presuno absoluta de conhecimento por terceiro, o respectivo registro no ofcio imobilirio, mediante apresentao de certido de inteiro teor do ato e independentemente de mandado judicial. OBS: Escreve Yussef Said Cahali : o elemento intencional da fraude est nsito ( in re ipsa , presuno iure et de iure ) no ato de disposio ou alienao de fraude de execuo, bastando, que dele resulte a insolvncia do devedor; embora mais recentemente, esse pretendido carter absoluto de presuno de fraude venha sendo fragilizado, em proteo s regras de boa-f, e na considerao das circunstncias de cada modalidade de fraude de execuo prevista no art. 593 do CPC. ( P. 466) O STJ j se manifestou que a fraude execuo pode ser reconhecida independentemente de ao e at de ofcio no processo. A Lei 11.382/2006 instituiu a chamada averbao premonitria ou averbao cautelar atravs do novo art. 615-A . Pelo dispositivo o exeqente pode, ao ajuizar a ao executiva, obter certido e averb-la no CRI . O 3 prev que presume-se em fraude execuo a alienao ou onerao de bens efetuada aps a averbao ( art. 593). 2. AO REVOCATRIA FALENCIAL: (arts. 129 e 130 da Lei 11.101/2005). Trata-se da revocao dos atos do devedor antes da quebra a ser promovida por meio da ao revocatria . A lei clara ao mencionar que o ato lesivo praticado aos credores no nulo ou anulvel, mas apenas ineficaz em relao massa. O art. 99, II, da Lei 11.101/2005 determina que o juiz na sentena que decretar a falncia fixar o termo legal , que se inicia nos 90 (noventa dias) anteriores ao primeiro protesto por falta de pagamento. tambm chamado de perodo suspeito, em sendo praticados atos definidos no art. 129 (incisos I, II e III ) neste prazo, ensejar a caracterizao da fraude, independente do elemento subjetivo . Tratando-se de atos gratuitos, esse perodo suspeito estendido para dois anos ( incisos IV e V do art. 129 ). Nos atos elencados no art. 129 no h necessidade de prova do do consilium frades , havendo uma presuno absoluta que os atos ali praticados tem a inteno de desfalcar mais ainda o patrimnio do falido em detrimento dos credores. J no art. 130 exige-se o pressuporto do consilium fraudis ou animus nocendi e outro implcito , o eventus damni , o prejuzo para os credores intencionando com os atos praticados. bastante similar com a ao pauliana de direito comum. O art. 130 no prev um prazo quando se considera ineficaz o ato. Limita-se a dispor que os atos so revogveis. A doutrina j assente que a ineficcia deve ser quanto aos atos praticados durante o perodo suspeito , o que no impede que , fora desse perodo , sejam impugnados atravs da ao pauliana comum. A ao revocatria falencial pode ser interposta pelo sndico e , no o fazendo compete ao credor , no prazo de um ano. O art. 135 da LF dispe que os bens devem ser restitudos massa em espcie , com todos os acessrios. A sentena que julga a ao revocatria decide quanto eficcia do ato do falido, em relao massa, no quanto sua validade jurdica erga omnes, ou nulidade; o ato jurdico no desconstitudo na sua formao, nem fica insubsistente in totum , mas apenas

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deixa de ser oponvel em relao aos crditos concursais; portanto, continua vlido entre as partes, com possibilidade de oportuna ps-eficacizao. OBSERVAO: a nova lei de falncias 11.101/05 previu em seus arts 129 e 130 aos moldes da ao revocatria falencial j noticiada. No vislumbramos nenhuma alterao de monta, nesse aspecto, salvo o fato de que atualmente, o perodo suspeito, passou a ser de 90 dias e no mais 60. OBSERVAO: a boa-f na revocatria falencial no levada em conta. Veja, a propsito, o que dispe os artigos 136 e 138 da lei em questo, in verbis : Art. 136. Reconhecida a ineficcia ou julgada procedente a ao revocatria, as partes retornaro ao estado anterior e contratante de boa-f ter direito restituio dos bens ou valores entregues ao devedor. 2- garantido ao terceiro de boa-f, a qualquer tempo, propor ao por perdas e danos contra o devedor ou seus garantes. Art. 138. O ato pode ser declarado ineficaz ou revogado, ainda que praticado com base em deciso judicial, observado o disposto no art. 131 desta Lei. 2. FRAUDE EXECUO FISCAL: - Enquadra-se na hiptese do inciso III do art. 593 do CPC NOS DEMAIS CASOS PREVISTOS EM LEI.(arts. 185 do CTN) . Dispe esse artigo: Presume-se fraudulenta a alienao ou onerao de bens ou rendas, ou seu comeo, por sujeito passivo em dbito para com a Fazenda Pblica por crdito tributrio regularmente inscrito como dvida ativa. A fraude execuo fiscal a mesma fraude de execuo do direito processual, investida de algumas peculiaridades que visam melhor atender e resguardar os interesses do Fisco. Essas peculiaridades, so as seguintes: 1. Quanto ao sujeito ativo do ato fraudulento: na execuo fiscal a penhora pode incidir sobre bens pertencentes aos scios. Assim, em conseqncia, os atos de disposio de bens particulares praticados pelo scio como pessoa fsica, quando tiver agido com infrao lei, ou excesso de poderes, caracterizar fraude execuo fiscal. 2. Quanto ao momento da inscrio do dbito: a partir da inscrio do dbito o contribuinte sujeita-se a uma relativa reduo na capacidade de disposio de seu patrimnio. Todavia, o entendimento doutrinrio e jurisprudencial atual no sentido de que no basta a inscrio do dbito em dvida ativa, sendo necessrio que ocorra a propositura da execuo. Todavia, ao contrrio do que ocorre na fraude execuo , no h necessidade do requisito da litispendncia , ou seja , da demanda em curso, o que pressupe a necessidade de citao, bastando, o simples ajuizamento da ao . - A responsabilidade pelo capital no-integralizado, faz com que o scio responda com seus bens particulares pelas dvidas da sociedade. - A responsabilidade decorrente do art. 134 e 136 do CTN dos gerentes e diretores , quando ocorre a responsabilidade solidria ou por infraes. - A responsabilidade pode surgir pela dissoluo irregular da sociedade. - A responsabilidade por excesso de poder ou infrao lei ou ao contrato ( art. 135 ) Embora a jurisprudncia seja pacfica de que no h necessidade da incluso do nome do scio na CDA , imprescindvel sua citao , em nome prprio , para defesa e no como

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representante legal da sociedade jurdica. Fazenda compete a prova de que o scio agiu contra a lei, os estatutos ou contrato social ou com excesso de poder. Ver tambm art. 4 da Lei 8.009/90: No se beneficiar do disposto nesta Lei aquele que, sabendo-se insolvente, adquire de m-f imvel mais valioso para transferir a residncia familiar, desfazendo-se ou no da moradia antiga. 1 Neste caso, poder o juiz, na respectiva ao do credor, transferir a impenhorabilidade para a moradia anterior, ou anular-lhe a venda, liberando a mais valiosa par a execuo ou concurso, conforme a hiptese. O alienante, nesse caso deve ser citado na qualidade de litisconsrcio necessrio? A interveno jussu judicis , ou seja, aquela que o juiz determina a citao de uma parte para ser includa num dos plos, no litisconsrcio facultativo, vedada em nosso ordenamento . J no caso de um litisconsrcio necessrio, como a no incluso gera a nulidade da sentena, possvel. Neste caso, estaramos diante de qual situao? (art. 47 do CPC)

OBSERVAES NECESSRIAS 1. REVELIA: a revelia a inrcia do ru e no se confunde com os efeitos da revelia que so tpicos do processo de conhecimento. Smula 196 do STJ: Ao executado que, citado por edital ou por hora certa, permanece revel, ser nomeado curador especial, com legitimidade para apresentao de embargos. 2. INTERVENO DE TERCEIROS E LITISCONSRCIO A figura do litisconsrcio ativo necessrio inexiste no processo de execuo, uma vez que mesmo no caso de solidariedade, cada credor pode executar a parte que lhe toca, sem que tenha de entrar no processo os demais credores. J o litisconsrcio passivo necessrio, figura comum , como no caso de marido e mulher ( art. 669, pargrafo nico do CPC ), MESMO EM SE TRATANDO DE REGIME DE SEPARAO TOTAL DE BENS, COMO ENTENDEU O STJ. No caso da solidariedade ou co-responsabilidade h litisconsrcio passivo facultativo, pois caracterstica da solidariedade que o credor possa demandar contra um nico devedor ao seu alvedrio. Assim, sempre h possibilidade tanto do litisconsrcio ativo como o passivo, facultativos. A figura da assistncia, por sua vez no cabvel em sede de execuo, salvo quando a execuo for embargada. uma forma de interveno espontnea do terceiro na relao processual. A oposio d-se quando o terceiro intervm no processo apresentando pretenso prpria contra o autor e o ru que j figuram no processo. A nomeao autoria d-se com o objetivo de substituir o ru pelo terceiro, afastando da relao processual um ru. A denunciao da lide, d-se para garantir a ao regressiva contra o terceiro denunciado. O chamamento ao processo d-se para fins de que o terceiro ingresse no processo como litisconsorte , nos casos de solidariedade, de obrigao indivisvel. Nenhuma dessas figuras de interveno possvel, porque no comporta a discusso, nem ao menos em sede de embargos da viabilidade ou no das relaes jurdicas que se formam entre as partes e os terceiros intervenientes no processo.

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3. EXECUO POR INICIATIVA DO PRPRIO DEVEDOR ( art. 570, expressamente revogado pela Lei 11.232/2005) O devedor tem o direito de liberar-se da dvida . Por essa razo , o art. 570 do CPC previa que : O devedor pode requerer ao juiz que manda citar o credor a receber em juzo o que lhe cabe conforme o ttulo executivo judicial; neste caso, o devedor assume, no processo, posio idntica do exeqente. Assim , o dispositivo possibilitava que houvesse a citao do credor para que viesse receber em juzo o que lhe couber, havendo uma inverso na relao executiva, da ser chamada de execuo indireta. S ocorria na hiptese de ttulos judiciais , isto ,sentena condenatria transitada em julgado. Isto porque, Se/ se tratar de um ttulo extrajudicial dever o devedor valer-se do processo de conhecimento atravs do procedimento especial da ao de consignao em pagamento. A razo de ser da revogao do dispositivo em comento, ao que parece, deve-se por fora do que dispe o novo artigo 475-J, que possibilita que o devedor espontaneamente, aps a sentena ou sua liquidao, efetue no prazo de quinze dias o pagamento do valor da condenao. Como ensina Humberto Theodoro Jnior: Tudo se passar da forma mais singela possvel: o devedor oferecer o pagamento diretamente ao credor, dele obtendo a quitao, que ser juntada ao processo; ou oferecer em juzo o depsito da soma devida para obter do juiz o reconhecimento da extino da dvida e conseqente encerramento do processo. Em sua petio far incluir o demonstrativo de atualizao do dbito, se o credor ainda no tiver tomado iniciativa em tal sentido. ( p. 28, Curso de Direito Processual Civil, vol.II, 39 edio). 4. ART. 573: PROCESSO CUMULATIVO Requisitos: 1. identidade do credor e devedor nos diversos ttulos; 2. competncia do mesmo juzo; 3. identidade da forma de processo executrio. A doutrina em face do art. 573 tem admitido a cumulao de execues por ttulo judicial e extrajudicial como se observa: A cumulao, a, das aes executivas que foram objeto da mesma sentena, ou de diferentes sentenas, ou de sentenas e de ttulo extrajudicial ou de ttulos extrajudiciais, no sendo diferentes as formas do processo(..) (Pontes de Miranda Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, tomo IX, Rio de Janeiro, Forense, 1976, p. 139 ). Se, portanto, A for credor de B por sentena condenatria por quantia certa; por notas promissrias e por documento pblico, os ttulos, formalmente, so diferentes, mas substancialmente so da mesma natureza ( arts. 583, 584, I; 585, I e IV ). As execues, portanto, podem ser cumuladas, respeitados os pressupostos legais ( art. 573) . (...) ( Alcides de Mendona Lima. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. VI, tomo I. Rio de Janeiro: Forense, 1974, p. 206). Assim, podamos ter cumulao de execuo por ttulo judicial com execuo por ttulo extrajudicial. A competncia nestes casos , sempre seria do juzo de onde se originou o ttulo judicial, j que ela absoluta (art. 575 do CPC ). Em razo de ser o cmulo permitido, como modalidade especial de conexo, o executado no pode recusar a cumulao, mesmo que a competncia para a do ttulo extrajudicial ser outra, mas relativa. Ex: A nota promissria, por exemplo, pagvel em So Paulo , mas h sentena condenatria contra o devedor, para pagamento de quantia certa no Rio de Janeiro. As execues cumuladas

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podem instaurar-se no Rio de Janeiro. Pelas mesmas razes, duas ou mais execues por ttulos extrajudiciais podem ser cumuladas em qualquer dos juzos competentes. No entanto, em face da nova Lei 11.232/2005, no se pode mais cogitar de aplicao do acmulo de execues entre um ttulo extrajudicial e um ttulo judicial, como no exemplo acima transcrito. Explica-se . Hoje, diante da lei 11.232/2005, os procedimentos so distintos para a execuo de quantia certa fundada em ttulo judicial e do ttulo extrajudicial. Assim, falta o elemento identidade da forma de processo executrio para se possibilitar a cumulao prevista no art. 573/CPC. Por outro lado, o que antes entendamos impossvel, isto , a cumulao de ttulos judiciais que tramitam em juzos distintos, por fora da competncia absoluta do juzo que julgou a causa ( art. 575, II e 475- P, II ), hoje possvel. Isto porque, o art. 475- P , criou no seu pargrafo nico a possibilidade de relativizar essa competncia funcional , ao preconizar que: Pargrafo nico. No caso do inciso II do caput deste artigo, o exeqente poder optar pelo juzo do local onde se encontram bens sujeitos expropriao ou pelo do atual domiclio do executado, casos em que a remessa dos autos do processo ser solicitada ao juzo de origem. Assim, havendo identidade do credor e devedor nos diversos ttulos e em sendo a mesma forma de processo executrio, a regra da competncia absoluta , no impede que se cumule as execues, na hiptese do exeqente optar por deslocar uma das execues para aonde tramita a outra. OBSERVAO: o art. 573 do CPC rejeita a cumulao subjetiva decorrente do patrocnio por vrios credores diferentes de aes contra um ou mais devedores comuns. A lei brasileira instituiu a unidade subjetiva dos crditos em excusso, como requisito de admissibilidade da reunio de aes executrias. OBSERVAO: S. 27 do STJ: pode a execuo fundar-se em mais de um ttulo extrajudicial relativos ao mesmo negcio. Todavia, o STJ entende que no se pode promover duas execues cobrando a mesma dvida ao mesmo tempo e separadamente a saber : do avalizado , com base no contrato e dos avalistas, com base na nota promissria, devendo serem reunidos os dois processos. H uma cumulao imprpria, tendo em vista tratar-se do mesmo crdito. 5. ART. 594 do CPC: bens sujeitos ao direito de reteno. O credor pode reter legalmente bens de devedor para garantir a execuo, no caso do penhor, de depsito, o mandatrio ( art. 1315 do CC16, hoje art. 681, 664 do NCC ). Nestes casos, o devedor goza da exceptio excussionis realis positiva , de modo que deve se executar primeiro a coisa que o credor retm para s depois , e havendo saldo remanescente , o credor penhorar outros bens. Assim no pode o credor somar duas garantias: a da reteno e da penhora. ELEMENTOS SUBJETIVOS ( II) 11.232/2005: : O RGO JUDICIAL - art. 575 e art. 475-P da Lei

Em princpio a norma bsica a de que , em se tratando de execuo de sentena civil condenatria a competncia funcional e improrrogvel e territorial e relativa em se tratando dos demais casos, podendo sofrer prorrogaes e alteraes convencionais de acordo com as regras gerais do processo de conhecimento.

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A regra que a execuo se processa perante o juzo da causa , ou seja, o rgo judicial perante o qual se formou a relao processual ao tempo do ajuizamento do feito. No caso das sentenas penais condenatrias preciso primeiramente proceder liquidao do quantum a indenizar e ser posteriormente executada no juzo cvel . No caso dos ttulos extrajudiciais a regra de competncia a mesma do processo de conhecimento, tendo como regra geral o domiclio do devedor, podendo ser tambm o foro eleito pelo contrato ou o local de pagamento no caso dos ttulos cambiais Art. 576 do CPC . O art. 475-P foi introduzido pela Lei 11.232/2005 e repete o art. 575 do CPC , que no foi revogado, sobre a competncia da execuo fundada em ttulo judicial. Inova to somente , criando no pargrafo nico do art. 475-P a possibilidade de que a competncia funcional que de regra improrrogvel, possa ser relativizada. Neste caso, lcito ao credor optar por executar o ttulo judicial ou perante o juzo que processou a causa, ou no local onde se encontram os bens sujeitos expropriao, ou ainda no domiclio do executado. Competncia internacional: Se o ttulo judicial dever o credor obter sua homologao pela justia brasileira , atravs do STJ (EC n 45/05, art. 105, I, i e requerer a execuo perante a Justia Federal ( art. 109, X , da CR ). O ttulo executivo , na verdade , a carta de sentena extrada dos autos da homologao. No caso de ttulo extrajudicial , a execuo h de ser requerida diretamente na justia comum e no no estrangeiro. Desta forma, nunca haver exequatur para carta rogatria executiva. Isto porque, em sendo ttulo judicial s ser exequvel aps a homologao que dar fora ao ttulo executivo no Pas e , em sendo extrajudicial , dever intentar a ao executiva. A competncia no caso de se tratar de ttulo extrajudicial oriundo do exterior , vem definida no art. 585, 2 do CPC : No dependem de homologao pelo Supremo Tribunal Federal, para serem executados, os ttulos executivos extrajudiciais, oriundos de pas estrangeiro. O ttulo, para ter eficcia executiva, h de satisfazer aos requisitos de formao exigidos pela lei do lugar de sua celebrao e indicar o Brasil como o lugar de cumprimento da obrigao. OBS: a incompetncia do juzo da execuo podia ser matria de embargos fundados em ttulo judicial ( art. 741, VII do CPC ) . No caso dos ttulos judiciais a incompetncia era sempre absoluta e no relativa , em razo da natureza funcional . Neste caso, o juiz podia, inclusive conhecer de ofcio declinando sua competncia , independentemente de exceo . E neste caso , no precisaria vir tecnicamente na forma de exceo, bastando a forma de preliminar. Com a Lei 11.232/2005 a incompetncia do juzo da execuo, no mais matria dos embargos do devedor para os devedores particulares, s para a Fazenda Pblica, onde remanesceu o instituto dos embargos. Para os credores particulares a defesa na execuo feita agora atravs da impugnao. Mas, nesse tocante, o artigo 475-L que regula esse novo instituto, no arrola dentre as matrias que podem ser articuladas a incompetncia do juzo da execuo. Tal se deu, porque se hoje a execuo dos ttulos judiciais de pagamento de quantia certa se d dentro do processo de cognio, a matria relativa incompetncia j deve ter sido argida quando da contestao. Os atos j realizados, salvo os decisrios podero ser aproveitados, por fora do art. 113, 2 do CPC. No caso do ttulo extrajudicial, oriundo do estrangeiro, a competncia internacional, observa a regra do art. 585, 2 do CPC : No dependem de homologao pelo Supremo Tribunal Federal, para serem executados, os ttulos executivos extrajudiciais, oriundos de pas estrangeiro. O ttulo , para ter eficcia executiva, h de satisfazer aos requisitos de formao

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exigidos pela lei do lugar de sua celebrao e indicar o Brasil como o lugar de cumprimento da obrigao.

ELEMENTOS OBJETIVOS ( I) : Ttulos executivos judiciais - art. 584 revog. pela Lei 11.232/2005, hoje tratado no art. 475-N. O ttulo executivo judicial por excelncia a sentena condenatria, hoje nominada sentena proferida no processo ( art. 475-N, I ). Existem, no entanto, outras sentenas que a lei d fora executiva, como as sentenas homologatrias e os formais de partilha. A doutrina portuguesa divide os ttulo executivos em judiciais e parajudiciais. Aqueles seriam a sentena de condenao e estes a de homologao de transao acordada entre as partes, onde h um misto de ttulo judicial e extrajudical, limitando-se o juiz a dar eficcia ao ato das partes, sem julg-lo. Para ns tal distino no de relevo, pois todos os ttulos judiciais tm a caracterstica da coisa julgada. O art. 584, hoje 475-N estabelece quais so essas sentenas, cujo rol taxativo. Caracterstica comum: coisa julgada, limitao da matria a ser articulada via embargos ou impugnao ( art. 741 do CPC no caso dos embargos da Fazenda Pblica e art. 475-L no caso da impugnao para os demais devedores ). EXECUO IMPRPRIA: As sentenas constitutivas e declarativas exaurem-se na prpria prestao jurisdicional. O mandado eventualmente emitido aos cartrios , no tem funo executiva, mas to somente o fim de dar publicidade ao contedo da sentena. Trata-se da chamada execuo imprpria. OBS: As sentenas condenatrias auto-executveis (executivas lato sensu e mandamantais ) Neste tipo de sentena condenatria , para atingir-se a realidade prtica independe de haver execuo. Na reintegrao de posse ou no despejo, a prpria sentena j ordena que determinado bem que se encontra na rbita patrimonial do condenado se transfira para ao outro. A Lei 10.444/2002 acrescentando ao Cdigo o art. 461-A e pargrafos, atribui autoexecutividade aos provimentos condenatrios que, de alguma forma, determinam entrega de coisa, como transao e conciliao homologadas, individualizada ou determinada pelo gnero e quantidade, de modo que, proferida a sentena, o juiz j fixa o prazo de entrega. Aps, no cumprido o preceito, expede-se mandado de imisso de posse, no caso de imvel, ou de busca e apreenso, no caso de mvel. Isto importa em dizer que no h mais necessidade de execuo, com fundamento em ttulo judicial, bem como impossvel se torna o manejamento de embargos que possam impedir o cumprimento imediato da sentena. O mesmo j vinha ocorrendo com obrigaes de fazer e de no fazer, cujas sentenas so, pela doutrina, consideradas mandamentais ( art. 461). Em tais hipteses, o juiz ao condenar ou dar cumprimento transao ou conciliao homologadas, concede a tutela especfica e determina as medidas necessrias para o cumprimento. AO EXECUTRIA, POIS, PARA TAIS ESPCIES DE OBRIGAO, S SER ADEQUADA PARA OS TTULOS EXTRAJUDICIAIS. Art. 584 : I - sentena condenatria hoje Art. 475-N inciso I : A sentena proferida no processo civil que reconhea a existncia de obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa ou pagar quantia.

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O Cdigo mencionava sentena condenatria, porque as sentenas declaratrias e constitutivas no contm qualquer comando de condenao . No entanto, para autorizar a execuo, no se deve considerar sentena condenatria apenas a proferida em ao de igual nome . A parte dispositiva de todas as sentenas, inclusive das declaratrias e constitutivas, contm sempre provimentos de condenao relativos aos encargos processuais ( custas e honorrios de advogado), e nesse passo, legitimam o vencedor a promover a execuo forada, assumindo o carter de ttulo executivo judicial, tambm como sentena condenatria. II - sentena penal condenatria transitada em julgado: vide art. 63 do CPP. Transitada em julgado a sentena condenatria, podero promover-lhe a execuo no juzo cvel, para o efeito da reparao do dano , o ofendido, seu representante legal ou seus herdeiros. A sentena penal condenatria deve ser definitiva e a vtima deve , preliminarmente , promover a liquidao do quantum da indenizao a que tem direito, observando-se que deve-se primeiramente liquidar a sentena . Obviamente , que pode-se concomitantemente ao penal interpor-se a ao cvel de reparao de danos . A sentena condenatria pessoal , assim s ttulo executivo contra o condenado e no contra outro responsvel civil. III- Sentena homologatria de conciliao ou de transao, ainda que inclua matria no posta em juzo. O art. 842 do NCC dispe: A transao far-se- por escritura pblica, nas obrigaes em que a lei o exige, ou por instrumento particular, nas em que ela o admite; se recair sobre direitos contestados em juzo, ser feita por escritura pblica ou por termo os autos, assinado pelos transigentes e homologado pelo juiz. Assim, se houver transmisso de direito real , a transao ser feita atravs de escritura pblica . Assim sempre que houver clusula translativa que envolva bem imvel , como da essncia do ato, essa forma por escritura pblica, desta maneira dever ser realizada a transao . Por exemplo se o autor numa ao de petio de herana recebe dos herdeiros bens imveis que no fazem parte da herana; se h uma cobrana em dinheiro e na transao o devedor entrega um imvel . O art. 57 da Lei 9.099/95 situado nas disposies finais menciona que: o acordo extrajudicial , de qualquer natureza ou valor, poder ser homologado , no juzo competente , independentemente de termo , valendo a sentena como ttulo executivo judicial. IV a sentena arbitral vide Lei 9.307 de 23.09.96. A sentena arbitral equiparada sentena judicial, dispensando ato homologatrio. Todavia a lei no atribui ao rgo arbitral competncia executiva, a qual fica reservada inteiramente ao Poder Judicirio. V o acordo extrajudicial, de qualquer natureza , homologado judicialmente este ttulo j existia, s que estava inserido nas disposies gerais da Lei 9.099/95, em seu art. 57 e agora foi introduzido tambm no CPC. VI - a sentena estrangeira, homologada pelo Superior Tribunal de Justia ( alterado pela E.C 45/2004, pois antes a homologao competia ao STF ).

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Com a Emenda Constitucional n 45/2004 , o art. 102, inciso I, alnea b, que outorgava competncia para homologar sentena estrangeira ao Supremo Tribunal Federal foi revogado , passando a competncia, nos termos do art. 105, inciso I, ao Superior Tribunal de Justia. VII - O formal de partilha ou a certido que o substitui: (art. 1.027- quando o quinho no ultrapassa 5 salrios mnimos) , um ttulo executivo especial , que s pode ser utilizado contra o inventariante , herdeiros e sucessores, e no contra terceiros, pois so estranhos ao processo de inventrio.

LIQUIDAO DE SENTENA ( os artigos 603 a 611 que dispunham sobre o instituto foram revogados e agora esto nos artos 475 A a 475-H introduzidos pela Lei 11.232/2005) As sentenas condenatrias embora sejam as que tipicamente se destinam a ensejar a execuo, nem sempre o fazem imediatamente. Muito embora declare a certeza da pretenso do autor , no so precisas quanto ao valor da dvida . Assim, se requisito do ttulo executivo que ele seja certo, exigvel e lquido , a iliquidez no torna o ttulo exequvel, havendo necessidade de um prvio acerto que se faz atravs da liquidao. A liquidao prpria para os ttulos executivos JUDICIAIS. No caso dos extrajudiciais inexiste tal fase, e se falta-lhes a liquidez , devem ser cobrados primeiramente no processo de cognio. Antes da Lei 11.232/2005, a liquidao se prestava no s para fixar o valor da dvida , mas tambm para individua o objeto da prestao. O art. 603 do CPC que previa essa possibilidade e o art. 475-A , no repetiu a regra literalmente, limitando-se a cogitar da liquidao quando a sentena no determinar o valor devido. Assim, a meu aviso, a sentena que objetive a entrega de um bem, dever ser necessariamente lquida quanto ao objeto, individualizando, vez que a liquidao no ser mais possvel para esta hiptese. Antes da Lei, tnhamos como exemplos de sentenas ilquidas: a que condena em perdas e danos sem fixar o valor , a que condena a restituir o equivalente da coisa devida. Essa ltima hiptese, como visto, no mais pode ser cogitada para liquidao. A liquidao pelo CPC era tida como um processo preparatrio, anterior instaurao da execuo forada, desenvolvendo-se ainda no plano do processo de conhecimento, mas em outra relao processual inaugurada, culminando em outra sentena de cunho declaratrio, que aperfeioa a sentena condenatria. Com a lei 11.232/2005 a situao modificou-se, pois aboliu a liquidao como ao contenciosa cognitiva entre o encerramento do processo de conhecimento e o processo de execuo. Assim, como os prprios atos de cumprimento da sentena deixaram de ser objeto de ao separada, tambm os atos de liquidao passara condio de simples incidente complementar da sentena condenatria genrica. Antes da lei 11.232/2005, como a liquidao era um novo processo que intermediava o trmino do processo de conhecimento e o incio do processo de execuo, era prolatada ao final uma sentena. A sentena de liquidao completava a atividade jurisdicional de conhecimento, e por isso mesmo , fazia coisa julgada material . Com a lei no h mais sentena. Tratando-se de um incidente processual que ocorre no processo de conhecimento o juiz prolata to somente uma deciso interlocutria, que ser objeto de agravo e no mais de apelao. No entanto, como explica Humberto Theodoro Jnior, essa deciso meritria e faz coisa julgada : Se o quantum debeatur algo indissocivel do mrito da causa, no importa se sua apreciao se d formalmente em sentena ou em deciso interlocutria; o julgado a seu respeito ser sempre deciso de mrito e sua fora sempre ser a de coisa julgada material. ( p. 109 ) .

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Com essa nova situao da liquidao, findou-se a discusso sobre sua natureza jurdica. Para a maioria era um procedimento, uma fase, do processo de execuo . Humberto Theodoro Jnior entendia que diversamente, como sendo um processo de conhecimento preparatrio. Com a nova lei essa questo restou superada: a liquidao hoje um incidente processual do processo de conhecimento. Desta forma, j no mais comportar, como explicado, sentena sujeita apelao que era recebida apenas no efeito devolutivo. Outras novidades trazida pela Lei 11.232/2005 em sede de liquidao esto nos 1, 2 e 3 do art. 475-A . A primeira delas diz respeito a desnecessidade de nova citao na liquidao . Ora, nada mais que lgico. Se hoje com a lei a liquidao to somente uma fase no processo cognitivo, no se cogita de citao, mas s intimao. A segunda a possibilidade da liquidao ser requerida na pendncia de recurso. E a terceira a necessidade de se prolatar sentena lquida necessariamente, nos casos do procedimento sumrio de indenizao em acidente de trnsito e cobrana de seguro em acidente de veculo. Obs: para adequar ao novo sistema, a recente Lei 11.382/2006 revogou os pargrafos 1 e 2 do art. 586 que previam a liquidao, dentro do Ttulo II, relativo ao processo de execuo. MODALIDADES 1. Clculo do contador: Antes das Lei 8.898/94 havia a liquidao por clculos do contador, onde o clculo envolvia ato das partes e do contador do Juzo, aquelas fornecendo os elementos para o clculo , este , procedendo a sua elaborao . Aps a feitura da conta, as partes tinham o prazo comum de cinco dias para, querendo , impugn-la, cabendo ao juiz decidir em seguida. O Juiz homologava os clculos atravs de sentena. Com a lei em questo , o art. 604 hoje art 475-B do CPC , passou a determinar que o credor j executando seu dbito apresentasse com ele o clculo, instruindo com memria discriminada e atualizada. A Lei 10.444/2002 , acrescentou os 1 e 2 ao art. 604 do CPC, hoje art. 475-B. O 1 foi necessrio, porque os clculos eram simples, quando o credor dispunha dos dados para tanto. Contudo quando dependia de dados a serem fornecidos pelo devedor ou terceiros , havia resistncias. Da, o pargrafo em questo autorizou ao juiz requisitar tais dados , sob pena de multas e outras sanes, busca e apreenso. OBS: Se o terceiro nega a posse dos documentos ou sua obrigao de exibir , no se pode aplicar as penalidades previstas no pargrafo. Deve-se instaurar um incidente de exibio de documento ( arts. 360 a 362 do CPC ) . Tambm observou-se que o credor , muitas vezes apresenta um crdito que no condiz com a realidade, por exemplo , computando juros sobre juros , correo monetria fora dos ndices , de sorte que nestes casos o juiz pode se auxiliar do contador . clculo do contador - possibilidade - ASSISTNCIA JUDICIRIA . OBS: QUANDO SE DIZ QUE FOI ELIMINDADA A LIQUIDAO POR CLCULO , O QUE SE AFIRMA QUE HOUVE SUA EXTINO COMO FASE PROCEDIMENTAL , ANTERIOR EXECUO , PARA AGORA INTEGRAR-SE NA PRPRIA EXECUO.

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Assim, foi esvaziada a liquidao por clculo como fase procedimental , mas no a necessidade da liquidao do ttulo, que necessria para a execuo. No caso da assistncia judiciria , os clculos so efetuados pelo contador e no estar sujeito discusso ou impugnao naquele momento, mas s por ocasio dos embargos. OBS: A impugnao do clculo que se dava aps a elaborao da conta , transfere-se agora para o momento dos EMBARGOS DO DEVEDOR, no caso da Fazenda Pblica, ou NA IMPUGNAO. 2. LIQUIDAO POR ARBITRAMENTO ( ART. 606 DO CPC revogado, hoje Art. 475-C ): utilizada quando no se precisa provar fatos novos para se chegar a apurao do quantum da condenao, sendo que com os elementos dos autos, os peritos tem como declarar o valor do dbito. Neste caso, h necessidade dos rbitros, porque reclama-se conhecimentos tcnicos para estimar-se o montante da condenao . Exs: estimativa de desvalorizao de um veculo danificado, os lucros cessantes por inatividade de pessoa , perda parcial da capacidade laborativa. Cabe no s nas obrigaes quantia certa, mas tambm nas de entrega de coisa e obrigaes de fazer. 3. LIQUIDAO POR ARTIGOS: ( ART. 608 DO CPC hoje art. 475-E): Neste caso h necessidade de provar fato novo. O credor articular , ou seja , indicar por artigos , os fatos que tm influncia na fixao do valor da condenao ou individuao de seu objeto. No pode, todavia, reabrir a discusso em torno da lide. Ex: um sitiante condenado a indenizar o prejuzo provocado por seus animais na lavoura do vizinho . A sentena julga procedente o pedido, mas no tem como determinar o valor da indenizao . Assim , na liquidao , o prejudicado arrolar os seguintes fatos a serem provados para apurao do valor da indenizao : 1. a extenso da rea destruda, a produtividade da lavoura, o volume de produo prevista , a qualidade do produto esperado , sua cotao no mercado etc. OBS: Ernane Fidlis em sua obra entende que esto sujeitos liquidao a transao , a conciliao , a renncia , reconhecimento de direito , at mesmo o acordo extrajudicial homologado, podendo dar ensejo ao processo liquidatrio, independentemente de ao de conhecimento condenatria. OBS: O art. 610 hoje art. 475-G preconiza que defeso, na liquidao , discutir de novo a lide ou modificar a sentena que a julgou. Trata-se do princpio da fidelidade ao ttulo , proibindo que se inove na fase da liquidao aquilo que j foi resolvido ou que no foi naquela oportunidade decidido.

ELEMENTOS OBJETIVOS ( I) : Ttulos executivos extrajudiciais - art. 585. No s atravs da sentena que forma-se um ttulo executivo. H outras espcies que so ttulos exeqveis, independentemente de terem passado por um processo de conhecimento . O acertamento das relaes jurdicas feito entre particulares tambm pode ter efeito jurdico , s que sua enumerao exaustiva . No se admite a criao de ttulos executivos extrajudiciais sem a expressa previso de lei . No h tambm ttulo executivo constitudo pelos particulares que dependa de liquidao, caso contrrio dever recorrer s vias do processo de conhecimento para ter um ttulo exeqvel.

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Classificao: 1. Pblicos: constitui-se atravs de documento oficial . 2. Particulares: o ttulo originado de negcio jurdico elaborado pelas prprias partes . So eles: 2.1 ( inciso I ) Ttulos cambirios ou cambiariformes: letra de cmbio, nota promissria, duplicata e o cheque . Para as cambiais a formalidade elemento essencial de executividade. Assim, por exemplo, o requisito do local e data de pagamento, para o entendimento dominante da doutrina e jurisprudncia , essencial , sob pena de perda da executividade. Se houver preenchimento abusivo por parte do credor, deve ser objeto de embargos do devedor, ou de ao ordinria, provada por todos os meios permitidos. Obs: a duplicata mercantil um ttulo causal , ao contrrio da letra de cmbio e a nota promissria que so ttulos abstratos , no se ligando causa da dvida. Assim, se a duplicata no for aceita pelo devedor, para que o ttulo seja exeqvel dever protest-lo e a comprovao da venda realizada atravs da entrega e recebimento de mercadorias. O mesmo procedimento deve ser adotado no caso da duplicata de prestao de servios, que deve vir lastreada por algum documento que prove o vnculo contratual que autorizou sua emisso. No caso do cheque o fato de ser ps-datado (vulgarmente dominado pr-datado) no lhe retira a executividade. Tambm se o cheque foi sustado, tal fato no impede a execuo, cabendo ao emitente ou responsvel, no caso de execuo , alegar em grau de embargos , os motivos invocados, para o devido julgamento . OBS: Na execuo de ttulo autorizada exclusivamente por sua realidade formal ( letra de cmbio, nota promissria, duplicata ou cheque), nada se questiona sobre o negcio subjacente , que , alis, pode ser levantado , mas apenas em grau de embargos ( ou nas vias ordinrias ) , com o objetivo de desconstituio do ttulo . Assim, se h uma compra e venda de um imvel, com uma nota promissria vinculada, o exeqente pode executar a cambial, sem fazer meno ao negcio subjacente. Se o ttulo cambial porventura prescreveu, o credor poder promover ao de cobrana , s que desta feita , dever justificar seu pedido fundado na compra e venda do imvel e no mais na nota promissria , e , no caso , a prescrio a ser observada no a cambial , mas a comum de dez anos - art. 205 do NCC. A nota promissria, no caso, servir como comeo de prova documental do negcio jurdico, mas perde toda sua natureza cambial. Os avalistas e endossantes no sero responsabilizados, a no ser que tenham de forma direta, se obrigado no negcio que se discute. A debnture um ttulo de crdito causal , representativo de uma parcela de mtuo global que a S.A oferece ao pblico. 2.2 ( inciso II ) Escritura pblica , ou outro documento pblico, documento particular assinado pelo devedor e por duas testemunhas, o instrumento de transao referendado pelo Ministrio Pblico, pela Defensoria ou pelos advogados dos transatores:

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Em outro documento pblico os autores citam como exemplo as confisses de dvida firmadas perante um rgo pblico. Os contratos so ttulos hbeis execuo desde que sejam pblicos ou particulares, subscritos pelo devedor e duas testemunhas. Assim, tanto ttulo executivo uma escritura pblica de compra e venda, como uma promessa de compra e venda subscrita por duas testemunhas. OBS: Todavia, o contrato deve conter todos os requisitos de um ttulo, quais sejam a certeza, liquidez e exigibilidade. Ditos requisitos devero estar nsitos no ttulo, sem necessidade de apurao posterior de fatos. Assim, por exemplo, uma promessa de compra e venda com clusula de arrependimento, com o quantum fixado . No cumprido o contrato por uma das partes , nasce para a outra o direito ao recebimento da importncia correspondente obrigao. Mas a inadimplncia do devedor fato que no est no ttulo . Nessa situao, h necessidade do processo de conhecimento para comprovao deste inadimplemento. O mesmo se diga num contrato de prestao de servios, cujo preo no pode ser cobrado executivamente, pois a realizao efetiva do servio no est no ttulo, faltalhe o requisito certeza. Assim, no constitui ttulo executivo o documento em que se consigna obrigao, cuja existncia est condicionada a fatos dependentes de prova. em sntese, no ttulo executivo o contrato passvel da exceo do contrato no cumprido. Se o credor consegue juntamente com esse tipo de contrato, alguma declarao que supra o requisito faltante, por exemplo , confisso de que arrependeu-se do negcio , que o servio foi prestado, a , sim , o ttulo formalizou-se e pode ser executado . Veja a propsito o seguinte acrdo do STJ: Ttulo executivo extrajudicial previsto no art. 585, II do CPC, o documento que contm a obrigao incondicionada de pagamento de quantia determinada ( ou entrega da coisa fungvel) em momento certo. Os requisitos de certeza, liquidez, e exigibilidade, devem estar nsitos no ttulo. A apurao de fatos, a atribuio de responsabilidades, a exegese de clusulas contratuais tornam necessrio o processo de conhecimento e descaracterizam o documento. ( STJ Resp. 1080-RJ, Rel. Min. Athos Carneiro, DJU de 27.11.89 RSTJ 8/371). Foi a Lei 8.953/94 que tornou possvel a execuo por ttulo extrajudicial de todas as obrigaes, qualquer que seja o objeto: pagar quantia certa, entregar coisa mvel, fungvel ou infungvel , ou imvel , prestar fato ou dele se abster. Antes da Lei 8.953/94 alm das dvidas em dinheiro, somente podiam ser objeto de execuo o ttulo judicial das obrigaes de entrega de coisas mveis fungveis. Agora, a extenso ilimitada. Assim era a redao do inciso II DO ART. 585 antes da lei : So ttulos executivos extrajudiciais ... II - o documento pblico ou o particular assinado pelo devedor e subscrito por duas testemunhas, do qual conste a obrigao de pagar quantia determinada ou de entregar coisa fungvel. OBS: os documentos relacionados no inciso II no so ttulos causais, da a necessidade de constar nele a causa da obrigao. OBS: quanto ao contrato de abertura de crdito havia uma divergncia entre a 3 e a 4 Turmas do STJ , esta ltima propugnando o reconhecimento como ttulo , desde que assinado por duas testemunhas e a outra em sentido contrrio . Saiu vitoriosa a 3 T , com a edio da smula 233: o contrato de abertura de crdito , ainda que acompanhado de extrato da conta corrente no ttulo executivo.

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A 3 Turma tentando mitigar a Smula passou a entender que, em havendo uma cambial vinculada ao contrato de abertura de crdito , aquela no perderia sua liquidez. Todavia, a 4 Turma radicalizou as conseqncias da S. 233 e veio outra smula a 258 prevendo : a nota promissria vinculada a contrato de abertura de crdito no goza de autonomia em razo da iliquidez do ttulo que a originou. A sada atual atravs da ao monitria. A S. 247 prev: o contrato de abertura de crdito em conta-corrente, acompanhado de demonstrativo do dbito , constitui ttulo hbil para o ajuizamento da ao monitria. O STJ tambm no considera ttulo executivo hbil os borders ou boletos de desconto de duplicatas, onde o emitente-cedente leva ao banco para desconto, ainda que acompanhados dos protocolos de remessa dos documentos para aceite. 2.3 (inciso III) contratos de hipoteca, penhor, anticrese, cauo, bem como seguro de vida e de acidentes pessoais de que resulte morte o incapacidade. ( a parte destacada foi revogada pela Lei 11.382/2006) 2.4 (inciso IV) o crdito decorrente de foro, laudmio, aluguel ou renda de imvel, bem como encargo de condomnio desde que comprovado por contrato escrito; ( a parte destacada passou a ser o incisoV pela Lei 11.382/2006) 2.5 ( inciso VI ) o crdito de serventurio ...... emolumentos ou honorrios aprovados por deciso judicial. 2.6 ( inciso VII ) a certido de dvida ativa: A CDA um ttulo formado unilateralmente sem a participao do devedor. Rege a matria a Lei 6.830/80, que prev em seu art. 2, 5 todos os requisitos que devem conter a inscrio. A regularidade do processo administrativo pressuposto bsico da execuo, mormente no que diz respeito intimao inicial do contribuinte e ao exerccio do livre direito de defesa. Admite-se, contudo, a supresso do processo administrativo , quando o imposto reconhecido espontaneamente pelo contribuinte , mediante lanamento em sua prpria escrita fiscal. O crdito fiscal preferencial e goza, inclusive, de preferncia sobre o do credor hipotecrio e pignoratcio, ainda que constitudos, anteriormente a hipoteca e o penhor. mulher casada no assiste o direito de opor embargos de terceiro para excluir sua meao em execuo fiscal ajuizada contra o marido. A jurisprudncia do STJ, todavia, iterativa no sentido de: excluir meao da mulher sobre o bem de propriedade do marido, penhorado para pagar dbito fiscal da sociedade de que este fazia parte. 2.7 ( inciso VIII ) os demais ttulos que a lei atribua fora executiva. Exs: Dec. Lei 167/67 - cdula rural , execuo de contrato de honorrios , sem necessidade de testemunhas ( art. 24, Lei 8.906/94). A cdula de crdito industrial, o acordo extrajudicial homologado ( art. 57 da Lei 9.099/95). Crditos da previdncia social ( Lei. 8.212/91 , art. 39 1), contratos de alienao fiduciria em garantia ( Dec Lei 911/69, art. 5). O Termo de Ajustamento de Conduta em inqurito civil pblico formalizado pelo MP ( art. 5 6 7.347/85). A nova Lei 10.931 de 02.08.2004 instituiu a CCI , (Cdula de Crdito Imobilirio) art. 20, a CCB ( Cdula de Crdito Bancrio) art 28. Art. 585, 1 do CPC: o devedor poder antecipar-se e promover ao que visa anular o ttulo , ou declar-lo nulo. Como o ttulo formalmente vlido s perde a executividade por declarao judicial, a simples propositura de ao anulatria no influencia no direito de execuo , que

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tem o credor . O preceito expresso quanto execuo fiscal, mas se aplica a todos os ttulos extrajudiciais, em razo de sua especfica natureza. No existe entre a execuo forada e a anulatria a figura da litispendncia , tal como a conceitua o art. 301, 3 , mas a matria que foi ventilada na ao anulatria pode voltar a ser deduzida perante o juiz executivo, sob a forma de embargos do devedor. J ento ocorrer a suspenso da execuo , at que se solucionem os embargos. Portanto, a controvrsia sobre a causa debendi no impede a instaurao da execuo que deve caminhar normalmente at a penhora. Por outro lado, entre os embargos execuo e a anulatria do dbito quando se refiram mesma obrigao , existe , sem dvida, a conexo em virtude de identidade de causa de pedir (art. 103). Devero os respectivos autos serem reunidos para que a deciso das duas aes seja simultnea. Concluses 1. No s pelos embargos que o devedor pode questionar o ttulo executivo em juzo; as vias ordinrias sempre lhe estaro abertas, sem necessidade de submeter-se aos prazos e demais requisitos da ao incidental de embargos. 2. S os embargos tm fora para suspender a execuo; os reflexos da ao comum somente atingiro a execuo aps o trnsito em julgado. 3. Segundo a jurisprudncia do STJ, quando, todavia a ao de impugnao ao ttulo extrajudicial for anterior execuo, no estar o devedor obrigado a propor embargos repetindo os mesmos argumentos da ao preexistente. No caso, a prpria ao revisional ou anulatria assumir a funo dos embargos. Para , no entanto, produzir o efeito suspensivo dos embargos necessrio ser que a penhora se realiza, constituindo a segurana do juzo executivo. Assim, feita a penhora, procede-se ao apensamento do processo j em curso que seria tratado como embargos e suspende-se a execuo. No caso dos embargos versar sobre outros temas, tero eles curso, podendo ser reconhecida a conexo para julgamento simultneo. Vide Teotnio Negro p. 332: A existncia de ao declaratria de inexigibilidade do ttulo no obsta ao incio da execuo . O ajuizamento de ao de rito ordinrio que vise desconstituio de cdulas de crdito rural no impede a propositura e o prosseguimento da execuo fundada nestes ttulos. ( STJ - 4 T ) Ajuizada ao declaratria antes mesmo do oferecimento dos embargos do devedor, e no reunidos os feitos, deve , no caso concreto, ser admitida a suspenso dos embargos nos termos do art. 265, IV , ado CPC, observada a regra do 5 do mesmo artigo. (STJ -3 T ) Havendo continncia e prejudicialidade entre os embargos do devedor e a ao exoneratria de dbitos, no tendo sido reunidos os efeitos oportunamente para julgamento conjunto, cabvel a suspenso dos embargos , nos termos do art. 265, IV, a do CPC ( STJ - 4 T ). Art. 585, 2: os ttulos extrajudiciais estrangeiros, como a nota promissria, tero eficcia executiva no Brasil , desde que indique o lugar do cumprimento da obrigao .

DAS DIVERSAS ESPCIES DE EXECUO

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Espcies: - execuo para entrega de coisa ou incerta; - execuo das obrigaes de fazer e no fazer e - execuo por quantia certa de devedor solvente e de devedor insolvente. O procedimento dessas espcies variar conforme se tratar de ttulo judicial ou extrajudicial. DISPOSIES GERAIS ( Arts. 612 e segs. do CPC ) 1. Direito de preferncia gerado pela penhora: ato tpico e fundamental da execuo por quantia certa, sendo a constrio de um determinado bem para atuar sobre ele a responsabilidade patrimonial . A penhora tem uma posio equivalente a um direito real. Pode haver mais de uma penhora sobre o mesmo bem, mas ser observada a ordem das penhoras. Em decorrncia disso, a eventual alienao do bem ineficaz perante o credor. E, as sucessivas penhoras no afetam o direito de preferncia daquele que anteriormente constringiu o bem. OBS: A preferncia da penhora s existe entre credores quirografrios e enquanto durar o estado de solvncia. Assim, os credores titulares de direitos reais no so afetados pela penhora, pois suas preferncias decorrem do direito material e so constitudas muito antes da execuo. E sendo o caso de insolvncia, aquela preferncia dada pela penhora desaparece, j que instaura-se o concurso universal de credores. Portanto, em se tratando de uma execuo singular com vrios interessados, em que no se cogita de insolvncia , a ordem de preferncia se estabelece da seguinte forma : 1. em primeiro lugar sero atendidos os credores privilegiados segundo o direito material , cuja preferncia independe de penhora. 2. entre a classe dos quirografrios, e aps a satisfao dos privilegiados, cada credor conservar sua preferncia, observada a ordem com que as penhoras foram realizadas ( art. 613 ) A PENHORA PODE RECAIR SOBRE UM BEM HIPOTECADO OU GRAVADO POR PENHOR, USUFRUTO OU ANTICRESE? Sim, mas pelo art. 615, II c/c art. 619, ambos do CPC h que se proceder a intimao desse credor titular do direito real . Com isso se possibilita que o credor possa resguardar seus privilgios durante a execuo e torne ineficaz eventual alienao judicial feita sem tal intimao. OBS: nestes casos em que h a penhora de um bem com garantia real, nos termos do art. 333 do NCC h o vencimento antecipado da dvida: Ao credor assistir o direito de cobrar a dvida antes de vencido o prazo estipulado no contrato ou marcado neste Cdigo: II - se os bens, hipotecados, ou empenhados forem penhorados em execuo por outro credor. O credor com garantia real pode , se quiser, excluir o bem dado em garantia da penhora atravs de EMBARGOS DE TERCEIRO (art. 1.047, II, do CPC ) . Neste caso, se no o fizer,

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somente poder considerar vencida a dvida antecipadamente, aps sua alienao, para recebimento da importncia vez que a garantia se sub-rogou no preo. Para o credor com garantia real, h duas hipteses diversas a serem consideradas: 1. o credor foi intimado da penhora, caso em que , se no interpuser embargos, forosamente sua garantia se sub-rogar no preo pago, podendo considerar antecipado o vencimento. Assim, o gravame hipotecrio desaparece, que ficar sub-rogado no preo , passando o bem livre e desembaraado ao arrematante ; 2. o credor no foi intimado da penhora ou da praa ( art. 698 do CPC), caso em que ter a opo da sub-rogao e at considerar a dvida vencida antecipadamente, ou , ento , simplesmente ignorar a alienao , prosseguindo com a garantia primitiva, j que o ato expropriatrio ineficaz com relao a ele. Assim, o arrematante adquirir o domnio, mas o bem continuar sujeito a ser executado pelo credor hipotecrio ou pignoratcio para satisfao de seu crdito, no obstante vlida entre o executado e o arrematante. Com relao ao usufruto e enfiteuse no h desaparecimento do gravame, mesmo que o titular do direito real tenha sido intimado da hasta pblica. A intimao visa apenas a evitar futuros percalos para o arrematante em face do direito de preferncia que assiste principalmente ao senhorio direto. OBSERVAO: Qual a utilidade dos embargos de terceiro do credor com garantia real na espcie, j que o credor hipotecrio preserva sua garantia? Porque s se houver insolvncia, a entendido o termo como inexistncia de outros bens e no propriamente a insolvncia do art. 761 do CPC, que se justifica penhorar um bem gravado com nus real terceiro. Tanto que o art. 1.054 do CPC admite restritamente como defesa nos embargos de terceiro opostos por credor com garantia real a prova de que o devedor comum insolvente. A funo dos embargos de terceiro , portanto , obstar a alienao do bem , em provando que o executado possui outros bens livres. No processo de execuo possvel ocorrer medidas acautelatrias ( art. 615,III ) , como o arresto , depsito , dentro do poder geral de cautela dos art.s 798 e 799 do CPC . 2. Prescrio: ( art. 617 do CPC ) : a propositura da execuo interrompe a prescrio . Aps a sentena condenatria , o prazo prescricional da execuo o mesmo da ao , consoante Smula 150 do STF que dispe : prescreve a execuo no mesmo prazo de prescrio da ao. Prescrio intercorrente: a fluncia do prazo prescricional durante a tramitao do processo. No caso do processo civil, impossvel a ocorrncia da prescrio intercorrente, vez que a fluncia do prazo prescricional s se restabelece a partir do ltimo ato do processo ex vi do art. 202, pargrafo nico do NCC que dispe : A prescrio interrompida recomea a correr da data do ato que a interrompeu, ou do ltimo ato do processo para a interromper. Assim, na hiptese do processo, a prescrio recomea do ltimo ato. A citao inutiliza a prescrio, mas o reincio do prazo somente ter lugar quando do ltimo ato praticado no processo. Alerta, no entanto, Slvio Salvo Venosa: j se decidiu, porm, que o ltimo ato do processo no o que manda os autos ao arquivo, quando houve anteriormente abandono manifesto da causa pelo autor. Entendeu-se que o ltimo ato a que se refere o art. 202 o praticado no

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processo e que expressa, de qualquer forma , o direito do credor de cobrar a dvida. Lembre-se , a propsito , de que, se o processo ficar paralisado , sem justa causa , pelo tempo de prescrio , esta se consumar . o que se denomina prescrio intercorrente. ( Direito Civil, vol. I, p. 611). Foi recentemente editada a Smula 314 do STJ que preconiza: em execuo fiscal, no localizados bens penhorveis, suspende-se o processo por um ano, findo o qual se inicia o prazo da prescrio qinqenal intercorrente. 3. Citao: a citao em face da nova Lei 11.232/2005 s ocorrer no caso das execues de quantia certa fundadas em ttulo extrajudicial. Isto porque, nesta hiptese o processo de execuo no para que o devedor se defenda , mas para que cumpra a prestao devida . Os embargos s sero admissveis depois de iniciados os atos executivos. No caso dos ttulos judiciais condenatrios de pagamento de quantia certa, o devedor no citado nos termos do art. 652 do CPC ( ... para pagamento em 24 horas ou nomear bens penhora... hoje 03 ( trs) dias). Haver o transcurso do prazo de 15 dias para o pagamento espontneo da obrigao, findo o qual , sem que isto se efetive, j expede-se mandado de penhora e avaliao, com posterior intimao do devedor na pessoa de seu advogado , para fins de, querendo, impugnar. Nos termos do art. 222, d do CPC a citao no pode ser feita por AR/POSTAL . Excees : art 8 da Lei de Execues Fiscais e art. 18 da Lei 9.099/95. Segundo a doutrina, a execuo no cabe citao por hora certa. No sendo localizado o devedor , procede-se na forma dos arts. 653 e 654 do CPC, procedendo-se ao arresto dos bens e posterior citao do devedor por edital , embora haja acrdos admitindo essa forma de citao. No entanto, a jurisprudncia tem admitido essa forma de citao. Vejamos: Ementa: PROCESSUAL CIVIL. EXECUO DE TTULO EXTRAJUDICIAL. DEVEDOR QUE SE OCULTA. CITAO POR HORA CERTA. POSSIBILIDADE. Uma vez verificado nos autos que o executado evita o contato pessoal com o oficial de justia, como no caso, furtivamente se esquivando da execuo forada do ttulo extrajudicial, pode o credor se valer do que disposto no art. 227 do Cdigo de Processo Civil, requerendo a citao por hora certa do devedor. Recurso especial conhecido e provido. REsp 286709/SP Rel. Min. Csar Asfor Rocha, 4 T, J. 03.04.2001. 4. Honorrios advocatcios: So devidos, no caso dos ttulos extrajudiciais e arbitrados logo no despacho inicial , j que trata-se de um processo autnomo . Caso haja embargos, haver nova oportunidade para o juiz fixar , agora em definitivo os honorrios advocatcios. No entanto, no haver pagamento duas vezes de honorrios, na execuo e nos embargos, a verba ser uma nica. O Superior Tribunal de Justia j deliberou vrias vezes sobre esse assunto, tendo tambm essa posio: Honorrios advocatcios. Pretendida dupla incidncia, uma na execuo, outra nos embargos do devedor. nica sucumbncia, porm. Fixao a ser procedida os embargos. A fixao da verba honorria, no limiar da execuo meramente provisria, devendo ser substituda pelo arbitramento ao final determinado pela sentena dos embargos. Entendimento manifestado pela Eg. Corte Especial no sentido de que improcedentes os embargos ou ocorrendo desistncia, permanece uma nica sucumbncia, pois que tanto na execuo como nos embargos, a questo nica: procedncia ou no da dvida. (EREsp n 97.466-RJ). Recurso especial no conhecido.(Resp. 202681 / RJ Rel. Min. BARROS MONTEIRO) Processual civil. Processo de execuo. Honorrios advocatcios. Impossibilidade de duas condenaes - na execuo e nos embargos. Em face das regras inscritas no cdigo de processo civil, e defeso ao juiz, no limiar da execuo (por ocasio do recebimento da inicial), condenar, o devedor, ao pagamento de verba honorria. Os honorrios arbitrados no despacho inicial no processo executrio, tem carter de provisoriedade e visam a possibilidade de pagamento imediato, pelo devedor, da quantia executada, no podendo ser acrescidos a verba de sucumbncia imposta na sentena, ao julgar improcedentes os embargos. De acordo com a

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lei (art. 20 do CPC), a condenao na verba de patrocnio s e vivel quando se finda o processo, com a sentena. Recurso improvido. Deciso por maioria de votos. (resp 85971 / sp rel. Min. Demcrito Reinaldo). No caso dos ttulos judiciais, como a impugnao to somente um incidente que acontece na execuo , entendemos incabvel a fixao de honorrios. Assim explica Humberto Theodoro Jnior No h , porm como imputar-lhe nova verba advocatcia, uma vez que no h mais uma ao distinta para executar a sentena. Tudo se passa sumariamente como simples fase do prprio procedimento condenatrio. Tudo se passa sumariamente como simples fase do prprio procedimento condenatrio. E, sendo mero estgio do processo j existente, no se lhe aplica a sano do art. 20, mesmo quando se verifique o incidente da impugnao ( art. 475-L). Sujeita-se este a mera deciso interlocutria ( art. 475-M, 3), situao a que no se amolda a regra sucumbencial do art. 20, cuja aplicao sempre pressupe sentena. 5. Nulidades do processo de execuo: ( art. 618 do CPC ) - Exceo de pr-executividade ou objeo de pr-executividade . Afora as nulidades comuns, o art. 618 arrola alguns vcios tpicos da execuo forada , que so eles : 1. imperfeio do ttulo: pode ocorrer que um ttulo apesar de ilquido ou inexigvel seja levado execuo e se d prosseguimento. Nestes casos, independentemente da existncia de embargos e, mesmo de ofcio, e em qualquer fase do processo, pode-se declarar a nulidade da execuo . 2. vcio da citao: no s a ausncia de citao, mas a citao irregular d ensejo a nulidade da execuo . Assim , por exemplo se foi citado um menor pbere, sem assistncia , ou de um enfermo sem possibilidade de faz-lo . 3. verificao da condio ou ocorrncia do termo: se a sentena para ser executada exige a demonstrao de que verificou-se a condio ou o termo e estes no ocorreram , o executado pode ser valer da via da nulidade da execuo , ou ento opor embargos fundado no excesso de execuo . Caractersticas: incidental , pode ser conhecida de ofcio, independe do juzo estar garantido , pode ser conhecida em qualquer fase. Desta forma no h necessidade da existncia da penhora, cabendo o controle dos pressupostos processuais e das condies da ao atravs desta objeo. Pontes de Miranda e Galeno Lacerda admitem que os embargos no so, portanto , o nico meio para o devedor opor-se execuo , no que respeita ao controle dos pressupostos processuais . Somente divergem num nico aspecto: para Pontes de Miranda a objeo deve ser feita no prazo de 24 horas aps a citao . Para Galeno Lacerda o tema no est sujeito precluso, cabendo argi-lo a qualquer tempo . O STJ j firmou entendimento de que a exceo no est vinculada ao prazo para embargos. Mendona Lima afirma que mesmo para a exceo de pr-executividade faz-se necessrio garantir o juzo , nos termos do art. 737 do CPC. , evitando assim, uma deturpao do real local aonde se deve travar a discusso , que so os embargos. O STJ tem admitido a exceo, sem garantia do juzo , somente em casos excepcionais. Tem-se admitido a exceo para levantar excees substanciais, como o caso da prescrio: inexistindo bens penhorveis, circunstncia certificada pelo meirinho, ( e, em conseqncia, suspenso o processo de execuo), desnecessria e prejudicial economia processual a indefinida espera para que o juiz se manifeste sobre a extino do crdito, em face da prescrio, cuja decretao foi requerida pelo executado, se este se encontra na absoluta impossibilidade de oferecer embargos.

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Examinando a casustica do assunto, porm, h um trao constante: o carter restritivo da prova admissvel na execuo. Assim, arguda uma exceo fundada na prescrio, na litispendncia, na impenhorabilidade, tais situaes so facilmente verificveis. Todavia, havendo necessidade de dilao probatria, como por exemplo, prova pericial, no se pode admitir a exceo. O STJ entende que a exceo adequada para pr em causa a certeza, a liquidez e a exigibilidade do ttulo. Porm, no afeta a liquidez do ttulo questes atinentes juros , capitalizao , comisso de permanncia e correo monetria. Assim, quando a anlise da nulidade depende de mais detido exame de provas, que reclamam contraditrio, s atravs de embargos ser possvel a argio de nulidade. o caso, por exemplo, de vcios ligados ao negcio subjacente aos ttulos cambirios, que reclamam, quase sempre, complexas investigaes s realizveis dentro do amplo contraditrio dos embargos. Na exceo no h suspenso da execuo. Por conseguinte, em homenagem ao princpio da eventualidade, o executado dever nomear bens no prazo legal, sob pena de precluso dessa faculdade. O credor deve ser ouvido no prazo de dez dias antes da deciso. A deciso que nega a exceo comporta agravo e a que d acolhimento, porque ato extintivo da execuo comportar apelao. Entende Araken Assis que, apesar de rejeitada a exceo, ao devedor afigurar-se- lcito alegar a matria outra vez nos embargos. Para o autor, em caso de rejeio, s ocorrer precluso, fenmeno interno ao processo executivo, jamais a eficcia da coisa julgada, inexistente sob circunstncia nos domnios executivos. Ao contrrio, uma vez encerrado o processo de execuo, tendo sido apreciadas as questes em sede de embargos, haver a incidncia da coisa julgada e eventual desconstituio da execuo s ser possvel atravs de ao rescisria. Agora, os fatos que no foram objeto de embargos, podero se levantados em sede de ao comum de nulidade. OBSERVAO: de se indagar se esse instituto possvel de ser utilizado em sede de cumprimento de sentena, na execuo por quantia certa dos ttulos judiciais. Entendemos que sim. Neste tocante, escreve Humberto Theodoro Jnior: Com a supresso da actio iudicati e da adoo da executio per officium iudicis ( arts. 475-I e 475-J, com a redao da Lei n 11.232/2005), desaparecem, praticamente, os embargos execuo do ttulo judicial. A resistncia do devedor ao cumprimento forado da sentena passa a ser feita mediante simples petio de impugnao ( art. 475-L), que, na prtica, equivale exceo de pr-executividade j consagrada na jurisprudncia. Embora o atual art. 475-J fale no prazo de 15 dias para o executado apresentar a impugnao, aps a intimao da penhora, trata-se apenas de uma das oportunidades para a reao contra a execuo indevida. Na verdade, as condies de procedibilidade e os pressupostos processuais so insuscetveis de precluso temporal e a qualquer tempo sua ausncia pode ser constatada e levada em conta para extinguir o processo. Logo, mesmo depois do art. 475-J, e independentemente de ter se aperfeioado, ou no a penhora, sempre ser lcito ao devedor, perante o ttulo judicial, impugnar a execuo nascida invivel ou tornada posteriormente impraticvel. ( ob. cit. p. 392). Entendo tambm que, para os ttulos extrajudiciais a funo da exceo de pr-executividade desapareceu. Explica-se. que agora, tambm para a interposio dos embargos do devedor nesta espcie de ttulos no h necessidade de garantia do juzo pela penhora ou depsito. Logo, torna-se incuo e at mesmo carecedor de ao por falta de interesse de agir ( requisito adequao), o devedor que avia a exceo ao invs dos embargos.

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I - DA EXECUO PARA ENTREGA DE COISA ( arts 621 a 631 do CPC) Dispe o art. 475- I: O cumprimento da sentena far-se- conforme os arts. 461 e 461-A desta Lei ou, tratando-se de obrigao por quantia certa, por execuo, nos termos dos demais artigos deste Captulo. I.I - Entrega de coisa certa Constitui essa modalidade de execuo a prestao de dar , prestar e restituir , que pode se lastrear tanto num direito real como pessoal . O Cdigo distingue a situao de entrega de coisa certa e coisa incerta, sendo que nesta ltima hiptese deve-se primeiramente individualizar a coisa. Antes da reforma dada pela Lei 8.953/94 , a entrega de coisa certa tinha de provir de um TTULO JUDICIAL . O art. 621 do CPC previa : quem for condenado a entregar coisa certa ser citado para, dentro de dez dias, satisfazer a obrigao, ou seguro o juzo ( art. 737, II) , apresentar embargos., pressupondo que s se poderia executar obrigaes de dar , fundadas em sentenas . Depois da Lei 8.953/94 os ttulos extrajudiciais tambm passaram a comportam a execuo para entrega de coisa . O art. 621 do CPC previa : o devedor de obrigao de entrega de coisa certa , constante de ttulo executivo, ser citado para, dentro de dez dias, satisfazer a obrigao, ou seguro o juzo ( art. 737, II) , apresentar embargos. Finalmente com a Lei 10.444/02 houve uma separao entre as execues judiciais e as extrajudiciais . To somente para estas ltimas, destinou-se a ao executiva nos moldes dos arts. 621 a 631 . Atualmente o art. 621 do CPC preconiza : o devedor de obrigao de entrega de coisa certa, constante de ttulo executivo extrajudicial, ser citado para, dentro de dez dias, satisfazer a obrigao, ou seguro o juzo ( art. 737, II , apresentar embargos. Para as sentenas condenatrias a entrega de coisa , o regime adotado o da ao executiva lato sensu . Ao julgamento do pleito segue-se a expedio do mandado de entrega da coisa perseguida pelo autor, sem necessidade da abertura do processo de execuo. Tudo sacramentado, hoje no art. 475-I retrotranscrito. O executado ser citado para entregar a coisa certa , individualizada no ttulo , ou seguro o juzo apresentar embargos . O juiz pode fixar multa para o caso de descumprimento da prestao . O executado poder : 1. entregar a coisa e satisfazer a prestao ; 2. poder manter-se inerte e neste caso ser expedido mandado de imisso de posse ou busca e apreenso e cumprida a diligncia , juntado o mandado aos autos , ter dez dias para embargar ; 3. poder depositar a coisa e lavrado o termo ter dez dias para opor embargos. Depositada a coisa , o credor no poder levant-la antes do julgamento dos embargos . art. 626 do CPC: se o bem foi alienado , quando j pendia ao, havendo uma presuno de fraude, o mandado se dirigir ao adquirente que s poder discutir a questo depois de depositar a coisa.

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art. 627 do CPC: se o bem no existe mais , o credor poder exigir afora as perdas e danos o valor do bem . Nestes casos procede-se liquidao prvia, se o ttulo no fixar o valor do bem. Trata-se de uma obrigao subsidiria ou substitutiva. Nesta hiptese a execuo que era de entrega de coisa certa, passa a ser de execuo de quantia certa. art. 628 do CPC: esse dispositivo prev o chamado direito de reteno . O direito de reteno gera a seu titular uma exceo dilatria. No impede, no processo de conhecimento a condenao entrega da coisa, mas subordina a eficcia da sentena prvia satisfao do crdito daquele que detm o jus retentionis . No processo de execuo de ttulo extrajudicial, da mesma forma, no se dar curso ao feito sem se respeitar o eventual direito de reteno do obrigado a restituir. Assim, se houve a realizao de benfeitorias, h necessidade antes da execuo da liquidao do valor das obras ou melhoramentos. A execuo s ter incio depois do depsito do valor das benfeitorias. O devedor para ter assegurado seu direito de indenizao por benfeitorias realizadas dever interpor os chamados embargos de reteno, que tem eficcia suspensiva ( art. 744 do CPC) . A Lei 10.444/2002 restringiu o campo de aplicao dos embargos de reteno por benfeitorias que cabem doravante, apenas nas execues para entrega de coisa fundadas em ttulo extrajudicial . Assim, o art. 628 do CPC ao exigir a prvia liquidao, condiciona-a , na verdade, interposio dos embargos respectivos. Ou seja, se houver benfeitorias indenizveis, ainda que previstas no ttulo, a execuo pode ser instaurada, competindo ao executado a interposio dos embargos de reteno, contanto que cabveis em razo da espcie de benfeitoria . Para os ttulos judiciais no h mais a instaurao de uma ao executria, pois estas sentenas tm cunho mandamental, ou seja so executivas lato sensu, ou preponderantemente executivas, de sorte que independem de processo de execuo . Desta forma, nos ttulos judiciais no haver oportunidade para os embargos de reteno . O devedor dever, portanto , formular na contestao seu direito de reteno , sob pena de decair . Obviamente, que o devedor poder intentar ao prpria para se ver indenizado, mas j no h que se falar, na hiptese de direito de reteno. No caso do ttulo judicial, antes expedio do mandado de imisso ou busca e apreenso , tendo sido reconhecido o direito de ressarcimento pelas benfeitorias, o credor dever proceder previamente indenizao , as quais devero ser objeto de prvia liquidao , como determina o art. 628 do CPC , para a execuo por ttulo extrajudicial , aplicvel por analogia aos ttulos judiciais . Isto, obviamente se a sentena no tiver fixado o valor das benfeitorias. OBS: para indenizao das benfeitorias h que se primeiramente verificar se o possuidor estava ou no de boa-f . Em estando de boa-f so indenizveis as benfeitorias necessrias ( conservao da coisa ) e as teis ( melhora da capacidade de uso da coisa ) . Se de m-f so indenizveis to somente as necessrias. O DIREITO DE RETENO s pode ser exercido pelo possuidor de BOA-F - ex vi do art. 1.219 do NCC o possuidor de boa-f tem direito indenizao das benfeitorias necessrias e teis, bem como , quanto s volupturias, se no lhe forem pagas, a levant-las, quando o puder sem detrimento da coisa, e poder exercer o direito de reteno pelo valor das benfeitorias necessrias e teis.. I.II - Entrega de coisa incerta : ( art. 629 do CPC ) Difere-se to somente pelo fato que primeiro h que se proceder individualizao da coisa quanto ao gnero e quantidade. A escolha competir ao devedor ou ao credor dependendo do que estipular o contrato. A parte que no tiver a preferncia de indicar pode impugnar a escolha , cabendo ao juiz o julgamento , podendo socorrer-se de perito.

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II - EXECUO DAS OBRIGAES DE FAZER E NO FAZER Inicialmente, deve-se posicionar as obrigaes de fazer e no fazer decorrentes de ttulos judiciais e extrajudiciais . Tal qual nas obrigaes de entrega de coisa certa e incerta, houve uma evoluo, de sorte que atualmente, somente h necessidade de ao executria para os ttulos extrajudiciais. O art. 644 do CPC , com a redao dada pela lei 10.444/2002 estatui que : a sentena relativa a obrigao de fazer ou no fazer cumpre-se de acordo com o art. 461 do CPC, observando-se subsidiariamente do disposto neste artigo. O art. 461 do CPC como visto trata da tutela especfica em sede de obrigaes de fazer. Logo, tratando-se como visto de sentenas mandamentais, parte-se de imediato para as medidas previstas no art. 461 do CPC e no propriamente para a fase de execuo. Desta forma, o juiz dever determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento, podendo impor multa, busca e apreenso , remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva ( 5 do art. 461 do CPC ). Assim teremos: 1. as sentenas judiciais sero cumpridas , em princpio, de acordo com o art. 461 , observando-se subsidiariamente o disposto nos arts. 632 e segs.; 2. os ttulos extrajudiciais que se sujeitaro ao executiva disciplinada pelos referidos artigos. Desta forma, nos ttulos judiciais o juiz no fica preso ao esquema pouco flexvel da execuo forada do art. 632 do CPC, podendo definir mecanismos muito mais prticos e eficientes para dar uma melhor e mais justa soluo ao litgio sobre obrigao de fazer e no fazer. II.I . Obrigaes de fazer : esto ligadas realizao de um ato do devedor , podendo trata-se de uma obrigao fungvel ou infungvel . Nosso ordenamento jurdico repele o uso da fora para constranger que uma pessoa faa algo, da porque, o Estado substituindo o devedor inadimplente, permite que terceiro cumpra a obrigao no lugar do devedor , s suas expensas , ou faculta ao credor o direito de buscar to somente as perdas e danos. A distino de obrigaes fungveis e infungveis importante, porque na hiptese de tratar-se de uma obrigao fungvel, o credor pode execut-la especificamente, ainda que contrariamente vontade do devedor. Utilizar-se- para tanto dos servios de terceiros e o devedor ficar responsvel pelos gastos respectivos. Todavia, em se tratando de obrigao infungvel, a recusa ou mora do devedor se resolver em perdas e danos, gerando a execuo pela obrigao subsidiria. As execues de obrigao de fazer e no fazer tem tambm como elemento de coero as multas denominadas tambm astreinte. As multas no so exclusivas das obrigaes de fazer, vez que nas obrigaes de entrega de coisa o juiz tambm pode fix-las ( art. 621, pargrafo nico do CPC). As multas s ser aplicveis se houver como cumprir a obrigao originria . Na hiptese de estar comprovada a impossibilidade de realizao da prestao in natura , mesmo que por culpa do devedor, no ter mais cabimento a exigncia da multa coercitiva , j que sua funo no punir , mas obter a prestao especfica. No sendo possvel, o credor dever contentar com as perdas e danos. A exigncia da multa se d por meio do procedimeto de execuo por quantia certa . Humberto Theodoro Jnior entende que neste caso, dever proceder-se liquidao por artigos , demonstrando a mora do devedor o descumprimento da prestao , a data e durao da inadimplncia. O juiz pode a todo o momento rever a multa , a teor do art. 461, 6 e 645 pargrafo nico ambos do CPC.

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Na obrigao de fazer, pode haver trs tipos de prestao : 1. prestao fungvel art. 634 do CPC ; 2. prestao materialmente infungvel art. 247 do CCB c/c art. 633 do CPC ; 3. prestao apenas juridicamente infungvel (obrigao de declarao de vontade ) art. 466A, 466-B e 466-C . Em todas assinala-se um prazo para que o devedor cumpra a prestao, no o fazendo , todas podem se resolver em perdas e danos se assim optar o credor . Todas tambm so passveis de imposio de multa para a hiptese de descumprimento, muito embora nas obrigaes de emitir uma declarao de vontade sejam incuas . Nas obrigaes de declarao de vontade no h necessidade de impor multa. Explica-se : que nesta hiptese o juiz supre a ausncia da declarao de vontade . Somente se no for possvel essa supresso que pode-se cogitar da multa na obrigao de declarao de vontade , quando , por exemplo o fornecimento de dados estejam em poder do devedor. 1. Execuo da prestao fungvel : se o devedor conserva-se inadimplente , sendo fungvel a prestao, o credor pode optar : a) - pela realizao da prestao por terceiro, custa do devedor; b)- reclamar perdas e danos ; convertendo a prestao de fato em indenizao, hiptese em que dever ser apurado previamente o valor em liquidao. Aps apurado o valor a execuo prossegue-se por quantia certa art. 633, pargrafo nico do CPC. Com a Lei 11.382/2006 houve alterao no rito da execuo da obrigao de fazer por terceiro, abreviando e simplificando-o. Antes da lei, na hiptese de realizar a prestao por terceiro, fazia-se primeiramente uma percia acerca do custo da obra e depois a uma concorrncia pblica.Escolhida a melhor proposta, ao credor era facultado exercer a opo de ele mesmo executar a obra pelo valor apurado na licitao . Uma vez apurado o valor do fato, podia o credor executar o devedor, sob o rito da execuo por quantia certa, a fim de apurar o quantum necessrio ao custeio da prestao. Feito o depsito do valor, o contrato a partir da se desenvolvia entre o exeqente e o arrematante, no cabendo ao executado qualquer interveno na realizao do fato. Se o terceiro deixava concluir a obra ou a faz incompleta e defeituosa , o credor pode insurgirse e se tal for comprovado , ter que pagar pelo que falta, sendo que a cauo que dada no incio da concorrncia , pode ser utilizada. Hoje o art. 634 limita-se a ter o seu pargrafo nico tendo sido revogados os 1 a 7, assim dispondo a nova redao: Se o fato puder ser prestado por terceiro, lcito ao juiz, a requerimento do exequente, decidir que aquele o realize custa do executado. Pargrafo nico. O exequente adiantar as quantias previstas na proposta que, ouvidas as partes, o juiz houver aprovado. 2. Execuo da prestao materialmente infungvel : nesta hiptese se o devedor conserva-se inadimplente , sendo infungvel a prestao, outra alternativa no ter o credor seno a de promover a execuo da obrigao subsidiria, ou seja , reclamar perdas e danos sob o rito da execuo por quantia certa.

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Isto porque na hiptese trata-se de uma obrigao personalssima no tendo como constranger o devedor a cumpri-la in natura . Se o contrato no previu o quantum da indenizao em caso de inadimplemento, o credor utilizar o processo de liquidao de sentena. 3. Prestao apenas juridicamente infungvel (obrigao de declarao de vontade ) arts. 639, 640 e 641 revogados , hoje regulamenta nos arts. 466-A, 466-B e 466-C . De pronto, impende salientar que a revogao dos arts. 639 a 641 do CPC , observou aquilo que a doutrina j reclamava, quanto incorreta localizao deste tipo de obrigao no contexto do processo executrio. A despeito dos revogados artigos 639 a 641 se situarem no Livro II , Ttulo II, Captulo III do CPC, que tratava especificamente do Processo de Execuo, a pretenso do credor, ao buscar a tutela da obrigao inadimplida, deveria dar-se atravs do processo de conhecimento. Inobstante tal fato, a demanda continuar ostentando natureza executiva e, tanto assim o , que , uma vez prolatada a sentena, no h que se falar em nova fase de execuo. Ela por si s, em caso de procedncia suprir os efeitos da declarao de vontade do devedor. Sobre o tema j se pronunciou Ovdio Baptista, in Curso de Processo Civil, vol. II, pp. 11/15: ainda que se tenha como executivas as respectivas sentenas de procedncia, certo que o processo por onde se atinge a formao compulsria do contrato definitivo no tem a menor semelhana com os demais procedimentos executivos previstos pelo Livro II do Cdigo, sejam eles referentes s execues por quantia certa, ou para entrega de coisas, ou mesmo para cumprimento das obrigaes de fazer. que, tratando-se de obrigao de fazer consistente em emitir declarao de vontade, o obrigado no ser condenado em processo prvio de conhecimento, destinado formao do correspondente ttulo executivo, e sim haver de ser citado em processo de conhecimento, de que resultar, sendo procedente a ao, a execuo imediata da pretenso posta em causa pelo autor. Vale dizer, nas hipteses dos arts. 639 e 640, no se promove um processo de conhecimento e de execuo subseqente, baseado na sentena condenatria emanada do primeiro processo. Aqui, condena-se e executa-se na mesma relao processual. Lembra ainda Humberto Theodoro Jnior in O Novo Processo Civil Brasileiro : os casos mais comuns de pr contrato ou promessa de contratar so os compromissos de compra e venda. Mas o art. 641 refere-se a qualquer promessa de contratar, salvo aquelas em que se admitir a possibilidade de arrependimento. E ainda que existindo esta faculdade contratual, o devedor dever exercit-la na fase da contestao, pois aps a sentena condenatria no haver a oportunidade dos embargos. A sentena auto-exeqvel e no depende da actio iudicati para surtir os efeitos a que se destina. O prprio art. 639 do CPC preconizava a necessidade de obteno de uma sentena , num claro indicativo que, no se tratava de uma execuo autnoma e sem um lastro anterior fundado num ttulo judicial. Desta forma, a revogao dos arts. 639, 640 e 641 com o reaparecimento no processo de conhecimento, dos arts. 466-A, B e C, veio a sistematizar um cumprimento de sentena que estava indevidamente localizado no processo de execuo. Feitas tais consideraes, temos que as promessas de contratar, como as de declarao de vontade em geral, representam tpicas obrigaes de fazer. Durante muito tempo entendeu-se tratar-se de obrigaes personalssimas, sendo que a partir do Cdigo de 1939 foi dado o sentido de fungibilidade, podendo a declarao de vontade omitida ser suprida pela manifestao judicial equivalente. Assim, da mesma forma que o Estado substitui o devedor que no paga, expropriando-lhe um bem, apurando o valor para pagamento do credor, neste caso, o Estado substitui a vontade do devedor no declarada. Por exemplo, numa promessa de compra e venda, o promitente vendedor se compromete a outorgar a escritura definitiva e no o fazendo, uma vez transitada em julgado a sentena produzir os efeitos da declarao ( art. 466-C ).

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Pela regra do art. 466-A do CPC a ao obtm duplo efeito: numa s deciso estabelece-se o vnculo contratual definitivo e a condenao do devedor prestao do contrato . No haver necessidade de primeiro obter a condenao de outorgar o contrato de compra e venda. Poder desde logo, obter a condenao a executar o contrato, como se j fora definitivamente estabelecido. Nos casos de condenao a outorga de contrato ou a declarao de vontade no h execuo de sentena. A ao j executiva ou constitutiva-condenatria como classifica Araken de Assis, que repudia a figura de um quarto gnero de sentenas, as denominadas mandamentais. O exemplo mais corriqueiro da utilizao do art. 466-A do CPC nos casos de promessa de compra e venda, mas outros exemplos podem ser dados : a remisso no prestada de um imvel hipotecado ; a quitao regular no prestada ; a promessa de doar . errneo pleitear-se a expedio de um alvar para lavrar a escritura pblica de compra e venda. O nomem juris de adjudicao compulsria previsto no Dec. Lei 58/37 que regula os casos de promessas de compra e venda de imveis no loteados e, atravs dessa ao , obtm-se os mesmos efeitos da sentena do art. 639 do CPC , que seria um gnero . A falta de registro no impeditivo para a pretenso da sentena substitutiva da obrigao . A esse respeito a S. 413 do STF: O compromisso de venda e compra de imveis ainda que no loteados, d direito execuo compulsria, quando reunidos os requisitos legis. OBS: A sentena do juiz nos casos de promessa de compra e venda de imveis, substitui to somente a declarao no dada, ou seja a escritura pblica , mas no transfere o domnio. Isto porque, em nosso sistema, a transmisso de bens imveis s ocorre com o registro e o pronunciamento judicial no vai ao ponto de transferir domnio. Assim, se entrementes o bem foi alienado a terceiro que registrou seu ttulo, em princpio legtimo seu domnio, dado pela transcrio. Da mesma forma, eventuais dificuldades, por exemplo, divergncia na descrio da coisa e medida , devero ser regularizadas . A vontade to somente que substituda. A sentena substitutiva no pode transferir direito que o devedor tenha perdido, transferido ou sequer titulado, razo pela qual a aquisio do domnio por terceiro, excluda a hiptese de fraude, ser revela boa e valiosa. Tambm, a sentena substitutiva no autoriza o desapossamento do devedor do imvel . O autor dever formular pedido adequado para obter tal pretenso. Ainda, no caso das promessas de compra e venda , a sentena substitutiva declarao de vontade s ser cabvel se quitado o preo e se no contiver a clusula de arrependimento. Em sede de loteamentos a S. 166 do STF j proclamou inadmissvel o arrependimento no compromisso de compra e venda sujeito ao regime do Dec. Lei 58/37. OBS: o NCC erigiu a promessa irretratvel de venda , como um direito real ( art. 125,VII c/c art. 1.417 e 1.418) . Trata-se de um direito real sobre coisa alheia que confere ao promissrio comprador: a) o direito de gozar e fruir da coisa; b) impedir sua alienao a outrem; c) obteno de adjudicao compulsria , em caso de recusa do promitente vendedor em outorgar escritura definitiva. O Dec. Lei 58/37 prev em seu art. 22 que os contratos de promessa de compra e venda , desde que inscritos a qualquer tempo atribuem aos compromissrios direito real oponvel a

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terceiro e lhes conferem o direito de adjudicao compulsria nos termos do art. 640 e 641 do CPC. Assim, a promessa de compra e venda tem um contedo real , oponvel a terceiros , desde que registrado e prev uma ao de cunho pessoal que a adjudicao compulsria , no qual se obtm uma declarao judicial ordenando a incorporao do bem objeto do negcio ao patrimnio do adquirente. Por que pessoal a ao de adjudicao compulsria se tem por contedo um direito real ? A resposta dada por Ricardo Arcoverde Credie: A adjudicao compulsria no ao real ou dominial, mesmo que registrado o compromisso. Na verdade, o ato sentencial que nela ocorre no transfere o domnio, vale como simples escritura definitiva. Somente a transcrio transfere esse domnio, devido ao sistema registral brasileiro ser assemelhado ao germnico. O juiz no pode mais que o compromissrio vendedor. Trata-se, por conseqncia de ao pessoal... ( in Adjudicao compulsria, p. 34 ed. Malheiros). Assim, mesmo nos contratos regidos pelo Dec. 58/37 a adjudicao no importa dizer que a sentena que transfere o domnio e que pode ser de pronto , levada ao Cartrio de Registro de Imveis. A sentena s supre a promessa de um facere , no caso, de concluir um contrato definitivo, o que por si s, no gera a transmisso de domnio. OBS: Ernane Fidlis em sua obra Manual de Direito Processual Civil entende diversamente os institutos da obrigao de fazer do art. 639 , 640 e 641 do CPC , com a adjudicao compulsria do Dec. Lei 58/37 para ele : A condenao a que o ru emita declarao de vontade pode ter sentido mais amplo . Nas promessas no registradas e sem clusula de arrependimento, por exemplo, a sentena poder produzir os efeitos da declarao no emitida e servir para a lavratura da escritura pblica, quando for ela imprescindvel. E nisto vai, inclusive, a diferena com a simples adjudicao compulsria. Esta j transfere o bem, servindo a sentena de ttulo aquisitivo, hbil transcrio; nos outros casos, a sentena simplesmente vale pela declarao de vontade, sendo necessria a lavratura do instrumento do contrato definitivo. (p. 141). Por fim, ainda sobre a adjudicao compulsria, bom lembrar que tem o procedimento previsto nos arts. 345 e seguintes do CPC de 1939, que continuam em vigor, por fora do disposto no arts.1.218, I, do CPC de 1973. No direito brasileiro, a execuo do compromisso de venda atravs de sentena constitutiva obtm-se mediante um processo especial. Se o compromitente se recusa a outorgar a escritura definitiva de compra e venda, vale dizer, se ele se nega a cumprir sua obrigao, compromissrio requer sua intimao para que a outorgue. Nada alegando, o Juiz adjudicar o imvel ao compromissrio, expedindo-se a carta de adjudicao, que servir de ttulo translativo. Havendo contestao, tomar o processo o rito de medida preventiva. Legislao:

1. Art. 345 a 348 do CPC de 1939 c/c art. 1.218, I do CPC atual prev o procedimento
para loteamento e venda de imveis a prestao. 2. Dec. Lei 58/37 art. 16 adjudicao compulsria dispe sobre o loteamento e a venda de terreno para pagamento em prestaes.

3. Lei 6.766/79 art. 25 adjudicao compulsria dispe sobre o parcelamento do


solo urbano e d outras providncias.

II.I . Obrigaes de no fazer No h propriamente uma execuo da obrigao de no fazer. Se o dever de abster-se a prtica do ato interdito por si s importa inexecuo total da obrigao . A execuo verificada na hiptese para que o devedor desfaa o fato ou indenize quando os efeitos forem irremediveis.

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III - DA EXECUO POR QUANTIA CERTA Quando a obrigao representada no ttulo executivo refere-se a uma importncia de dinheiro, a sua realizao coativa d-se por meio da execuo por quantia certa. No importa que a origem da dvida seja contratual ou extracontratual . O que se exige que o fim da execuo seja a obteno do pagamento de uma quantia expressa em valor monetrio. 1. Carter subsidirio da execuo por quantia certa A execuo por quantia certa tambm pode ter a caracterstica de ser decorrente da substituio de uma execuo de entrega de coisa ou obrigao de fazer ou no fazer, quando no foi possvel a execuo in natura ou por ter o credor optado pelo equivalente s perdas e danos. 2. Caracterstica da execuo por quantia certa O modus faciendi da execuo por quantia certa de uma expropriao executiva que muito se assemelha desapropriao por utilidade ou necessidade pblica. A exemplo do que se passa na Administrao Pblica que se vai utilizar compulsoriamente de bens particulares, o procedimento complexo de expropriao da execuo compreende trs espcies , quais sejam : - a afetao de bens escolhe-se os bens do devedor que se submetero sano ; - transferncia forada de domnio transformao desses bens em dinheiro; - satisfao de direitos emprega-se o numerrio ou o valor apurado no pagamento a que tem direito o credor. 3. Espcies 1. Fundada em ttulo judicial rito da Lei 11.232/2005 art. 475-J; 2. Fundada em titulo extrajudicial art. 652 e segs. do CPC, alterado pela Lei 11.382/2006. 3. Contra o devedor solvente e o insolvente . O solvente aquele cujo patrimnio apresenta ativo maior do que o passivo. Mas a insolvncia s se caracteriza se for declarada por sentena. Assim, nada impede que , mesmo que o devedor no tenha bens suficientes , o credor o acione atravs do rito de execuo de devedor solvente . A insolvncia no se decreta de ofcio e nem o credor est obrigado a propor a execuo concursal . Os principais atos do processo expropriatrio so : penhora (apreenso ou afetao do bem ) arrematao ( transformao do bem em dinheiro ) pagamento ( entrega do produto ao credor ). No h no processo de execuo fundado em ttulo extrajudicial o momento para defesa, tanto que a citao destina-se ao pagamento do dbito . Os embargos de devedor criam uma nova relao processual incidente, fora do processo executivo propriamente dito. Antes da Lei 11.382/2006, s depois de seguro o juzo pela penhora ( art. 737, I ) que o devedor poderia apresentar qualquer defesa de mrito ou meramente processual . Agora, a garantia do juzo no mais se faz necessria, ex vi da revogao expressa dos arts. 669 e 737 do CPC que faziam meno sobre essa exigncia. A inicial deve vir acompanhada da planilha de clculo , como determina o art. 614, II do CPC .

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No entanto, nos ttulos judiciais, pela Lei 11.232/2005, abre-se a oportunidade para o pagamento espontneo do devedor ( art. 475-J). Haver a expedio de mandado de penhora, do qual ser intimado o devedor, na pessoa do advogado. A execuo neste caso, no se inicia aos moldes do art. 652 e a defesa ocorrer no prprio procedimento de cumprimento de sentena e no num procedimento paralelo, como acontece com o manejo do embargos.

4. Arresto de bens do devedor no encontrado ( art. 653 ) No sendo encontrado o devedor , o oficial arresta os bens encontrados, volta a procurar o devedor por trs vezes e , ainda assim , no o localizando , certifica o fato , procedendo-se , citao por edital e aps , em no havendo manifestao a converso do arresto em penhora. No se pode esquecer que o art. 615, III, do CPC autoriza medidas cautelares no processo de execuo . Assim se houve um justo receio , mesmo antes de ocorrer o arresto que o devedor possa dissipar seus bens , pode-se pleitear aquela medida urgente. 5. DA PENHORA A penhora tem por caracterstica definir o bem que ir se submeter expropriao judicial , individualizando-o e vinculando-o execuo. A penhora , portanto , um ato de afetao , sujeitando os bens por ela alcanados aos fins da execuo Funo da penhora: a penhora importa individualizao , apreenso e depsito dos bens do devedor que ficam disposio judicial . A penhora se aperfeioa com a apreenso e depsito do bem , lavrando-se o competente termo processual . O devedor j no poder mais realizar, livremente, a transferncia de domnio ou posse de ditos bens, sob pena de ineficcia perante o credor exeqente , dos atos jurdicos que vier a praticar em tal sentido. A penhora tambm cria um direito de preferncia entre os credores quirografrios e desde que no se instaure um concurso universal de credores. Humberto Theodoro Jnior citando Rosemberg menciona que a penhora seria uma terceira espcie do direito de penhor , muito embora no se confunda, na medida em que o penhor uma garantia real de direito material . Assemelha-se no entanto, os institutos , na medida em que na penhora tambm h o direito de seqela e preferncia. Funo trplice da penhora 1. individualiza e apreende os bens destinados ao fim da execuo ; 2. conserva ditos bens, evitando sua deteriorao ou desvio; 3. cria a preferncia para o exeqente , sem prejuzo das prelaes de direito material estabelecidas anteriormente . Efeitos da penhora perante o credor, o devedor e terceiros: nada impede que o executado venda, doe , permute , onere seu direito sobre o bem penhorado, pois o efeito da penhora no se exerce sobre o direito do credor , nem correlativamente sobre a obrigao do devedor a respeito dele, seno sobre a responsabilidade do devedor , correlativamente sobre

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a ao executiva do credor, a qual pode continuar exercitando-se como se o devedor no houvesse disposto do bem penhorado . A ineficcia da transferncia , caracteriza fraude de execuo e independe de prova do prejuzo efetivo sofrido pelo credor. O ato de disposio atenta contra uma situao processual de natureza pblica , violando a funo jurisdicIonal que o Estado exerce na execuo forada. No h que se cogitar nem de m-f do devedor, nem de boa-f do adquirente. Os efeitos da penhora perante terceiros se d em dois aspectos (art. 671) 1. o crdito ou bem que esteja na posse de terceiro , dever ser pago pelo terceiro ao credor , que no caso o devedor da execuo, em juzo . 2. Eventual negcio entabulado entre o devedor e o terceiro acerca do bem penhorado , ser ineficaz , permanecendo o vnculo do bem, ante a responsabilidade patrimonial. Da inscrio da penhora no CRI: a penhora um ato pblico , solene e de eficcia erga omnes . No direito alemo e no direito portugus a penhora s se aperfeioa se imvel a coisa penhorada , for devidamente registrada . A jurisprudncia reiteradamente decidia que caracterizava a fraude execuo a venda de imvel penhorado , pouco importando se havia ou no a inscrio da penhora no CRI. Com a Lei 8.953/94 e a redao dada ao 4 do art. 659 do CPC houve um aparente conflito com a LRP em art. 240 que considerava obrigatria a penhora . 4 do art. 659 : A penhora de bens imveis realizar-se- mediante auto ou termo de penhora, e inscrio no respectivo registro. Art. 240 : O registro da penhora faz prova quanto fraude de qualquer transao posterior. Havia uma corrente entendendo que o registro que complementava a penhora e sem ele no estava aperfeioada e outra entendendo que o registro tinha funo to somente de dar publicidade contra terceiros. A Lei 10.444/2002 deixou claro que a penhora se aperfeioa com a lavratura do auto e que ao credor compete promover o registro, independentemente de mandado judicial , sendo que o objetivo do registro o de dar publicidade erga omnes . O registro no condio para que se d prosseguimento execuo , tanto que a intimao do executado feita logo aps a lavratura do autor, independente do momento em que se efetuar o registro. Para Humberto Theodoro Jnior , a Lei 10.444/02 no teve por objetivo tornar facultativo o registro da penhora do bem imvel, mas apenas o de permitir que a fluncia do prazo de embargos do devedor no fique embaraada pelo retardamento da providncia registral. O ato expropriatrio, porm, a se consumar pela venda judicial do imvel constrito, est condicionado consumao do registro . Se o imvel situa-se fora da circunscrio da Comarca, antes havia a necessidade de expedio de Carta Precatria, sendo que a jurisprudncia mitigava tal exigncia , quando era o devedor quem fazia tal indicao . Com o 5 do art. 659 , dado pela Lei 10.444/02 , basta que se apresente a certido da respectiva matrcula no Registro de Imveis. Ao escrivo caber lavrar o auto de penhora, segundo H. Theodoro Jnior. Ao lavrar-se o termo de penhora , procede-se intimao do devedor do encargo de depositrio, que por este ficar constitudo depositrio, independentemente de firmar compromisso nos autos. O encargo legal e provm da norma de direito que o impe .

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A priso do depositrio possvel, como prev a Smula 619 do STF : a priso do depositrio judicial pode ser decretada no prprio processo em que se constituiu o encargo, independentemente da propositura de ao de depsito. Tal entendimento veio agora a ser normatizado pela Lei 11.382/2006, em seu novo 3 do art. 666, dispondo : A priso de depositrio judicial infiel ser decretada no prprio processo, independentemente de ao de depsito. Se na certido do imvel no constam construes e benfeitorias, por ocasio da avaliao a parte pode comunicar tal fato , que acrescer o valor dessas obras ao valor do imvel , para fins de venda judicial. OBS: A lei 11.232/2005 no previu aps a penhora o depsito do bem. No entanto, entendemos ser inerente ao instituto da penhora. Isto porque se a penhora, como j dito, implica individualizao, apreenso e conservao do bem, o depsito nada mais que um consectrio daquele gravame. OBJETO DA PENHORA S os bens alienveis podem ser transmitidos e, conseqentemente , penhorados. O CPC expresso ao preconizar pela regra do art. 648 que no esto sujeitos execuo os bens que a lei considera impenhorveis ou inalienveis. A lei busca preservar o devedor e sua famlia da extrema runa, determinando que certos bens no seja passveis de penhora. Desta forma, preserva-se a dignidade da pessoa humana. O art. 649 do CPC arrola os bens absolutamente impenhorveis , englobando tanto situaes de direito material como processual. O dispositivo sofreu alteraes em face da nova Lei 11.382/2006. I. Os bens inalienveis e os declarados, por ato voluntrio, no sujeitos execuo: os bens pblicos so sempre impenhorveis, dada sua intrnseca impenhorabilidade ( art. 100 do NCC ). Os bens podem tornar-se impenhorveis por ato de vontade unilateral ou bilateral , como nas doaes , testamentos, instituio do bem de famlia. Os bens ligados s cdulas de crdito rural , enquanto no resgatado o financiamento tambm no so penhorveis ( Dec. Lei 167/67, art. 69). II. provises de alimento e de combustvel necessrias manuteno do devedor e de sua famlia: Esse inciso foi alterado, pela Lei 11.382/2006 passando a ter a seguinte redao: os mveis, pertences e utilidades domsticas que guarnecem a residncia do executado, salvo os de elevado valor que ultrapassem as necessidades comuns correspondentes a um mdio padro de vida; III. o anel nupcial e os retratos de famlia: esse inciso foi alterado, pela Lei 11.382/2006 passando a ter a seguinte redao: os vesturios, bem como os pertences de uso pessoal do executado, salvo se de elevado valor; IV. os vencimentos subsdios, soldos, salrios, remuneraes, proventos de aposentadoria, penses, peclios e , montepios; as quantias recebidas por liberalidade de terceiro e destinadas ao sustento do devedor e sua famlia, os ganhos do trabalhador autnomo e os honorrios de profissional, liberal, observado o disposto no 3 deste artigo; Este inciso aglutinou os antigos incisos IV e VII. V. os livros , as mquinas , as ferramentas, os utenslios e os instrumentos ou outros bens mveis necessrios ou teis ao exerccio de qualquer profisso: o privilgio

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apenas daquele que vive do trabalho pessoal prprio, de maneira que no se inclui no dispositivo apreciado firma comercial, individual ou coletiva. VI . o seguro de vida VII. Os materiais necessrios para obras em andamento, salvo se estas forem penhoradas. VIII. O imvel rural at um mdulo, desde que este seja o nico de que disponha o devedor, ressalvada a hipoteca para fins de financiamento agropecurio: Agora pela Lei 11.382/2006: a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela famlia. A impenhorabilidade deste inciso , na verdade , relativa , por duas razes: primeiro , porque a rea excedente ao mdulo , exceto se indivisvel , admite constrio . Segundo , o prprio mdulo , segundo o dispositivo em sua parte final , responder pela dvida garantida por hipoteca contrada para fins de financiamento agropecurio. A sede da moradia , ainda que localizada em grande propriedade rural , se mostra impenhorvel por fora do art. 4 2 da Lei 8.009/90. A disposio vale pela incolumidade outorgada construo em si, s plantaes, s benfeitorias , aos equipamentos e aos mveis que guarnecem a casa, segundo o pargrafo nico do art. 1 deste diploma. Finalmente, a partir da definio do art. 7 da Lei 8.847/94, a pequena propriedade rural , feita impenhorvel pelo art. 5 inciso XXVI da CF/88 - norma de eficcia contida - no obstante foi suprida pelo STF , que interpretou que os dbitos decorrentes de sua atividade produtiva merece proteo, porque a norma constitucional passou a ter eficcia plena . Trata-se de impenhorabilidade relativa , no entanto: a pequena propriedade rural comporta penhora por dvidas alheias atividade produtiva do agricultor. Neste caso, haver ressalva sede da moradia - excluindo , naturalmente , outras reas e acesses anexas (art. 4 , 2da Lei 8.009/90). Podemos concluir , portanto , que pelo contido no art. 5, inciso XXVI , a parte final do art. 649 do CPC no restou recepcionada pela Constituio de 1988. IX Os recursos pblicos recebidos por instituies privadas para aplicao compulsria em educao, sade ou assistncia social NOVIDADE introduzida pela Lei 11.382/2006. X at o limite de 40 ( quarenta) salrios mnimios, a quantia depositada em caderneta de poupana NOVIDADE introduzida pela Lei 11.382/2006. Algumas consideraes sobre a Lei 8.009/90: Impenhorabilidade do bem de famlia ( Lei 8.009/90): O art. 1.711 do NCC reconheceu o direito dos cnjuges ou da entidade familiar destinar parte de seu patrimnio, mediante escritura pblica, para instituir o bem de famlia, desde que no ultrapasse 1/3 do patrimnio lquido existente ao tempo da instituio, mantidas as regras sobre a impenhorabilidade do imvel residencial estabelecida em lei especial. O bem de famlia tambm pode ser institudo por testamento ou doao, e pode consistir em prdio residencial urbano ou rural , com seus pertenas e acessrias, com a destinao especfica de domiclio familiar e pode abranger valores mobiliares, cuja renda ser aplicada na conservao do imvel e no sustento da famlia . O bem de famlia isento de execues de dvidas, salvo as provenientes de tributos e despesas de condomnio. Essa instituio tem prazo determinado, pois extingue-se com a morte de ambos os cnjuges ou com a maioridade dos filhos, no estando sujeitos curatela. Inspirado em objetivo anlogo, de proteo da entidade familiar, o legislador tornou impenhorvel a residncia familiar atravs da Lei 8.009/90, outorgando nova extenso ao instituto do homestead .

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Trata-se , no entanto de impenhorabilidade relativa, pois o art. 3 e seus incisos exclui a oponibilidade desta restrio s seguintes hipteses: 1.obrigaes trabalhistas , constitudas em favor dos trabalhadores da prpria residncia, e respectivas contribuies previdencirias; 2. obrigao decorrente de financiamento destinado aquisio ou construo da residncia familiar; 3. obrigao alimentar; 4. obrigao tributria - IPTU , taxas , contribuies (despesas de condomnio ) devida em funo do imvel familiar; 5. obrigao garantida por hipoteca do imvel; 6. a residncia adquirida com produto do crime ou para execuo de sentena penal condenatria a ressarcimento, indniezao ou perdimento de bens . Se , a sentena for dotada de efeito extra-penal condenatrio e constitudo ttulo judicial ( art. 63/CPP e art. 584, II do CPC ) , a residncia responde pela dvida. Contudo se o ttulo for obtido na ao civil reparatria , o bem agasalhado pela lei, no respondendo pela dvida. 7. obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao , desde que a garantia seja posterior vigncia da Lei 8.245/91 que acrescentou o inc. VII ao art. 3 da Lei 8.009/90. Obs: o STF, no Recurso Extraordinrio 352940, de 26.04.2005, o Min. Carlos Velloso considerou inconstitucional a penhora de imvel familiar para o pagamento de fiana . Para o Ministro, embora a Lei 8.245/91 permita a penhora de imvel de famlia por obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao, o art. 6 da Constituio Federal impede a penhora. Segundo o Ministro, esse impedimento se deu a partir da Emenda Constitucional n 26 , promulgada em 14.02.2000, que inclui a moradia entre os direitos sociais garantidos pela Constituio. Eis a Ementa: EMENTA: CONSTITUCIONAL. CIVIL. FIADOR: BEM DE FAMLIA: IMVEL RESIDENCIAL DO CASAL OU DE ENTIDADE FAMILIAR: IMPENHORABILIDADE. Lei n. 8.009/90, arts. 1 e 3 da Lei 8.245/91, que acrescentou o inciso VII, ao art. 3, ressalvando a penhora por obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao: sua norecepo pelo art. 6, C.F, com a redao da EC 26/2000. Aplicabilidade do princpio isonmico e do princpio de hermenutica: ubi eadem ratio, ibi eadem legis dispositio: onde existe a mesma razo fundamental, prevalece a mesma regra de Direito. Recurso extraordinrio conhecido e provido. No entanto, no julgamento plenrio daquela Corte, a tese da impenhorabilidade do bem de famlia do fiador no vingou, ao entendimento de que o fiador age espontaneamente ao coobrigar-se com o devedor principal , sabedor que das conseqncias de sua responsabilidade patrimonial . Desta forma, havendo este carter de deliberao voluntria, no pode posteriormente alegar a impenhorabilidade de seu patrimnio. O conceito de famlia protege o agregado familiar . A Lei 8.009/90 alude entidade familiar, que definida pelo art. 226, 4 da CF/88 como a comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes. Alm desta hiptese , se compreender no conceito irmos que vivem juntos, o solteiro , o vivo , ainda que seus descendentes hajam constitudo outras famlias, e como normalmente acontece, passem a residir em outras casas. A inteno da lei no dirigida ao nmero de pessoas . Seu sentido social buscar garantir um teto para cada pessoa. Excluem-se ainda da incidncia da lei , o imvel que no se destine morada permanente. Assim imveis no- residenciais, terrenos desocupados, obras em construo .

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Se houver mais de um imvel e ambos utilizados como residncia familiar, suponhamos no caso de razes profissionais compelirem a famlia a se dividir em duas cidades diferentes, protege-se to somente um dos imveis e, no caso o de menor valor (art. 5 pargrafo nico da Lei 8.009/90). A Lei 8.009/90 veio proteger no s a residncia familiar, mas tambm os mveis que a guarnecem . A lei s excepciona os veculos de transporte, obras de arte e adornos suntuosos. Nesse ponto a jurisprudncia diverge: para uns os mveis impenhorveis devem ser apenas aqueles necessrios ao funcionamento do lar. Para outros, devem ser excludos todos os bens que se destinam ao lazer , que so indispensveis ao guarnecimento da casa . Ex: Antena parablica, aparelho de som , de televiso , armrios de cozinha, dormitrio, estofados, fogo , freezer, geladeira , gravador , guarda-roupas , jogo de jantar , jogo de sofs, mquina de lavar louas , mquina de lavar roupas, microondas, passadora de roupas , secadora de roupas , teclado musical , toca-fitas foram considerado em vrios julgados como impenhorveis. J, se h aparelhos em duplicidade, admite-se a penhora de um deles e ainda, do ar condicionado, do aparelho de videocassete, aparelhos eltricos e eletrnicos sofisticados, bicicleta, forno de microondas, piscina de fibra de vidro, rdio-gravador, videocassete, houve julgados tendo-os por penhorveis. OBS: no caso do bem de famlia ser locado, servindo como fonte de renda para a subsistncia da famlia, que passa a morar em prdio alugado, o STJ entendeu que o bem de famlia , embora alugado, no perde a sua destinao mediata,que continua sendo a de garantia moradia familiar. OBS: Fraude contra credores: de acordo com a orientao jurisprudencial que se firmou na 4 Turma, se o bem penhorado retorna ao patrimnio do devedor em virtude da procedncia de ao pauliana , no tem aplicao a impenhorabilidade preconizada pela Lei 8.009/90, sob pena de prestigiar-se a m-f do devedor. OBS: Bem de famlia divisvel: possvel que a penhora recaia sobre parte do bem de famlia , quando for possvel seu desmembramento , sem descaracterizar o imvel, levando-se em considerao, com razoabilidade , as circunstncias e peculiaridades de cada caso. OBS: Subrogao do fiador: h julgados que admitiram que, uma vez paga a dvida pelo fiador, sub-rogando-se este ltimo nos direitos do locatrio credor, poderia penhorar bens do devedor ainda que protegidos pela Lei 8.009/90. Todavia , o STJ, entendeu contrariamente , no sendo possvel estender o privilgio do bem de famlia em relao ao locatrio-afianado , vez que nem mesmo locador dispunha de tal privilgio perante o mesmo. Mesmo que o fiador tenha um nico imvel destinado a sua residncia, no est fora da incidncia da Lei 8.009/90. Se houver ainda assim, a penhora de algum bem que esteja sob a gide da Lei 8.009/90 , tratase to somente de uma nulidade relativa , pois evidente que h na hiptese o interesse tutelado de particular , no caso o devedor. Todavia, embora trate-se de uma nulidade relativa , o juiz dela poder conhecer de ofcio . Entretanto, diversamente da nulidade absoluta, o vcio dever ser alegado na primeira oportunidade pelo executado, sob pena de precluso . H, portanto, dois meios para o executado obter a anulao da penhora : mediante simples requerimento na execuo e nos embargos do devedor. Como no h eficcia de coisa julgada na execuo, o devedor, que teve sua argio a repelida, poder renov-la nos embargos, se o prazo respectivo no se esgotou; o contrrio no se mostra verdadeiro, porm: rejeitada a nulidade nos embargos, se configurar o impedimento defluente da coisa julgada, impedindo a renovao do assunto no mbito da execuo , qui s vsperas da hasta pblica. Com relao questo de direito intertemporal prevaleceu a tese de que mesmo j tendo constitudo a penhora de um bem de famlia , estando ainda em curso o processo de execuo, incide imediatamente e retroativamente a Lei 8.009/90 , desconstituindo a penhora efetivada.

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Impenhorabilidade sucessiva do bem penhorado em execuo fiscal: O fato de um bem j estar penhorado em outro processo no impede sua sucessiva constrio em novas execues. Resolve-se o problema por meio do concurso de preferncias (art. 711 do CPC ). Quando, porm, a penhora tiver acontecido em execuo fiscal movido pela Unio , autarquias e fundaes, impe-se automaticamente a indisponibilidade dos bens constritos, nos termos da Lei 8.212/91, art. 53, 1. Neste caso, especfico, torna-se, portanto, impossvel penhoras sucessivas, uma vez tendo ocorrido a penhora por execuo fiscal movida pela Unio. Somente faz-se ressalva as demais fazendas, Estaduais ou municipais que podero concorrer. Assim, a indisponibilidade relativa, operando-se apenas perante particulares e no em face das outras fazendas pblicas.

Penhora de fundos lquidos do scio em sociedade mercantil: Registra-se, desde longa data, o entendimento de que apenas os fundos lquidos do scio que so passveis de penhora e no sua cota social, por entender-se que faz parte do prprio capital da pessoa jurdica, sem o qual esta no pode subsistir. Argumentam , mais, os adeptos desse entendimento que as sociedades, inclusive as limitadas, so formadas intuitu personae , de sorte que seria inadmissvel que, por via da penhora e conseqente arrematao da cota , um estranho viesse imiscuir-se na sociedade, assumindo a posio de scio contra ou sem a vontade dos demais participantes do contrato social. Todavia, para o Prof. Humberto Theodoro Jnior inexiste qualquer objeo para a penhora da cota do scio, vez que perfeitamente possvel apurar-se os valores daquela cota , procedendo-se dissoluo parcial da sociedade com a apurao dos haveres, tal qual ocorre quando o scio dissidente se retira da sociedade, como ocorre nos condomnios . Respeitada, portanto , a impenhorabilidade da qualidade personalssima de scio, no h para este doutrinador obstculo a que a penhora incida sobre a expresso econmica da participao do devedor nos bens sociais. A arrematao ou adjudicao da cota social faz-se por meio de sub-rogao apenas econmica do adquirente, sobre os direitos do scio de requerer a dissoluo total ou parcial da sociedade, a fim de receber seus haveres na empresa , nunca para substituir o devedor na qualidade de novo scio. A jurisprudncia do STJ aponta para o acolhimento dessa tese , firmando-se no sentido de que inexiste qualquer bice legal para a penhorabilidade das cotas, no havendo motivos para impor uma vedao que a lei no criou . Assim, mesmo existindo clusula no contrato social impeditiva de transferncia de cotas , no h bice para a penhora , vez que esse ato constritivo no acarreta a incluso de um novo scio. Agora no h mais dvida quanto a possibilidade, tendo em vista a meno expressa pela Lei 11.382/3006, em seus art. 655, VI aes e quotas de sociedades empresrias e no novo art. 685-A, 4 - no caso de penhora de quota, procedida por exeqente alheio sociedade, esta ser intimada, assegurando preferncia aos scios. Bens relativamente penhorveis ( art. 650 do CPC ) Afora os bens absolutamente impenhorveis, na hiptese de no serem localizados bens do devedor, admite-se a penhora de certos bens que, em princpio seriam impenhorveis . o que autoriza o art. 650 .

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Escolha dos bens a serem penhorados Originariamente a escolha de bens a serem penhorados sempre coube ao devedor. J com a Lei 11.232/2005 a situao se alterou para os ttulos judiciais, competindo a escolha ao exeqente, assim dispondo o 3 do art. 475-J : o exeqente poder, em seu requerimento, indicar desde logo os bens a serem penhorados. Agora, com a promulgao da Lei 11.382/2006, nos ttulos extrajudiciais tambm a escolha compete ao credor. o que dispe o novo 2 do art. 652: O credor poder, na inicial da execuo, indicar bens a serem penhorados.( art. 655). Se o imvel situa-se fora da comarca, o oficial de justia no poder proceder ao ato de penhora, ainda que se trate de comarca contgua, como autoria o art. 230 do CPC . Deve-se proceder expedio de Carta Precatria. Todavia, se a nomeao feita pelo prprio devedor, que assume o encargo de depositrio perante o juiz da execuo, permite-se que se lavre o respectivo termo nos autos principais, mesmo que os bens estejam noutra comarca e independente de precatria. Neste caso , a precatria s ser necessria para a avaliao e praceamento do bem penhorado. No caso de imvel, apresentando-se a certido atualizada do registro do imvel, lavra-se o termo , independente da expedio de carta precatria, segundo o novo 5 do art. 659 do CPC. Realizao e formalizao da penhora Uma vez feita a nomeao pelo devedor , ou pelo credor , o oficial procede lavratura do auto de penhora . O mandado executivo um s: de citao e penhora e agora tambm pela Lei 11.382/2006 avaliao. O oficial antes da Lei 11382/2006 aguardava as 24 horas da citao para verificar se o devedor pagou , ou nomeou bens penhora e , no o fazendo , procedia penhora . Agora, a citao para pagar em trs dias. No o fazendo o oficial procede penhora e avaliao e intima o executado ( art. 652, 1 do CPC ). Pela regra contida nos 2 e 3 do art. 659 do CPC, no havendo bens passveis de penhora , verificando o oficial que a execuo ser intil ou frustrada , descrever os bens que guarnecem a residncia ou o estabelecimento do devedor e deixar de proceder penhora. Quando a nomeao feito em juzo , por petio , em cartrio, sem a diligncia do oficial de justia , lavra-se o termo , que feito nos prprios autos e pelo Escrivo . Quando feito fora do processo , pelo oficial de justia , fora da sede do juzo , denomina-se auto. Intimao da penhora Formalizada a penhora, como a apreenso e depsito e lavratura do auto ou termo , conforme o caso , no mesmo ato o devedor intimado. Antes da Lei 11.382/06, a partir desta intimao corria o prazo para embargos, segundo o que dispunha o art. 669: Feita a penhora, intimar-se- o devedor para embargar a execuo no prazo de dez dias. Agora, com a nova lei, em seu art. 738 os embargos sero oferecidos no prazo de 15 ( quinze) dias, contados da data da juntada do mandado de citao. Logo, no necessrio que haja necessariamente penhora para que o devedor possa embargar. Tendo sido citado, a partir deste ato processual, inicia-se o prazo para a embargos. O devedor intimado da penhora, segundo o art. 652, 1 do CPC, mas no como condio de procedibilidade para os embargos. No caso dos imveis, pela Lei 10.444/02 , o termo pode ser lavrado sem a presena do devedor ou de seu advogado, bastando que o credor exiba a certido de matrcula do imvel. Neste caso , a intimao da penhora e do depsito feita posteriormente , sendo que pela intimao o devedor constitudo ope legis como depositrio . Se o devedor for casado e recaindo a penhora sobre imveis, obrigatria a intimao do cnjuge, nos termos do art. 669, pargrafo nico do CPC.

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Ordem de nomeao de bens objeto da penhora O art. 655 vem relacionando a ordem em que se deve proceder a penhora. O caput foi alterado , inserindo o advrbio preferencialmente , de sorte que a ordem pode ser alterada. hiptese do inciso I - dinheiro - foi acrescentada a expresso em espcie ou em depsito ou aplicao em instituio financeira. Houve ainda alterao da ordem os veculos e mveis que estavam relacionados nos incisos VI e V passaram a ser os inc. II e III. Inovou o dispositivo inserindo o inciso VII que prev a possibilidade de penhora de percentual do faturamento de empresa devedora. O art. 655-A, 3 dispe: na penhora de percentual do faturamento da empresa executada, ser nomeado depositrio, com a atribuio de submeter aprovao judicial a forma de efetivao da constrio, bem como de prestar contas mensalmente e entregar ao exeqente as quantias recebidas, a fim de serem imputadas no pagamento da dvida. OBS1: outra inovao importante trazida pela Lei 11.382/06 foi a normatizao do expediente j muito utilizado da penhora on-line . O art. 655-A assim prev: Para possibilitar a penhora de dinheiro em depsito ou aplicao financeira, o juiz, a requerimento do exequente requisitar autoridade supervisora do sistema bancrio, preferencialmente por meio eletrnico, informaes sobre a existncia de ativos em nome do executado, podendo no mesmo ato determinar sua indisponibilidade, at o valor indicado na execuo. OBS2: a Lei 11.382/06 tambm autorizou a substituio da penhora por fiana bancria . O art. 656, 2 assim prev: A penhora pode ser substituda por fiana bancria ou seguro garantia judicial, em valor no inferior ao do dbito constante na inicial, mais 30% ( trinta por cento). Penhoras especiais A penhora pode recair sobre crditos do devedor ( art. 671) . Neste caso , o terceiro dever pagar o devedor e nem este ltimo dispor de seu crdito . no

Em se tratando de ttulos de crdito, a penhora se faz atravs da apreenso dos mesmos ( art. 672 ) . Se o ttulo no for apresentado , mas o terceiro confirmar a existncia da dvida, ser havido como depositrio da importncia e s se exonerar da obrigao, depositando em juzo o valor da dvida. Ainda, negando o terceiro a dvida em conluio com o devedor , qualquer quitao que o executado proceder, ser considerada como em fraude execuo. Penhora sobre direito e ao do devedor: nesta hiptese, o credor se sub-roga nos direitos do devedor ( art. 673 ), ou caso prefira , poder alienar judicialmente o direito penhorado . O credor se sub-roga em todos os direitos e faculdades que tem o devedor para fazer reconhecer e efetivar seu direito. A sub-rogao, em razo de penhora, todavia, tem caractersticas especialssimas, j que ela opera nos limites do crdito do sub-rogado ( art. 673) , e , mais ainda, com a finalidade de dar cumprimento aos objetivos especficos da execuo por quantia certa. Assim, se/se penhora o direito de usucapio do devedor, pode o credor penhorante, na qualidade de sub-rogado, promover o pedido de reconhecimento de usucapio, mas s o far como substituto processual, j que o objetivo do processo no o reconhecimento do direito de propriedade do sub-rogado, mas do devedor, para que sobre o bem corra a execuo por quantia certa.

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Da mesma forma se passa com o direito de crdito penhorado. Se a dvida comporta execuo, o sub-rogado executar; se ainda no a comportar, poder ele pleitear a condenao do terceiro atravs de ao de conhecimento, como substituto processual, para, depois, promover a execuo, apurar o dinheiro e se pagar at o limite de seu crdito. O credor poder preferir que o direito penhorado seja alienado judicialmente, ao invs da subrogao a seu favor. Neste caso, porm, de maneira expressa , dever declarar sua vontade, no prazo de 10 dias, aps escoado o prazo para o devedor apresentar embargos ou depois de tornar-se definitiva , pelo trnsito em julgado , a sentena ou acrdo que os rejeitou . A sub-rogao em direito do devedor no importa em pagamento . No caso ela pro solvendo e no pro soluto , o que equivale dizer que, se o credor no receber o que lhe for devido, pode prosseguir nos mesmos autos de execuo , penhorando outros bens. OBS: em sede de execuo fiscal deve ser deferido o pedido de nomeao penhora de direito de crditos decorrentes de precatrio judicial. ( TJMG, Ag. n 1.0079.05.218345-0/001) OBS: (art. 674) a penhora no rosto dos autos uma penhora de um direito, cuja ao est em curso , podendo tambm recair sobre uma cota de herana em inventrio. Nestes casos, lavra-se o auto de penhora e comunica-se a constrio ao escrivo do feito aonde corre a outra ao , para que averbe a constrio na capa dos autos e , oportunamente, ser tornada efetiva sobre os bens que couberem ou forem adjudicados ao devedor. Observao: Rosto a primeira folha dos autos, que vem a se constituir exatamente a capa do volume. A folha se divide em pginas; j ela tem o anverso , que a primeira e principal e o verso que a outra. Geralmente a averbao se faz na segunda pgina, no verso, ou seja, na parte interna da capa. A penhora se faz normalmente , ou seja, o direito penhorado com a lavratura do auto pelo oficial de justia que fornece certido ao escrivo do feito onde se disputa o direito penhorado. O escrivo procede averbao e o oficial de justia certifica nos autos de execuo. A averbao ser realizada atravs de mandado ao escrivo do feito, para que exiba os autos ao oficial de justia, no rosto dos quais se lavrar o competente auto de penhora. Se os autos pertencerem a cartrio subordinado a outro juzo, porm da mesma comarca, a diligncia ser precedida de carta de vnia; se de outra comarca, ser expedida precatria. Penhora sobre crditos parcelados ou rendas peridicas ( art. 675 ): nesta hiptese o terceiro fica obrigado a depositar em juzo os juros, rendas ou prestaes medida que se vencerem . Penhora de empresas e outros estabelecimentos (art. 677): quando a penhora recair em estabelecimento comercial, industrial ou agrcola, bem como em semoventes, plantaes ou edifcio em construo, o depositrio ser um administrador nomeado pelo juiz. A penhora quando recair sobre empresa concessionria ou permissionria de servio pblico , no deve prejudicar o servio pblico delegado. O depositrio apresentar, portanto, a forma de administrao e o esquema de pagamento do credor, nos casos de penhora sobre renda ou determinados bens. Em face do poder de encampao dos servios da concesso e da reverso dos bens empregados nesses servios, portanto, a Administrao Pblica pode impedir a alienao judicial do acervo penhorado da empresa concessionria . Observao: pode ocorrer a reunio de vrias execues, sem que contudo se esteja diante efetivamente de um concurso universal de credores . Assim , quando um mesmo bem penhorado em vrias execues, foroso reconhecer a conexo entre as vrias aes em que a penhora atinja os mesmos bens do devedor comum .

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Alteraes e resgate da penhora Admite-se , em casos especiais, que a penhora possa sofrer modificaes , particularmente , depois da avaliao, sob as formas de substituio , ampliao e reduo de seu alcance e ainda por renovao da penhora. A substituio a faculdade que o Cdigo confere ao devedor e que podia ser exercida a todo o tempo, sendo-lhe sempre permitido, antes da arrematao ou da adjudicao, requerer a troca dos bens penhorados ( art. 668 ) . Antes da Lei 11.382/2006 a substituio s poderia ser feita por dinheiro e a qualquer tempo antes da arrematao ou da adjudicao. Agora, o prazo alterou, devendo ser exercido nos dez dias aps a intimao da penhora e desde que se comprove cabalmente que a substituio no trar prejuzo ao exeqente e ser menos onerosa ao devedor. Em contrapartida, a substituio no precisa ser feita s por dinheiro, tendo o pargrafo nico autorizado em seus incisos outros bens. Essa substituio no se confunde com a remio da execuo, conforme o art. 651, que o resgate da dvida em qualquer fase do processo. A ampliao da penhora , vem prevista no art 685, II , quando se verifica que os bens apreendidos no so suficientes para o resgate integral do direito do credor. A reduo da penhora ( art. 685,I ), por sua vez , ocorre quando o valor dos bens penhorados superior ao crdito do exeqente e acessrios. Neste caso, haver a liberao parcial dos bens avaliados ou a total substituio por outros de menor valor. Tanto no caso de ampliao , como no de reduo e ainda no de substituio, o pedido da parte interessada ser manifestado por simples petio, dispensando-se os embargos . A renovao, por sua vez, consiste na realizao de uma nova penhora na mesma execuo , e s ser possvel (art. 667) : I - se for anulada a primeira penhora; II - se executados os bens, o produto da alienao no bastar para o pagamento do credor; III - se o credor desistir da primeira penhora , quando, por exemplo os bens penhorados forem litigiosos , ou j foram objeto de penhora ou arresto em outro processo e estiver onerado em favor de terceiros. Interessante observar que, no caso de alterao e anulao da penhora , dependendo da situao pode-se ou no reabrir o prazo para embargos. Veja-se, a esse respeito, o seguinte Acrdo bastante elucidativo: Execuo fiscal primeira penhora- intimao do devedor penhoras subseqentes embargos- prazo- reabertura- impossibilidade precluso. - A penhora inicial, com a devida intimao do devedor, mesmo que seja insuficiente para garantia da dvida, o marco inicial para a abertura do prazo de embargos. - A ausncia de oposio de embargos do devedor aps a primeira penhora enseja a precluso temporal, sendo que a realizao de novas penhoras no implica reabertura do prazo para atacar a matria de fundo, mas, to-somente, confere ao executado a possibilidade de se contrapor aos aspectos formais da medias constritivas realizadas posteriormente. (...) esta a lio de Humberto Theodoro Jnior: Deve-se, outrossim, observar que o prazo de embargos do devedor nico, pouco importando a eventual multiplicidade de penhoras. (...) As modificaes, substituies ou complementaes da penhora, para fins de embargos do devedor, so irrelevantes.

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A propsito a orientao do eg. STJ: O prazo para apresentao dos embargos, inicia-se da intimao da primeira penhora, mesmo que seja insuficiente, excessiva ou ilegtima e no da sua ampliao, reduo ou substituio.( RSTJ 154/183, apud Theotnio Negro,Cdigo de Processo Civil e Legislao Processual em Vigor, 36 edio, 2004, p. 827).... ( in Agravo n 1.0342.00.015998-4/001 Rel. Des. Audebert Delage). Concluindo : mesmo havendo vrias penhoras, a contagem do prazo comea a partir da primeira penhora. As modificaes, substituies ou complementaes da penhora, para fins de embargos do devedor , so irrelevantes. As ampliaes de penhora para acobertar prestaes supervenientemente acrescidas podem ensejar novos embargos , desde que limitados a questes ligadas ao valor cobrado. EXCEO: no caso de invalidao ou nulidade da penhora (art. 694), a realizao do novo gravame dever reabrir o prazo para embargos, pois somente ento se ter de fato a segurana do juzo.

OBS: Como se processa a penhora de bem indivisvel em condomnio ? - A jurisprudncia se divide. A 4 T do STJ entende que a penhora deve recair sobre a totalidade do bem , efetuando-se, mais tarde, o depsito da metade do preo em favor do cnjuge do devedor. No comportando o bem cmoda diviso deve ser levado por inteiro a hasta pblica . J a 3 T do STJ, por outro lado , entende que a penhora deve recair apenas sobre a metade do bem pertencente ao devedor, no podendo ser levado praa o bem por inteiro , cuja parte dele pertena a um terceiro no responsvel pelo dbito. Prevaleceu a primeira tese perante a Corte Especial do STJ no Resp n 200.251/SP onde se firmou que bens indivisveis de propriedade comum decorrente do regime de comunho no casamento, na execuo podem ser levados hasta pblica por inteiro, reservando-se esposa a metade do preo alcanado. A Lei 11.382/2006 normatizou esse entendimento atravs do art. 655-B que dispe: tratando-se de penhora em bem indivisvel, a meao do cnjuge alheio execuo recair sobre o produto da alienao do bem.

Remio da execuo por quantia certa : A remio da execuo o pagamento que se faz aps o ajuizamento da execuo por quantia certa, compreendendo o principal e todos os seus acessrios. PRAZO : Antes da Lei 11.382/06 a remio da execuo podia ser feita a todo tempo antes de serem os bens arrematados ou adjudicados. A nova lei alterou essa ordem dispondo: Antes de adjudicados ou alienados os bens.... O motivo da alterao deveu-se ao fato de que a adjudicao agora precede a alienao ex vi do art. 647 com a nova redao dada pela Lei 211.382/06 que dispe: A expropriao consiste: I na adjudicao em favor do exequente ou da pessoas indicadas no 2 do art. 685-A desta Lei. Assim, enquanto no ultimada a adjudicao ou a alienao, at a assinatura do auto ( art. 651 do CPC ) exercitvel em qualquer fase do processo, o poder de remir a execuo e impedir a adjudicao ou a alienao dos bens penhorados.

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OBSERVAO : REMIO DA EXECUO ( ART. 651) REMIO DE BENS ( ART. 787 ) como a arrematao s se considera perfeita e acabada quando assinado o respectivo auto (art. 694 ) , nos termos do art. 788, no prazo de 24 horas que medeia a arrematao e assinatura do auto , as pessoas legitimadas arroladas no art. 787 do CPC, podiam remir o bem objeto da execuo e pode tambm haver a remio da execuo. Essa possibilidade existia at a edio da Lei 11.382/06. A remio da execuo pagamento , resgate , importando o pagamento do principal e acessrios e importa quitao do dbito e extino da execuo ( art. 794 , I ) e, por conseqncia o levantamento da penhora. Pode ocorrer a qualquer tempo , antes da arrematao ou da adjudicao . J a remio de bens ocorria aps a hasta pblica , mas antes da assinatura do auto de arrematao ou de adjudicao , transferindo o bem pessoa da famlia do devedor, pelo mesmo preo por que foram alienados ou adjudicados. Agora pela Lei 11.382/2006 inexiste mais a figura da remio de bens estatuda no art. 787, vez que este dispositivo foi expressamente revogado. Agora, o que existe a figura da adjudicao, prevista no art. 685-A , onde no seu 2 faculta-se a possibilidade do cnjuge, aos descendentes ou ascendentes dos executado , assim como ao credor com garantia real ou credor que tenha tambm penhorado o bem , de adjudicarem o bem. Antes a remio de bens, outorgava uma preferncia aos legitimados do art. 787, mesmo j tendo havido a arrematao do bem. Agora, inexiste mais essa vantagem , tanto que o direito entre todos idntico e entre todos os legitimados do art. 685-A, 2 procede-se licitao. S se as propostas forem idnticas que ter preferncia o cnjuge, descendente ou ascendente, nessa ordem. OBSERVAO : o terceiro pode remir a execuo ? Sim. Muito embora o CPC no art. 651 s faa meno ao devedor, o terceiro interessado ou no tambm pode efetuar o pagamento , como autoriza os arts. 304, 335, I e III do NCC. A remio da execuo tambm no se confunde com a substituio da penhora do bem em dinheiro, como autoriza o art. 668 . Essa subrogao no visa a extinguir a execuo, mas to somente liberar o bem penhorado, prosseguindo a execuo sobre a quantia depositada.

DO DEPSITO E ADMINISTRAO DOS BENS PENHORADOS: A penhora como j visto compreende a individualizao, a apreenso do mesmo e seu depsito. O depsito um ato que integra a penhora , aperfeioando-a. A escolha do depositrio feita nos moldes do art. 666 caput do CPC. Assim , regra geral o devedor fica como depositrio do bem. Se o credor no concordar, as pessoas elencadas nos incisos I, II e III do art.666 sero nomeados naquela qualidade. A funo do depositrio de guardar e conservar ditos bens, evitando extravios e deterioraes, enquanto se aguarda o ato expropriatrio final ( a arrematao ) agindo sempre em nome e ordem do juiz. A funo do depositrio guardar e conservar os bens penhorados at que chegue o momento de arrematao ou que ocorra algum fato extintivo da execuo. Seus poderes apenas so de administrao, sendo-lhe vedado dispor dos bens. Na funo de depositrio, assume-se a resposnabilidade civil e criminal pelos atos praticados em detrimento da execuo e de seus objetivos, no caso, inclusive a priso civil .

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A priso civil pode ser decretada nos prprios autos de execuo, no havendo que se proceder a uma ao de depsito. Isto porque entre o juiz e o depositrio dos bens apreendidos judicialmente , a relao de subordinao hierrquica, j que este se acha no exerccio de uma funo de direito pblico , sujeito, portanto , a cumprir, sempre , as ordens e comandos do primeiro. Assim, no tem mesmo cabimento supor que o juiz tenha que usar a ao de depsito para reaver de seu subordinado o bem depositado ou para ordenar sua remoo. A priso do depositrio possvel, como prev a Smula 619 do STF : a priso do depositrio judicial pode ser decretada no prprio processo em que se constituiu o encargo, independentemente da propositura de ao de depsito. A Lei 11.382/2006 normatizou essa situao em seu art. 66, 3 dispondo: A priso do depositrio judicial infiel ser decretada no prprio processo, independentemente de ao de depsito. No entanto, possvel a recusa do embargo, como preconiza a Smula 319 do STJ : o encargo de depositrio de bens penhorados pode ser expressamente recusado. OBS: A lei 11.232/2005 no previu aps a penhora o depsito do bem. No entanto, entendemos ser inerente ao instituto da penhora. Isto porque se a penhora, como j dito, implica individualizao, apreenso e conservao do bem, o depsito nada mais que um consectrio daquele gravame .

Pode ocorrer a venda antecipada dos bens depositados em situaes excepcionais , previstas no art. 670 do CPC, quando os bens forem sujeitos a deteriorao ou depreciao , ou houver manifesta vantagem.

DA EXPROPRIAO : A fase de instruo do processo executivo se inicia com a penhora completa quando o rgo judicial consegue apurar a quantia suficiente para efetuar o pagamento . A expropriao a fase em que se procede transferncia forada dos bens , transformando os bens penhorados em dinheiro . Antes da Lei 11.382/2006, a expropriao podia ser alcanada de trs maneiras e nesta ordem: 1. pela arrematao , que o caminho normal de realizar a adjudicao judicial ( art. 686 e segs ). 2. pela adjudicao dos prprios bens ao credor, quando se frustra a arrematao por ausncia de licitante ( art. 714 ) 3. pelo usufruto forado deferido ao credor sobre os bens penhorados, que s possvel quando a penhora recair sobre imvel ou empresa. Obs: a remio de bens no era tida , propriamente uma quarta forma de expropriao, mas apenas uma variante da arrematao, em que se defere a alienao forada a um parente do executado , com preferncia sobre o estranho arrematante. Agora com a nova redao do art. 647 do CPC dada pela Lei 11.382/2006 a ordem foi alterada e introduzida uma nova modalidade de expropriao ( alienao

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por iniciativa particular ) e suprimida a modalidade de usufruto de empresa. Seno vejamos: Art. 647. A expropriao consiste: I na adjudicao em favor do exeqente ou das pessoas indicadas no 2 do art. 685-A desta Lei; II na alienao por iniciativa particular; III na alienao em hasta pblica; IV no usufruto de bem mvel ou imvel.

DA ADJUDICAO : trata-se de figura assemelhada dao em pagamento , uma forma indireta de satisfao do crdito do exeqente, que se realiza pela transferncia do prprio bem penhorado ao credor, para extino de seu direito. Conceitua-se, portanto, a adjudicao como ato de expropriao executiva em que o bem penhorado se transfere in natura para o credor , fora da arrematao. A adjudicao antes da Lei 11.382/2006 nos termos do revogado art. 711 do CPC , era facultada ao credor quando findavam as praas sem licitantes. Agora, tal qual j ocorria com a execuo na Lei 9.099/95 a adjudicao um ato que precede a alienao particular ou judicial , tencionando justamente ser mais breve e menos oneroso para as partes envolvidas. Outra inovao foi a ampliao do direito de adjudicar a todo credor com garantia real e no apenas ao hipotecrio, assim como ao cnjuge, descendentes e ascendentes. Agora , a adjudicao est regulamentada no art. 685-A do CPC. Pressuposto : avaliao. Se a avaliao do bem superar o crdito, o credor-adjudicante dever depositar o preo , caso contrrio no h necessidade de depsito do preo . Tambm na hiptese de haver credor hipotecrio, ser necessrio o depsito para proceder ao rateio . Efetuado o depsito dever proceder-se- lavratura do auto e a sentena de adjudicao . O auto antes da Lei 11.382/2006 era lavrado nas 24 horas posteriores ao ato . Tal prazo existia, porque neste lapso temporal era lcito aos familiares do devedor remir o ou os bens da execuo . Agora inexiste mais o referido prazo, j que a figura da remio de bens foi aglutinada figura da prpria adjudicao. A adjudicao que antes reclamava uma sentena , quando houvesse disputa entre vrios concorrentes adjudicao do bem ( art. 715, 2), agora ser uma deciso interlocutria . DA ALIENAO POR INICIATIVA PARTICULAR: Esta nova figura foi introduzida pela Lei 11.382/2006, no seu art. 685-C do CPC . No realizada a adjudicao dos bens penhorados o exeqente poder requerer sejam os bens alienados por sua prpria iniciativa ou por intermdio de corretor credenciado perante a autoridade judiciria. A lei determina que o juiz fixe a forma de se dar publicidade a essa modalidade de alienao, bem como o preo mnimo, condies de pagamento e garantias. que o valor da adjudicao no seja inferior ao da

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Tambm faculta regulamentado pelos Tribunais.

lei

utilizada

do

prego

eletrnico,

ser

No mais, tal qual a adjudicao, assinado o auto, expede-se a carta para fins de registro imobilirio, em se tratando, por bvio de imveis.

DA ALIENAO EM HASTA PBLICA: A alienao judicial o ato de expropriao com que o rgo judicial efetua, a qualquer concorrente da hasta pblica a transferncia coativa dos bens penhorados, mediante recebimento do respectivo preo.

Da avaliao : Pela Lei 11.382/32006, to logo o devedor citado e no paga, procede-se penhora e avaliao do bem. Antes da lei em comento na execuo de ttulos extrajudiciais a avaliao era realizada aps vencido o prazo de embargos quando este transcorresse sem manifestao do executado, ou aps a rejeio dos embargos propostos pelo devedor ou terceiro ( art. 680) . Dava-se prosseguimento a execuo, com a prxima fase que era a da avaliao. No caso dos ttulos judiciais, desde a Lei 11.232/2005, j quando da realizao da penhora, se procedia avaliao do bem, ex vi do art. 475-J, 1. A avaliao o primeiro ato que prepara a expropriao propriamente, em quaisquer de suas modalidades e tem a finalidade de tornar conhecido a todos os interessados o valor aproximado dos bens que iro praa . Segundo o art. 684 do CPC , no se procede avaliao se o credor aceita a estimativa feita pelo devedor na nomeao de bens ou se tratar de ttulos negociveis em bolsa. A hiptese do inciso III, que previa a no realizao da avaliao se os bens fosse de pequeno valor, foi revogado pela Lei 11.382/2006. O laudo de avaliao deve observar o disposto no art. 681 e seu pargrafo nico do CPC, e , no caso de ser divisvel , dever sugerir os eventuais desmembramentos. Art. 683 : de regra a avaliao no se repete, salvo nas hipteses descritas no dispositivo . aps a avaliao que pode ocorrer as modificaes da penhora , sob as formas de reduo , ampliao e substituio. Importncia da avaliao : 1. na adjudicao fixa o valor pelo qual pode o credor pode adjudicar o bem , no se admitindo que seja por preo menor o da avaliao . 2. na alienao judicial fixa o valor para a primeira licitao, que s ser deferida se houver lano superior avaliao . 3. no caso de praceamento de imvel pertencente a incapaz, na segunda licitao , no se deferir arrematao se no houver lano de pelo menos 80% da avaliao .

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Frustradas a adjudicao e a alienao por iniciativa particular, parte-se para a alienao judicial. o que reza o atual art. 686: No requerida a adjudicao e no realizada a alienao particular do bem penhorado, ser expedido edital de hasta pblica que conter: Assim, na alienao judicial, teremos as seguintes fases: Publicao : tudo deve estar consignado no edital que publicado para o leilo ou praa : exata individualizao do bem; data da 1 licitao e no havendo licitantes a data da 2; o valor do bem penhorado; a existncia de nus , recurso ou causa pendente sobre os bens ( art. 686 do CPC ) . A publicao faz-se pela imprensa particular , no jornal de ampla circulao local . A publicao do edital tem de ser feita com antecedncia mnima de cinco dias ( art. 687, caput) e pode ser dispensada quanto o valor dos bens no ultrapasse 60 vezes o valor do maior salrio mnimo ( 3 do art. 686 do CPC alterado pela lei 11.382/2006 que antes previa 20 salrios-mnimos) . A lei condiciona a dispensa da publicao do edital , ao fato de que nessa hiptese , a arrematao no pode ser inferior ao valor da avaliao ( art. 686, 3) . Se no houver licitantes pelo valor da avaliao, s proceder outra licitao a quem mais der , se houve a publicao dos respectivos editais. Intimaes : deve-se proceder tambm a intimao pessoal do devedor ( art. 687, 5) , assim como daqueles que tenham direito real ( art. 698 ). A Lei 11.382/2006 inovou acrescentando ao 2 do art. 687 a intimao por meios eletrnicos de divulgao, assim como autorizou no 5. que a intimao do executado no seja mais pessoalmente, mas por intermdio do advogado. Tambm para a adjudicao necessria a intimao, nos termos do art. 698 que, pela Lei 11.382/2006, agora tem a seguinte disposio : No se efetuar a adjudicao ou alienao de bem do executado sem que da execuo seja cientificado por qualquer modo idneo e com pelo menos 10 ( dez ) dias de antecedncia, o senhorio direto, o credor com garantia real ou com penhora anteriormente averbada, que no seja de qualquer modo parte na execuo. Observao : no caso de fraude de execuo , em que a propriedade se transfere ao terceiro adquirente , mas o bem continua sujeito a responder pelo dbito do executado , o atual proprietrio tambm dever ser intimado , sob pena de nulidade. Tambm, devem ser intimados os condminos para poderem exercer o direito de preferncia. Assim j se entendeu : nula a praa de imvel indiviso se de sua futura realizao no foram intimados os demais condminos a fim de que pudessem deduzir seu direito de preferncia. Hasta pblica : o prego onde se anuncia publicamente os bens a alienar convocando os interessados a fazer seus lanos.

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Na primeira licitao as ofertas ho de ser superiores avaliao . O arrematante ser o licitante autor do maior lano . Inexistindo licitantes , a primeira licitao estar frustrada. Lavra-se um auto negativo e aguarda-se a data da segunda licitao . Na nova hasta pblica a arrematao j no estar limitada ao preo de avaliao . Ser o preo daquele que mais der que, no entanto, no poder ser vil, j que isto frustraria o prprio objetivo da execuo forada que o de resgatar a dvida ajuizada. Por preo vil deve ser entender aquele que no satisfaa parte razovel do dbito. A jurisprudncia considera como preo vil quando o lano no ultrapassa 50% a 60% da avaliao . OBS: A lei 11.382/2006 inovou alterando o 1 do art. 690 que previa os legitimados para lanar e os impedidos, estando agora no art. 690-A . O 1 agora prev a possibilidade do interessado em arrematar o bem , fazer proposta de pagamento em prestaes, ofertando 30% do valor vista , por preo nunca inferior ao da avaliao e dando como garantia a hipoteca do prprio bem a ser arrematado. a nova modalidade de ARREMATAO A PRAZO. Observao : qual o remdio processual para evitar tal tipo de arrematao ? Os embargos arrematao ( art. 746 do CPC ). Todavia, o executado no pode alegar ter sido a arrematao ou a adjudicao por preo vil, se o respectivo valor o mesmo da avaliao e esta no foi oportunamente impugnada. Legitimao para arrematar : todo aquele que estiver na livre administrao de seus bens pode arrematar . No permitido , todavia , segundo o art. 690 1 do CPC que as pessoas ali elencadas arrematem . Observao : o prprio credor pode ser arrematante? Sim . Como observa Araken de Assis , nenhum impedimento h para o credor competir , na execuo realizada sob seu impulso , ou no , vis a vis com outros pretendentes, pela aquisio do bem penhorado. Alis, desejando adquirir o bem e no disputando a primeira licitao da hasta , depender da inexistncia de arrematante para adjudicar. Esta faculdade do credor, inerente natureza das coisas, de qualquer sorte recebeu confirmao indireta pelo disposto no art. 690 do 2 . Segundo a se l , no essencial , o credor, que arrematar os bens, no est obrigado a exibir o preo; mas se o valor dos bens exceder o seu crdito, depositar, dentro em trs dias , a diferena sob pena de desfazer a arrematao.. Desfeita a arrematao pelo inadimplemento do credorarrematante, aduz o pargrafo , os bens sero levado praa ou ao leilo custa do credor, que dizer, todas as despesas , incluindo as do porteiro ou do leiloeiro, correro por conta do exeqente. Na hiptese da 2 licitao , como sabido , o arrematante ser aquele que der maior lano , que no precisa ser o valor da avaliao , mas , o art. 714 caput menciona que o credor no pode adjudicar por preo inferior ao da avaliao . Quid juris ? Nesta hiptese o credor-arrematante mesmo na segunda licitao estaria obrigado a ofertar o preo da avaliao ? Inicialmente a jurisprudncia vacilou e inclinou pela admissibilidade de lano inferior ao da avaliao por parte do credor, no devendo ser exigido o depsito da diferena entre a avaliao e o preo ofertado. Fundamentalmente, o credor se equipara a qualquer pretendente e nenhum prejuzo provoca ao devedor , adquirindo em hasta pblica bem penhorado pelo maior lano , porque , no fora ele o arrematante, outro adquiriria o bem por ainda menos . Destarte , no

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incide na espcie do art. 620 . Deste modo, a locuo valor dos bens, inserida no art. 690, 2, h de ser interpretada como valor de lano. Assim, o credor no est obrigado a arrematar pelo valor mnimo da avaliao .

Dispensa do depsito do preo : o credor segundo o art. 690, 2 do CPC, no precisa exibir o preo. Isto , em princpio. A dispensa da exibio do preo s se dar quando a execuo se fizer no interesse exclusivo do credor. Havendo pluralidade de penhoras sobre o mesmo bem e primazia do crdito tributrio , ou um crdito hipotecrio, ao credor que quiser arrematar o bem se impe o nus de depositar em dinheiro o preo lanado e no oferecer como pagamento parte dos seus crditos, sob pena de por via oblqua frustrar a preferncia que goza o credor tributrio ou o credor hipotecrio. Assim podemos resumir que no haver dispensa de depsito do preo pelo credor arrematante nas seguintes hipteses: 1. quando o valor da arrematao superar seu crdito (art. 690, 2); 2. quando houver prelao de estranhos sobre os bens arrematados ( art. 709, II ); 3. quando a execuo for contra devedor insolvente (art. 748 e segs. ). A falta de depsito do lano do credor ou da diferena nos casos enumerados d lugar ao desfazimento da arrematao , voltando os bens praa ou leilo custa do exequente. De acordo com o art. 690 do CPC, a arrematao feita normalmente em dinheiro e vista. Todavia, a Lei 11.382/2006 ampliou o prazo para pagamento de trs dias para 15 ( quinze), desde que mediante cauo idnea . Inocorrendo o pagamento, o arrematante perder a cauo, de acordo com o art. 695 do CPC. Houve alterao neste tocante pela Lei 11.382/2006, j que antes, o no pagamento implicava a incidncia de multa de 20% calculada sobre o lano. Antes da Lei 11.382/2006, o art. 695, 1 autorizava ao credor que, ao invs de desfazer a arrematao que execute o preo licitado e a multa (art. 695 1). Espcies de arrematao : 1. praa: para imveis e realiza-se no trio do frum e pelo Oficial porteiro; 2. leilo pblico : para bens mobilirios e realiza-se onde estiverem os bens , ou no local designado pelo juiz , podendo ser realizado por leiloeiro pblico de livre escolha do credor. 3. prego da bolsa de valores: para ttulos emitidos por pessoas jurdicas de direito pblico interno .

Pago o preo , procede-se assinatura do auto de imediato, que aperfeioa a arrematao nos termos do art. 693. Antes da Lei 11.382/2006 o auto era assinado nas 24 horas posteriores arrematao. Existia esse prazo , porque era justamente neste perodo que surge o direito dos legitimados do art. 788 do CPC remirem o bem . Assim, como existia esse prazo legal para a assinatura do auto ele, na verdade , no era lavrado no momento da arrematao. Da , o Oficial de Justia lavrava uma certido do

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ocorrido , ou seja de quem arrematou o bem, o valor , para evitar que um ato to importante no fosse documentado. OBS: A lei 11.382/2006 autorizou pelo novo art.689-A que a arrematao em hasta pblica possa ser substituda por alienao realizada por meio da rede mundial de computadores com uso de pginas virtuais.

Art. 699 e 700 : REVOGADOS PELA Lei 11.382/2006.

Art. 701: tratando-se de imvel de incapaz, a segunda praa s se consumar se houver lano de pelo ao menos 80% do valor doa avaliao . Art. 702 : no caso de imvel divisvel procede-se alienao to somente de parte dele , suficiente para pagamento do credor. Desfazimento da arrematao ( Art. 694) : o artigo 694 veio a ser alterado pela Lei 11.382/2006 que acrescentou ao dispositivo que a arrematao considera-se perfeita e acabada e irretratvel, logo que assinado o auto e ainda que venham a ser julgados procedentes os embargos do executado. Esta hiptese supe a penhora de bens, sem que tenha sido concedido o efeito suspensivo aos embargos, caso em que a execuo prossegue com a arrematao dos bens, vindo, mais tarde, os embargos a ser julgados procedentes. A propsito registra Amlcar de Castro que a regra de que a arrematao vlida no se retrata uma das mais antigas regras do nosso direito processual civil. que, na arrematao, se defrontam o interesse do arrematante e o do Estado e as leis que compem diretamente este conflito no podem admitir o arrependimento do arrematante, porque devem evitar que, por essa forma, algum conluio malicioso venha frustrar o legtimo exerccio da funo jurisdicional. Nem por vontade do exeqente nem do executado pode a arrematao desfazer-se, tanto em respeito ao interesse do arrematante, como tambm porque quem vende o Estado, no exerccio da funo jurisdicional, e, no na qualidade de representante do executado. No entanto, o fato de ser definitiva no impede que a arrematao venha a ser anulada, em ocorrendo alguma das hipteses do 1 do art. 694 do CPC. Assim, no caso de haver uma nulidade , como por exemplo um licitante impedido, a falta de intimao do devedor , ou quando o preo no for pago ou no prestada cauo pelo arrematante e , quando o edital omitiu a existncia de nus real sobre o bem arrematado e , por fim , quando no houver a intimao do credor hipotecrio ( art. 698 ). A lei 11.382/2006 acrescentou ao art. 694 duas outras hipteses de desfazimento da arrematao, agora previstas nos incisos IV ( a requerimento do arrematante, na hiptese de embargos arrematao art. 746, 1 e 2) e V ( quando realizada por preo vil art. 692) . O desfazimento da arrematao nos casos do art. 694, no depende de processo especial e poder ser promovido mediante simples petio do interessado nos prprios autos

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da execuo. Se, porm, j houver verificado expedio da carta de arrematao e sua transcrio no Registro Imobilirio , a pretenso s poder ser examinada em ao prpria. Em geral, as causas legais de anulao da arrematao ( art. 694, 1 ) pode ser argidas pelo devedor por meio dos embargos arrematao ( art. 746 ) , ou se ainda no expedida a carta, admite-se sua alegao direta nos prprios autos da execuo . No caso ter havido a arrematao e terem sido julgados procedentes os embargos do devedor, a soluo a preconizada pelo novo 2 do art. 694: No caso de procedncia dos embargos, o executado ter direito a haver do exeqente o valor por este recebido como produto da arrematao; caso inferior ao valor do bem, haver do exeqente tambm a diferena. A arrematao ttulo de domnio . Todavia, em se tratando de imveis , a transferncia do domnio em nosso sistema jurdico s se dar com a transcrio da carta de arrematao junto ao CRI . Segundo o art. 703 do CPC a carta de arrematao deve conter a descrio do imvel constante do ttulo, o auto de arrematao, o ttulo executivo e a prova da quitao do imposto de transmisso. Observao : as despesas da arrematao, da extrao da carta , bem como os impostos devidos pela transmisso do imvel so nus do arrematante . Todavia, os impostos devidos pelo executado no so porm cobrveis do arrematante , por fora do art. 130, pargrafo nico do CTN que dispe : Os crditos tributrios relativos a impostos cujo fato gerador seja a propriedade, o domnio til ou a posse de bens imveis, e bem assim os relativos a taxas pela prestao de servios referentes a tais bens, ou a contribuies de melhoria, sub-rogam-se na pessoa dos respectivos adquirentes, salvo quando conste do ttulo a prova de sua quitao. Pargrafo nico . No caso de arrematao em hasta pblica, a sub-rogao ocorre sobre o respectivo preo. Assim , a prova de quitao dos impostos mencionados no art. 703, II , s se refere aos tributos devidos pelo prprio ato da transmisso forada do bem levado hasta pblica.

Efeitos da arrematao : a arrematao transfere o domnio do bem ao arrematante , porm com as limitaes que o oneravam , como usufruto , servido . Se o bem no pertencia ao executado , o legtimo dono conservar contra o arrematante o direito de reivindicao , podendo aviar embargos de terceiro. Como registra Amlcar de Castro: no podendo a arrematao transferir ao arrematante mais direitos do que o executado tem na coisa arrematada, possvel que, sendo esta de propriedade de terceiro, venha a ser evicta judicialmente por seu legtimo dono; caso em que, no seria justo que o arrematante ficasse privado do preo e das despesas da arrematao.

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A arrematao tambm extingue o vnculo hipotecrio que existia sobre o imvel , transferindo-se na forma de sub-rogao no preo da arrematao , isso desde que o credor hipotecrio tenha sido devidamente intimado e no tenha interposto embargos de terceiro . A arrematao transfere o vnculo da penhora do bem para o dinheiro . Evico e arrematao / Vcios redibitrios e arrematao : A evico a perda de um bem , por sentena, em favor de outrem. Existe nos contratos onerosos e o alienante se torna obrigado a resguardar o adquirente dos riscos de perda do bem. A arrematao, contudo no se trata de um contrato, mas de uma desapropriao , de sorte que no se pode falar em responsabilidade contratual como da garantia da evico . Mas como a alienao forada no exclui a ao reivindicatria de titulares do domnio sobre o bem arrematado, desde que estranhos execuo, h de se dar soluo ao problema do arrematante que vem a ser privado do bem adquirido em hasta pblica. O art. 447 do NCC dispe que nos contratos onerosos, o alienante responde pela evico . Subsiste esta garantia ainda que a aquisio se tenha realizado em hasta pblica. Desta forma , deve-se proporcionar um meio do arrematante prejudicado alcanar o ressarcimento dos prejuzos decorrentes da perda do bem arrematado. Uma garantia equivalente evico contratual de lhe ser reconhecida. Trata-se de indenizar quem efetuou um pagamento sem causa , com injustificado enriquecimento do devedor que teve uma dvida quitada e do credor que recebeu seu crdito , de quem no era obrigado pela dvida. Liebman entende tambm existente a garantia contra o executado e subsidiariamente a ao de repetio contra os credores, assim desenvolvendo seu pensamento : embora no se possa falar de garantia da evico propriamente dita, porque o executado no vendeu, inegvel o direito do arrematante de reaver o que pagou sem causa. Quem se enriqueceu indevidamente com o pagamento o executado que se livrou das dvidas custa dos bens alheios; ele obrigado, pois , a indenizar o arrematante, mas as mais das vezes ele insolvente; o arrematante poder, ento , repetir dos credores o que receberam, porque, embora tivessem direito ao pagamento, no o tinham a ser pagos pela alienao de bens de terceiros. Quanto aos vcios redibitrios, o arrematante o adquire no estado e situao em que se encontra, no podendo , em princpio reclamar contra eventuais vcios ocultos. O CC de 1916 continha vedao expressa nesse sentido no art. 1.106 ( Se a coisa foi vendida em hasta pblica, no cabe a ao redibitria, nem a de pedir abatimento no preo.), sendo que o atual nada disps a respeito . Seria de indagar se no se trata de um silncio eloqente do legislador , de sorte a permitir atualmente , algum tipo de compensao ou ressarcimento , evitando um enriquecimento sem causa .

Remio de bens ( art. 787 ): o referido dispositivo foi revogado expressamente pela Lei 11.382/2006. Na arrematao podia surgir o incidente denominado remio de bens que era uma forma apenas de salvarda alienao forada a estranhos os bens penhorados , tratando-se de um instituto inspirado na eqidade , evitando que os bens saiam da famlia . benefcio de pietatis causa dando preferncia s pessoas legitimadas na lei para remir o bem .

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O devedor no pode remir o bem , mas to somente remir a execuo , regatando integralmente a dvida . Os legitimados so o cnjuge , os descendentes e os ascendentes do devedor , e , em havendo concurso entre os legitimados , d-se preferncia quele que oferecer o maior preo. Sendo as ofertas iguais , a preferncia ser deferida na ordem : cnjuge, descendente e ascendente , sendo que os mais prximos excluem os parentes mais remotos. Observao: igual direito assiste aos parentes e cnjuges do terceiro responsvel pela execuo . O momento de requerer a remio de bem , era justamente nas 24 horas que medeia a arrematao ou a adjudicao e a assinatura do auto . Observao : a jurisprudncia , todavia, no considera fatal o prazo de 24 horas, mas apenas o trata como o prazo mnimo dentro do qual no se pode assinar o autor de arrematao , sem ferir o direito do remidor. Se , por isso, houve atraso no cartrio e o autor no for pontualmente assinado no fim das 24 horas sucessivas arrematao , tem-se decidido que continuar exercitvel o direito de remio . Dessa maneira, enquanto no assinado o auto de arrematao , ainda, oportuno o pedido de remio do bem praceado. O preo a ser oferecido deveria ser igual ao da arrematao ou adjudicao . Proferia-se uma sentena em sentido formal , do que se extrai da redao do art. 790 , caput . Extraa-se a carta de remio em se tratando de imveis, que ser o instrumento hbil para a transcrio junto ao CRI. Agora todo esse procedimento com a Lei 11.382/2006 foi aglutinado no art. 685-A na modalidade adjudicao de bens.

FASE DA SATISFAO : A fase final da execuo por quantia certa compreende o pagamento que o rgo judicial efetuar ao credor atravs dos meios obtidos na expropriao dos bens penhorados ao devedor. O art. 708 do CPC indica as trs maneiras de pagamento a saber : - a entrega do dinheiro ; - a adjudicao do bem penhorado; - o usufruto de bem imvel ou empresa. O dispositivo no foi alterado pela Lei 11.382/2006 por lapso, j que no h mais a modalidade de usufruto de empresa. O art. 711 do CPC prev a hiptese de concorrncia entre vrios credores sobre o produto do crdito. No caso de credores quirografrios, a ordem de preferncia estabelece-se pela primeira penhora. No caso de existirem credores com preferncias ou privilgios, deve-se observar a seguinte ordem :

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1. titular de crdito trabalhista ou de acidente do trabalho: vide art. 186 do CTN ; 2. pessoas de direito pblico titulares de crdito fiscal, na ordem do art. 187, p. nico do CTN; 3. titular de direito real de garantia; 4. titular de crdito dotado de privilgio especial; 5. titular de crdito dotado de privilgio geral; 6. quirografrio.

Concurso de preferncias sobre o produto da execuo : quando existir credores com privilgios , esses sero pagos preferencialmente , entre os quirografrios a questo se resolve pela ordem das penhoras. H divergncia jurisprudencial se , no caso do credor com preferncia , se ele tambm teria necessidade de penhorar o bem sobre o qual tem garantia , para poder participar do pagamento . Assim temos a 3 T do STJ com o seguinte entendimento : O credor hipotecrio pode requerer , atravs de petio nos autos da execuo em que penhorado o bem hipotecado , o respeito preferncia no pagamento de seu crdito. Esta preferncia d-se ainda que o credor hipotecrio no haja proposto a execuo e penhorado o imvel hipotecado. Diversamente a 4 T do STJ entende que para que tenha essa preferncia, mister que tambm seja exeqente e tenha efetivado a penhora do bem hipotecado . O concurso de credores previsto nos arts. 711 e 712 do CPC pressupe execuo e penhora do credor que alega preferncia, j que no basta por si s o fato de ser credor hipotecrio. A escritura de garantia hipotecria e a sua inscrio no registro pblico no so suficientes para preservar a prelao do credor hipotecrio em execuo promovida por terceiro, pois a sua preferncia s se impe se existir prvia execuo por ele aforada e penhora sobre o bem. Entre os credores quirogrfarios a ordem da penhora no observada com o registro do gravame no CRI, mas sim de sua cronologia em cada processo de execuo . O registro da penhora no atribui nenhum direito de preferncia . Assim , o credor quirografrio que recebe o pagamento em primeiro lugar , no necessariamente o que promove a execuo, em cujos autos se deu a arrematao , mas sim o que efetuou a primeira penhora , pois pode acontecer que, por embaraos procedimentais, sua execuo sofra atraso com relao a outras de credores com penhora de grau inferior. OBSERVAO: o acrdo do STJ, no Resp 540.025-RJ, cuja Relatora foi a Min. Nancy Andrighi, julgado em 14.03.2006, estabeleceu a preferncia das despesas condominais sobre a hipoteca, no produto da arrematao e o valor deve ser pago subrogando-se no valor depositado. Eis o seu teor : RESERVA DE VALOR. ARREMATAO. TRIBUTRIOS. 3 Turma IMVEL. DBITOS CONDOMINIAIS E

Na espcie, o imvel hipotecado foi praceado e, aps a expedio da carta de arrematao, o arrematante, ora recorrido, ingressou nos autos pedindo a reserva de parte do produto da arrematao para quitao de dbitos condominiais e tributrios existentes sobre o imvel, os quais no constaram do edital. O pedido foi deferido pelo juiz, e o acrdo recorrido o

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manteve. Isso posto, ressaltou a Min. Relatora com base em precedentes, que o crdito de despesas condominiais em atraso tem preferncia sobre o crdito hipotecrio no produto da arrematao. Assim, a responsabilidade no do arrematante pelo pagamento dos dbitos tributrios e pelas despesas condominiais em atraso referentes ao imvel arrematado, pois esses dbitos so pagos por sub-rogao com o produto da arrematao. Assinalou ainda que tanto assim que a omisso do edital de nus sobre o bem a ser arrematado pode acarretar a nulidade da arrematao, conforme previsto no inciso I, pargrafo nico, do art. 694 do CPC. Porm, prefervel a preservao do ato (aplica-se o art. 244 do CPC), a se evitarem ao mximo as nulidades. Sendo assim, concluiu ser melhor que se reserve parte do produto da arrematao para quitao desses dbitos. Outrossim, explicou que, embora o entendimento do Tribunal a quo seja o mesmo, a deciso daquele colegiado fundamentou-se na aplicao analgica dos arts. 1.137 do CC/1916 e 4 da Lei n. 4.591/1964 que tm aplicao s vendas no-judiciais, sendo inaplicveis ao caso, da no haver violao da legislao. Com esses esclarecimentos, a Turma, ao prosseguir o julgamento, por maioria, no conheceu do recurso. Precedentes citados: REsp 605.056-SP, DJ 3/10/2003; REsp 208.896-RS, DJ 16/12/2002; REsp 469.915-RJ, DJ 1/2/2005; REsp 166.975-SP, DJ 4/10/1999, e EDcl no REsp 469.678-RS, DJ 14/4/2003. REsp 540.025-RJ, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 14/3/2006.

pagamento por adjudicao de bens : trata-se de figura assemelhada dao em pagamento , uma forma indireta de satisfao do crdito do exeqente, que se realiza pela transferncia do prprio bem penhorado ao credor, para extino de seu direito. Conceitua-se, portanto, a adjudicao como ato de expropriao executiva em que o bem penhorado se transfere in natura para o credor , fora da arrematao. Legitimao : tanto tem legitimidade para adjudicar o credor exeqente quanto o credor concorrente que tambm tenha penhora sobre o bem , e , ainda , ao credor hipotecrio ( art. 714, 1 do CPC). Pressuposto : que o preo no seja inferior ao da avaliao. Se a avaliao do bem superar o crdito, o credor-adjudicante dever depositar o preo , caso contrrio no h necessidade de depsito do preo . Tambm na hiptese de haver credor hipotecrio , ser necessrio o depsito para proceder ao rateio . Efetuado o depsito dever proceder-se- lavratura do auto e a sentena de adjudicao . O auto lavrado de imediato, nos termos do art 685-B. pagamento por usufruto forado : com a decretao do usufruto forado, investe-se o credor no exerccio de um direito real temporrio, perdendo o devedor o gozo do imvel ou da empresa at que o usufruturio seja inteiramente pago com os frutos auferidos. Tratando-se de um direito real, de origem judicial, a eficcia desse usufruto erga omnes de maneira que, aps a publicao da sentena que o institui, oponvel tanto ao devedor como a terceiros. No caso de imveis, deve ser a sentena transcrita no registro imobilirio, como medida de aperfeioamento do direito real e de sua eficcia. Aceito o pedido do credor , o juiz nomear perito para avaliar os frutos e rendimentos do imvel e calcular o tempo necessrio para a liquidao da dvida.

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Ouvidas as partes sobre o laudo , o juiz preferir sentena que, quando deferir o usufruto forado, fixar sua durao e determinar a expedio de carta de constituio de usufruto para inscrio no CRI. Observao : o usufruto forado no torna inalienvel ou impenhorvel o imvel, de modo que outros credores podero vir a excuti-lo, promovendo sua alienao judicial. O direito real do usufruturio ficar , porm , ressalvado durante o prazo de durao do usufruto. Ao arrematante ser lcito, por outro lado, resgatar o imvel, pagando ao credor o saldo a que tiver direito e obtendo, assim, a extino do usufruto , que ser declarada por sentena a seu requerimento. OBS: os artigos 716 a 720 do CPC foram alterados para retirar a expresso empresa e introduzir mvel. Os artigos 725 a 729 foram revogados expressamente porque dispunha sobre o usufruto de empresa, que agora no mais existe. **************** EXECUO CONTRA A FAZENDA PBLICA:

Em princpio, impe-se observar que o rito previsto no art. 730 e segs. do CPC somente se aplica execuo por quantia certa contra a Fazenda Pblica. Na execuo de entrega de coisa certa ou incerta , fazer ou no fazer , a Fazenda incorrer no procedimento normal . Pelo rito do art. 730 do CPC, na fase da penhora, como os bens pblicos so absolutamente impenhorveis, no haver a expropriao ou transferncia forada de bens. Haver to somente a requisio do pagamento, feita pelo Poder Judicirio ao Poder Executivo. Os bens pblicos so impenhorveis, mesmo que se trate de bens dominicais, da Unio, Estados e Municpios. A tambm se inclui , segundo o STJ os bens das autarquias e fundaes. Com relao aos bens das sociedades de economia mista e empresas pblicas, o entendimento do STJ prima pelo princpio da continuidade do servio pblico . Assim, os bens afetados prestao de servios pblicos submetem-se s regras do regime publicstico , da no poderem ser alienados, onerados, gravados, ou mesmo penhorados. ( vide p. 706 do Teotnio Negro). O Decreto-Lei 200/67 conceitua empresa pblica e sociedade de economia mista como sendo entidades dotadas de personalidade jurdica de direito privado. A E.C.T embora seja uma empresa pblica, por fora do Dec. Lei 509/69 tem seus bens tidos por impenhorveis. OBS: a regra do art. 242 da Lei das S.A foi revogado e dispunha: as companhias de economia mista no esto sujeitas falncia, mas os seus bens so penhorveis e executveis e a pessoa jurdica que a controla responde subsidiariamente pelas suas obrigaes.

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OBS: Smula 278/STJ : cabvel execuo por ttulo extrajudicial contra a Fazenda Pblica. O ttulo pode ser executivo judicial ou extrajudicial, e a citao feita Fazenda no tem a cominao de penhora, mas to somente convoca-se a Fazenda para, querendo, opor embargos em trinta dias ( vide MP 2.180-35, art. 1-B , que alterou o art. 730 do CPC). No havendo embargos, ou sendo rejeitados o Presidente do Tribunal respectivo , expede a requisio de pagamento que tem o nome de precatrio. O juiz de 1 grau no requisita diretamente o pagamento ao Poder Executivo , mas sem o Tribunal que detm a competncia recursal ordinria. Pelo art. 100 , 1 da CR obrigatria a incluso no oramento da verba necessria ao pagamento dos dbitos constantes dos precatrios apresentados at 01/07 do ano anterior. . As importncias oramentrias destinadas ao cumprimento dos precatrios ficaro consignados ao Poder Judicirio . O pagamento feito na ordem de apresentao do precatrio, ficando fora dessa ordem os crditos de natureza alimentcia , compreendendo nesta categoria os decorrentes de salrio, vencimentos, proventos, penses e suas complementaes, benefcios previdencirios e indenizaes por morte ou invalidez, fundadas na responsabilidade civil . Se o credor for preterido no seu direito de preferncia , o Presidente do Tribunal poder ordenar o seqestro da quantia necessria para satisfazer o dbito. Esse seqestro recair diretamente sobre as rendas da Fazenda Pblica infratora , em quantia suficiente para satisfazer o crdito exeqendo. O Presidente do Tribunal, por bvio no pode rever a sentena , mas pode conferir os clculos para corrigir eventuais erros ou excessos Observao : no caso de execuo por ttulo extrajudicial , o juiz ter de , mesmo na ausncia dos embargos, proferir uma sentena para autorizar a expedio do precatrio. que a execuo , pela sistemtica dos precatrios tem de fundar-se sempre em sentena judiciria, como impe o art. 100 da Constituio . O decisrio no entrar no exame da relao jurdica material subjacente ao ttulo executivo , porque o ttulo, por si s, a justifica , e a Fazenda executada nada argiu contra ele. Observao: no caso de desapropriao, no se aplica a regra da execuo contra a fazenda pblica , j que trata-se de um processo especial que no comporta embargos execuo . A apurao da indenizao e o pagamento so prvios; logo, no se sujeitam ao regime dos precatrios. Observao : a fazenda pblica pode ser objeto de execuo provisria. Todavia , de acordo com a Lei 9.494/97 que disciplina a aplicao da tutela antecipada contra a Fazenda Pblica , em seu art. 2-B , se a sentena tiver por objeto a liberao de recurso , incluso em folha de pagamento, reclassificao, equiparao, concesso de aumento ou extenso de vantagens a servidores da Unio dos Estados , do Distrito Federal e dos Municpios, inclusive de suas autarquias e fundaes, somente poder ser executada aps seu trnsito em julgado. DISPENSA DE PRECATRIO :

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HIPTESES : art. 87 do ADCT , redao dada com a EC 37/2002 ; art. 17, 1 da Lei 10.259/2001 e art. 1 da Lei 8.213/91 que deu nova redao ao art. 128 da Lei 8.213/91. O art. 87 do ACT preconiza que : Para efeito do que dispem o 3 do art. 100 da Constituio Federal e o art. 78 deste Ato das Disposies Constitucionais Transitrias sero considerados de pequeno valor , at que se d a publicao oficial das respectivas leis definidoras pelos entes da Federao , observado o disposto no 4 do art. 100 da Constituio Federal, os dbitos ou obrigaes consignados em precatrio judicirio, que tenham valor igual ou inferior a: I - 40 ( quarenta ) salrios-mnimos , perante a Fazenda dos Estados e do Distrito Federal; II - 30 ( trinta ) salrios-mnimos, perante a Fazenda dos Municpios. O art. 17 1 da Lei 10.259/2001 que instituiu os Juizados Especiais Federais estatuiu que : Para os efeitos do 3 do art. 100 da Constituio Federal, as obrigaes ali definidas como de pequeno valor , a serem pagas independentemente de precatrio, tero como limite o mesmo valor estabelecido nesta Lei para a competncia do Juizado Especial Federal Cvel ( art. 3 caput ). Como o art. 3 da mesma lei preconiza que compete ao Juizado Especial Federal Cvel processar, conciliar e julgar causas de competncia da Justia Federal at o valor de sessenta salrios mnimos, bem como executar as suas sentenas. , o precatrio na esfera federal fica dispensado em at o valor de 60 salrios mnimos.

No se pode pagar os precatrios de forma fracionada at o valor permitido, sob pena de desvirtuamento da benesse legal.

************ EXECUO DA OBRIGAO DE ALIMENTOS:

Dada a peculiaridade dessa espcie de execuo o legislador trouxe algumas medidas para tentar tornar mais eficaz a execuo dos alimentos. De incio , verifica-se pela regra do art. 732, pargrafo nico , que o exeqente pode levantar mensalmente a importncia da prestao , caso a penhora recaia em dinheiro , mesmo que estejam pendentes embargos. Tambm possibilita essa modalidade de execuo o imediato desconto em folha de pagamento . Averbada a prestao em folha de pagamento, considera-se seguro o juzo, como se penhora houvesse, podendo o credor oferecer embargos execuo.

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No sendo possvel o desconto em folha , o devedor ser citado para efetuar o pagamento em trs , ou justificar sua impossibilidade de faz-lo, sob pena de priso civil. O devedor pode ser preso tantas vezes quantos forem os inadimplementos . A priso civil no pode ser decretada ex officio. A dvida alimentar que autoriza a imposio da pena de priso aquela ligada diretamente ao pensionamento em atraso , no podendo incluir qualquer outra verba e deve se tratar de dvida alimentar atual . Tratando-se de dvida pretrita , denotando que o exeqente no necessitou dos alimentos at ento para sua sobrevivncia , no se justifica a priso . A jurisprudncia firmou entendimento que s cabvel a priso civil referente s ltimas prestaes, devendo as passadas serem executadas no rito de execuo por quantia certa . A pena de priso tem lugar para assegurar a prestao alimentcia de qualquer natureza, seja provisria, provisional ou definitiva, originria ou revista . Assim, dois procedimentos podem ser adotados: o do art. 732 c/c art. 735 e o do art. 733 . Segundo o STJ, cabe credora a escolha do rito processual a ser seguido para a execuo de alimentos. Nada obsta que primeiramente tente a penhora de bens do executado, como na espcie e, uma vez frustrada a execuo pelo rito comum valhase a exeqente da ameaa do decreto prisional ( 4 T , Resp. 216.560-SP) . O entendimento consagrado na jurisprudncia que a priso civil s deva se dar com relao ao ltimos trs meses no se aplica hiptese de : ( segundo o STJ) 1. 2. 3. 4. sucessivas execues : nessa hiptese no houve inrcia do alimentante. nunca ter prestado qualquer pagamento configurando por parte do devedor total desdia; permanecendo a inadimplncia no curo da execuo quanto s prestaes vencidas. se houve transao sobre as verbas j fixadas em sentena e houve descumprimento do acordo.

O recurso cabvel ser o habeas corpus e no o mandado de segurana. Recentemente dbito alimentar que autoriza a priso prestaes anteriores ao ajuizamento da (alterada a smula referida pela deciso prestaes anteriores citao). foi editada a Smula 309 no seguinte teor : o civil do alimentante que compreende as trs ao e as que vencerem no curso do processo. de 27.04.2005 do STJ, onde consignava: as trs

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RESISTNCIA DO DEVEDOR E DE TERCEIROS :

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Os embargos eram antes da Lei 11.232/2005, a via adequada para oporse execuo forada. Atualmente, afora os embargos, criou-se a figura da impugnao, como forma de defesa para a execuo fundada em ttulo judicial. Esse expediente s no aplicvel, em sede de cumprimento de sentena, Fazenda Pblica que ainda se utiliza dos embargos do devedor. Isso se extrai da nova denominao dada ao Capitulo II, pelo art. 5 da Lei 11.232/2005, que passou da epgrafe Dos embargos execuo fundada em sentena, para Dos embargos execuo contra a Fazenda Pblica. Assim, a figura dos embargos do devedor remanesce sem alteraes para os ttulos extrajudiciais e para a Fazenda Pblica. Dos embargos: configuram eles incidentes em que o devedor ou terceiro, procuram defender-se dos efeitos da execuo no s visando evitar a deformao dos atos executivos e o descumprimento de regras processuais, como tambm resguardar direitos materiais supervenientes ou contrrios ao ttulo executivo, capazes de neutraliz-lo ou reduzir-lhe a eficcia, como pagamento, novao, compensao, remisso, ausncia de responsabilidade patrimonial. Pelo CPC os embargos podem ser : embargos do devedor ( art. 736 a 747 ) e embargos de terceiro ( art. 1.046 a 1.054) . Os embargos do devedor subdividem-se em quatro modalidades: embargos execuo contra a Fazenda Pblica( art. 741 a 743 redao da Lei 11.232/2005 ); embargos execuo de ttulo extrajudicial ( art. 745); embargos de reteno por benfeitoria ( art. 744 revogado pela Lei 11.382/2006 e hoje inserido no art. 745, inciso IV ) e embargos arrematao ou adjudicao ( art. 746). Observao: os embargos do devedor acham-se regulados dentro da parte que o Cdigo reserva para o processo de execuo, visto que representam um incidente s ocorrvel na fase da execuo forada. J os embargos de terceiro esto disciplinados no Livro IV , relativo aos procedimentos especiais, porquanto trata-se de uma ao incidental que se pode opor a qualquer tipo de ao onde posse ou direito de estranho sofre molstia ou turbao por ato judicial, mesmo fora do mbito da execuo forada em sentido estrito. Os embargos so uma ao de cognio incidental , conexa execuo por estabelecer, uma relao de causalidade entre a soluo do incidente e o xito da execuo. No so os embargos uma simples resistncia passiva como a contestao no processo de conhecimento. O embargante toma posio ativa de ataque , exercitando contra o credor o direito de ao procura de uma sentena que possa extinguir o processo ou desconstituir a eficcia do ttulo executivo. H uma nova relao processual , em que o devedor o autor e o credor o ru. Os embargos do devedor classificam-se em : - embargos ao direito de execuo : nesta modalidade busca-se declarar a inexistncia da ao executiva , como por exemplo , atravs da prova de pagamento, novao ou remisso de dvida , impugnando o direito do credor de propor a execuo forada . - embargos aos atos de execuo : nesta outra modalidade , o devedor contesta a regularidade formal do ttulo , dos atos processuais , sendo , portanto, embargos de rito ou de forma e no de mrito . Subdividem-se em: - embargos de ordem : visam a anulao do processo, por uma impropriedade de forma, falta do direito de postular em juzo, ausncia do ttulo executivo. - embargos elisivos , supressivos ou modificativos dos efeitos da execuo : so os que tratam da impenhorabilidade, do direito de reteno , do benefcio de ordem, do excesso de execuo, da litispendncia .

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1. Legitimao : podem propor os embargos o devedor, bem como seu sucessor e os terceiros com responsabilidade executiva ( art. 568 e 592 do CPC) , desde atingidos pelos atos de execuo . O terceiro no responsvel pela execuo e que no parte e nem pode pretender , a qualquer ttulo , a posio da parte na relao processual executiva, no legitimado para opor embargos de devedor. Se atingido por atos executivos, caber defenderse atravs de embargos de terceiro, que so o remdio processual prprio para repelir os esbulhos judiciais no s na execuo como em qualquer outro procedimento. OBSERVAO : o co-devedor que no teve bens penhorados pode embargar a execuo ? Os embargos so uma reao contra a penhora . se no houve penhora contra um dos co-devedores, no est sofrendo execuo e logo no h que resistir . Todavia , esse entendimento doutrinrio no o que tem prevalecido na jurisprudncia do STJ que assim decide : a orientao consolidada na jurisprudncia do STJ no sentido de que, seguro o juzo por um dos co-devedores ( art. 737, do CPC ) , por penhora efetiva em bens de um deles, todos os executados , nesse particular, tm legitimidade para oferecer embargos execuo. O STJ ressalva , todavia , que nessa hiptese , h de se cogitar da existncia de solidariedade entre os co-executados. Assim, se o devedor tem uma pretenso decorrente da ausncia de solidaderiedade , um direito autnomo aos demais , deve oferecer bens penhora . Legitimidade do cnjuge : nos casos em que , contra o cnjuge no tenha sido ajuizada a execuo , seja porque o credor omitiu seu nome, apesar de obrigado no ttulo, seja porque seus bens no respondem pelo cumprimento da obrigao, haja vista as peculiares relaes patrimoniais entretidas com o executado, tambm lhe tocar a ao de embargos.00 Investe-se o cnjuge na qualidade de parte, no constando em nome prprio do ttulo executivo a partir da intimao contemplada no art. 669 , pargrafo nico. Formado tal litisconsrcio , o cnjuge adquire legitimidade para embargar. O cnjuge ostenta interesse no desfazimento do ttulo, discutindo sua validade . Alm dos embargos do devedor conta o cnjuge com os embargos de terceiro, como j entendimento consolidado atravs da Smula 134 do STJ : Embora intimado da penhora em imvel do casal, o cnjuge do devedor pode opor embargos de terceiro para defesa de sua meao. Essas legitimidades no se excluem, podendo o cnjuge formular dois embargos simultneos ou no. Num deles o cnjuge estar questionando o ttulo, invocando a qualidade de parte e noutro a penhora incidente sobre o bem, turbando sua posse, na perspectiva de um terceiro . Afora o caso dos imveis, que trata de um litisconsrcio obrigatrio, no caso de mveis, o cnjuge pode agir na qualidade de litisconsorte facultativo e embargar. 2. Autonomia dos embargos: Cada embargo interposto uma ao autnoma , de sorte que podem ser aviados tantos embargos quantos forem os co-devedores . Cada um dos codevedores exerce direito prprio. Em decorrncia disso, o prazo para os embargos individual e nasce a partir da intimao da penhora de cada um . Assim , mesmo que um co-devedor ainda no tenha sido intimado da penhora, o prazo daquele que j o foi est fluindo . Tambm , no se aplica espcie o art. 191 do CPC , quanto contagem em dobro em caso de litisconsrcio , dada autonomia de cada um dos embargos . A lei 11.232/2006 , inclusive, preconizou expressamente no art. 738, 3: Aos embargos do executado no se aplica o disposto no art. 191 desta Lei. art. 739, 4 do CPC : se s um dos devedores interpuser os embargos e a matria articulada disser respeito exclusivamente a ele embargante , dada a essa autonomia dos embargos , a execuo poder ter prosseguimento contra os demais devedores que no embargaram .

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3. Competncia : o juzo competente para os embargos o mesmo da execuo , regra geral. Todavia, em se tratando de execuo por carta , dispe o art. 747 que a competncia tanto pode ser do juzo deprecado como do deprecante , dependendo da matria objeto de discusso . Podero ser oferecidos tanto no juzo deprecante como no deprecado , sendo que , na hiptese de no ser da competncia do juzo deprecante , remet-los- , juntamente com a precatria devidamente cumprida , ao juzo deprecado para apreci-los. Assim, se a matria debatida refere-se apenas a irregularidades da penhora, da avaliao , ou da alienao, i.e. dos atos delegados ao deprecado, a deciso dos embargos a este caber. Se disser respeito ao mago da execuo propriamente a competncia ser do juzo deprecante. Isto suceder mesmo se o juzo deprecante pertencer Justia Federal e o deprecado Justia Comum . Observao : H tambm o entendimento firmado pela Smula 33 do extinto TFR que dispe : nas execues por carta competente para julgar os embargos de terceiro o Juzo deprecante , se o bem penhorado foi por este expressamente indicado . Inocorrendo tal indicao, a competncia permanece com o juzo deprecado, se deste partiu a determinao de apreenso do bem . 4. Segurana do juzo : segurar o juzo , garantir a execuo mediante depsito ordem judicial de um bem apto a dar-lhe satisfao , caso a defesa do executado venha a ser repelida. Nas execues por quantia certa , a segurana do juzo se fazia com a penhora e nas execues de entrega de coisa certa/incerta , pelo depsito da coisa e trata-se de uma condio de procedibilidade , isto , uma condio da ao, a cuja falta o pedido do devedor se torna juridicamente impossvel. Agora, em face da nova Lei 11.232/2006 , a segurana do juzo no mais necessria para que se interponha os embargos. O art. 669, 737 que previam tal condio foram expressamente revogados pela lei em comento e o art. 736 passou a ter a seguinte redao: O executado, independentemente de penhora, depsito ou cauo, poder opor-se execuo por meio de embargos. Observao : nas obrigaes de fazer , j no havia exigncia de segurana do juzo para oposio de embargos execuo . Observao : a Fazenda pblica sempre prescindiu de prvia segurana do juzo para opor embargos ( art. 730 , caput do CPC). 4. Prazo : os embargos do devedor devero ser interpostos no prazo de quinze dias, a contar da juntada nos autos do mandado de intimao da penhora, ou do mandado de imisso de posse e busca e apreenso ( no caso de execuo para entrega de coisa), de acordo com o art. 740 do CPC, alterado pela Lei 11.232/2006. Mesmo havendo vrias penhoras, a contagem do prazo comea a partir da primeira penhora. As modificaes, substituies ou complementaes da penhora, para fins de embargos do devedor , so irrelevantes. As ampliaes de penhora para acobertar prestaes supervenientemente acrescidas podem ensejar novos embargos , desde que limitados a questes ligadas ao valor cobrado . No caso de invalidao ou nulidade da penhora (art. 694), a realizao do novo gravame dever reabrir o prazo para embargos, pois somente ento se ter de fato a segurana do juzo.

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5. Rejeio liminar dos embargos art. 739 do CPC: D-se na hiptese dos embargos serem interpostos fora do prazo (embargos intempestivos ) e na hiptese de inpcia da inicial (embargos ineptos ) , aps o transcurso do prazo de dez dias para emenda , sem a providncia realizada (art. 284 e seu pargrafo nico). Antes da Lei 11.232/2006 havia a previso tambm de rejeio liminar dos embargos fundados em ttulo judicial quando levantassem matria no elencada dentre as do art. 741 (embargos amplexivos ). Andou bem o legislador em suprimir tal hiptese, vez que desde a Lei 11.232/2005, j no existe mais a figura dos embargos para o ttulo judicial. No lugar foi inserida a hiptese de rejeio liminar dos embargos, quando manifestamente protelatrios. H ainda mais uma possibilidade de rejeio liminar dos embargos, prevista no 5 do art. 739-A introduzido pela Lei 11.232/2006 que ocorre quando o fundamento dos embargos for sobre o excesso na execuo e o embargante no declarar e demonstrar atravs de memria de clculo o valor que entende correto. 6. Revelia nos embargos : no ocorre os efeitos da revelia , se o credor deixar de impugnar os embargos . Pelo procedimento dos embargos, aps o oferecimento dos mesmos, o credor intimado para impugn-lo no prazo de quinze dias ( art. 740) . No o fazendo , no h presuno de que os fatos articulados pelo embargante so verdadeiros. Isto porque a posio do credor especial , nada tem a provar, na medida em que o ttulo executivo que dispe prova cabal de seu crdito , havendo uma presuno legal de legitimidade . Assim , toca ao devedor-embargante o nus da prova , para desconstituir esse ttulo . 7. Efeitos : Antes da Lei 11.232/2006 os embargos sempre suspendiam a execuo , que ficava paralisada, at o julgamento dos mesmos. Agora, ante a nova redao do art.739-A do CPC, os embargos do executado no tero efeito suspensivo. Reza, no entanto o 1 do art. 739-A que o juiz poder atribuir o efeito suspensivo desde que preencha os seguintes pressupostos: a) - relevncia dos fundamentos e b) dano grave de difcil ou incerta reparao e c) desde que a execuo esteja garantida por penhora, depsito ou cauo suficientes. Quando o efeito suspensivo disser respeito apenas a parte do objeto da execuo, pode prosseguir a execuo na parte restante. A concesso do efeito suspensivo no suspende a execuo quanto aos que no embargaram e nem impede a efetivao dos atos de penhora e de avaliao. Se o fundamento dos embargos for excesso de execuo, o embargante deve declarar o valor que reputa correto, sob penha de rejeio liminar ou de no conhecimento desse fundamento. QUESTO: possvel a utilizao da tutela antecipada no processo executivo? Como sabido o processo de execuo pode ter seu curso normal interrompido pela eventual oposio de embargos do devedor, caso seja dado efeito suspensivo a eles, diante da nova regra do art. 739-A, 1 do CPC, introduzido pela Lei 11.382/2006.Isto porque a regra agora a no suspensividade da execuo pelos embargos ( art. 739-A). Assim, o simples fato de que o processo executivo pode ser paralisado impede que se negue e/ou ignore a possibilidade de que tambm nesse processo se verifique o periculum in mora. A suspenso do processo executivo traz nsita a possibilidade de danos marginais ao credor* , decorrentes de sua espera pelo desfecho dessa ao de conheci mento, em que consistem os embargos. Observe-se que essa suspenso pode causar tanto o dano marginal em sentido

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amplo, como tambm o dano marginal em sentido estrito, do prolongado estado de insatisfao do direito que se quer ver tutelado. Desta forma possvel a utilizao desta tutela emergencial tambm no processo executivo. *** Dano marginal ( denominao de talo Andolina ) : em sentido lato: a durao prolongada do processo pode apenas criar a oportunidade de que certos eventos ocorram e desses eventos adviria, diretamente, o dano parte vitoriosa. o que ocorre, por exemplo, ao deteriorar-se o bem controvertido por fatos acontecidos na pendncia do processo. o perigo de infrutuosidade - pericolo di infrutuosit na denominao de Calamandrei. em sentido estrito ou por induo processual : de outra parte a durao do processo pode ser, ela prpria, causa imediata de danos ao autor, simplesmente por submeter o direito controvertido a um prolongado estado de insatisfao. Nessa hiptese, a mera permanncia no estado de insatisfao do direito imposta pela durao do processo a causa imediata de danos irreparveis ou de difcil reparao, que tornam inviveis a prestao efetiva da tutela jurisdicional pretendida. Esse risco dano aquele chamado por Calamandrei de perigo de tardana. Da impugnao : a natureza jurdica da impugnao distingue-se do embargos. Ao contrrio destes ltimos, a impugnao no se caracteriza por ser uma ao autnoma, incidental e desconstitutiva. Tem a natureza jurdica de um incidente processual, que surge no processo de conhecimento, na fase de cumprimento da sentena. A impugnao deve cingir-se ao terreno das preliminares constantes dos pressupostos processuais e condies da execuo. Matrias de mrito ( ligadas dvida propriamente dita), somente podero se relacionar com fatos posteriores sentena. A legitimidade a mesma para a propositura dos embargos, competindo tanto ao devedor, como ao seus sucessores e terceiros com responsabilidade executiva. O juzo competente ser o mesmo juzo que processou a causa, com a possibilidade de alterao desta competncia, em face do disposto no pargrafo nico do art. 475-P. A lei 11.232/2005 no disps expressamente sobre a necessidade de segurana do juzo, para a interposio da impugnao, tal qual ocorre com os embargos, em face do disposto no art. 737, I, do CPC. No entanto, entendamos ser necessria a segurana do juzo, ante a prpria redao do art. 475-J, 1 que dispe que: do auto de penhora e de avaliao ser de imediato intimado o executado... podendo oferecer impugnao... , indicando que a penhora trata-se de uma condio de procedibilidade para aviar a impugnao. Alis , entendamos ser essa a interpretao teleolgica para o instituto. Ora , se o objetivo da Lei 11.232/2005 foi o de dar celeridade execuo das sentenas , no faria sentido que o devedor pudesse apresentar defesa, sem segurana do juzo, dando azo a abusos e procrastinao do feito. Se segurar o juzo garantir a execuo , mediante a penhora de um bem apto a dar satisfao execuo, para apresentar impugnao, h de existir previamente a penhora, tal qual ocorre com os embargos. Verificando-se as hipteses que comportam a impugnao, elencadas no art. 475-L, infere-se que so as mesmas que esto no art. 741 , quando eram aviados embargos execuo fundada em sentena. Nem todas elas so situaes de nulidade , que poderiam ser argidas atravs de uma singela exceo de pr-executividade. Algumas das hipteses do art. 475-L podem ensejar dilao probatria e como no envolvem apenas matria de direito, no manejvel o instituto da exceo e sim o da impugnao . Desta forma, para ocorrer a impugnao tem de ter havido penhora, e , tal qual ocorre com os embargos, como condio de procedibilidade.

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No entanto, em face da nova Lei 11.232/2005 que suprimiu a necessidade de segurana do juzo para os ttulos extrajudiciais, como muito mais razo deve ser dispensada tambm para os ttulos judiciais. Quanto ao prazo para a impugnao , ele elastecido para 15 ( quinze ) dias. Silenciouse a Lei 11.232/2005 sobre o prazo para a resposta do impugnado. Para Humberto Theodoro Jnior ele seria de cinco dias , ex vi do art. 185 do CPC. A meu aviso, ante o princpio do contraditrio, o prazo para resposta deveria ser o mesmo dado para a impugnao, ou seja, quinze dias. Quanto aos efeitos da impugnao, em princpio, e ao contrrio do que sucede com os embargos, aquela defesa no suspende a execuo. No entanto, o art. 475-M autoriza que seja dado o efeito suspensivo, quando o juiz considerar que os fundamentos da impugnao so relevantes e que o prosseguimento da execuo seja manifestamente suscetvel de ca0usar ao executado dano grave e de difcil ou incerta reparao. A concesso judicial do efeito suspensivo, como se depreende do dispositivo mencionado , depende da concorrncia dos dois requisitos da tutela cautelar - fumus bonis jris e periculum in mora. A deciso final em sede de impugnao, no mais ser uma sentena, mas uma deciso interlocutria que comporta agravo de instrumento. Somente se for acolhida a impugnao, com a conseqente extino da execuo, que a deciso ser tratada como sentena, desafiando o recurso de apelao ( art. 475-M, 3 ). DA MATRIA SUJEITA IMPUGNAO E A EMBARGOS EXECUO CONTRA A FAZENDA PBLICA : ( ART. 475-L e ART. 741 ) Os fundamentos admitidos para impugnar e para a Fazenda Pblica embargar a execuo de sentena so restritos, porque no se pode voltar a discutir o mrito da causa, atuando a deciso do processo condenatrio como lei para as partes. Analisando os arts. 475-L e 741 do CPC observa-se que a matria a ser discutida praticamente a mesma. Hipteses: I- falta ou nulidade de citao no processo de conhecimento, se a ao lhe correu revelia : Nesta hiptese, todo processo e sentena do processo de conhecimento ficam nulos, fulminando inclusive a coisa julgada , j que no operou qualquer efeito sobre o devedor que no integrou como parte a relao processual desde a fase do processo de conhecimento . Assim, neste caso , inexiste autoridade de coisa julgada, derivada da condenao civil a impedir o desfazimento da sentena atravs dos embargos . O vcio se apresenta grave o suficiente para refugir incontestabilidade inerente eficcia da coisa julgada . II - inexigibilidade do ttulo : um dos pressupostos do ttulo a caracterizao do inadimplemento do devedor . Assim , se pende algum recurso , se o direito do credor est subordinado a termo ou a condio , no possvel a execuo. III - ilegitimidade de parte . Obs : o inciso III do art. 475-J prev a penhora incorreta ou avaliao errnea, que inexiste no art. 741 do CPC. IV - Cumulao indevida de execues: pelo art. 574 possvel a cumulao de execues desde que se trata das mesmas partes , mesma espcie de execuo e mesmo juzo competente . No sendo essa a hiptese , os embargos podem alegar tal irregularidade que, no entanto , ter o efeito to somente de obstar esse ato processual , no impedindo que as execues sejam propostas separadamente . Obs: esse inciso no vem previsto no art. 475- L.

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V- excesso de execuo ou nulidade do ttulo at a penhora art. 743 do CPC. Obs: o art. 475-L s prev o excesso de execuo, no mencionando a questo de nulidade at a penhora, por questo bvia, j que deveria ter sido alegado no processo cognitivo. VI - qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigao: essas excees devem dizer respeito a fatos posteriores formao do ttulo executivo . Se anteriores , estar preclusa a possibilidade de invoc-los por incompatibilidade com a sentena que os exclui, definitivamente, segundo o art. 474 do CPC. Nem mesmo a prescrio no pretrito processo de conhecimento pode ser alegada atravs dos embargos, exceto tratando-se da prescrio da prpria pretenso a executar (Smula 150 do STF ) . O rol do inciso VI exemplificativo , podendo existir outros casos impeditivos da execuo, como por exemplo a falncia do comerciante ou a declarao de insolvncia civil do devedor civil. Na compensao, quando Cdigo fala em execuo aparelhada a interpretao que a do00utrina d a essa locuo dupla. Para uns exige-se que para haver a compensao a execuo do crdito a ser compensado j deve ter sido ajuizada. Para outros , basta que o ttulo contenha os requisitos para uma ao executria . VII - Incompetncia do juzo da execuo , bem como a suspeio ou impedimento do juiz . Obs: o art. 475-J no prev tal qual o art. 741 a possibilidade de argio da incompetncia do juzo da execuo, suspeio ou impedimento do juiz, vez que so matrias que j devem ter sido levantadas no processo de cognio. Pargrafo nico - inconstitucionalidade da sentena ( 1 do art. 475-L) : esse dispositivo foi includo pela MP n. 2.180-35 de 2001. A sentena que esteja incompatvel com a Constituio contamina-se de nulidade absoluta. Assim como a lei inconstitucional irremediavelmente nula , tambm a sentena formalmente transitada em julgada no tem fora para se manter, quando prolatada contra a vontade soberana da Constituio. chamada sentena inconstitucional e que deve ser tratada cum grano salis , pois a sentena que julga os embargos estar declarando a inconstitucionalidade de outra sentena. A sentena tida por inconstitucional pode ter se baseado na declarao de inconstitucionalidade pela via incidental ou difusa que, como sabido, no tem efeito erga omnes . Logo, como dizer que uma sentena anterior fundada em lei inconstitucional, se o STF no declarou esse vcio atravs do controle concentrado, este sim, com efeito vinculante e geral ? EMBARGOS POR RETENO POR BENFEITORIAS: Com a inovao da Lei 10.444/2002 que transformou a sentena da espcie em executiva lato sensu , no h mais possibilidade de usar os embargos de reteno em face do ttulo judicial . Toda defesa do ru deve ser manejada em sede de contestao . Assim , a ao incidental de embargos de reteno ficou restrita hiptese de execuo forada de ttulo extrajudicial relativo a obrigao de entrega de coisa. Houve a alterao do caput do art. 744 fazendo referncia ao art. 621 que trata da entrega de coisa certa fundada em ttulo extrajudicial, e introduziu-se o captulo III que inexistia , sob a epgrafe DOS EMBARGOS EXECUO FUNDADA EM TTULO EXTRAJUDICIAL. Logo, no restavam dvidas quanto clara inteno do legislador de restringir essa modalidade de embargos aos ttulos extrajudiciais . Agora, a Lei 11.232/2005 revogou expressamente o art. 744, mas no extinguiu essa modalidade de embargos que, agora vem dentre os incisos do art. 745 que prev as hiptese de embargos fundado em ttulo extrajudicial. Os 1 e 2 do art. 745 prev a compensao de seu valor com o dos frutos ou danos , inclusive com nomeao de perito caso necessrio. H tambm tal qual

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antes de imisso na posse da coisa mediante cauo ou depsito do valor das benfeitorias. S so possveis no caso do possuidor de boa-f e diz respeito s benfeitorias teis e necessrias, tendo a jurisprudncia admitido esses embargos para as construes e plantaes , que na verdade, so acesses e no benfeitorias. Antes para que fossem aceitos os embargos , dever-se-ia segurar o juzo atravs do depsito em juzo do bem retido. Agora, inexiste mais a segurana do juzo. EMBARGOS EXECUO FUNDADO EM TTULO EXTRAJUDICIAL: No caso dos ttulos extrajudiciais , ainda no discutidos em juzo, admite-se que nos embargos do devedor se defenda da maneira mais ampla possvel , sem aquelas limitaes prprias da execuo de sentena . o que prev o art. 745, inciso V do CPC com a nova redao dada pela Lei 11.232//2006. OBSERVAO : embora ampla a discusso , os limites da cognio dependem das estipulaes do direito material face a cada um dos ttulos. E a existncia , entre os ttulos extrajudiciais dos cambiais ( art. 585, I ) cujos requisitos excluem a invocao do negcio jurdico subjacente , comprova a existncia de embargos de cognio sumria. Os demais ttulos extrajudiciais, do art. 585 , inciso II a VI permite a cognio plena ou exauriente , ou seja, a cognio nos embargos desconhecer limites , podendo-se alegar toda e qualquer matria Nos embargos judiciais ou extrajudiciais de segunda fase , que so os embargos arrematao ou adjudicao ( art. 746 ) , tambm h uma tcnica de cognio sumria , vez que os embargos s podero se relacionar s matrias enumeradas naquele dispositivo. Os embargos so uma ao prpria e autnoma. Tanto que se o credor desistir da execuo , no h impeditivo de que os embargos prossigam, salvo se estes ltimos disserem respeito to somente a questes processuais (art. 569, pargrafo nico do CPC ). OBS: a Lei 11.232/2006 inovou ao possibilitar no art. 745-A que o executado no prazo para embargos e mediante depsito de 30% do valor da execuo requeira o parcelamento do restante do dbito em at seis parcelas mensais, atualizadas com juros e correo monetria. EMBARGOS ARREMATAO E ADJUDICAO OU EMBARGOS DE SEGUNDA FASE( Art. 746) : Aps a arrematao e a adjudicao ainda lcito ao devedor oferecer embargos fundados em nulidade da execuo, pagamento, novao, transao ou prescrio, desde que supervenientes penhora. O prazo de cinco dias contados da adjudicao, alienao ou arrematao. A jurisprudncia entende ser indispensvel a presena do arrematante na qualidade de litisconsorte necessrio, na ao de embargos arrematao, porquanto seu direito ser discutido e decidido pela sentena. pacfica a jurisprudncia no STJ no sentido de que a falta de citao do litisconsorte necessrio implica nulidade do processo. A apelao contra a sentena que julga os embargos arrematao/adjudicao tem efeito suspensivo da expedio da carta respectiva, vez que recebida no duplo efeito, embora haja julgados em sentido contrrio. **************************** EMBARGOS DE TERCEIRO: Visam tanto proteger a propriedade como a posse e podem fundamentar-se quer em direito real, quer em direito pessoal, dando lugar apenas a uma cognio sumria sobre a legitimidade ou no da apreenso judicial.

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A lide nos embargos se refere apenas excluso ou incluso da coisa na execuo e no aos direitos que caibam ao terceiro sobre a coisa , mesmo quando deles se tenha discutido. Da, ser uma hiptese de cognio sumria. No se compreende em sua funo declarar o direito do embargante sobre os bens apreendidos com a eficcia de res judicata, de sorte que o que ficar decidido no incidente no prejudica definitivamente os direitos do terceiro, que poder em qualquer caso defend-los em processo ordinrio, como a ao reivindicatria. tambm chamado de embargos de separao. Tem um carter possessrio, vez que pelo 1 do art. 1.046 do CPC tem legitimidade para interp-los o senhor possuidor ou apenas o possuidor. Nosso direito aproxima-se do direito portugus em que basta a posse para a utilizao dos embargos de terceiro, no que difere do direito espanhol onde a defesa para quem tem domnio. A finalidade dos embargos de terceiro prejudicado visa to somente obstar que se discuta direito prprio em um processo onde no figurou como parte. OBSERVAO : o que distingue os embargos de terceiro das aes possessrias do art. 920 a 932, j que ambas tm finalidades possessrias que, nos embargos de terceiro a agresso posse provm de um ato judicial, ao passo que nas possessrias, a molstia posse vem de um ato particular. Assim, podemos concluir que, a no ser a proteo ao direito real de garantia ( art. 1.047, II do CPC) esto reservados os embargos de terceiro manuteno ou restituio da posse , dirigidos contra ato judicial e no contra ato da parte. COMPETNCIA : aplica-se nesta hiptese a smula do extinto TFR de n 33 como critrio orientador. Esse entendimento passou a ser confirmado pelo STJ proclamando que, se o bem apreendido foi indicado pelo juzo deprecante, ele o competente para julgar os embargos de terceiro. Se todavia, no houve indicao expressa de qual o bem a ser penhorado e quem o efetivou foi o juzo deprecado, a competncia ser deste ltimo. OBSERVAO : se os embargos de terceiro so interpostos pela Unio, entidade autrquica, ou empresa pblica, em execuo processada perante a justia estadual a competncia para apreci-los da justia federal, como assentou o STF. LEGITIMIDADE: o terceiro tem de ter a posse do bem. Posse essa que pode ser direta, indireta, mediata ou imediata. Por isso, haver casos de legitimidade concorrente e autnoma, como no exemplo do negcio jurdico sob reserva de domnio. Assim teremos os embargos do compromissrio comprador, havendo inclusive a esse respeito a Smula 84 do STJ admissvel a oposio de embargos de terceiro fundados em alegao de posse advinda de compromisso de compra e venda de imvel, ainda que desprovido do registro. O cnjuge tambm tem legitimidade para embargar que , como j visto tem dupla legitimidade. O herdeiro tambm detm legitimidade, quando a constrio estiver ultrapassando os limites da fora da herana. Observe-se, contudo que, o herdeiro pode assumir a qualidade de devedor passivo, no que diz respeito aos bens que recebeu por herana e invocando essa qualidade poder embargar como devedor. Pode-se adotar o princpio da fungibilidade dos embargos de terceiro e do devedor. OPORTUNIDADE : a qualquer tempo no processo de conhecimento at o trnsito em julgado da sentena e na execuo, tambm a qualquer tempo, at cinco dias depois da arrematao ou adjudicao ou remisso, mas sempre antes da assinatura da carta. O art. 1.048 menciona que somente no processo de conhecimento possvel os embargos, excluindo, portanto, o processo cautelar. Contudo, o art. 1.046, caput , arrola

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procedimentos tpicos do processo cautelar, como o arrolamento, o seqestro, o arresto, sendo que nestes casos, tambm haver a possibilidade de interposio dos embargos de terceiro. O marco inicial da embargabilidade se atrela leso ao direito de posse. OBSERVAO : embora o artigo mencione que os embargos podem ser interpostos at o trnsito em julgado da sentena no processo de conhecimento, a doutrina, fundada em Jorge Americano e Hamilton de Moraes E. Barros, entende que se pende recurso, ou seja, estando os auto sem sede recursal, no sero possveis os embargos. Isto porque haveria uma supresso de instncia e o art. 1.049 estatui que os embargos sero distribudos por dependncia ao processo principal. LIMINAR: O art. 1.050 caput do CPC autoriza a formulao de pedido de liminar, devendo o embargante fazer prova sumria de usa posse e a qualidade de terceiro. Procede-se a uma cognio sumria, verificando-se aplausibilidade do direito do terceiro. A cognio plena ser feita por ocasio da sentena final, quando do julgamento definitivo dos embargos. OBSERVAO : foi dito que os embargos de terceiro possuidor tm carter possessrio. As aes possessrias previstas no art. 920 a 932 do CPC admitem a liminar, desde que se trate de posse de fora nova ou seja, o esbulho, a turbao ou a ameaa date de menos de ano e dia. Fora deste lapso, a possessria de fora velha e inadmite-se a liminar. Esse mesmo entendimento , segundo Araken de Assis serve para os embargos de terceiro. Assim, aps o implemento do prazo de ano e dia, os embargos fundados na posse ressalvando-se os embargos do titular de direito real, estranho a controvrsia ostentaro fora velha, rejeitando a liminar. O art. 1.051 exige para a execuo da liminar a prestao de cauo pelo embargante. Todavia, tal exigncia tem carter facultativo. Ao juiz dado deliberar em contrrio. Embargos de terceiro opostos por credor com garantia real: o credor hipotecrio ou pignoratcio pode utilizar-se dos embargos de terceiro. No se trata, porm , de instituir a impenhorabilidade do bem hipotecado ou apenhado , mas apenas de evitar que se penhore tal bem quando outros livres existam em condies de garantir as execues dos credores quirografrios. A defesa do executado, nesta hiptese restrita, consoante se verifica do art. 1.054: quando o devedor insolvente, quando o ttulo do credor hipotecrio nulo ou no obriga a terceiro e, quando outra a coisa dada em garantia. Por insolvncia, deve-se entender no aquela decretada por sentena em decorrncia da execuo por quantia certa contra o devedor insolvente, mas sim, a inexistncia de bens penhorveis, como ensina Pontes de Miranda. Sucumbncia na ao de embargos de terceiro: normalmente face o princpio da sucumbncia quem perde a ao arca com os honorrios. Contudo, no caso dos embargos de terceiro, pode ser que por iniciativa do Oficial de Justia , houve a penhora de bens de terceiro, sem qualquer ingerncia por parte do exeqente. Nesta hiptese, a jurisprudncia, fundada no princpio da causalidade, entende que o embargado no deve arcar com o nus da sucumbncia, porquanto o incidente decorreu de um ato judicial que no lhe pode ser imputado. Esse entendimento foi sumulado pelo STJ, atravs da Smula 303: em embargos de terceiro, quem deu causa constrio indevida deve arcar com os honorrios advocatcios. OBSERVAO : a smula 195 do STJ estatui que : nos embargos de terceiro no se anula ato jurdico, por fraude contra credores.

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Assim, ao defender-se na ao de embargos de terceiro, no pode o embargado postular a anulao do ato jurdico, argindo que foi praticado em fraude a credores. No contemplam, assim, os embargos de terceiro a defesa fundada em fraude a credores. *************** OBSERVAO: Durante a exposio foi utilizada as terminologias cognio sumria, cognio exauriente, cognio parcial e cognio plena. importante saber que a tcnica da cognio permite a construo de procedimentos ajustados s reais necessidades de tutela. A cognio pode ser analisada em duas direes: 1. no sentido horizontal quando a cognio pode ser plena ou parcial : - a cognio parcial caracteriza-se pelo fato do legislador retirar a possibilidade do juiz de conhecer as questes reservadas, ou seja, as questes excludas pelo legislador. o caso das aes possessrias ( v. art. 1.210, 2 do NCC ) e das aes cambirias ( impossibilidade de alegao do negcio subjacente ). - a cognio parcial pode operar de dois modos: a) fixando o objeto litigioso ( embargos do executado ) ; b) estabelecendo os limites da defesa , v.g. art. 3, 2 do Dec. 911/60 onde o ru s pode alegar na contestao o pagamento do dbito vencido ou o cumprimento das obrigaes contratuais. - a cognio parcial deve ser compreendida a partir do plano do direito material. 2. no sentido vertical : quando a cognio pode ser exauriente, sumria ou superficial. - a cognio sumria conduz aos chamados juzos de probabilidade e verossimilhana, ou seja, as decises ficam limitadas a afirmar o provvel. - a liminar no mandado de segurana, a liminar nos processos cautelares diferem quanto ao grau de cognio. - quando se concede a tutela sumria, nada se declara, limitando-se a afirmar a probabilidade da existncia do direito, de modo que , aprofundada a cognio, nada impede que o juiz assevere que o direito que sups existir , na verdade no existe. Assim, os embargos fundados em ttulo extrajudicial, elencados no inciso I, do art. 585, dos ttulos cambiais, cujos requisitos excluem a invocao do negcio jurdico subjacente, comprova a existncia de embargos de cognio parcial. Da mesma forma, os embargos de segunda fase art. 746 do CPC embargos arrematao e adjudicao, s podero versar sobre aquelas situaes ali elencadas, posteriores penhora. ************************* EXECUO POR QUANTIA CERTA CONTRA DEVEDOR INSOLVENTE:

Instituiu o CPC um concurso universal com feio de verdadeira falncia civil. Enquanto a execuo por quantia certa de devedor solvente inicia-se pela penhora, a do insolvente inicia-se atravs da arrecadao. Em sendo o devedor insolvente , o princpio que rege tal tipo de execuo j se inspira na solidariedade e universalidade, dando um tratamento igualitrio a todos os credores concorrentes. PRESSUPOSTOS:

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Verifica-se a insolvncia, segundo o art.748 quando as dvidas excedem importncia dos bens do devedor, sendo esse o pressuposto especfico para a execuo contra o devedor insolvente. No basta a existncia do ttulo executivo e do inadimplemento, havendo a necessidade , ainda da declarao judicial de insolvncia . Desta forma , no h como na lei falimentar uma presuno de insolvncia , quando o devedor deixa de efetuar o pagamento no vencimento. No execuo do devedor insolvente civil , h necessidade de provar que o passivo supera o ativo. A insolvncia pode requerido mesmo inexistindo o inadimplemento, como na hiptese da auto insolvncia ( art. 759 do CPC ) e da insolvncia requerida aps o arresto de bens com fundamento no art. 815 e seus incisos I, II e III.

Embora o CPC fale em execuo do devedor insolvente, na verdade, h uma primeira etapa , que antecede a execuo , onde h a declarao de insolvncia , sendo um processo de cognio tendente a verificar a existncia ou no da insolvabilidade. Assim , podemos concluir que, a execuo propriamente dita, inicia-se com a sentena declaratria da insolvncia , a teor do art. 751, III , do CPC. O pressuposto denominado subjetivo no caso de execuo de devedor insolvente, que trata-se ele de no comerciante.

EFEITOS: Efeitos objetivos : 1. vencimento antecipado de todas as dvidas;

2. arrecadao de todos os seus bens penhorveis, tanto os atuais como aqueles que
vieram a ser adquiridos no curso do processo;

3. execuo coletiva ou juzo universal do concurso de credores.


OBS: as penhoras existentes em outros processos de execuo, perdem sua eficcia, pois a fora atrativa do juzo universal da insolvncia no s arrasta para seu bojo todas as execues singulares existentes, como impede que outras sejam iniciadas. Efeitos subjetivos: liquidao total da massa. perda do direito de administrar os seus bens e dispor deles, at a

DIFERENAS ENTRE A FALNCIA E A INSOLVNCIA CIVIL:

1. No h distino , como na falncia entre a fraudulenta e a fortuita; H apenas a


meno no art. 785 que, na hiptese da insolvncia se der por falta de culpa do devedor , ter direito a um pensionamento.

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2. Inexistindo as figuras da falncia fraudulenta ou a fortuita, no h que se cogitar de crimes falimentares para o devedor civil, nem a instaurao do inqurito civil.

3. Diversamente do que ocorre na falncia, a sentena no estipula o chamado perodo


suspeito , nem d direito aos credores da ao revocatria especial , para desconstituir os negcios jurdicos tidos por fraudulentos , devendo intentar nas vias ordinrias a ao de fraude contra credores.

4. O comerciante insolvente tem o dever de requerer a autofalncia (art. 8 da LF), j


na insolvncia civil h to somente uma faculdade. 5. Inexiste a figura na insolncia civil da concordada preventiva, a impedir a decretao da falncia.

FASES: 1 Fase: verificao do estado de insolvncia do devedor. Nesta fase no se pode falar ainda , propriamente , em execuo forada, pois a atividade desenvolvida tipicamente de cognio , culminando na sentena que declara ou no o estado de insolvncia do devedor. Nesta fase no h sequer universalidade, j que o pronunciamento jurisdicional se d apenas diante de um pedido unilateral do devedor ( jurisdio voluntria) ou de uma lide travada entre um credor e o devedor ( jurisdio contenciosa).

2 Fase: execuo dos bens para saldar os crditos concorrentes.

CARACTERIZAO DA INSOLVNCIA : Pode ser real ( art. 748 ) ou presumida (art.750). A real se d toda vez que as dvidas excederem a importncia dos bens do devedor . Revela-se atravs do balano concreto da situao patrimonial do obrigado. A presumida d-se quando o devedor sem domiclio certo tenciona ausentar ou alienar seus bens , segundo as hipteses elencadas nos art.s 813, incisos I, II e III. LEGITIMAO : art. 753 do CPC. INSOLVNCIA DE CNJUGES : art. 749 do CPC. Esse dispositivo permite que a declarao de insolvncia de ambos os cnjuges seja feita no mesmo processo desde que o outro cnjuge tenha assumido a dvida , e que os bens prprios no sejam suficientes para o resgate da dvida. PROCEDIMENTO: o credor ao requerer a insolvncia do devedor solicitar sua citao para embargos em dez dias. Na verdade trata-se de uma ao de cognio , onde seria propriamente uma contestao . Contudo , a inteno do legislador ao mencionar embargos, foi justamente impor ao devedor o nus da prova de que no est insolvente. POSIO DO DEVEDOR: 1. PAGAR A DVIDA : art. 794, I , do CPC.

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2. SILENCIA-SE : neste caso , aplica-se os efeitos da revelia e decreta-se a insolvncia , o


que no impede que o magistrado verifique os requisitos do ttulo exibido , ou que determine a investigao se o caso ou no de insolvncia. 3. EMBARGA : nesta hiptese o devedor no est obrigado o nomear bens penhora, nem depositar o valor da dvida, mas se for vencido, a insolvncia ser decretada.

4. EMBARGA PARA DEMONSTRAR SUA SOLVNCIA: art. 756, II do CPC. No est obrigado
a garantir a execuo, mas sujeita-se a decretao de insolvncia , caso perca.

5. EMBARGA E DEPOSITA: neste caso a insolvncia j estar ilidida , ( art. 757 ) .


A sentena declaratria de insolvncia, atrai para seu mbito todos os credores do insolvente, sejam privilegiados ou quirografrios ( art.762) . A execuo coletiva e concursal. Excetuamse unicamente os crditos fiscais, que no se sujeitam aos juzos universais por expressa disposio de lei ( art. 187 do CTN) mas que devem , contudo, ser reclamados, perante o administrador da massa e no em face do devedor insolvente. Art. 187 do CTN: a cobrana judicial do crdito tributrio no sujeita a concurso de credores ou habilitao em falncia, recuperao judicial,concordata, inventrio ou arrolamento. FASES : ARRECADAO :A arrecadao ato similar penhora na execuo singular. Com a arrecadao os bens tornam-se indisponveis e compete ao administrador conservar, administrar e prestar contas de sua administrao. Mesmo os credores com garantia real e os demais privilegiados esto sujeitos ao juzo universal da insolvncia. O mesmo acontece com os credores de ao executiva singular anterior, que no ficam isentos de habilitar os crditos na insolvncia. S A FAZENDA PBLICA NO EST OBRIGADA A DECLARAR A DVIDA ATIVA NA INSOLVNCIA. HABILITAO : Os credores devero habilitar seus crditos, e aps o escrivo providencia a publicao do edital , para eventuais impugnaes. Resolvidas as impugnaes , forma-se o quadro geral de credores, sendo que o juiz o homologa por sentena . Os CREDORES RETARDATRIOS ( art. 761, II e art. 784 ) , podem pleitear seu crdito em ao prpria, fora da execuo , desde que o faa antes do rateio. Julgada procedente a ao direta , o retardatrio ter assegurada sua participao na massa. O mesmo ocorre com o credor sem ttulo executivo. A execuo coletiva , portanto, depende de dois ttulos judiciais sucessivos: a sentena de abertura e declarao de insolvncia que um ttulo executivo geral e a sentena do quadro geral que opera como ttulo executivo especial e particular de cada credor habilitado, de molde a legitimar a respectiva atuao dentro da execuo coletiva. PAGAMENTO: o fim ltimo da execuo concursal a satisfao quando possvel dos direitos dos credores. Diferentemente da execuo singular, que admite meios indiretos de satisfao (adjudicao e usufruto ) a execuo coletiva s conhece a transferncia forada como meio de obter os recursos para ultimar seus objetivos. ENCERRAMENTO E SUSPENSO DO PROCESSO .

1. Acolhimento dos embargos , hiptese em que no se chega fase da execuo


coletiva; 2. Acordo do pagamento ajustado entre as partes, como faculta o art. 783 do CPC ; 3. Liquidao total do ativo e rateio do produto entre os credores. De qualquer forma, h sempre uma sentena de encerramento . No caso de no terem sido pagos todos os credores , a sentena funciona como marco do reincio do curso da prescrio

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( art. 777) e como ponto de partida do prazo de extino das obrigaes do insolvente (art. 778 ). CONCORDATA CIVIL : inexiste tal instituto , tal qual previsto na lei de falncia . Para o devedor civil , o art. 783 prev tambm como sucedneo da concordata suspensiva , o acordo geral de credores, propondo-lhes forma de pagamento . PENSO DO DEVEDOR; em havendo frutos e rendimentos da massa, pode ser paga uma penso ao devedor desde que atendidos os requisitos do art. 785. A INSOLVNCIA CIVIL aplica-se tambm s pessoas jurdicas denominadas sociedades civis ( sociedades de prestao de servio, associaes, fundaes de direito privado) art. 786 do CPC. ***************************** EXECUO NOS JUIZADOS ESPECIAIS LEI 9.099/95 : 1. No h a fase de liquidao art. 52 . 2. A execuo est limitada ao valor de 40 salrios mnimos para os ttulos extrajudiciais. Questo: os ttulos judiciais tambm estariam vinculado a esse valor? Pelo Enunciado 58 e 25 no. Eis o teor dos mesmos: As causas cveis enumerados no art. 275, II do CPC admitem condenao superior a 40 salrios mnimos e sua respectiva execuo no prprio juizado. A multa cominatria no fica limitada ao valor de 40 salrios mnimos, embora deva ser razoavelmente fixada pelo juiz obedecendo-se o valor da obrigao principal, mais perdas e danos , atendidas as condies econmicas do devedor. 3. Admite execuo provisria, j que de regra o recurso recebido devolutivo art. 43. s no efeito

4. dispensa nova citao para fins de incio do processo de execuo inciso IV do art. 52. 5. A alienao forada dos bens pode ser feita pelo prprio devedor, credor ou terceiro , at a data fixada para a praa ou leilo inciso VII do art. 52. 6. H previso de audincia de conciliao na execuo fundada em ttulos extrajudiciais, to logo efetuada a penhora - 1 do art. 53. Pelo E. 71 cabvel a designao de audincia de conciliao extrajudicial. 7. Os embargos podem ser orais - 1 do art. 53. em execuo de ttulo

8. O prazo ter como termo ad quem a data marcada para a audincia de conciliao -
1 do art. 53. 9. H possibilidade de dispensar a alienao judicial , optando pela adjudicao do bem penhorado, dao em pagamento. 2 do art. 53. 10. Extino da execuo no caso de no localizao de bens penhorveis ou no localizao do devedor - 4 do art. 53 ( diferentemente do art. 794 do CPC ) 11. Iseno de custas na execuo, salvo nas hipteses do pargrafo nico do art. 55. Alguns Enunciados do FONAJE XVI Encontro Nacional de Coordenadores de Juizados Especiais do Brasil realizado no Rio de Janeiro em novembro de 2.004. 1. E. 14 : os bens que guarnecem a residncia do devedor, desde que no essenciais habitabilidade so penhorveis

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2.

E. 23- A multa cominatria no cabvel nos casos do art. 53 da Lei 9.099/95. execuo o disposto no art. 18, 2 da referida lei, sendo autorizado o arresto e a citao editalcia quando no encontrado o devedor, observado no que couber os arts. 653 e 654 do CPC.

3. E. 37 em exegese ao art. 53, 4 da Lei 9.099/95 no se aplica ao processo de

4.

E. 81: A arrematao e a adjudicao podem ser impugnados por simples pedido.

EXECUO FISCAL Lei 6.830/80:

Essa lei dispe sobre a cobrana judicial da dvida ativa da fazenda , compreendendo a Unio, Estados , Municpios e respectivas autarquias. Exclui-se , portanto, as empresas pblicas. Os conselhos de fiscalizao de profisses regulamentadas tambm tm autorizao pela Lei 9.649/98 de executar nos moldes da Lei 8.630/80. Todavia esta lei est suspensa pelo STF. Dvida Ativa : Conceito art. 201 do CTN : Constitui dvida ativa tributria a proveniente de crdito dessa natureza, regularmente inscrita na repartio administrativa competente, depois de esgotado o prazo fixado, para pagamento pela lei ou por deciso final proferida em processo regular. A dvida ativa apurada atravs da inscrio , onde o rgo faz o controle administrativo da legalidade . Interessante notar que uma das peculiaridades do direito fiscal consiste no privilgio que tem o Fisco de criar sues prprios ttulos e instrumentos de crdito, ao passo que, no direito comum , o credor executa o devedor por meio de ttulo em que este reconhece a certeza e liquidez do dbito . Estas, no Direito Tributrio, resultam do ato e instrumento da lavra do prprio credor. A inscrio cria o ttulo lquido e certo, ao passo que a certido da inscrio o documenta para entrada da Fazenda em juzo. O art. 3 preconiza que a dvida ativa regularmente inscrita goza da presuno de certeza e liquidez, em consonncia com o art. 204 do CTN, a dvida ativa regularmente inscrita goza da presuno de certeza e liquidez e tem o efeito de prova pr-constituda. Trata-se de uma presuno relativa executado ou de terceiro. e pode ser ilidida por prova inequvoca, a cargo do

Os devedores passivos so os definidos no art.4 e os responsveis tributrios podem ser inscritos na dvida ativa independentemente de processo judicial prvio, ficando a discusso acerca da prtica de excesso de poderes ou de infrao lei , ao contrato social ou ao estatuto reservada para os embargos do executado.

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Todavia, antes de se imputar a responsabilidade tributria, necessria a prvia citao do scio-gerente, a fim de que seja possvel o exerccio do direito de defesa. O art. 5 c/c art. 29 excluem a Fazenda Pblica de ter de cobrar o crdito fiscal nos chamados juzos universais, tal qual ocorre no caso de falncia, insolvncia, liquidao e inventrio. No h necessidade de habilitao nesses processos e nem concorre com os demais credores, salvo se for o caso, os crditos trabalhistas. Desta forma, o processo de execuo fiscal transcorre normalmente at a alienao do bem penhorado. Vide tambm art. 187 do CTN: a cobrana judicial do crdito no sujeita a concurso de credores ou habilitao em falncia, concordata, inventrio ou arrolamento. Concluindo: os crditos tributrios no esto sujeitos habilitao, mas no se livram de classificao para disputa de preferncia com crditos trabalhistas. A preferncia s ocorre entre as pessoas jurdicas de direito pblico. Como decorrncia da nova classificao de crditos preferenciais, dada pela Lei 11.101/2005 , a LC n 118 sancionada na mesma data introduziu alteraes no Cdigo Tributrio Nacional, dentre elas o art. 185-A que dispe: Na hiptese de o devedor tributrio devidamente citado no pagar nem apresentar bens penhora no prazo legal e no forem encontrados bens penhorveis, o juiz determinar a indisponibilidade de seus bens e direitos, comunicando a deciso, preferencialmente por meio eletrnico, aos rgos e entidades que promovem registros de transferncia de bens, especialmente ao registro pblico de imveis e s autoridades supervisoras do mercado bancrio e do mercado de capitais, a fim de que, no mbito de sues atribuies, faam cumprir a ordem judicial. 1 A indisponibilidade de que trata o caput deste artigo limitar-se- ao valor total exigvel, devendo o juiz determinar o imediato levantamento da indisponibilidade dos bens ou valores que excederem esse limite. 2 Os rgos e entidades aos quais se fizer a comunicao de que trata o caput deste artigo enviaro imediatamente ao juzo a relao discriminada dos bens e direitos cuja indisponibilidade houverem promovido. Art. 8 : a citao do executado ser no prazo de cinco dias, que pode ser feito pelo correio. Art. 9 : a garantia do juzo no se far necessariamente pela nomeao de bens penhora, j que admite-se o depsito em dinheiro, a fiana bancrio ou a penhora de bens oferecidos por terceiros. Art. 10 c/c art. 30: no havendo a indicao, a penhora pode recair sobre qualquer bem do executado, exceto os que a lei declara absolutamente impenhorveis. Art. 30 : sem prejuzo dos privilgios especiais sobre determinados bens, que sejam previstos em lei, responde pelo pagamento da dvida ativa da Fazenda Pblica a totalidade dos bens o e das rendas, de qualquer origem ou natureza, do sujeito passivo, seu esplio ou sua massa, inclusive os gravados por nus real ou clusula de inalienabilidade ou impenhorabilidade, seja qual for a data da constituio do nus ou da clusula, excetuados unicamente os bens e rendas que a lei declara absolutamente impenhorveis.

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O art. 30 reproduz com pequenas alteraes o art. 184 do CTN. A jurisprudncia se inclinava a sustentar que o art. 649 do CPC , por ser lei posterior e no distinguir entre execues civis e fiscais, preponderava sobre a regra do art. 184 do CTN. J agora sobre ambos prevalece, em matria fiscal , o texto supra, por ser reproduo melhorada do CTN 184. O art. 12, 3 prev que, frustrada a citao pelo correio, por no ter o AR assinatura do prprio executado, far-se- a intimao pessoal . Art. 13 : quando da penhora, tambm se procede desde j avaliao do bem . Art. 16 : prazo para embargos de trinta dias. Art. 17 : impugnao em trinta dias. Art. 19 : h a faculdade do 3 que prestou a garantia remir o bem, num momento anterior adjudicao ou arrematao. Art. 24: a Fazenda Pblica pode adjudicar os bens penhorados antes do leilo, pelo preo da avaliao, se a execuo no for embargada ou se forem rejeitados os embargos. Art. 33: das sentenas de primeira instncia,inferiores a 50 ORTN s se admitiro embargos infringentes e de declarao. OBS: esse indexador j foi extinto e sucedido por outros. Para que a respectiva funo seja cumprida , o valor de alada, hoje , deve corresponder quelas 50 ORTNs convertidas sucessivamente em OTNs , BTNs e em UFIRs. Art. 38 : em que pese a literalidade do dispositivo, de que s cabvel a discusso judicial da dvida ativa em sede de execuo, aplicvel o art. 585, 1 do CPC, sendo normas que coexistem. Art. 40 : no caso de no localizao do devedor ou no encontrados bens sobre os quais se possa recair a penhora, a execuo ser suspensa e no corre prescrio. Todavia entendimento do STJ que a regra do art. 40 no tem o condo de tornar imprescritvel a dvida fiscal, j que no resiste ao confronto do art. 174, p. nico, I do CTN que dispe que a ao para a cobrana do crdito tributrio prescreve em cinco anos, contados da data da sua constituio definitiva. Pargrafo nico. A prescrio se interrompe I pela citao pessoal feita ao devedor. O STJ tambm j entendeu que o crdito tributrio est sujeito prescrio intercorrente, entendimento esse que veio se consolidar na Smula 314 que dispe: Em execuo fiscal, no localizados bens penhorveis, suspende-se o processo por um ano, findo o qual se inicia o prazo da prescrio qinqenal intercorrente. **********************

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