Havio Tartuce

Havio Tartuce

DIREITO CIVIL
Lei de lntroducao e Parte Geral

D
e ampliada

revista,

atualizada

sxo

PAULO

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Uma editora Rua Dona Brigida, integrante 701, Vila do GEN Mariana

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CIP-BRASIL. CATALOGAC;;AONA FONTE SINDICATO NACIONAL DOS EDITORES DE L1VROS, RJ. Tartuce, Flavio Direito civil, 1 Lei de mtroducao e parte geral I Flavio Tartuce ; prefacio Maria Helena Diniz. - 6. ed. - Rio de Janeiro Forense - Sao Paulo : METODO, 2010. 1. Direito civil - Brasil. 2. Service publico - Brasil - Concursos. 1. Titulo. II. Serle, 08-2632 CDU: 347(81)

ISBN

978-85-309-3141-4

A Editora Metodo se responsabiliza pelos VICIOS do produto no que concerne sua sdicao (irnpressao e aprasentacao a fim de possibilitar ao consumidor bem manusea-lo e le-lo). Os vicios relacionados a atualizacao da obra, aos conceitos doutrinarios. as concepcoes ideoloqicas e reterencias indevidas sao de responsabilidade do autor e/ou atualizador.

a

As professoras
GUELDA M4RlA FERNANDES NOVAES M4RlA HIRONAKA

e

Todos os direitos reservados. Nos termos da Lei que resguarda os direitos autorais, proibida a reproducao total ou parcial de qualquer forma ou por qualquer meio, eletr6nico ou rnecanico, inclusive atraves de processos xeroqraficos, fotocopia e qravacao, sem perrnissao por escrito do autor e do editor.

HELENA

DINIZ

e

dedico a presente obra, agradecendo todo 0 carinho, todo 0 afeto e todo 0 conhecimento transmitido.

Impresso

no Brasil

Printed in Brazil
2010

PREFAcIO

F

lavio Tartuce, mestre em dire ito civil pela Pontificia Universidade Catolica de Sao Paulo, bastante dedicado ao estudo e ao magisterio, nesta obra traca urn panorama geral, procurando abordar aspectos mais relevantes da Lei de Introducao ao Codigo Civil e da Parte Geral do novel Codigo Civil, sem olvidar dos testes ja aplicados por inumeras instituicoes para preen chimento de seus cargos, tendo por escopo uma coisa so: facilitar 0 dia-a-dia dos inscritos em concursos publicos, conduzindo-os it aprovacao, colocando, de forma certeira, ao seu alcance conhecimentos teoricos e praticos. Clara e a preocupacao do autor em repassar de modo breve, fazendo uso de linguagem simples e objetiva, as nocoes basicas sobre: direito intertemporal, interpretacao, integracao de lacuna, solucao de conflitos normativos, pessoa natural e juridica, bens, negocio juridico, prescricao e decadencia, meios probatorios etc. Para tanto, valeu-se de solidas construcoes doutrinarias, alem de enfrentar as principais questoes polemicas engendradas pelo novo Codigo Civil, tornando-as mais claras. Com sua experiencia, 0 autor nao se limitou a fazer meros bosquejos dos temas, mas procurou registrar seu posicionamento sobre eles. Trata-se de obra de consulta obrigatoria e de grande utilidade aos que se preparam para os concursos publicos por fornecer valiosos subsidios aos seus estudos. Sao Paulo, 20 de abril de 2005

Maria Helena Diniz

. confirmando a tese a que esta filiado este autor. VII. o 9. No Capitulo 12.004/2009.e os julgados relativos ao transexualismo (lnformativos 415 e 411 do STJ). foi atualizado de acordo com os novos entendimentos do STJ. foram incluidas algumas atualizacoes relevantes.009/1990. Capitulo 8.NOTA DO AUTOR A 6.036/2009. com novas leis e varios debates relativos ao Direito Privado. 0 ana de 2009 foi intenso. mars uma vez. No Capitulo 5 foram transcritas novas decisoes estaduais de inconstitucionalidade do art. como a Sumula 403 . a LICC foi atualizada diante da Lei P No Capitulo 3 foram colacionados novos entendimentos do STJ.a EDICAO ara esta nova edicao do primogenito Volume 1 da colecao de manuais Direito Civil da Editora Metodo. tais como as Sumulas 412 e 405. A obra foi toda revista e ampliada. hit referencia a Lei relativa a presuncao de paternidade pela negativa ao exame de DNA. da Lei 8.referente aos danos morais presumidos pelo uso indevido de imagem . alem de novos julgados e recentes questoes de provas: No Capitulo 12. Como se pode notar.°. 3. referente a prescricao e a decadencia. que trata da possibilidade de penhora do bern de familia do fiador na locacao urbana. 1. Espera-se 0 mesmo para 0 proximo ana de 2010. que trata da prova.

a paternidade e uma dadiva incornparavel. de 5 de novembrode 2008.. Alem disso. inclusive de 2009. com abordagens doutrinarias. aquele que se prepara para provas e concursos publicos da vida juridica. para novos estudos visando 0 doutorado. jurisprudencias. Sem duvidas. a estrutura anterior permanece.. Minas Gerais -.nossa primeira casa juridica -. Por obvio. resumos e quest5es correlatas ao final de cada capitulo. Boa leitura a todos! Sao Paulo. Flagrante e 0 entusiasmo deste autor. Tudo isso para continuar a auxiliar 0 estudante de graduacao ou de pos-graduacao. Nesta edicao foram inc1uidos comentarios em relacao it Lei 11.10 DIREITO CIVIL· Vol. em Passos. Ha uma analise ctitica da nova lei. No mais. Enzo. 0 advogado da pratica ou mesmo 0 aplicador direto do Direito. a quem esta obra e dedicada. posso dizer que as minhas metas minimas como pessoa foram alcancadas. sob orientacao da Professora Giselda Maria Fernandes Novaes Hironaka.804. alargando a razao para a compreensao dos institutos privados. a partir dos estudos de Silmara Chinellato. para a atualizacao jurisprudencial da obra e novas reflexoes. Janeiro de 2010 NOTA DO AUTOR A 5. Esperamos que a obra continue a ser bern recebida pela comunidade juridica em geral. uma das maiores autoridades mundiais a respeito do tema nascituro. Boa leitura a todos. que veio para inspirar a minha vida. ainda ha muito 0 que fazer.no Colegio Imaculada Conceicao. 1 . abril de 2009 E .Ftevio Tartuce Gostaria de dedicar esta obra ao meu primeiro filho. E como eu me lembro que plantei uma arvore nos meus primeiros anos escolares . intitulada como Lei dos Alimentos Gravidicos. foram juntados novos julgados. a EDI<.AO sta edicao do Volume 1 marca a nossa volta it Universidade de Sao Paulo (USP) .

nossa nova casa academica. Jose Fernando Simao. Gabriele Tusa. Por fim. Trata-se de uma escola de excelencia.NOTA DO AUTOR A 4. . Novos pensamentos. Jose Maria Trepat Cases. alguns reproduzidos na presente obra. e aos meus amigos. Foram introduzidos novos posicionamentos doutrinarios e jurisprudenciais sobre os temas relativos it Lei de Introducao ao Codigo Civil e it Parte Geral do Codigo Civil de 2002. civilistas ou nao . Quatro edicoes deste Volume 1. gostariamos de agradecer a atencao dos alunos da EMER] (Escola da Magistratura do Rio de Janeiro).aEDICAO Q uatro ~n~s. Eliana e Fernanda -. Novas reflexoes. agradeco mais uma vez it minha familia mineira . Destacam-se. Como ja se tornou comum. As categorias juridicas devem ser analisadas it luz da realidade social brasileira. 0 Por oportuno. modelo de ensino que deve servir de exemplo para outras magistraturas do Pais. que tern nos recebido muito bern. E com a civilistica nacional nao e diferente. Christiano Cassettari. desta colecao. as novas reflexoes sobre negocio juridico e tambern sobre a prescricao. a obra cresce.Carlos Cesar. pois 0 Direito Privado Brasileiro esta em constante evolucao. Marcos Catalan. Atualiza-se. E nao poderia ser diferente.particularmente a Giselda Hironaka. no presente livro. Andre Barros e Daniel Amorim Assumpcao Neves. pelo constante incentivo. que a lllICIOU. Lucas Abreu Barroso. Os debates tern sido muito interessantes.

apos dois anos. muito utilizada pelos adeptos da tendencia de Constitucionalizaciio do Direito Civil. a EDI<. chega a sua terceira edicao. todo 0 amor. Sao Paulo. que nos fazem crescer mais e mars. Desse evento. 1 . Vamos em frente! Sucesso para todos! Sao Paulo.14 DIREITO CIVIL' Vol. maio de 2008 NOTA DO AUTOR A 3. A obra foi revisada. destaca-se 0 Enunciado n. Introduzimos nessa edicao novos entendimentos doutrinarios e jurisprudenciais. em Brasilia. realizada em outubro de 2006. por todo 0 carinho. da Editora Metodo. presenciais ou nao. maro de 2007 o . 274. Aos amigos do Grupo de Estudos Giselda Hironaka ficam os nossos agradecimentos especiais.AO O Volume 1 da colecao Direito Civil. e ampliada substancialmente. atualizada com as recentes leis materiais e processuais. que traz como conteudo a tecnica de ponderaciio. da doutrina classica e atual. Gostariamos de agradecer 0 apoio de todos os nossos alunos. e tambem das instituicoes que acreditam no nosso trabalho. Tambem foram introduzidos os enunciados aprovados na IV Jornada de Direito Civil. todo 0 afeto. sob a chancela do Conselho da Justica Federal e do Superior Tribunal de Justica. Serie Concursos Publicos.Flavia Tartuce A minhaPrincesa Leia dedico esta quarta edicao. pelos inumeros debates. todo 0 apoio e toda a inspiracao. aprimoramento do trabalho e fundamental para que ele continue sendo utilizado pelos concursandos das mais diversas areas e tambem em cursos de graduacao e pos-graduacao de todo 0 Pais.

Vale lembrar que essa . atualizando-o de acordo com a Lei 11.NOTA DO AUTOR A 2. que trata da Lei de Introducao e da Parte Geral do Codigo Civil. deixar de agradecer a todos aqueles que acreditaram em nosso trabalho e em nossa dedicacao ao estudo do Direito Civil brasileiro.advbr). entrou em vigor apos 0 lancamento da primeira edicao do livro. atualizacao ja constava tanto do nosso sitio quanto no da Editora Metodo. Nao poderiamos. ou seja. F . Flavio Augusto Monteiro de Barros e Zeno Veloso. a prime ira edicao do nosso Volume I. Assim. portanto. Tambem foram preciosas as sugestoes feitas pelos amigos e mestres Jose Fernando Simao. Lucas Abreu Barroso. ja que a referida lei e de junho de 2005. continuaremos a seguir as diretrizes dos outros trabalhos: linguagem simples e analise direta do texto legal. tivemos a oportunidade de rever algumas ideias e incluir outras.127/2005.a EDICAO icamos realmente entusiasmados com 0 recebimento da nossa obra pelo publico em geral. Pois bern. menos de urn ana depois do seu lancamento. que alterou 0 tratamento das associacoes. esgotou-se. inclusive pelo nosso site na Internet (wwwfiaviotartuce. particularmente pelos candidatos que se preparam para os concursos publicos de todo 0 Pais e por nossos alunos dos cursos de pos-graduacao lato sensu. cujas discussoes tornaramse comuns no meio juridico nacionaL Tambem adotamos algumas sugestoes que foram feitas por alunos de Sao Paulo e de outras localidades desse nosso imenso Pais. Diante disso. nesta segunda edicao da obra fizemos uma revisao total do texto. tanto da Escola Paulista de Direito (EPD . Varias foram as manifestacoes positivas recebidas. Mario Delgado. Alem do aprimoramento do trabalho.Sao Paulo) quanta de outras instituicoes onde lecionamos na condicao de convidado. com o aprofundamento das questoes controvertidas que envolvem 0 Direito Privado brasileiro na atualidade.

principalmente.onal.R. quem sabe porque entendemos que nao estavamos preparados para tal empreitada. ~ue cons~am. Sao Paulo. manto de 2006 pro~as ha cerca de urn ou do is anos. C?. magistrados no Estado da Bahia. acompaohada de pequenos comentarios) ate chegar as questoes polemicas. vez Finalizando uma otima e concursos NOTA DO AUTOR D ecebemos. surgirem deixar de desejar. Vauledir Ribeiro Santos. elaboramos 0 presente trabalho visando os concursos da area federal. sucesso nas no futuro. e Direito das Sucessoes. visando os concursos publicos. urn convite do diretor da Editora . socialidade e operabilidade). a ontognoseologia juridica de Miguel Reale.l. 1 . Nem precisamos dizer que questoes abordando tais institutos tomaram-se comuns em concursos de todo 0 Brasil. normalmente solicitadas em provas de segunda fase e exames orais. que sera Geral. . declinamos do convite. em muito nos ajudou a excelente obra dos amigos Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona.AO nao poderiamos leitura que a todos. que procuram uma visualizacao do direito civil em confrontacao com 0 dire ito do trabalho. e Parte a nos sa colecao. Para tanto. nao para a elaboracao de uma obra unica e sim de uma colecao de manuais orientadores para os concursos juridicos de todo 0 Pais. partindo da primeira fase (com a exposicao do texto legal.18 DIREITO CIVIL' Vol. que normalmente trazem uma visao diferenciada do direito privado. fomos amadurecendo a ideia. a luz do Direito Civil Constitucional. de Familia e Responsabilidade e Contratos Civil. Alem de preparar 0 candidato para os concursos estaduais. Naquela oportunidade. para elaborar uma obra unica de Direito Civil.mo nao poderia ser diferente. Entendendo 0 novo Volume 2: Teoria Geral das Obrigacoes Volume 3: Teoria Geral dos Contratos Volume 4: Direito Volume 5: Direito das Coisas. 0 sistema de clausulas gerais e os regramentos basicos desse Direito Civil Constitucional. Com 0 passar do tempo. tambem. Como nao poderia ser diferente.a EDIC. explicando os principios do novo C6digo Civil (eticidade. em Especie. A 1. do Texto Ma1~r. a saber: Volume 1: Lei de Introducao Codigo Civil. mais uma e. volumes.Metodo.comentanos aos ja conhecidos Enunciados do Conselho da Justica Federal (eJF). comecamos concebida em cinco. e que consubstancia 0 Direito Civil Conslltu. constam da obra . Nao nos esquecemos. dos concursos da area trabalhista.Flavio Tarluce Isso sem perder de vista 0 estudo do Direito Civil so~ 0 prisma dos preceitos fund~m~ntais. 0 Capitulo 2 do presente volume visa elucidar 0 porque da nova codificacao privada ser como e. Com 0 presente trabalho. A colecao visa preparar 0 candidato para todas as etapas do concurso.

.... e . na presente obra.... respectivamente.. 28 28 30 31 34 43 45 48 51 61 64 1....... nao e nada facil. A interpretacao das leis .. as costumes.. 1.... 1.. Lauro Escobar Jr......... Ivan Vitale......1......10112005). Fernando Sartori.107/2005. concebemos 0 presente trabalho.. Gabarito .....°... E Bons Estudos! SUM. 1 .... Relativizacao da protecao . As formas de integracao da norma juridica e asferramentas do sistemajuridico .3 A_s normas especificas de direito internacional publico pnvado constantes na LICC.105/2005) e a recentissima Lei 11.1.. Finalmente.. 27 27 27 1... Mario Luiz Delgado........ e Claudia a colaboracao de Adriano Beatriz Miranda... que pretende regulamentar a desconsideracao da personalidade juridica. alem de sintetizar tudo 0 que de melhor ha na doutrina.....1 1....5 Questoes correlatas .. Na verdade.. como se sabe...3. da LICC....3.......... visando preparar 0 leitor e candidato para todas as fases dos concursos publicos juridicos de todo 0 Pais. conforme 0 lei tor podera perceber..1....... que alterou 0 art... 6.. de autoria do Deputado Ricardo Fiuza.... sendo certo que tivemos a honra de participar do ultimo evento. gostariamos de homenagear alguns professores de Direito Civil que se empenham na ardua tarefa de preparar os candidatos para as carreiras juridicas..... bern como a jurisprudencia do Superior Tribunal de Justica e dos Tribunais dos Estados.3.. 0 problema das lacunas da lei ....... Nelson Rosenvald....... 1. idealizadas Constam..20 DIREITO CIVIL • Vol... repita-se. Da vigencia das leis no espaco . que visa alterar todos os livros do Codigo Civil....1........... 1....3.. aquela que vern se destacando apos a emergencia do novo Codigo Civil...960/2002...... 1.. como e 0 caso de Flavio Monteiro de Barros..... Marco Aurelio Bezerra de Melo....... Rodolfo Pamplona Filho.. que...2 I?a _proteyao do ato juridico perfeito........ Christiano Cassettari.. mencoes ao Projeto de Lei 6...... Breves comentarios 1... Barreira Koenigkam de Oliveira tambem.Flavia Tarluce enunciados aprovados nas I e III Jornadas de pelo Conselho da Justica Federal (CJF) e realizadas nos anos de 2002 e 2004..... indiretas au mediatas ....°.......1......... Cristiano Chaves de Faria. 1 Introducao AO CODIGO CIVIL . da CF/1988).. LEI DE INTRODm... Jose Fernando Simao.... a Lei de Biosseguranca (Lei 11....... Dessa forma......6 As fontes nao formais. entre outros...AruO 1....4 1. Maria Cristiana Simoes Amorim. Como nao poderia ser diferente e como 0 aprofundamento e necessario...... ........ diretas ou imediatas ... Pablo Stolze Gagliano. Gustavo Rene Nicolau..:Ao 1..4 As antinomias ou lacunas de conftito . Andre Luis Adoni..3............... Nesse volume....2. ~o direito......... 68 75 81 85 91 Boa leitura! Sao Paulo. OS Comentamos Direito Civil...1...1... Andre Borges de Carvalho Barros. 1... e 5.5 Da vigencia das leis no tempo .1....1. Tais enunciados.1.... As fontes diretas secundarias: a analogia...426/2003..4 Resumo esquematico . a jurisprudencia e a equidade ..1.. que instituiu a Reforma do Judiciario..3 A lei como fonte principal do direito brasileiro..2 Fontes nao formais.. a nova Lei de Falencias (Lei 11..2... No final de cada capitulo trazemos urn resumo esquematico da materia.... bern como questoes de todas as fases de concursos publicos.....3 1... Visando a constante atualizacao do candidato... tambem tern sido abordados em provas de todo 0 Pais......... mencionamos tambem 0 Projeto de Lei 2. ja que 0 Deputado Fiuza procura sempre captar opinioes da melhor doutrina.. . indiretas ou mediatas: a doutrina.. A linguagem e simples. nao faltam mencoes a doutrina atual. Gostariamos de agradecer... da coisa julgada e do dlrelt~ adquirido (arts. constam referencias a Emenda Constitucional45.. tambem proposto pelo mesmo deputado... XXXVI.. maio de 2005 . Estudo especifico e aprofundado .... 1.....2 1..1 Aspectos gerais de Direito Privado . de facil compreensao.. os principios gerais do direito.... 1.1. A lei......3..1 Fontes formais....... Principais classificayoes da lei ................2 As fon~es..... 1.... Tudo isso para facilitar a vida do "concurseiro"...... tais projetos ja trazem em seu conteudoum parecer doutrinario importante... 41 do novo CC...

. .2.. 239 4....2 Codificar 0 CODIGO CIVIL DE 2002 .. 93 93 94 99 104 104 107 109 e preciso? 0 big bang legislativo e 0 sistema solar 2......~.........3 Quanto as funcoes e capacidade ..3 Domicilio da pessoa natural ..4....4 Morte da pessoa natural ...•. 205 ...~·....... 118 126 132 135 139 213 214 217 219 220 224 232 233 233 ... Amplitude da expressao Direito Civil Constitucional...3........~:.. Conceito de direitos da personalidade 242 3....1.... 4.. DA PESSOA JURiDICA 141 141 152 154 157 160 164 164 169 171 177 ........~. 44 do CC .......3....... 237 4.......1 Direitos inatos..........2......~~ ficacdo ...3...... 2...........3...•••..~~~·~~~·~··~~~··~~.....•...... 37 a 39 do CC) 3.. sonalidade e capacidade..... 3.1.......• ·•••·•·•····•·•••·•·•····•·••·••·••··•···· •..... .4 Previsoes legais de protecao aos ~~... incapazes 3..... ........2 Direitos intransmissiveis e indisponiveis .... ..1 Da curadoria dos bens do ausente (arts...4 •.... 4....4 Os principios do C6digo Civil de 2002 segundo Miguel Reale 2. ...4 Da emancipacao 3................ 22 a 25 do CC) . .. .....6 Questoes correlatas .......1 Introducao..5 Fundamentos teoricos e filos6ficos da atual codificacao privada.~~~... A eficacia horizontal dos direitos fundamentais .... ENTENDENDO 2........ ...:::::............~........3 Direitos irrenunciaveis 3..~~~··~~~~~.~··:::::::::::::::: 213 112 3....2 Os direitos da personalidade nal na concepyao civil-constitucio._....2 Da sucessao provisoria (arts...~ ......4 Direitos imprescritiveis ......................... . ........... 3....... 1 ...~~.2 0 principio da socialidade 2.. Conceitos iniciais.............: 2........4.~~~~·~.... ...~~.4. 3.......7 0 dialogo das fontes 2.3.....:. ilimitados e absolutos . 4... ..5 Direitos impenhoraveis e i~~~~.... 2..~···::::::::::: 183 3.8 Resumo esquematico 2.........2...........•••• j~..3 Visao geral do Codigo Civil de 2002........~~~~.... 209 3..2..~.1 Introduyao.... 3. ...4...1 Os absolutamente incapazes 3..4.......~~... 239 4.. 3.2. DA PESSOA NATURAL ...2.....4 Regras de Direito Intertemporal quanta as pessoas juri.. ...3 0 principio da operabilidade ...................... Figuras previstas no art........... Regras gerais 4. .......2.~~~':::::: 247 250 .... ... PARTE GERAL... 3....4 Das Orga_niZay?·~·~···.~.........3 Teoria geral da representacao Per...3 ~s direitos da personalidade e as grandes geracoes ou dimensoes de direitos .. 26 a 36 do CC) .............2. 0 Direito Civil contemporaneo ou novo Direito Civil.... .~~....Flavia Tartuce 2....4....3 Da sucessao definitiva (arts.2...6 Direito Civil e Constituicao......:::::::.1........ Influencias da Ontognoseoiogia Juridica de Miguel Reale no C6digo Civil de 2002 .. 212 3. 178 180 3...~~..1 Quanto a nacionalidade 4.. 246 4........ .4........ 2..5 Resumo esquematico 3.....9 Questoes correlatas Gabarito .~........ humana ou fisica.............2.. Conceito de pessoa juridica. ....~~.4..... 3.........4...... 237 237 237 4.3 Morte pre~~:~·~·~··~·~. 3..3. ......2 Quanto a estrutura interna 4..... 3..2....2 Classificacao e caracteristicas dos direitos da personaIidade ........ .....:·~~~~~~~~·~~··~~·~~~~~~...2....~. A situacao juridica do nascituro 3.2...~........ 185 3.1 0 principio da eticidade 2...:~~~ .. Gabarito ..1 Das fundacoes pa~~~~~~~~~··:::::···································· ..~..1..........~........ ....~: Corporacoes SUI generis . 209 3...3 Da pessoa juridica de direito privado.2...3 Das sociedades 4...3. Diretrizes basicas da sua elaboracao ...~~.2 Mort:: presumi~~' ..2 Os relativamente 3.•...... 3.. ANALISE DO CODIGO CIVIL DE 2002.1 Morte real .........SUMARIO 23 22 DlREITO CIVIL· Vol..2 Das associacoes .4.....2 Principais classificacoes gerais da pessoa juridica ....~ dade no Codigo Civil de 2002 187 3.....4 Da comoriencia ..2.1 Da pessoa natural............1 jntroducao 2.. ... .2..2.......

.ao dos vicios do negocio juridieo . 6...1 Fatos........Ao E DA DECADENCIA NO CODIGO CIVIL DE 2002..... Os tres pianos do negocio juridieo.ncia 7.... Conceitos inieiais 6.. ....... A "Escada Ponteana" 6...9 Da invalidade do negocio juridico....... .8 Entes ou grupos despersonalizados 4.5 Classificacao quanta 5.....2....3 Do bem de familia a consuntibilidade a divisibilidade a individualidade a dependencia em ...........2 Principais classificacoes dos bens 5......3...7 Da desconsideracao da personalidade juridica 4..2....3 Classificacao quanto a fungibilidade 5.... .....2..... 433 ......4 Classificacao quanto 5.. . ...... ....10 Resumo esquematico ...1 Introduyao. 7.2.. Gabarito .. ...........3......4 Elementos acidentais do negocio juridico 6.....2...........3 Do dolo 7..10 Questoes correlatas Gabarito 5.... 1 ......4 Da coacao 7........... . _ _..... DO OBJETO DO DIREITO... .3... 7..11 Questoes correlates ..... 0 TRATAMENTO DIFERENCIADO 8.. A nova dimensao da ideia de patrimonio . ......5 Questoes correlatas Gabarito 6... .2.. ......... . ...3 r:le~e~t~s naturais ou identificadores CIO juridico do nego- 6...... 5............9......6 Extincao da pessoa juridica e destinacao dos bens 4.....2..... ....3.. .. .3... DEFEITOS OU ViCIOS DO NEGOCIO JURiDICO E TEORIA DAS NULIDADES ......... 7...2 Disposiyoes gerais sobre a prescricao .2.... ....4 Resumo esquematico.........5 Questoes eorrelatas Gabarito . . ...3 0 bem de familia legal 5..7 Classificacao quanta bem (bens reciprocamente eonsiderados) 5.......... ..........2....2 Da inexistencia do neg6cio juridico 7. .......... Classifiea<............ 7..... 252 252 254 263 265 267 272 273 273 274 274 275 278 278 280 281 283 288 291 291 296 299 314 320 322 323 Introducan. _-__ 371 371 372 378 381 384 386 391 400 407 407 408 409 415 421 422 428 5.2 Do erro e da ignora.. 5.8 0 novo tratamento da simula<...6 Da lesao .....3. 8. . A teoria das nulidades do neg6cio juridico .... 7....4 Da nulidade relativa ou anulabilidade _- ........2..........1 Conceito de prescricao 8....9.6 Classificacao quanta 7...9....................3.1 Principais classificacoes dos negocios juridieos 6. .3..2 Elementos esseneiais do negoeio juridico 6...2 0 bern de 'familia convencional 5...2 Classificacao dos bens quanta a mobilidade 5.9 Resumo esquematico 4.......... 5...... ..4 Resumo esquematico 5........1 Introducao.. 7... TEORIA GERAL DO NEGOCIO JURiDICO 6. _ ....... 352 352 362 364 6..2 Os elementos constitutivos do negocio juridieo . relacao a outro ...............1 Introduyao 8.ao ...1 Classificacao quanta a tangibilidade ....8 Classificacao em relacao ao titular do dominic 7......5 Do estado de perigo 7.... 8.2......2 Da prescricao 323 330 332 334 338 .3 Da nulidade absoluta .3... 369 5. .....2 Do ato juridico sensu em sentido estrito ou ato juridico ...2.. ... DA PRESCRI<.. ..2...... .5 Domicilio das pessoas juridicas 4. .1 338 342 ..2.. atos e negocios juridicos.. ..... 429 429 432 432 6.. .....7 Da fraude contra eredores ... ........24 DIRE ITO CIVIL • Vol.. --_ 7... stricto ...1 Introduyao 7...1 Conceito de bens 5...Flavio Tartuce SUMARIO 25 4. 7.9... . OS BENS 5.. Concepcao eivil-eonstitucional do bem de familia. ou voluntario ..3 Do negocio juridico 6... ...

8.5 Questoes correlatas Gabarito 9. . 507 509 510 511 513 1.Flavia Tartuce 8.3 As normas especificas de direito internacional publico e privado constantes na LlCC. da LlCC.oes imprescritiveis . do CPC. As ac. 0 problema das lacunas da lei. da coisa julgada e do direito adquirido (arts. NO CODIGO CIVIL . do Direito Privado ou mesmo do Direito . 1 . 6.4 As antinomias ou lacunas de conflito . XXXVI. LEIDEINTRODU<.1 Prazos de decadencia 8.1. A PROVA DO NEGOCIO DE 2002 JURiDICO 0 . .65711942. A lei.3 Presuncoes.3 Da decadencia. e umconjunto de normas sobre normas. As formas de inteqracao da norma jurldica e as ferramentas do sistema juridico.AO AO CODIGO CIVIL 477 477 479 500 Sumario: 1. Aplicacao do estudo das antmormas ou lacunas de confiito . 9. . .LICC. Breves comentarios .2.3 Das causas impeditivas e suspensivas da prescricao 8. .3. em complemento ao que consta na Constituicao Federal.°.4 Confrontacao entre 0 art. A necessidade de pitulo especifico quanta a prova Codigo Civil trazer urn ca. .Civi~ e 0 art. da CF/1988). II.5 Resumo esquematico 9. Conceitos e disposicoes gerais 8. Analise das regras constantes da atual codificayao pnvada . 1.5 Ouestoes correlatas.1.ao .2. . 585. pericias e investigacao to legal e analise pratica de paternidade.1. 1.1 Aspectos gerais de Direito Privado: 1.1.2 As fontes do direito.2 Da protecao do ato juridico perteito. A lei em questao atingindo outros ramos nao e so importante para 0 Direito Civil.2. determinando tambem quais sao as fontes do direito.26 DlREITO CIVIL • Vol.°. 9.4 Resumo esquematico 8.1.1.3 A lei como fonte principal do direito brasileiro.1 lntroducao: 1.5 Dos prazos de prescricao previstos na Parte Geral do Codigo Civil. . bern como a sua compreensao e 0 entendimento do seu sentido logico.2 Os meios de prova previstos pelo COdigo Civi~ de 2002.1 Introducao o Decreto-Iei 4. eis que disciplina as proprias normas juridicas.2.6 Prescriyao e direito intertemporal 8. 9. Tratamen.4 Das causas de intermpcao da prescric.1 ASPECTOS GERAIS DE DIREITO PRIVADO 1. ou uma norma de sobredireito (lex legum).4 Resumo esquernatico . e 5.6 Questoes correlatas Gabarito BIBLIOGRAFIA .:ao da protecao .1. .1. Relativizac. 9.1 Introducao.1. 9. 442 447 452 456 461 464 466 471 476 8. prevendo a mane ira de sua aplicacao no tempo e no espaco. 221 do Codigo . que instituiu a Lei de Introducao ao Codigo Civil .

. 1 . atualizando a obra. essencialmente. para ganhar relevancia juridica. na lei" (Nova lei . Nao fazendo parte da codificacao privada. bern como proceder a sua revisao orr cancelamento na forma estabelecida em lei". ~omo prefere Rubens Limongi Franca (lnstituicoes . sendo as demais fontes diretas acess~ria~ (fontes fonnais secundarias). porque 0 nosso sistema e baseado no sistema romano-germanico da Civil Law. A respeito dos primeiros impactos da sumula vinculante em nosso ~ais. diretas ou imediatas secundarias. sendo certo que. pois. enquanto a analogia.LEI DE INTRODU. direta ou imediata primaria. em uma vtsao civilista classica. De qualquer forma.. ~ec. 103-A ao Texto Maior com_ a seguinte redacao: "0 Supremo Tribunal Federal podera. Ramos Tavares aponta urna radical oposicao e aparente incompatibilidade entre 0 modelo brasileiro e 0 da Common Law pois "enquanto 0 mo~elo codificado (caso brasileiro) atende ao pensamento abstrato e dedutivo. tendendo a estabelecer normas gerais or~~ruzadoras. 0 antigo Codigo CIVil e outras leis privadas. 10). 1 . 4. An~~. pro~urar as fontes do dire ito significa buscar 0 ponto de onde elas s~g~am. p.° da LICe. pode ser adotada a seguinte classificacao: 1. d~ 19 de dezembro de 2006.417. proximo ao da Common Law.ao da norma juridica e as ferramentas do sistema juridico A expressao fontes do direito e utilizada de forma figurada para designar 0 ponte de partida para 0 surgimento do dire~to ~ do seu e~tudo. atente-se que a LICC sofreu recentes alteracoes pela Lei 12. as formas de expressdo do direito. no aspecto social. mediante decisao de dois tercos dos seus mem~ros. ... .oes juridicas. 20). Destaque-se que entrou em vigor a Lei 1~. apos reiterad~s decisoes sobre materia constitucional.1.2. acreditamos que a sumula vinculante deve ser tratada como fonte formal primaria do Direito brasileiro. A Lei de Introducao ao Codigo Civil dirige-se a todos os ramos juridicos. ' A inovacao esta sendo debatida pela comunidade juridica nacional e pela doutrina especializada. a ciencia juridica. com a Emenda C?n. diretas ou imediatas Sao constituidas pela lei. urn SIstema nitidamente judicialista. Por tal razao e que se aponta tratar-se de uma norma de sobredireito- . preocupado apenas em resolver 0 caso particular (pragmansmo exacerbado). pelos costumes e pelos principios gerais de direito. aprovar. surgem duvidas se 0 nos so Pais continua filiado ao sistema citado ou se adotamos urn sistema misto. com a entrada em vigor do Codigo Civil de 2002 nao houve q~alqu~r alterac.:AO AO C6DIGO CIVIL 29 Publico. ao contrario. conceitos que sao retir~do~ do. s~ula que. no 1. ou seja. bastando pOI si para a existencia ou manifestacae do direito. Assim. que estabelece premissas (normativas) e obtem concl~soes por processos logicos.shtuclOnal 45/2004. ' Indagacoes pairam no ar quanto ao reconhecimento da sumula vinculante como fonte primaria de nosso ordenamento juridico. Sao fontes independentes que derivam da propna lei. Com 0 presente esboco pretende-se demonstrar seu ambito de aplicaC. E. que ~em como objeto 0 comportamento humano. art.2 As fontes do direito. entre norma~) entre a codificacao emergente.L~gicame?t~.ao na esfera privada.1 Fontes formals. baseado nos costumes e nas decisoes do Poder Judiciario. sendo certo que a LICC sera muitas vezes utilizada para afastar lacunas ou mesmo anti~dmias. a lei e a principal fonte (fonte formal primaria) do direito brasileiro. 2007. a partir de sua publicacao na imprensa oficial. 1996.1.ao ~~anto ao seu conteudo.isao j~dicial (judge made law). regulamentando a aplicacao da sumula vmculante. Ademais.FltlVio Tartuce Cap. os costumes e os principios gerais do direito constituem fontes formais.28 DIREITO CIVIL • Vol. nas esferas federal estadual e municipal. pela analogia. p. Este modele do common law esta fortemente c~ntrado ~~ primazia da. De qualquer mane ira. nota-se que alguns dos dispositivos da LICC estao ultrapassados.036. Nao ha unarutn1d_a~e na classificacao das fontes do direito. Serve tambem para demonstrar quais sao as manifestac. em parte utilizado como fonte de inspiracao para criacao de institutos no Direito bra~ileiro desde a I Republica) obedece. Ja 0 direito codificado como se sabe esta baseado. Por certo que. a urn raciocinio mal~ concreto. d~ OfiCIO ou por provocacao. de outubro de 2009. sendo certo que 0 Supremo Tribunal Federal ja apr~vou algumas.. merecendo uma analise critica. que introduziu a sumula vinculante. A lei. As formas de integrac. a LICC tern como objeto a propria norma. \confii~o. Ao contrario das outras normas. A Emenda Constitucional 45 introduziu 0 art. salvo naquilo que for regulado de forma difere~te pela legislacao especifica. A lei co~stitui fonte formal.. tera efeito vmculante em relacao aos demais orgaos do Poder Judiciario e a administracao publica direta ou indireta. 0 modelo jurisprudencial (caso norte-americano. 0 que se percebe e que foi dada a partida para a discussao do alcance pratico do instituto em questao.

. p. como 15 possivel aplicar a analogia antes de urn prtncipio constitucional que resguarda urn direito fundamental? OP. tambem e fonte nao formal. Para tanto. Havendo tal reconhecimento como parte do costume. 1. ~u) ta~bem a propria sumula 15 passivel de interpretacao. 0 problema das lacunas da lei A lei pode ser definida de varios modos. ao afirmar que "a regra da vinculacao 15 extremamente clara e tern um~ forca que. porq~e vertida em linguagem escrita. de forma detalhadae com maiores aprofimdamentos. Seu papel amplia e integra-se ao Direito. p. nao somente como conflito. os ~U~lS estao de acordo com a tendencia de constitucionalizaciio do Civil. mas acabam ~ontribuindo para ~ s~a elaboracao. . Preferimos conceitua-Ia da seguinte forma: a lei e a norma imposta pelo Estado.. p. deve-se considerar que a equidade. mas como atuacao social. diante da eficacia imediata e horzzon~al dos direitos fundamentais.. 0 que e ampl~mente reconhecido nos precedentes do Direito norte-amencano. como mencionado. urn dos regramentos basicos da codificacao em vigor. doutrina e jurisprudencia. conforrne Aristoteles. Relativamente as fontes formais secundarias.o da LlCC. pois a lei pode ser interpretada ~ ~e~ada aos tnb~nals. que a ordem constante do art.ante conclusao. pela sistematica do Codigo Civil de 2002. a nossa opiniao mudou na ~egunda edlY~o .. Ramos. nao. 108). convenhamos..2. Tavares aponta a existencia de criticas em rela?ao ao mstltut? e indaga qual e a funcao do Poder Judicia~o. forca da. Isso porque adota 0 atual Codigo Civil urn sistema de clausulas gerais. utiliza-se a expressao costume judiciario. Esses institutos nao constam da lei como fontes do direito . sumul~ a urn determinado caso concreto (operacao de verificacao). 119). desde que reconhecida a sua utilizacao pela comunidade juridica em gera!. 15 necessario ponderar que: (1) a? magistrado sempre restara avaliar se aplica ou nao ~ma ~ada.. pela doutrina e jurisprudencia.. No segundo ponto reside uma das supostas fraquezas do instituto em comento.. 0 costume e constituido por dois elementos basicos: 0 usa e a conviccao juridica daqueles que 0 praticam (Lei de introducao . ~endo assim. doutrina e jurisprudencia podem ser consideradas partes mtegrantes do elemento costume. 2007. devem tanto a doutrina quanto a jurisprudencia ser consideradas como fontes formais do direito. particularment~ do ar:.30 DIREITO CIVIL· Vol. de acordo com a equidade. Te~a.do trabalho. p. pelo qual por diversas vezes 15 0 aplicador do Direito convocado a preencher janelas abertas deixadas pelo legislador. Como aponta a melhor dout:rina. Ensina Ricardo Luis Lorenzetti que 0 costume "tern urn desempenho fundamental no Direito Contemporaneo. 4. ~. assim como 0 sao.. Na primeira edicao desta obra foi defendi~o.da aplicacao direta das norma: prot~tlVas da pess~a humana e dos principios correlatos nas relacoes pnvadas. em regra.Ftavio Tartuce Cap. An~re. 1 . 1. No caso dessas decisdes judiciais. efica_cl~ erga omnes e efeito vinculante aos demais JUlzes e Administracao (A reforma . Superada essa observacao. que nao geram por si so . constituindo tambem fontes formais.0 da LICC e perfeitamente logica e d~v_e ser seguida. ~ deCl~a?.ortunamente serao demonstradas as razoes dessa mudanca de entendimento. indireta ou mediata do Direito Privado. nos limites do previsto na Constituicao ~e~e~al. como teve no Direito antigo. tal como as leis em geral" (Nova lei. Esse sistema de c1ausulas gerais mantem relacao com 0 principio da operabilidade. 1998. ja que permite predizer 0 que os outros farao" (Fundamentos . dentro do conceito pretendem colocar de costumes. supera em alguns aspectos a. devendo ser obedecida. a justica do caso concreto.1. Entretanto.. STJ e TST). 288): Em complemento a essa interess. 0 born senso. indiretas ou mediatas de forma expressa..1. Ora. 2005. . costumes e principios germs do direito. 2003). Ademais. 2001. Maria Helena I?lr~l:o Constituidas basicamente. Mana Helena.3 A lei como fonte principal do direito brasileiro. ~arece ser essa a conclusao a que chega Jose Marcelo Menezes Vigliar. a De acordo com a melhor construcao de Maria Helena Diniz.2 Fontes niio formais. Conceito de norma . "A norma juridica e urn imperativo autorizante" (DINIZ. comentando a nova lei que regulamenta a sumula vinculante.:Ao AO C6DIGO CIVIL 31 mesmo posto que a lei ou norma juridica. entretanto. diretas ou imediatas secundana. 1 ... ~el. a saber: analogia.. como ocorre com as sumulas dos tribunais superiores (STF. Isso. Reforma do Judiciario .LEI DE INTRODU<. essas tambem constam da lei. ou ao seu lad~.. do direito. 272). assumindo forma lmperativa. _Ensma ess~ doutnnador que "A respeito da liberdade (de COnVICyao) da magl~tratura e~ face da sumula vinculante. Alguns doutrina e a jurisprudencia autores.egra juridica. . passa-se ao estudo das tradicionais fontes do direito.

e) Autoriz~n. pelo qual "ninguem sera obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa senao em virtude de lei" (princlpio da legalidade). e lacunoso. 5. . impondo deveres e condutas para os membros da coletividade. .Flavia Tartuce Cap. mas hd lacunas. 95): seguir a classificacao forma (As lacunas . mas nao e. Portanto. 1 . estas lacunas nao sao do direito.o presente topico.° e 5. Esse dispositivo veda que 0 magistrado nao julgue o caso concreto. II.Encerran~o. estando superada a tese de que nao ha norma sem sancao (Hans Kelsen). p. o Codigo de Processo Civil. ' b) Imperatividade . diante da ausencia de uma determmada norma juridica prevista para o caso concreto. c) Permanencia . para valer contra todos. aos costumes e aos principios gerais de direito". e de conteudo interessante: "0 Direito ruio . A frase pod~ria parecer urn paradoxo. Dessa forma. 1971). pois traz muito bem 0 sentido do ordenamento juridico. merece esta aplicacao direta. mas 0 seu piso mmimo. 0 que demonstra muito bern qual 0 alcance da norma juridica para 0 ordenamento juridico nacional. como fonte principal do direito. eis que 0 proprio sistema preve meios de preenchimenro dessas nos arts. ' • Lacuna de conflito ou antinomia: choque de duas ou mais normas validas.. Nunca e demais repetir 0 texto que consta do art. mas do Estado de Direito. 1-5).° da LICC e tambem na C. preve que "0 juiz nao se exime de sentenciar ou despachar alegando lacuna ou obscuridade da lei. mas 0 ponto de partida do Direito. Pe1a literalidade do art. da CF/1988. tendo eficacia erga omnes. No julgamento da lide caber-lhe-a aplicar as normais legais. Nas sociedades contemporaneas. deve ser reconhecido que 0 ordenamento juridico constitui urn sistema aberto. . • Lacuna ontol6gica: presenca de norma para mas que nao tenha eficacia social. e interessante criada por Maria Helena Diniz. De outra forma. na essencia. No que tange as lacunas. Entretanto. .t. . quando a lei for omissa serao aplicadas as demais formas de expressao direta do direito. 1 ." .LEI DE INTRODU<. professor emerito da Universidade de Sao Paulo (0 dire ito qudntico .. sob pena de se cair nas raias do mais puro legalismo.°.a norma juridica dirige-se a todos os cidadaos sem qualquer distincao. mas da lei. presenca de norma para 0 caso concreto seja insatisfatoria ou injusta. as denominadas formas de integraciio da norma juridica. omissa em alguns casos. por outra d) Competencia .° da LICC... no qual ha lacunas. 126. recorrera a analogia.a norma juridica e urn imperativo. conceituada como sendo a incidencia imediata ou direta de uma norma juridica.. • Lacuna axiol6gica: mas cuja aplicacao 0 caso concreto. deve emanar de autoridade competente. deverao :ser utilizadas as formas de integracdo. pode-se dizer que a lei nao e a chegada. pendente de solucao no caso concreto. prevista a lei para urn caso concreto. transmitida por Maria Helena Diniz no curso de mestrado da PUC/SP.e . p. que sao ferramentas para correcao do sistema. 4. pode-se utilizar a seguinte frase. . tendo aplicacao imediata. Nesse sentido. da seguinte 2002.onstitui<. a conclusao e que a lei nao e 0 teto para as interpretacoes juridicas. 0 que se denomina non liquet. utilizadas quando nao houver norma prevista para 0 caso concreto. As lacunas ~xistentes sao.32 DIREITO CIVIL· Vol. De fato nao existern lac~nas no direito. Em suma. Em total sintonia com 0 que preve a LICC. a lei e indiscutivelmente a mais importante das fontes da ordem juridica. conforme elucida Maria Helena Diniz em sua classica obra As lacunas no dire ito (2002. a • La_cuna normativa: ausencia de norma prevista para urn determinado caso concreto. Em caso de lacunas. conhecida como subsunciio. com 0 respeito ao processo de elaboracao. destaque-se que a lei. tern as seguintes caracteristicas basicas: a) Generalidade . De toda a sorte nao se pode ter urn apego total lei. 4. da lei. Deve-se ter em mente que nao vivemos sob 0 imperio do Estado de Legalidade. que nao se confunde com a subsunciio.0 conceito contemporaneo de norma juridica traz a ideia de urn autorizamento (a norma autoriza ou nao a~tori~a detenninada conduta)..ao ~ed~ral.a lei perdura ate que seja revogada ou perca a eficacia. As antinomias serao estudadas oportunamente. em secao propria. no seu art. nao as haven do.a norma..:Ao AO CODIGO CIVIL 33 Diniz utiliza a conceituacao de Goffredo Telles Jr.

inclusive. bem como 0 ultimo dia do prazo.044. A jurisprudencia do Superior Tribunal de Justica igualmente tern entendido que 11 de janeiro e a data da entrada em vigor da nova codificacao privada. 2005. 0 art. conforme determina 0 art. teremos um periodo de 365 dias. Este C6digo entrara em Vigor 1 (urn) ana apes a sua publicacao").Flilvio Tartuce Cap. sendo eerto que. mais 28 dias de fevereiro. 2. 1 . 51). diante da sua enorme importancia pratica. . para completar 0 periodo anual que e de 365 dias ficara faltando urn periodo de 10 dias.. Desse modo. Equal foi 0 ultimo dia? Se considerarmos 0 ana como sendo o periodo de 365 dias (e nao se fale aqui em ana bissexto. 164 do CJF/STJ que "Tendo a mora do devedor inicio ainda na vigencia do Codigo Civil de 1916.°.. temos que 0 periodo anual iniciado a 11. de enunciado aprovado na III Jornada de Direito Civil do Conselho da Justica Federal e do Superior Tribunal de Justica.C 107/2001. outubro e dezembro. da mesma Lei. 132 do atual CC. segundo consta do art. Pois bern. e que ainda sera comentado. com 0 qual se deve concordar. maio. Por esse criterio. de 26 de abril de 2001: "Art.044 e 2. 1. prornulgacao e publicacao.044 do atual Codigo Civil. Preve 0 art. 406 do Codigo Civil de 2002". que trata da vigencia de leis.2002 os 10 primeiros dias do mes de janeiro do ana subsequente (2003). passa a incidir 0 art. -1. 0 periodo de vacatio sera de 45 dias.1. norma de direito intertemporal. que trata dos juros.2003. pelo qual "salvo disposicao legal ou conveneional em contrario. concluimos que 0 Codigo Civil de 2002 entrou em vigor no dia 11 de janeiro de 2003. p. Esse dispositivo nao foi revogado pelo art.:AO AO COOIGO CIVIL 35 1.2002 completou-se exatamente no dia 10. 2003.2002 terminou no dia 11. junho. 1 .01. sao devidos juros de mora de 6% ao ana ate 10 de janeiro de' 2003. mais 31 dias de marco.34 DIREITO CIVIL • Vol. caput.045 do CC/2002. a partir de 11 de janeiro de 2003 (data de entrada em vigor do novo Codigo Civil).°. mais 30 dias de abril. 2. Por todos os julgados transcreve-se a seguinte ementa: § 1.2002). como oeorreu cot? 0 Codigo Civil de 2002 ("Art. que adota 0 mesmo sistema de contagem. nos termos ditados pela Lei Complernentar aludida" (Problemas de direito intertemporal. primeiro dia subsequente ao termino do prazo. se adicionarmos aos 355 dias transcorridos desde 11. 22. p. sendo certo que a primeira norma e especial. da Lei Complementar 95/1998 modificado pela LC 107/2001. tern vigencia depois de urn periodo de vacatio legis.0 A contagem do prazo para entrada em vigor das leis que -estabeleyam periodo de vacancia far-se-a com a inclus~o da da~a da publicacao e do ultimo dia do prazo. 2004. excluido o dia do comeco. a atual codificacao privada foi publicada no Diario Oficial da Unido do dia 1110112002. Tambem eonclui dessa forma a Professora Maria Helena Diniz (Comentarios . v. Pois bern. aplieando essa lei eomplementar. Nao havendo tal previsao especifica. (paragrafo incluido pela I. Isso.0 da LICC. teremos 355 dias.) § 2. Como regra. de 26 de fevereiro de 1998.. deve ser interpretado em consonancia com a citada Lei Complementar 95. computam-se os prazos. 2. apos a sua elaboracao. o enunciado mantem relacao com os arts. inclusive pela nova redacao dada pel a LC 107. 2.01. (paragrafo incluido pela Le periodo de vacancia deverao utili~ar a clausula 'esta lei entra em vigor apos decorridos (0 numero de) dias de sua publicacao oficial'".. que para a contagem do prazo anual inclui-se 0 dia 11.. reservada a publicacao' para as leis de lei sera indicada de forma expressa e de razoavel para que dela se tenha amplo clausula 'entra em vigor na data de sua pequena repercussao.° desta norma. portanto.035.01. apos a sua publicacao oficial. devendo prevalecer. o periodo anual iniciado no dia 11. Duvidas surgem a respeito da entrada em vigor do Codigo Civil de 2002.660). Esse prazo de vacatio legis conta-se incluindo 0 dia do co~e~o _ 0 dia da publicacao .01. uma vez que 0 ana de 2002 nao 0 foi). e~se periodo e previsto na propria norma. Delgado: ensina Mario Luiz "Ve-se. bern como com 0 art. Como e notorio. pela ressalva que consta do proprio dispositivo da codificacao. Preve 0 Enunciado n.01.01. agosto. julho.1 Da vigencia das leis no tempo A lei pass a por urn proeesso antes de entrar em vigor. e incluido 0 do vencimento". Senao vejamos: somando 21 dias do mes de janeiro de 2002 (incluindo 0 dia 11.3. 8. que foi 0 dia da publicacao da lei. como a maioria da doutrina. entrando em vrgor no dia subsequente it sua consumacao integral.e tambem 0 ultimo dia do prazo ~ 0 dia do vencimento -. assim.) 10712001. 0 novo Codigo Civil entrou em vigor no dia II de janeiro de 2003. 8.LEI DE INTROOUc. setembro e novembro.° As leis que estabelecam . 8. § 1. Esse entendimento doutrinario rnajoritario consta.° A vigencia da modo a contemplar prazo conhecimento.

05. atenta aos principios da seguranca juridica.5. e nao da data da ocorrencia do fato danoso. pois 0 ajuizamento da acao ocorreu em 24.).ReI. Primeiramente.01. Vigencia.2. Alias. 1 -r FltlVio Tarluce Cap. mais uma vez. Conclui-se.lr Cam. Recurso especial. § 3.432089-6/000 Relator: Eduardo Marine da Cunha .2005 ..0 da LICC. Mas. Conclui da mesma forma Vitor Frederico Kumpel. 1 . consoante nossa melhor doutrina. urn pouco menos balizadas. Apelacao Civel 2006..04. Des. nao havendo prazo de vacancia expresso. pois apegada a detalhes que nao sao levados em conta pelo senso comum. pois a primeira norma nao adota a contagem em dias.03.27.00.28.2006 .14. em sede de Tribunais locais. Prazo. Jesus Lofrano .:Ao AO CODIGO CIVIL 37 "Civil.Curitiba .br>. 2. apesar de todos esses entendimentos. "a materia nao e pacifica e as raras vezes em que 0 tema foi questionado em concurso publico ou as duas respostas foram consideradas certas ou a questao foi anulada". 0 Tribunal de Justica do Rio Grande do Sui (Apelacao Civel 70011021706 . pela contagem una. para reconhecer a inocorrencia da prescricao e determinar 0 retorno dos autos ao juizo de origem" (STJ.36 DIREITO CIVIL' Vol.ReI. que prevalece 0 primeiro s.o do art. Civel).01. Nao foi encontrado urn julgado sequer aplicando essa tese.° da LC 9511998. p..Sao Paulo . 2. Essa linha de pensamento esta fundamentada na existencia de antinomia entre 0 art. deve-se deixar claro. Encerrando essa discussao.a Cam. 8. Danos morais e materiais.2004).Americana . 1. ha julgados apontando que 0 novo Codigo Civil entrou em vigor no dia 10 de janeiro de 2003. 3. Zeno. 2.2003. Entende Zeno Veloso que 0 novo Codigo Civil entrou em vigor no dia 12 de janeiro de 2003.0000.05. estabelecendo 0 art. Quando entrou em vigor 0 novo Codigo? Disponivel em: <www. que prescreve em tres anos a pretensao de reparacao civil.Porto Alegre . do decurso do prazo prescricional de tres anos previsto na vigente legislacao civil.LEI DE INTRODUC. p.028 do CC em vigor. Ja o art.05.Relator: Antonio Saldanha Palheiro .a Turma. esses tres anos devem ser contados a partir da vigencia do novo Codigo.u.v.01.v. 3 (tres) .25. . deve ser aplicado 0 art.001.2006.). 2007.044 do CC e 0 §2. que. ou seja. portanto. A luz do novo Codigo Civil os prazos prescricionais foram reduzidos.5.Relator: Roque Joaquim Volkweiss . Em sede jurisprudencial.08823 .u. conforme sera analisado. Civel .001. quanto ao dia 11. 254). na data de sua entrada em vigor. aplicando a simples contagem anuaL Assim.u. para quem a contagem ana a ana e a melhor do ponto de vista tecnico (Introdw. mas ha outras duas teses.0 Tribunalde Justica de Santa Catarina (DecisaoMonocratica: Agravo deInstrumento 2004.06.°.06.06. Sendo a primeira norma inconstitucional. que tao-somente os prazos em curso que ainda nao tenham atingido a metade do prazo da lei anterior (menos de dez anos) estao submetidos ao regime do Codigo vigente. no caso em questao. 4. Acao de indenizacao.anos.Relator: Amorim Cantuaria . 18. se 0 Codigo foi publicado no dia 11. como nao poderia ser diferente.a Cam. de Direito Privado . Entretanto. Min.05. Jorge Scartezzini. 206. Mario Luiz Delgado nos relata ainda outro suposto entendimento doutrinario de que 0 novo C6digo Civil entrou em vigor no dia 25 de fevereiro de 2002 (Problemas de direito intertemporal.).iio ao estudo do direito .2003. Processual civil. Artigosde convidados. 120). Roberto Wider . Termo inicial.07. ese. p.401-0/0 . REsp 698.2006.09. Na verdade 0 grande embate existente refere-se as duas datas (11 ou 12 de janeiro).. 11 de janeiro de 2003. 0 Tribunal de Justica doRio de Janeiro (Apelacao Civel 2006. de Direito Privado .2003. quando reduzidos por este Codigo. Acesso em: 6 fev. 2004. julgado em 04. " julgado do STJ transcrito discute a aplicacao do art.Relator: Costa Barros 13. C6digo Civil. DJ 29. a nova norma comeca a valer 45 dias ap6s a sua publicacao. que consta do Capitulo 8 desta obra e que envolve questao em que a data de entrada em vigor da atual codificacao e fundamental. no sentido de que. como reconhece 0 ultimo doutrinador. 195/DF. nao se sabendo ao certo qual foi 0 criterio adotado (TJRl.flaviotartuce.. assim tambem tern entendido 0 Tribunal de Justica de Sao Paulo (Agravo de Instrumento 896. ha julgado do Tribunal de Justica de Sao Paulo adotando esse ultimo entendimento (Apelacao Civel 892.028 assenta que 'serao os da lei anterior os prazos.2005 . Civel . 0 Tribunal de Justica do Parana (Apelacao Civel 0282266-4 .2004).Comarca de Lages Relatora: Maria do Rocio Luz Santa Ritta . ou seja. a pretensao do ora recorrente nao se encontra prescrita. Inocorrencia.a Cam.j. que nao deve ser adotada. antes. Recurso conhecido e provido.2006) e 0 Tribunal de Justica de Minas Gerais (Apelacao Civel 2. ReI.012831-2/0000-00 .06. como determina a segunda. ha outros entendimentos doutrinarios e jurisprudenciais sobre a entrada em vigor do Codigo Civil de 2002.2005).2005 . portanto. 48). Civel .05.a Cam. entrou em vigor no dia subsequente do pr6ximo ana (VELOSO. assim.18. 1. Cam. V.543-0/6 . Imperioso dizer que.09860 . 2006). Infere-se. do direito adquirido e da irretroatividade legal. 2. Prescricao.v. ja houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada'.adv. 3 ° .

traz 0 comando visualizado. a tese da ficciio legal. diante da protecao constitucional do dire ito adquirido e do ate juridico perfeito.. § 10. 139. Nao merece alento. Quemacha isto esta conferindo a pecha de inepto ou insensato ao legislador. os prazos mencionados devem correr a partir da nova publicacao (art.. que a todos atormenta.aquele que gera problema de interpretacao. pois tern autoridade para tanto. consagra 0 art. Seguindo mais uma vez 0 posicionamento defendido por Maria Helena Diniz. por falta de amparo e suporte social. 0 e Concorda-se integralmente. pois 0 legislador nao seria tao estupido! Alias. em casos tais. 2005. ensina Maria Helena Diniz que "se a correcao for feita dentro da vigencia da lei. do Codigo em vigor admite a existencia de erro substancial quando a falsa nocao estiver relacionada com urn erro de direito (error iuris). trata-se de uma obrigatoriedade simultanea ou do principio da vigencia sincronica. § 3. vigorara ate a data do novo diploma civil publicado para corrigi-la. 1. entao. 2007. sendo certo que as correcoes do texto de lei ja em vigor devem ser consideradas como sendo lei nova. uma superproducao de leis. da CF/1988 e tambem no art. uma vez que 0 erro nao gera divergencia na interpretacao. a que dizer. 1 . XXXVI.Ao AO CODIGO CIVIL 39 posicionamento aqui esposado. de um Big Bang Legislativo. muito menos a teoria pela qual ha uma presunciio absoluta (iure et iure) de que todos conhecem 0 teor da norma. havendo necessidade de uma correcao legislativa (Introducao ao estudo do direito . "de que as normas devem ser conhecidas para que melhor sejam observadas" (Lei de introduciio . 5. do cidadao comum. A norma corretiva e aquela que existe para afastar equivocos importantes cometidos pelo comando legal.sem contar 0 numero enormissimo de medidas provisorias -. Cite-se que a Lei de Contravencoes Penais ja previa 0 erro de direito como justificativa para 0 descumprimento da norma (art. 0 Soma-se a essa constatacao a conclusao de que 0 principio da obrigatoriedade das leis nao pode ser mais visto como urn preceito absoluto diante do atual Codigo Civil.aquele que 0 juiz pode corrigir de oficio. 53).°. .. vigoraria a lei a partir do prazo fixado por legislacao estadual especifica.Flavio Tartuce Cap. da LICC esta expressando uma presuncao de que todos conhecem as leis. p. a realidade contemporanea e de uma explosiio de leis.0. E ele nao esnipido. aplica-se a regra geral. Deve-se entender que nao ha qualquer confiito entre 0 art. . 60). urn prazo de espera excedente ao limite imposto para o inicio dos efeitos legais. 0 de que 0 atual Codigo Civil entrou em vigor no dia 11 de janeiro de 2003. 139. E de se concordar com esse ultimo posicionamento. Superado esse ponto. 1 . que nao estuda as leis? Em urn tom critico.. do ec. Mesmo os aplicadores do dire ito nao conhecem 10% das leis em vigor em nosso Pais. 0 prazo recomecara a ftuir somente para a parte retificada. a lei. conforme denominou Ricardo Lorenzetti. 122). ainda nao retificada" (Lei de introduciio . 2001. Respeitar-se-ao os direitos e deveres decorrentes da norma publicada com incorrecao. no que atina a parte certa. pois uma lei devera presumir-se sempre correta. 1. .0). da LICe e 0 citado art. Sobre 0 erro legislative. mediante nova publicacao do texto legal. a partir da sua publicacao.036/2009 e... comenta Zeno Veloso: "Nao se deve concluir que 0 aludido art.38 DIREITO CIVIL' Vol. presumir que todas as leis sao conhecidas por todo mundo agrediria a realidade" (Comentizrios . Num Pais em que hi um excesso legislativo. Se apenas uma parte da lei for corrigida. 0 constante no art. 6. pela qual a obrigatoriedade e um comando criado pela lei e dirigida a todos.0 do art. a obrigatoriedade da norma brasileira passa a vigorar. de acordo com 0 art. apesar de errada. A norma foi recentemente revogada pela Lei 12. 3.oda LlCC 0 principia da obrigatoriedade da norma. Para a mesma autora..0. III. p. que possibilita a anulabi0 . assim.. tres meses apos a publicacao oficial em nosso Pais. 3. percebe que 0 art. 3. a § 2. uma necessidade social. p. da LlCC). em certo sentido absurda. 8.0 da LlCC previa que no caso de norma pendente de aprovacao e autorizacao pelo govemo estadual. pois seria inadmissivel. 1.. da propria LlCC. b) erro substancial .0. nos Estados estrangeiros. 3. Sobre a tese da presuncao. ~001. No que toea a vigencia da norma no tempo. Havendo norma corretiva. ou errata. em seu conteudo.LEI DE INTRODU\. Isso porque 0 art. desde que este seja a unica causa para a celebracao de urn negocio juridico e que nao haja desobediencia a lei. Vitor Frederico Kumpel apresenta classificacao interessante: a) erro irrelevante . assombra e confunde . 87). da LlCC. salvo se a retificacao afetar integralmente o espirito da norma. No que conceme a correcao. III. pelo qual ninguem pode deixar de cumprir a lei alegando nao conhece-la. da Lice perdeu aplicacao pratica. p.

071. a partir da sua entrada em vigor.515/73). prolongam-se a obrigatoriedade e 0 principio da continuidade ate que a lei seja modificada ou revogada por outra (art. b) Revogaciio tacita (ou por via obliqua) .situacao em que a lei posterior e incompativel com a anterior.:Ao AO C6DIGO CIVil 41 lidade do neg6cio juridico pela presenca do erro de direito. devendo ser aplicada a revogacao parcial tacita que parece constar do seu art.°. por via obliqua.FJEWio Tartuce Cap. classificadas quanta it sua extensao: a) Revogaciio total ou ab-rogaciio . alem do caso de ter a mesma vigencia temporaria. foram incorporados pelo atual C6digo Civil.° da Lei Complementar 95/1998. Para consulta. "a clausula de revogacao devera enumerar expressamente a lei ou disposicoes revogadas". 2008. Conforme previsao do art 9.°. o art. Muito importante . do CC. em relacao a tal dispositivo especial pode ser percebido pela leitura do ja citado art. 2. 2. administrativa ou penal. 2. Pelo que consta do texto legal transcrito.045 do C6digo Civil.40 DIREITO CIVIL· Vol.°. Lei 556. 2. Contudo. constantes de leis cujos preceitos de natureza civil hajam sido incorporados a este C6digo". A primeira norma . Entretanto. por ter desobedecido a orientacao anterior. 2. 0 atual C6digo Civil permaneceu silente quanto it revogacao ou nao de algumas leis especiais como a Lei do Div6rcio (Lei 6. Nesse ultimo ponto residem criticas ao C6digo Civil de 2002. e not6rio que varios preceitos materiais de leis especiais.LlCC . do CC).59111967). Em relacao ao modo.043 do CC: "Ate que por outra forma se disciplinem. que estabeleca disposicoes gerais ou especiais a par das ja existentes. o respeito.ocorre quando uma lei nova torna sem efeito parte de uma lei anterior. 2. entre outras. Conforme foi dito.015/1973). Polemica nesse sentido surge quanto ao direito real de habitacao a favor do companheiro. Flavio e SIMAo. primeira parte. a discussao consta do Volume 6 desta Colecao (TARTUCE.515/1977). 6). meio mais comum para se retirar a eficacia de uma norma juridica. Direito civil . nao havendo previsao expressa no texto quanta it sua revogacao. . a revogaciio. 2.. havendo erro de direito a acometer urn determinado neg6cio ou ate juridico.e especial. tern eficacia continua. havera 0 reconhecimento da sua anulabilidade. do CC/2002. b) Revogaciio parcial ou derrogacdo . Entretanto. Concluindo. 2. pelo que consta do art. na pratica.e geral. a lei nova. e que a questao da revogacao das leis especiais anteriores deve ser analisada caso a caso pelo atento civilista. apesar da discussao da sua eficacia. como ocorreu com a parte primeira do C6digo Comercial de 1850.0). devendo prevalecer.ocorre quando se torna sem efeito uma norma de forma integral. Desse modo. de 25 de junho de 1850". enquanto a segunda . nao se fixando este prazo. 1 . a Lei do Condominio e Incorporacao (Lei 4.045. como a Lei do Div6rcio (Lei 6. § 1.°. 0 que se percebe. da LICC). em parte..LEI DE INTRODU<. com a sup res sao total do seu texto por uma norma emergente. de l . pelo qual "revogam-se a Lei 3. A lei posterior revoga a anterior quando expressamente 0 declare. trazendo a conclusao da sua revogacao parcial.C6digo Civil . II. nao revoga nem modifica a lei anterior (art. 0 efeito repristinatorio a) Revogacdo expressa (ou por via direta) . pode ocorrer sob duas formas. caput. v. § 3. Dessa forma. Nao se pode concluir que todas as llmfuas materiais nao incorporadas foram revogadas. ate que outra a modifique ou revogue. salvo disposicao expressa em lei em sentido contrario." de janeiro de 1916 .lembrar que 0 art. 1 . segundo esta previsto no mesmo art.045. quando seja com ela incompativel ou quando regule inteiramente a materia de que tratava a lei anterior (art. 2. temse a regra do fim da obrigatoriedade da lei. da LICC afasta a possibilidade da lei revogada anteriormente repristinar. permanecem em vigor os seus preceitos processuais. Ilustrando.°. 171.° da LlCC consagra 0 principio da continuidade da lei.situacao em que a lei nova taxativamente declara revogada a lei anterior ou aponta . as duas formas podem ser assim classificadas: de revogacao analisadas os dispositivos que pretende retirar. conforme previsao do seu art. 178.°). Exemplo ocorreu com 0 C6digo Civil de 1916. que nao foi incorporado pela atual codificacao. segunda parte. continuam em vigor as disposicoes de natureza processual. a Lei de Registros Publicos (Lei 6.C6digo Civil e a Primeira Parte do C6digo Comercial. devendo-se analisar 0 caso concreto. Jose Fernando. § 2. pelo qual a norma. proposta a acao especifica no prazo decadencial de 4 (quatro) anos contados da sua celebracao (art. 0 C6digo Civil de 2002 nao trata da revogacao de leis especiais.

2) Norma B revoga a norma A. denominadas Disposicbes finais e transitorias.. 236).1. seja publico ou privado. E imp ortante repisar que a LICC traz normas de aplicacao aos dois ramos do direito intemacional. de normas estrangeiras e de fontes do Direito Intemacional Publico (tratados e convencoes) em seu territorio. orgao que era incumbido de proclamar 0 exequatur ou cumpra-se conforme previa 0 art. Joao Otavio de Noronha. e que nao existe 0 efeito repristinatorio autornatico. vale dizer que uma sentenca estrangeira somente tera aplicacao entre nos se for devidamente homologada pelo Poder Judiciario. essa aplicacao extraterritorial do direito pode surgir tanto no ambito publico .quando urn estrangeiro comete urn crime no Brasil .:Ao AO CODIGO CIVIL 43 e aquele pelo qual uma norma revogada volta a valer no caso de revogacdo da sua revogadora. I. 4) A Norma A (revogada) volta a valer com a revogacao (por C) da sua revogadora (B)? 5) Resposta: Nao. Tambem voltara a viger quando. 1 .2 Da vigencia das leis no espaco Toda lei ou norma juridica. nao sendo situacao de inconstitucionalidade. 3. quando do estudo de temas especificos. inclui a parte continental . Lei de Introducao ao Codigo Civil. § 3. § 2. principio pelo qual as leis e as sentencas estrangeiras podem ser aplicadas no Brasil. 0 espaco aereo. Em suma. o atual Codigo Civil traz essas ferramentas entre os seus arts. Contudo. Tambem fazem parte do territorio nacional as ilhas. 15 da LICe . Sendo nula e. podem surgir conflitos quando uma norma e modificada ou com 0 surgimento de uma nova lei. tern admitido a aplicacao. 0 legislador assim 0 determinar expressamente. Essa a melhor concepcao do principio da territorialidade da lei.046 que serao muito utilizadas no decorrer do presente trabalho. Recurso especial a que se nega provimento" (STJ. Como uma nacao evoluida e soberana. da Lei 9. e essa uma das consequencias do crescente relacionamento entre os sujeitos do direito intemacional na comunidade globalizada. decorre dai que a decisao declaratoria da inconstitucionalidade produz efeitos repristinatorios. em principio.0 territorio propriamente dito -. o territorio nacional. excepcionalmente. A declaracao de inconstitucionalidade em tese.2005. A primeira delas e aquela em que 0 efeito repristinatorio decorre da declaracao de inconstitucionalidade da lei. Conforme aponta a doutrina especializada no assunto. 0 chamado efeito repristinatorio da declaracao de inconstitucionalidade nao se confunde com a repristinacao prevista no artigo 2.06.868/1999.Flevia Tartuce Cap. i 08. A segunda e 0 efeito repristinatorio previsto pela propria norma juridica.789/AL. tem seu campo de aplicacao limitado no espaco pelas fronteiras do Estado que a promulgou. p. 1 . em determinadas circunstancias. ReL Min. algumas delas constantes na propria LIce Nesse sentido. Muitas vezes.quanta no ambito privado . Anteriormente. portanto.LEI DE INTRODU<. 4.°. pode ser transcrito 0 seguinte julgado do Superior Tribunal de Justica: "Contribuicao previdenciaria patronaL Empresa agroindustriaL Inconstitucionalidade. 1.2004. bem como as aguas que nela se encontrarem. DJ 13.42 DIREITO CIVIL' Vol. conduz a restauracao de eficacia das leis e das nonnas afetadas pelo ate declarado inconstitucionaL 2. 0 solo.°.art 11. Como exemplo da primeira hipotese. com 0 intuito de facilitar as relacoes entre os paises. essa homologacao cabia ao Supremo Tribunal Federal. Exemplificando. 0 deve 0 aplicador do direito procurar socorro em regras especificas de dire ito intertemporal. portanto. ao excluir do ordenamento positivo a manifestacao estatal invalida. Efeito repristinatorio. Os Estados contemporaneos. nosso Pais adotou a teo ria da territorialidade moderada ou temperada. sobretudo porque.a T. segundo 0 qual no Brasil somente se pode aplicar a norma juridica nacionaL efeito repristinatorio A conclusao.3. desprovida de eficacia juridica a lei inconstitucional. Porque nao se admite auto matico. 2.06.quando urn nacional possui bens ou realiza negocios em territorio estrangeiro. 2.°. bem como uma faixa de mar territorial correspondente a 12 milhas. todavia. sao possiveis duas situacoes. em sentido amplo ou lato sensu. Em casos tais. no primeiro caso.valida. REsp 517. sequer hi revogacao no plano juridico. observadas certas regras. a lei revogada volta a viger quando a lei revogadora for declarada inconstitucional ou quando for concedida a suspensao cautelar da eficacia da norma impugnada . Esclarecendo: I) Norma A . 3) Norma C revoga a norma B.028 a 2. da LICC.

foi recentemente r~vogado pela Lei 12. e aeronaves de guerra nacionais. eis que sao dotadas de imperatividade absoluta. sendo certo que nos limites desse territorio e que 0 Estado exerce a sua soberania.03612009. 0 territorio jicto ainda compreende: a) Os navios. quando sobrevoando em alto-mar a qualquer altura atmosferica. quando d) As aeronaves nacionais.Flavia Tartuce Cap.° da LICC. Agora. com a nulidade absoluta dos negocios juridicos. 0 constitucionalista Olavo Augusto Vianna Alves Ferreira espera que "0 Superior Tribunal de Justica mantenha 0 entendimento do Supremo Tribunal Federal quanta alguns pontos sobre a homologacao de sentencas estrangeiras. sendo celebrado urn contrato no territorio ficto. Do mesmo modo esperamos que esse entendimento seja mantido.. 0 mesmo nao pode scr dito em relacao aos consulados. embarcacoes quer que se encontrem. As dificuldades sao de. pacto antenupcial. 1 . estiverem navegando em aguas brasileiras. ~005. determmar quais os limites dessa assinatura pelo Presidente. como aquelas relacionadas com os direitos da personalidade (arts. A norma dispunha que nao dependenam de homologac. da LICC. quando estiverem navegando em aguas territoriais brasileiras e em alto-mar. ilhas nacionais e uma faixa d. Em suma. ba~as. nao importando 0 locaL onde do Mar. VIII.3.LEI DE INTRODU<. fora das aguas territoriais de outro pais. merecendo aplicacao obrigatoria. aguas continentais interiores.3 Principais classificacoes da lei juridica que mais interessam ao As classificacoes da norma Direito Privado sao as seguintes: A) Quanto it imperatividade: n: • Normas eogentes ou de ordem publica . pela aplicacao das normas nele promulgadas. em Montego Bay.. Superado esse ponto. aplica-se a norma brasileira. subsolo. 16 da Lei de. ou por outra lei ou sentenca. Eventualmente. golfos. de acordo com as palavras transcritas.ao da relacao de dire ito material subjacente a sentenca estrangeira. convencao de condominio. que representam 0 seu povo. As normas de ordem publica nao podem ser afastadas pela autonomia privada constante em urn contrato. deve-se entender que ainda esta em vigor 0 art. verifica-se que 0 art. 9. irnpossibilidade de discussao do processo de homologaC. da CF/1988. 105. Anote-se que. que traz regra pel a qual para reger obrigacoes aplica-se a norma do local em que a me sma foi ass urn ida (locus regit aetum). compete exclusivamente ao Presidente da Republica celebrar tratados. Reforma do Judiciario .. Relativamente ao tema. 11 a 21 do CC). c) Os navios e as ernbarcacoes mercantes estrangeiros. Introducao. em lOde b) Os navios mercantes nacionais. po~sibilidade d~ h?~ologac.44 DIREITO CIVIL· Vol. 17 da LICC). com a Emenda Constitucional 45 passou a ter competencia para tanto 0 Superior Tribunal de Justica. hayed tal necessidade. pelo que consta no art. sem considerar-se qualquer rermssao feita pela propria. 205).g~~ao (previstos no art. paragrafo unico. A respeito das doze milhas de mar temtonal.sao aquelas que interessam a coletividade em sentido generico. isto e. da CF/1988. a ordem publica e os bons costumes (art.. p '. no regime democratico. i. Pois bern. I. espaco ~ereo. esse e 0 pactuado conforme a Convencao das Nacoes Unidas sobre o Direito dezembro o territorio jicto e aquele criado pela lei e formado pelas embaixadas. Inicialmente ha 0 territorio real compreendido pelo solo. Mais uma vez atualizando a obra. 217 do Regimento Interno do STF). conforme 0 art. mesmo mercantes.1. 84.ao as sentencas estrangeiras meramente declaratorias de estado de pessoas.::AoAO CODIGO CIVIL 45 Entretanto. . que representam a extensao do territorio nacional. sujeitos a referendo do Congr~sso Nacional. concluida de 1982. 1 . 15. Jamaica. 0 atual Codigo Civil esta impregnado de normas dessa natureza. testamento ou outro neg6cio juridico. .ao de sentenca proferida em juri civil e aplicacao do pnncipio da sucumbencia" (Competencias .e exterior de 12 milhas. pela regra que consta no art. convencoes e atos internacionais. cabe definir 0 que seria 0 terntorto nacional no sentido do Direito Internacional. ar formacoes geograficas internas. com os direitos pessoais de familia e . pelo qual para a aplicacao da lei ou sentenca estrangeira dev~ s~r considerado 0 seu inteiro teor. 1. como: os pressupostos para a homolo. a sentenca estrangeira ou mesmo urn tratado ou convencao internacional somente ted incidencia no Pais se nao contrariar a soberania nacional.

conforme preve 0 art. 187 do CC) tern essa natureza. a qual trouxe urn novo tratamento aos juros. 166. • Deeretos legislativos . que e a norma fundamental ou norma origem do ordenamento juridico brasileiro. A norma que traz as condicoes suspensivas do casamento (art. para sua conversao imediata .sao aquelas relacionadas com 0 direito material. 61 e seguintes da CF/1988.art. e notorio que essas regras de vigencia das medidas provisorias nao vern sendo obedecidas na pratica. do CC). como e 0 C6digo de Processo Civil e que em certos pontos merece estudo na presente colecao. por regra. D) Quanto a hierarquia: a sua natureza: • Normas substantivas ou materiais . devendo ser submetidas de imediato ao Congresso Nacional. pelo Poder como. Por regra. somente em casos de relevancia e urgencia.sao as que possuem a mesma posicao hier~rquica que as leis ordinarias. B) Quanto de nulidade ou anulabilidade do ato ou negocio juridico.sao normas que preveern a aplicacao de uma sancao ao violador. se nao forem convertidas em lei ordinaria no prazo de 60 dias da publicacao. • Normas formais ou proeessuais . conforme 0 que consta no art.035. • Normas dispositivas ou de ordem privada . A norma que veda 0 abuso de direito (art. Sao normas dessa natureza aquelas que dizem respeito ao condominio. • Normas perfeitas .tambem com a mesma posicao hierarquica das leis ordinarias. Merecem tratamento equiparado as emendas a Constituicao. como e 0 Codigo Civil brasileiro e o Codigo de Defesa do Consumidor no seu todo. 1 . por ter condicoes de gerar a nulidade de urn negocio por ilicitude do seu objeto (art.523 do CC) possui essa natureza. 68 da CF/1988. pacto antenupcial. • Normas complementares . 2. 167 do CC. caso das normas relativas a prova do neg6cio juridico previstas no Codigo Civil (arts. baixadas pelo Presidente da Republica. Normas mais que perfeitas . testamento ou outro negocio juridico. convencao de condominio. por igual prazo. Sao prorrogaveis uma unica vez. 212 a 232). 62 da CF/1988. II. relacionadas com urn determinado assunto. Entretanto.sao aquelas cuja violacao do seu conteudo possibilita a nulidade ou anulabilidade do ato ou negocio. que visa a proteger 0 dire ito material. com 0 restabelecimento da situacao anterior.Flavio Tartuce Cap. que preve a nulidade absoluta do negocio juridico simulado.sao aquelas que interessam tao-somente aos particulares. C) Quanto ao conteudo de autorizamento: • Normas constitucionais sao aquelas constantes na Constituicao Federal de 1988. como e 0 caso da Emenda Constitucional 40/2003. alem da imputacao do dever de indenizar. desde a edicao. sao normas com forca de lei. mas sao elaboradas pelo Presidente da Republica que de vera solicitar delegacao ao Congresso Nacional para a sua aprovacao . • Normas delegadas . • Normas ordindrias . como acontece com as provisoes que constam da Constituicao Federal. 1. podendo ser afastadas por disposicao volitiva prevista em contrato. por .art.46 DIREITO CIVIL • Vol. perdem sua eficacia. do CC).sao aquelas relacionadas com 0 processo. • Normas menos que perfeitas .sao normas promulgadas Legislativo sobre assuntos de sua competencia. sem prejuizo da imposicao de uma penalidade ao seu of ens or. 69 da CF/1988. 1 .sao as leis comuns. • Normas imperfeitas . paragrafo unico. de acordo com 0 art.LEI DE INTRODU~AO AO CODIGO CIVIL 47 com a funcao social da propriedade e dos contratos (art. mas sem a declaracao • Medidas provisorias .sao normas que trazem no seu conteudo somente a previsao de nulidade ou anulabilidade do ato ou neg6cio juridico. como 0 C6digo Civil brasileiro e 0 C6digo de Defesa do Consumidor. ao regime de bens do casamento e a anulabilidade de urn negocio juridico. e interessante observar que as leis citadas tambem possuem preceitos processuais.sao as que regulam materias especiais estipuladas no Texto Maior. elaboradas pelo Poder Legislativo. Entretanto.a violacao dessa norma nao acarreta qualquer sancao ou consequencia juridica.

420). VII.74112005). Mas como nem tudo sdo I .fon~.s s.sao normas expedidas pelo Poder Legislativo.o.1. fora d~ ~exto legal. da CF/1988. confo~e salienta Maria Helena Diniz. duas grandes escolas su~gem a respeito do criterio metodologico que 0 aplicador deve seguir para buscar 0 sentido da norma (Compendia .tese pela qual a meta da interpretacao e estudar a vontade historica do legislador. § 3. para ~esqUlsar 0 verdadelr.sao os preceitos que regulam de forma geral urn determinado assunto.art. Ressalte-se que a expressao exegese tambem e utilizada como sinonima d~ h~r:neneutica. j~st!fica-se a afirmacao de Karl Engisch de que 0 aphcador do direito deve ser urn jurista completo (Introducdo . 1. nao sendo necessario qualquer trabalho do seu aplicador para entender 0 seu sentido e 0 seu alcance. A vontade do legislador e que rmporta. policia e services administrativos de sua secretaria. no seu todo. destinadas a regular materia de sua competencia com natureza administrativa ou politica. pelo qual: "Compete as Assernbleias Legislativas dispor sobre seu regimento interno. . a analise gramatical (Comentarios . por exemplo. assim. 59. 0 que justifica a redacao do art. 1 . a saber: a) !eoria subjetiva de interpretaciio . 0 direito e a lei escrita. da CF/1988. Sua caracterizacao depende de analise comparativa em relacao a outra norma (interpretacao sistematica). 1964). VI. a especialidade: • Normas gerais . bern como a eficacia social da norma juridica. a . que esteja sujeita a lei especial.interprete buscar a solucao do caso em outras .069/1990) e do Estatuto do Idoso (Lei 10.. desde os primordios do estudo da interpretacao da norma juridica. Em casos tais e?tra ~m cena a interpretacao da norma juridica. aqueles relacionados com a ratificacao de tratados internacionais .ciencia ~a interpretacao. p.Oslt!vlsmo).036 do CC. da CF/1988.Ao AO CODIGO CIVIL 49 exemplo. Nem e preciso explicar porque essa escola encontra-se totalmente superada.. devendo 0 aphcador do direito bus car elementos dos dois campos doutrinarios. • Resolucoes . com a Escola da Exegese.. Essa escola surgiu na Franca por volta do seculo XIX.48 DIRE ITO CIVIL· Vol.0 interprete deve se ater it real vontade da lei.3. bus cando a mens legis. de descobnr 0 sentido e 0 alcance da norma juridica. constitui norma geraI. a Lei 8. compreendemos q~e nao podera prevalecer qualquer uma da~ teonas. Assim.. sentl~o que 0 legislador realmente quis estannr. Por isso.. que e utilizada com sentido de interpretacao. como. 1 . por esta continua a ser regida". cite-se a previsao do art. a norma juridica deve sempre trazer urn conteudo claro. 2003. uma tutela de vulneraveis. e prover os respectivos cargos".es. 2.nascendo dai a hermeneutica. sem especificacoes no tratamento legal. Ensina 0 mestre paraense que "para esta ~scola. Algumas normas juridicas especiais sao denominadas microssistemas ou estatutos. privilegiando-se. 59..preceitos normativos aplicaveis a urn determinado instituto juridico. a teoria da arte de interpretar. visualizando a norma sempre de forma plena . Veloso.· de acordo com 0 caso concreto. nao cabendo ao .Pois bern.. 2005. outra regra de direito intertemporal. it mens legis. aplicavel aos contratos de locacao de imovel urbano.leglslador detinha 0 monopolio da revelacao do direito (jUSP. a cassacao de urn parlamentar . • Normas especiais . nao se pode confundir exegese.urgem no texto da lei ambiguidades. 66). conforme r~la~a Ze~o. . imperfeicoes ou fa~ta de tecnica. nos seguintes termos: "A locacao do predio urbano.FUlVia Tarluce Cap.art. Como exemplo.LEI DE INTRODU<... a mtencao da lei. ? . caso do Estatuto da Crianca e do Adolescente (Lei 8. diante de urn verdadeiro fascinio em relacao ao Codigo CI~ll de 180~.. Entretanto.devend? haver a intervencao do interprete.245/1991 deve ser considerada norma especial. E) Quanto jl~res. b) Teoria objetiva de interpretacdo .4 A interpretacdo das leis Teoricamente. ..sao os regimentos e estatutos aplicaveis a urn certo ramo do poder estatal ou com eficacia aos particulares. Apesar da ciencia de que predomina a adesao doutrinaria it segunda tese. 27. No presente trabalho sera demonstrado que 0 Codigo Civil. mas e constituido por normas gerais e especiais. desligando-se do 'seu elaborador. muitas veze.°. p. • Normas internas . visando a uma protecao especifica. .

Estudo especifico e aprofundado A) A analogia A analogia pode ser conceituada como sendo a aplicacao de Ulna norma proxima ou de urn conjunto de normas proximas. esse dispositivo legal passou a ser aplicado a todos os tipos de contrato de trans porte terrestre. nao admitem essa forma de interpretacao. deve o aplicador do direito procurar alento no pr6prio ordenamento juridico. Concemente aos meios. que inclusive elabora sumulas aplicaveis a urn determmado assunto. a interpretacao ser ainda doutrindria.mais importantes. pelo menos diretamente. 1964). em regra. e) Interpretaciio sistematica .725 do CC).busca inte~retar de acordo com a adequacao da lei ao contexto da sociedade e aos fatos sociais. na hermeneutica. sendo interessante deixar claro que as normas que restringem a liberdade.5. Primeiro. eis que legislador disse rna is do que pretendia. c) Interpretaciio ontologica .FlflVio Tartuce Cap. As fontes diretas secundarias: a analogia.. pode haver a interpretacdo autentica.consiste na utilizacao de mecanismos da logica.busca pela essencia da lei. Inicialmente. utilize todos os metodos interpretativos apontados (Introduciio do pensamento . quando feita pelos es~dlOsoS do Direito como no caso das obras juridicas. . b) Interpretacdo logica . Dessa forma. 0 a) Interpretacdo gramatical . e as normas de excecao. qual seja. realizada pelo pr6pri~ legislador. antes do Codigo Civil de 2002. Como a norma nao e.restringe-se 0 texto legal. a interpretacao classificada da seguinte forma: da norma pode ser b) Interpretacdo extensiva .640 e 1.. nao havendo uma norma prevista para urn determinado caso concreto. surgem varias tecnicas de interpretacao. em regra. procurando nesse contexto 0 real senti do do texto legal.iio jurisprudencia/. 1. mas se completam. nao ha qualquer 6bice de se afirmar que e licita a compra e venda entre companheiros quanta aos bens excluidos da comunhao. Destaque-se que. quanto as fontes. Como exemplo de aplicacao da analogia.5e~ de mestrado e das teses de doutorado. 0 renomado doutrinador alemao Karl Engisch.consiste no estudo das circunstancias faticas que envolviam a elaboracao da norma. recomenda que 0 cientista do direito. Previa esse decreta a responsabilidade civil objetiva das empresas de estradas de ferro. sem ampliar ou restringir 0 conteudo do texto legal. d) Interpretacdo historica . os principios gerais do dire ito. dos manuais.1. c) Interpretaciio restritiva . Por fim.amplia-se 0 senti do do texto legal. no que conceme a sua extensao. 1 .:Ao AO COOl GO CIVIL 51 Superado esse ponto e dentro dessa sistematica de visualizacao _plena da lei. Outro exemplo de aplicacao da analogia era a incidencia do Decreto-lei 2.e a interpretacao nos exatos termos do que consta da lei. e interessante deixar a) Interpretacdo dec/arativa . sob 0 argumento de que 0 legislador disse menos do que pretendia. .consiste na busca do real sentido do texto legal a partir das regras de linguistica do vernaculo nacional. permitida a aplicacao de uma norma alem do seu campo de atuacao. deve ser levada em conta quem faz a busca pelo sentido do texto legal. os costumes. j) Interpretacdo sociologica ou teleologica . como de silogismos. a sua motivacao a sua razao de ser (ratio legis). esta e realizada pelos orgaos do Po?er Judioiario.de. diante da ideia de jurista completo antes mencionada.50 DIRE ITO CIVIL • Vol. caso da autonomia privada (liberdade contratual).LEI DE INTRODU<. estudadas a segurr. em varios de seus dispositivos e outros textos ou textos anteriores. restritiva da liberdade contratual.3. Po. Na in:e~l!~etQl. 0 regime de bens do casamento e 0 mesmo da uniao estavel. visa sempre a uma comparacao entre a lei atual. sendo omissa uma norma juridica para urn dado caso concreto. preve 0 art. presuncoes e de relacoes entre textos legais. clara a seguinte classificacao: Cumpre destacar a que todas essas especies de interpretacao nao operam isoladamente. das dissertac.meio de interpretacao dos . Por ausencia de lei especifica. 0 da comunhao parcial de bens (arts. 499 do CC que e licita a venda de bens entre conjuges quanta aos bens excluidos da comunhao. 1. deducoes. 1 .68111912.

.262IDF. 1. Vale dizer. ReI.° do art. Carlos Alberto Menezes Direito. como ocorre nos exemplos ja citados. 157.° da Lei de Introducao. Nesse sentido. DJ 29. da III Jornada de Direito Civil. pondo fim ao conftito. tambem para a acao de reconhecimento e dissolucao da uniao estavel que assumir a forma amigavel. se a parte beneficiada com a desproporcao oferecer suplemento suficiente para equilibrar 0 negocio. 0 referido e antigo decreto esta revogado. havera aplicacao da analogia. . 157 do CC enuncia como novo vicio ou defeito do negocio juridico a lesiio. caso deste autor.626/1933 (Lei de Usura). Sendo assim. ' Muitas vezes. 734 (trans porte de pessoas) e 750 (trans porte de coisas) da atual codificacao. porem.iio da norma juridica. prevista no Decreto-lei 22. conforme 0 § 2. da atual codificacao preve que tal negocio e anulavel. 156) aplica-se. pelo que consta dos arts. 171.52 DIREITO CIVIL • Vol. dispoe 0 Enunciado n. Nesse caso havera interpretacao extensiva. Nesse caso. impedindo-o de furtar-se a uma decisao para 0 caso concreto (non liquet). Po is bern. o art.°. caminhoes. presente quando a pessoa. e pela presenca de lacuna normativa. ja entendeu 0 Superior Tribunal de Justica (STJ. Deve ele excluir todos os meios de integracao. automoveis. das regras processuais previstaspara a separacao judicial consensual nos casos envolvendo 0 casamento (arts. por analogia. do CC para a lesiio usuraria. visando extrair elementos que possibilitem a analogia.iio). e forcoso deixar claro que nao se pode confundir a aplicacao da analogia com a interpretaya~ exte~siva. pratico envolvendo 0 Frise-se. Min. pois 0 comando legal em questao esta sendo aplicado a outro instituto juridico (integrar. que. 156 do CC). Na mtcrpretacao extensiva. 1 . Codigo Civil em Dessa forma. onibus.° e 5. e pertinente nos seguintes termos: apontar a classificacao da analogia. Entendemos que e na analogia que se origina a missao conferida ao juiz pelo art. apenas amplia-se 0 seu sentido. motos e outros meios de transporte terrestre. II). porem. havendo subsuncdo. 148 do CJF/STJ. § 2. II. rompe-se com os limites do que ~sta previsto na norma. § 2.°. 326). 1 . eis que 0 Codigo Civil atual traz 0 transporte como contrato tipico. cite-se a possibilidade de aplicacao.08. REsp 178. que so vale para aquele determinado caso concreto.:Ao AO C6olGO CIVIL 53 Por uma questao logica. que: "Ao 'estado de perigo' (art. b) Analogia iuris . Hipotese 2. Vejamos urn exemplo vigor. conforme esquema que segue: I Trens q Bondes q Onibus q Caminhoes q Autom6veis q Motocicletas I Encerrando a presente abordagem. tal comando legal passou a incidir em ocorrencias envolvendo bondes. havendo integrm. Como exemplo. Aplicacao do art. pi acordao Min. 0 aplicador do direito acaba por criar uma norma individual.e a aplicacao de somente uma norma proxima.° da Lei de Introducao. pois 0 dispositivo somente sera aplicado a outro caso de lesao. por analogia 0 disposto no § 2. a) Analogia legis . Antonio de Padua Ribeiro. vejamos duas hipoteses: Hipotese 1. nao havendo Jormu_la magica para apontar se uma determinada situacao envolve a aplicacao da analogia ou da interpretacao extensiva. Recomenda-se sempre a revisao do contrato em casos tais. 4. podem existir confusoes. por premente n~cessldade ou. 0 art. que nao ha mais a necessidade de socorro a analogia para tais casos. Nesse sentido.120 a 1. desde que proposta a acao anulatoria no prazo decadencial de quatro anos contados da sua celebracao (art. criando uma norma individual para urn caso em que a subsuncao nao e possivel. mantendo-se nos limites assinalados pelos arts. Aplicacao do art.a T. 19.124 do CPC). devendo as situacoes concretas ser analisadas caso a caso. p~de-se percorrer 0 caminho da revisao do negocio.Flevio Tartuce Cap. ReI. 157". prestigiando-se a conservacao do negocio juridico e a funcao social dos contratos.2005. para alguns. Destaque-se que continua consagrada a responsabilidade objetiva do transportador.LEI DE INTRODU<. . No primeiro caso. Entretanto. inexperiencia. 3. 178.° do art.05. 157.e aaplicacao de urn conjunto de normas proximas. 4. alias. nao rompendo os seus limites (subsunr. tern 0 magistrado a autorizacao da lei para interpretar e integrar as normas.2005. 157.iio). p. do CC para 0 estado de perigo (art. sem dissolver a lacuna. submete-se a uma situacao desproporcional por rneto de urn negocio juridico. Amplia-se 0 sentido da norma. j.

apresentado antes da data ajustada entre as partes. Tambem aqui. nao ha integracdo. segundo . ocorrendo inscricao do nome do emitente nos orgaos de protecao ao credito: "A devolucao de cheque pre-datado. com~ ocorre no Direito Intemacional Privado. nao ha que se falar em integracao. pela qual "Salvo por exigencia medica. como ocorre nos artigos da codificacao antes citados."Nao se tendo estipulado. Eventualmente. em regra. 569. j.06. 1 .0 lo~atimo e obrigado: a pagar pontualmente 0 aluguel nos prazos ajustados. 17.9401RJ. hi mencao aos bons costumes no art. 15. pelo que consta no seu art. pelo reconhecimento da Lex Mercatoria. p. havendo desuso da lei.LEI DE INTRODU<.AO AO CODIGO CIVIL 55 B) Os costumes Desde os primordios do direito. reahdade amda hoje presente nos paises baseados no sistema da Commom Law. n?vel codificacao. sem p~ejuizo d. DJ 21. uma especie de ilicito.2000. v. pelo que consta no Codigo Civil em vigor.aplicados quando a lei for omissa. notorio: no pa~sado havia uma c~rta escassez de leis escritas. Para consolidar esse entendimento. Eduardo Ribeiro. sendo denominado costume integrativo. Isso porque. Do mesmo modo.Flavio Tartuce Cap. pois foi substituido pelas leis. b) Costumes na falta da lei (praeter legem) . sao formados. regra relacionada com os direitos da p~rson~l~dade. art. 596 do CC . 0 tempo de servico e sua qualidade". 0 costume assume ?a~el vital.re~erencia aos ?~ns co~t~"!es. segundo 0 costume do lugar". ?~ Em analise comparativa com a lei. 0 que. quando importar diminuicao permanente da mtegndad~ fisica ou contrariar os bons costumes". ReI. mas ainda continua a. fixar-se-a por arbitramento a retribuicao. 0 Superior Tribunal de Justica editou a Sumula 370.08. 124. e. 187 do CC). o costume do lugar. especificamente pela proibicao do abuso de direito (art. pOlS dos cos~es e que surgem as leis. sera expli~ada a caracterizacao dos bons cost~"!es c~~o clausula geral. 46). 1 . pela prevrsao do seu art. Com 0 passar dos tempos. Na aplicacao dos costumes secundum legem. que. os costumes classificados da seguinte . em varies dos dispositivos da. deve ser entendida a analise da classificacao dos costumes da seguinte forma: Costumes secundum legem <=> subsuncao (aplicacao direta da norma). Por tudo 0 que foi exposto. eis que a propria norrna juridica e que e aplicada. Como nao ha lei proibindo a emissao de cheque com data para deposito e tendo em vista as praticas comerciais. do CC . Min. a aplicacao dos costumes contra legem. e porque e comum a sua referencia no Codigo Civil de 2002. alem da reiter~y~o.ser ~o?ceituados como sendo as praticas e usos reiterados com conteudo licito e relevancia juridica. eis que ocorre a utilizacao propriamente dita dessa ferramenta de correcao do sistema.2000. por insuficiencia de fundos. podera 0 costume ser aplicado. e encontrada . c) Costumes contra a lei (contra legem) . mas subsunciio. Em alguns ramos juridicos. Os costumes podem . p. 29. e defeso ato de dlS?OSly~Odo proprio corpo. 13 do CC. a saber. nao e pacifico.incidem quando ha referencia expressa aos costumes no texto legal. assim. os costumes desf~tam de larga projecao juridica.? seu desrespeito abuso de direito. nem chegado a acordo as partes.inc idem quando a aplicacao dos costumes contraria 0 que dispoe a lei. Pela ausencia de urn conjunto de normas espedficas a tratar do assunto. 0 costume foi perdendo a sua imp ortancia. Em momento oportuno. caso da Inglaterra.forma: podem ser a) Costumes segundo a lei (secundum legem) . ilustrando: art. principalmente dos con?"atos intemacionais.ou~ tros. e em resumo. conceito adaptado ao. constltulI~d. Tambern ha referencia aos bons costumes na propria LICC. Tanto isso e verdade que a jurisprudencia tern reconhecido ha tempos 0 dever de indenizar quando 0 cheque e depositado antes do prazo assinalado. como inicial manifestay~o dlrelt? Por isso e indeclimivel a sua caracterizacao como fonte juridica. RJADCOAS. Entendemos que. reconheceu-se a possibilidade de quebrar com a regra pela qual esse titulo de credito e ordem de pagamento a vista. em falta de ajuste. por regra. constitui fato capaz de gerar prejuizos de ordem moral" (STJ. Os costumes. Exemplo de aplicacao do costume praeter legem e 0 reconhecimento da validade do cheque pos-datado ou pre-datado. br?tar da consciencia juridica do povo. que recebera visualizacao mais aprofundada ainda neste capitulo. ~onsta no COdlgO Civil de 2002. e que os costumes e as praticas dos comerciantes eram considerados fontes primordiais desse ramo juridico. 187. prevendo que "Caracteriza dana moral a apresentacao antecipada do cheque pre-datado". 3_3 T.54 DIRE ITO CIVIL' Vol. contudo. por urn conteudo licito. nao se po de admitir. Como e. II. REsp 213..e .

.2007).apontam as pelo aplicador carater da inaplicadas. dar a cada urn 0 que e seu. Sao esses os pontos que os diferenciam ~ de concretismo . mas e 0 juiz que. como sistema... percebe-se de imediato 0 sentido do conceito. ern oposi nexo deontico relativoqutr"1t . sendo certo que os principios sao mais amp los. j. Nesse sentido.invoca 0 . Dess forma 0 rna .~=. . Belo Horizonte. . De acordo com 0 magisterio de Francisco Amaral. 1 . Observa Jeanneau que os principios nao tern existencia propria. com base simplesmente na concepcao pura do enriquecimento sem causa. do Tribunal de Minas Gerais: "Avao de cobranca.to g~~ -.2007.025798·7/001. 'c conceito de principios e demais controvertido. 13.. Enriquecimento ilicito..?. "~ Nelson Nery Jr. suum cuique tribuere (v"ive~nGo ..s em u.. ' ar a c~~~. na verdade."§P£iaL}. 0]1 tim. pois devem fundar-se na natureza do sistema juridico.de principios e normas decisoes particulares a serem tomadas no caso pratico do dire ito. seria assim urn conjunto ordenado segundo principios" (Direito civil . nao se pode perder de vista que os principios juridicos consagrados pelo direito romano ou mandamentos do direito romano: honeste vivere.Ao AO C6DIGO CIVil 57 Costumes praeter legem ¢:} integracao (costume integrativo). muitas vezes com posicao definida na Constituicao Federal. por essa construcao.tiY~1E-$~QJ. p. a au~ de positiva~aigo ~ --.. 2004. E de se concordar de forma integral. As normas deverao ser sempre . p. razao pela qual sera buscado 0 aprofundamento quanta ao tema.~~.--. Pagamento indevido. Partindo para outra analise.. pelo elaborador da norma.titne.. que deve apresentar-se como urn 'organismo' logico.u-.. .. 0 direito.. Aplicando urn desses mandamentos. 1 . transcreve-se. lhes da forca e vida....05.. alterum non laedere. ~i ~ ~ ~ •. constituindo abuso de direito (art.p. . e Rosa Maria de Andrade Neryanotam uma visao ampliadora do conceito de principio. 123). estao insitos no sistema.!i. 187 do CC).______.° da LICC traz em seu bojo urn principio: 0 da socialidade. Ele encontra seu fundamento no velho principio de justica suum cuique tribuere. principalrnente pela relevancia assumida peIos principios na codificacao privada emergente. C) as principios gerais de direito o proprio art. as leges. sendo comum.Esse dispositivo. Recurso a que se nega provimento." Ambos os conceitos .L~~~·'" gerar S~?$~~~SW~ . fundamentam e dao unidade a um sistema ou a uma instituicao. . deve ser gu~a~ nela ~.. 10. Restituicao. a. complementa 0 comando anterior. por regra.denota-se urn _!..~tanto pela doutrina quanto pela jurisprudencia. . explicitamente." Des.". de acordo com as regras criadas pelo imperador." Claudia Maia. Nessa toada. 1985.. capaz de conter uma solucao segura para 0 caso duvidoso" (Lei de introduciio . .~ . sob o utro onto a diferen. Costumes contra legem ¢:} nao ha subsuncao nem integracao.. Acordao 1. p. 5. Rel..~m. de uma'·posTc. para quem os pnncipios sao as hnhas mestras orientadoras do ordenamento juridico. 2001.Flevk: Tartuce Cap. mas que estao contidos de forma imanente no ordenamento juridico. 6).. Esses principios que servem de base para preencher lacunas nao podem opor-se as disposicoes do ordenamento juridico. Confrontados com as normas juridicas... q r~forc.·a . Sao criterios para a acao e para a constituicao de normas e modelos juridicos. 92). entre 284 a 568 d. DJMG 25.e) continuam sendo . principalmente nos casos de solucao de lacunas de conflito ou antinomias.0024. constata-se a necessidade de 0 Apelante restituir os valores recebidos indevidamente ao Apelado" (TJMG. eis que esse e 0 sentido logico dos principios que constam do Codigo Civil de 2002. ao descobri-los. Inicialmente.56 DIREITO CIVIL • Vol. que ens ina serem os principios "canones que nao foram ditados.______.C...05.. em que pesem a alardeada boa-fe e a situacao economica precaria. cite~se a ~ao de Geraldo Atahba. consigne-se que os principios ja estavam previstos como forma de integracao da norma no direito romano..06. abstratos. so"ial~lo ~ aJ§£ar 0 be=~Q~~~"c.... e interessante demonstrar 0 conceito de Maria Helena Diniz. na grande maioria das vezes. que "apontam os rumos a serem seguidos por toda a sociedade e obrigatoriamente seguidos pelos orgaos do governo" (Republica e Constituiciio . a aplica . "os principios juridicos sao pensamentos diretores de uma regularnentacao juridica.ao de finneza. Como diretrizes gerais e basicas." Camara Civel.W:::~~~~~i~~.LEI DE INTRODU<. ~~~la~j<~~~n::.. 0 enriquecimento sem causa tern como pressuposto urn acrescimo patrimonial injustificado e a finalidade de restituicao ao patrimonio de quem empobreceu. entendendo que pode 0 mesmo nao estar previsto expressamente na norma.. existindo diferenca somente em relacao ao formacao que fomecem.

p. Cod elVl' elaborou-se sob a ' .£~i!U. eco~6micos e.°) nos principios gerais do Direito.d ~<!~_!i?~E5!~e.". 4. diante do seu sentido coletivo. da doutrina. sociais. dos costumes. sobretudo. do consumidor e do trabalhador. abstraidos que sao. LT. esclareca-se quanta a uma mudanca de entendimento que este autor teve quanta a aplicacao das formas de integracao da norma juridica. e importante demonstrar a classificacao apontada por Francisco Amaral.--------~ . Olt . pode-se con.ame~as normas ou d9_ ordena . visando a auxiliar 0 aplicador do direito na busca da justica e da pacificacao social. Analisando os seus fins. 1971). foi defendida por diversas vezes a tese de que a ordem do art. paragrafo unico). Q§_ prin0J. Caio Mario da Silva Pereira..:oo-g~0 .°) na analogi a.. a partir do estudo das obras de Daniel Sarmento e Ingo Wolfgang Sarlet. 2003. pode-se afirmar que essa continua sendo a regra. Viriito civil. \ Sob 0 prisma da sua origem. o nosso entendimento mudou pelo fato de que nos tomamos adeptos da aplicacao imediata dos principios constitucionais que protegem a pessoa. conforme ~. r A partir de todos esses ensinamentos transcritos. para que sejam utilizados come "substractum comum a todos os povos ou a alguns deles em determinado momenta historico" (apud Rubens Limongi Franca.g. especificamente quanto aos principios. ..em casos que envolvem . Maria Helena Diniz.. 93-94).et:ai~_g'Q iLeitQ_S3J) .fk. Washington de Barros Monteiro e Rubens Limongi Franca (todos constantes da obra classica do ultimo autor: Principios gerais do direito. FranCiSCo.. p. entre outros. i teoria filosofica ao lado de expoentes nacionais do qui late de Eduardo Espinola e Eduardo Espinola Filho. soa humana.. . da doutrina.. 3. 2003. 1 . Os principios gerais devem assim trilhar 0 aplicador do direito na busca da justica.58 DIREITO CIVIL· Vol.. com base no art. 'Aqueles sobre os quais a ordem jurfdica se _coastrm"". Inspirados na doutrina alema. deve-se conceber que s>. Os prmCl lOS gerais do _juridico. Sem duvida que.°. defendido por Cl6vis Bevilaqua.. Citando Campos Batalha. sociais e juridicas vigentes)". 0 da sociabili a e. 0 da dignidade da pes---~..cia horizontal dos direit~is. tese defendida pelo proprio Rubens Limongi Franca em sua festejada obra sobre 0 tema (Principios .J. da jurisprudencia e de i aspectos politicos. ~ ~~t?~o~i: ~~_~E!~q~:'0'~ A' ipios _. os principios sao abstrafdos das '\ normas juridicas. econ6micos e sociais.s--prin_ciQi9~o~ goros. Esse. Principios . de m do ?onstltuclOnal ou o' 0 0 mstituciona _J~ntes a e IS a ' ca. alias. . tambem fundamental para a busca da essencia dos principios gerais do direito. pois muitas vezes nao ha previsao legislativa do principio na norma juridica. Na primeira edicao desta obra.ias-. pela ordem: 1. da e. Os prmaplos podem ser implicitos. para quem os principios podem ser classificados como principios gerais do dire ito e principios gerais do ordenamento juridico. § l.E. Em outras palavras. consagrando 0 regramento em questao.(j~tW xemplificando.. 5. estando sempre baseados na estrutura da sociedade. de diminuicao da injustica social. como os principles do direito de amilia ~_\I'o~. . 168). mas nem sempre 0 respeito a essa ordem devera ocorrer. 0 da etJC!Q!!de~era~" (AfVfARAL.LEI DE INTROou<. "os prmcipios Juridicos ositivados na Igente. esses autores nacionais defendem que os rinclplOs que protegem a pessoa e ue cons tam Texto Maior tem pIlon 0. alem das no'finas.. 1971). quanta a natureza juridica dos principios gerais do direito. com a promulgacao do C6digo Civil de 2002. Procurando um conceito interessante de principio.. 1 .doConsumidor et)1~_S_UlQ_A . de aspectos politicos.. 2.:Ao AO C6olGO CIVIL 59 Civil . Filia-se a esses autores. Desse modo. 0 juiz deve procurar socorro. ~~~ C6digo _dcQ~f(::<sa..035. Washington de Barros Monteiro. 421 e 2.. 0 da igualdade. da jurisprudencia.°) nos costumes. 4). Paulino Neto. que trazem uma C l~i<-de protecao do vulneravel. dos costumes. Encerrando.O'"~d1:r-LlCe. os principios gerais sao regramentos basicos aplicaveis a um determinado instituto ou ramo juridico. 1971. 0 qti6 4eft€lttr"O~setr'<e-arater normativo. Assim. estamos filiados. ganha forca a corrente doutrinaria nacional que apontou para 0 fato de nao se poder desassociar dos principios 0 seu valor coercitivo. Exemplifique-se que 0 principio da ~~ciaLoo-c"O:rrtraro-e-~igo Civil de 2002 (arts. p. devendo ser respeitada. 0 entendimento classico e ainda majoritario.° da Lei de Introducao e perfeitamente 16gica.~. havendo ausencia de uma norma prevista para 0 caso concreto. 4.-:.. ~damentais. Partindo para outra analise.. art. verifica-se que os principios devem se harrnonizar com "os valores de determinada cultura e em determinado tempo (ideias politicas.aros principios como fontes do direito.Flavia Tartuce Cap.uridico mas '&varios fatores..~ ..~~ .

a 'urisprudencia e de suma ii1ij)ortancla. 1 . defende a revogacao desse comando legal.d(J. que esta plenamente justificada a mudanca de 1.. Lucas Abreu Barroso. t.~ ~arreito para principios.. da CF/1988)..6.. apresentadas nas faculdades de Direito. apos a Emenda Constitucional ~5/2004.a mterpretayau ct::r~rada pelos orgaos do Poder Judiciario. procurando analisar 0 Direito Civil a partir dos parametres constitucionais.Q~_Qirtj!Q .1... -. a elemento de integracao subsidiario. I~ Frise-se que para .Il:i:JJ:JJp.. ponstituclQI'lq.. Por esses trabalhos ou obras sao demonstrados os defeitos e in~onvenientes da lei em vigor....>~-.. __ . pelas opinioes dos tratadistas. 5.:AOAO CODIGO CIVIL 61 a protecao da dignidade humana (art. II.e. impeditiva de recursos:. Para 0 direito civil.LEI DE INTRODU<. ---.--.. p.. como reforco.. 2006). por exemplo. e.. Sern duvidas perspectiva. ens ina que "a civilistica brasileira mostra-se resistente as mudancas historicas que carrearam a aproximacao entre 0 direito constitucional e as relacoes juridicas privadas. os principios constitucionais equivaleriam a normas politicas.informal.F/avio Tartuce Cap.hQg_y~_a. 1\ \ /---_ '. 4. 0 entendimento mostra-se.arte dos <. caso d~s s?mulas do Superior Tribunal de Justica (STJ). 0 teor do art.\". em artigo intitulado Situaciio atual do art.~.. jan.~ . . Trata-se. Em suma.iLtundamentais. nao se pode dizer que esse principio sed aplicado somente ap6s a analogia e os costumes e.° da Lei de Introducao ao Codigo Civil brasileiro.. 222 a 232. 2005.. de fazer uso da analogia e de regra consuetudinaria.. ~a de renome pode ser caracterizada como R.l. sendo tambem normas primarias (Curso . Temas de direito . apenas excepcionalmente... consubstanciam-se nos princi- na- A s!...QSifiio". 2005. ou de personalidade. ainda hoje difusamente adotada no Brasil. p. pelo interprete. 0 trabalho de Paulo Bonavides. 4. Mostra-se de evidencia intuitiva 0 equivoco de tal concepcao. '. Lembre-se que. 1. ~enotada a presenca de urn argumento de autoridade. 4. em alguns casos.. os principios constitucionais nao podem mais ser vistos somente como ultimo recurso. constituindo fonte ..... deve ela ser considerada tambem parte dos costumes. Isso porque com 0 Estado Dem~s!At~... a jurisprudencia. III. sendo constituida pelos pareceres de autores juridicos.ostum~. ~~ sint~s. ganharam grande relevo a sumula vinculante e a . No mesmo sentido opina Marcos Jorge Catalan (Do conflito existente .'-_".0. bern como 0 fato de que os principios fundamentam 0 sistema juridico. se nao houver norma prevista para 0 caso concreto.~_. nos termos do art. situada no vertice do sistema.. sendo tambern apontado 0 melhor cammho para emendar esses problemas e corrigi-los. p._""'"'!o_. que acaba por relegar a norma constitucional.. ..3... que tern eficacia normativa. 1 . aplicavel apenas na ausencia de norma ordinaria especifica e apos terem side frustradas as tentativas..° da Gustavo Tepedino. deve-se reconhecer eficacia normativa imediata aos principios. que apontou a constitucionalizacao dos principios gerais do direito.-.. do Supremo Tribunal Federal (STF) e do Tribunal Superior do Trabalho (TST)..imula.. em uma palavra.. As jontes ndo formais. 24). pelas dissertacoes e teses academicas.~ ..~.~ . ~ '_.""~~_<>'-~~~'c.. 4... pelos ensmall_lentos dos professores e mestres. ao interprete. no entanto..§."". Sendo comum a aplicacao da jurisprudencia pela comunidade jurfdica. pOdendo ser conslde~ada fonte forma p ara aque e ambito juridico.. realidade atual do Direito Privado brasileiro.t1E1o tal reeonliecimemo pela comunidade jurfdica clOna.sJ. a juris pruden cia e a equidade A doutrina e a interpretacao da lei feita pelos estudiosos da ma~eria. 275). pela resp~lta~lhdade do seu declarante. indiretas all mediatas: a doutrina."<~... Seguindo 0 mesmo raciocinio. .__ . bastante coerente com a logica do individualismo oitocentista. ""-"-.0 da Lei de Introduciio ao Codigo Civil. particularmente naqueles que envolvem os direitos fundamentais da pessoa...° da LICC de forma rigida e obrigat6ria. compreendemos que aqueles que seguem a escola do Direito CIVIl Constitucional. pode ser conceituada como SeHOO. destinadas ao legislador e.. como meio de confirmacao ou de legitimacao de um principio geral de direito. publicado na Revista de Direito Constitucional n. pios constitucionais.60 DIREITO CIVIL· Vol.. .gunda fonte . Em suma.-mar. 0 que pode ser percebido pela leitura dos volumes desta colecao.. Este autor e adepto da utilizacao cornqueira desses argumentos. ainda. de verdadeira subversao hermeneutica. que delas poderia timidamente se utilizar. Consigne-se. na realidade pos-positivista. Em nosso sistema ela nao tinha toda essa relevancia.. Entre os propnos civilistas se contesta LICC e ate mesmo a sua aplicacao.. sendo indiscutivel 0 papel predominante que 0 Codigo Civil desempenhava com referencia normativa exclusiva no ambito das relacoes de direito privado" (Normas constitucionais . po is os principios gerais de direito.r direito baseado na Common Law caso da I?glaterra. nao podem ser favoraveis a aplicacao da ordem constante do art.

Tais enunciados sao preciosos para as provas em geral justamente porque consubstanciam os principais pontos controvertidos relacionados com 0 atual Codigo CiviL Tanto isso 6 verdade que se tornou comum verificar a presenca de perguntas cujas respostas sao dadas justamente pelos enunciados em provas e concursos de todo 0 Pais.. o Conselho da Justica Federal. E importante deixar claro que no presente trabalho sera comum mencionar 0 teor dos enunciados aprovados nas Jornadas de Direito Civil. esse panorama mudou.direito. Mas com a reforma do Poder Judiciario. os enunciados ap"~""':~'. tratando-se de enten iment . Pode-se dizer que tais enunciados trazem conclusoes coletivas a respeito do-Codigo Civil em vigor. § 2. Exemplo pode ser retirado do art. 1 . a justica do caso particular. promovidas pelo Conselho da Justica Federal e pelo Superior Tribunal de Justica (CJF/STJ). uma vez que. pela Lei 11. 5 e 6).0. contratos e responsabilidade civiL Na ultima jornada. Na concepcao aristotelica 6 definida como a justica do caso concreto.:Ao AO CODIGO CIVIL 63 de direito porque muitas vezes criava solucoes nao encontradas na lei ou em outras fontes. alias.::'::_. de acordo com a doutrina. No que tange especificamente ao art. da seguinte forma: pode ser visualizada Q::il nao tern forca Esclarecendo. pelo qual "0 juiz so ~ecidira por equidade nos casos previstos em lei". e a IV Jornada em outubro de 2006.sera atribuida aquele que revele melhores condicoes para exerce-la.:. 25). 0 que nao ocorre dessa forma na equidade legal. de 2008.rqualquer duvida de que a equidade tambem pode ser tida como fonte do Direito Civil Contempordneo.'::. congregando varias geracoes de juristas para a aprovacao de enunciados com orientacao doutrinaria sobre 0 Codigo Civil de 2002.. mas apenas implicitamente. Encerrando 0 presente topico.. diante do surgimento das sumulas referenciadas. ao lade de Nelson Nery Jr.LEI DE INTRODU<. na literalidade. principalmente diante dos regramentos orientadores adotados pela nova codificacao. 1 . Ora. a e uidade tambem deve ser considerada fonte informal ou indireta do. a justica do caso concreto 6 a prioridade do Direito. a equidade. resolveu idealizar jornadas com 0 intuito de elaborar interpretacoes doutrinarias acerca da novel codificacao. Todavia. a II Jornada em 2003. o~trinanos. ensinam Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho que "0 julgamento por eqiiidade (e nao com equidade) e tido. tivemos a oportunidade de trabalhar na organizacao dos trabalhos da comissao de obrigacoes e contratos. no segundo caso ha uma ordem ao juiz. nao ha como declinar a condicao da equidade como fonte juridica. nao havendo . Os conceitos expostos sao muito parecidos e ate se confundem. de forma expressa. do fCC. sob a chancela do Superior Tribunal de Justica e por iniciativa do ministro Ruy Rosado de Aguiar.. somente esta autorizada a aplicacao da equidade aos casos previstos em lei.. A ~de pode ser conceituada como sendo jj. indireta e mediata. Ate pela confusao conceitual.:::~:. 2003. quando a propria lei atribui ao juiz a possibilidade de julgar conforme os seus ditames" (Novo curso .':''':':. mediante a adaptacao razoavel da lei ao caso concreto. Isso ! pode ser notado pelo art. a classificacao acima perde urn pouco a relevancia pratica. trata-se de urn dispositivo criticavel. 1. que merecem atencao especial dos estudiosos e aplicadores do dire ito em geral. Paulo de Tarso Sanseverino. Alias.583. 127 do CPC. Essas Jornadas se tornaram 0 evento mais importante para 0 Direito Privado Brasileiro. Ora. Na verdade. Este autor teve a honra de participar das III e IV Jornadas de Direito Civil. nao formal.' e sumu as. mas sim como urn meio de auxiliar nessa missao. 0 dispositivo foi recentemente alterado. como pelo Codigo Civil de 2002 e comum essa ingerencia. assinada pelos participantes das jornadas. p. a III Jornada em 2004. nao restar.62 DIREITO CIVIL' Vol. era tratada nao como urn meio de suprir a lacuna da lei.698. A equidade. Luis Renato Ferreira da Silva e Jose Fernando Simao. como integrante da comissao de obrigacoes. pelo qual a guarda unilateral . ) / Equidade legal .aquela cuja aplicacao esta prevista no proprio ~exto legal. pelo menos aparentemente. em casos excepcionais. 127 do CPC. 0 julgamento com a conviccao do que 6 justo. I.Flilvio Tartuce Cap.:__:::':. apos a lei 0 proximo capitu 0 esta obra. podendo ser encarados como uma obra coletiva. A 1 Jornada de Direito Civil ocorreu no ana de 2002. Na doutrina contemporanea. no ambito do Direito Privado. v.£ r/ b) Equidade judicial .presente quando a lei determina que 0 magistrado deve decidir por equidade 0 caso concreto. usa do born sensa. como fonte do direlto. Na II Jornada nao foram aprovados enunciados. . mas apenas debatidos temas entre os juristas brasileiros e portugueses.exercida por apenas urn dos genitores . Claudia Lima Marques. este ultimo coautor de parte desta colecao de Direito Civil (Volumes 4.

conforme esquema a seguir: Antinomia . sentacao do senso comum. na falta de disposicoes legais ou contratuais. 8. 1.64 DIREITO CIVIL· Vol. por analogia. . De qualquer ~od~. mas com os eventuais confiitos que podem existir entre elas. de Erik . nos seguintes termos: "As autoridades administrativas e a Justica do Trabalho. para a solucao dos choques entre as normas juridicas (BOBBIO. par eqiiidade e outros principios e normas gerais de dire ito. Fe~to ~s~e. Em suma. 0 I I I I I i f / An. caput. Esse esclarecimento e basico e fundamentaL No presente estudo. 5. ganha relevancia 0 estudo das antinomias. de acordo com os usos e costumes. como defendem os partidarios da ~ria do dialqgo das fontes. 1996). 0 grau: choque de normas validas que envolve dois dos cnterios analisados. - ..° da ~I~C. a equidade e considerada nominalmente como verdadeira fonte do Direito. Havendo ~ possibilid~de ou nao de solucao. Em suma.Jayme e Claudia Lima Marques. decidirao. eis que a lei eve tratar de manetra desigual as desiguais. ~. principalmente do direito de trabalho. constante do art.. que emergiram com a nova codificacao.de de a!ltQTj~cao expressa ~a pode-se dizer que a equidade e im . mas sempre de mane ira que nenhum interesse de classe ou particular prevaleca sobre 0 interesse publico" (destacamos). Porem.4 As antinomias ou lacunas de confiito presente obra. como urn manual de Direito Civil tais criterios ainda . lei. conforme os metacritenos de solucao de conflito. e pertinente a seguinte visualizacao: Antinomia aparente: situacao que pode ser resolvida de acordo com os metacriterios antes expostos. a .tinomia ~e. inferior. Norberto. sucumbindo diante dos demais. Assim.1.ermediario e 0 da hierarquia 0 mais forte de todos. Superada ess~ ~n~lise. em sua Teoria do ordenamento juridico. na presente colecao. tres cntenos devem ser levados em conta para a solucao dos conflitos: 'I" a) crite~io cronol6gico: antenor. 1 . ate porque constituem inter~ssantes mecanismos e so uyao.fraco ?e t?dos.° da CLT. pela proposta da I ! D?s tres. conforme 0 caso. sendo certo que por diversas vezes. norma superior prevalece sobre norma Com 0 surgimento de qualquer lei nova.a e Q pnlsenc. como acontece no Direito do Trabalho. serao aqui estudados os conceitos basicos de solucao desses confiitos.. norma posterior prevalece sobre norma 1 I b) criteria da especialidade: norma especial prevalece sobre norma geral. em sua segunda parte. 2. Vale dizer que ja se propoe a substituicao desses classicos criterios por outros. utilizaremos as regras de teoria geral de direito muito bem expostas na obra Conjlito de normas. na analise das antinomias.. c) criteria hierarqutrn.. \ 65 jmidi_ca. 0 cronologico. os metacriterios construidos por Norberto Bobbio.atltii'lQw. Antinomia real: situacao que ndo pode ser resolvida de acordo com os metacriterios antes expostos. quanto aos metacntenos envolvidos.d~ _I. 34 a 51). ~o.LEI DE INTRODUCAo AO CODIGO CIVIL necessiQa. 0 presente estudo nao esta relacionado com a revogayaO das normas juridicas. Realmente. tendo em vista a unportancia do Texto Constitucional. relembre-se que a especialidade tarnbem ~~~sta ~o Texto Maior. pela previsao expressa do art. 0 criteno da especiahdade ~ 0 mt. grau: conftito de normas que envolve apenas urn dos cntenos acima expostos. vdlidas e emanadas de autoridade competente. tambern denominadas lacunas de conflito. interessa lembrar que. da ~F/1988). 0 direito comparado. sera seguido 0 caminho de com~atlblhzac~o dos classicos criterios Com a teoria do dicilogo.Jartuce Cap. Dessa forma. e 0 ma. tmportante esclarecimento. da Professora Maria Helena Diniz (2003. .a de duas normas conflitantes. esse trabalho sera utilizado para a compreensao dos novos conceitos privados. sem que se passel 'dizer qual delas merecerd aplicaciio em determinado caso concreto..s p~oblemas praticos. . 1 .Flavio. como repre- Encerrando a presente secao. em outros ramos juridicos. parte-se para a classificayao das antinomias. no~ .ls . essa e a tendencia pos-modema ou contemporanea.. Teoria . e. pela jurisprudencia. criterios acima. ainda. Ademais. mserida que esta na isonomia constitucional d . p.ere~em_ ser estudados.

. ito de uma norma especIal antenor e quan d 0 se t em urn confl . na? ha uma metarregra geral de solucao do conflito. todos de Esses sao os casos de antinomia de pr~eiro acordo com os antinomia aparente. . outra srtuacao de antinomia de primeiro grau aparente. . baseado na interpretacao de que '0 que e igual deve ser tratado como igual e 0 que e diferente. 0 se a ca ao social. bilida e ireito. igualmente. de maneira diferente'. Mais uma vez :entram em cena esses importantes preceitos da Lei de Introducao ao C6digo Civil. pode 0 magistrado aplicar a analogia. especial e inferior. E ~ que ele ate pode fazer frente ao criterio hierarquico. A supremacia do criterio da especialidade so se justificaria. teoricamente.de maneira desigual os desiguais.Ao AO CODIGO CIVIL 67 66 DIREITO CIVIL· Vol. ~endo 0 magistra. de acordo com a . ~ara 0 ambito juridico. 1 . outro caso de antinomia de segundo grau aparente. . Todavia. • Norma especial devera prevalecer sobre.~--·--··~-adapta hi nirquic~ da especiaIidade (5ti"'"vic<r-Vefsa. • Havendo conflito entre norma superior e. qual deve preva- ! lecer? Na ultima hip6tese. Desse modo. p.°. . a aplicacao de uma lei especial. . sem que essa ordem seja obrigatoriamente respeitada. nessa hipotese. Repita-se que 0 art.. geve 'uiz buscar a funyaos cial da norma . constando a sua pre vi sao na Constituicao Federal de 1988.LEI DE INTRODU<. 5. Pelo art.. ~~o . 0 caminho e a adocao do principio maximo de justica. . pois se se adrriitisse 0 principio e que uma lei or mana especia pudesse derrogar nonnas constitucionais. prevalece tambem a prime ira (cnteno hierarquico).Cap.°. Mas. -. Sao suas palavras: "No conflito entre 0 criterio hierarquico e 0 ?e e~pecialid~de. tambem Sltuayao de antinomia de primeiro grau aparente. 4. 2003. pelocriterio hierarqUlco.~vendo uma norma superior-geral e outra norma mfeno~ especial. rapidamente. -u juiz da causa. 1 FUNio Tartuce er analisados De acordo com essas c1assi fi cacoes. dois caminhos de solucao podem ser dados no caso de antinomia real. . fazendo as diferenciacoes exigidas fatica e valorativamente" (Confiito de normas. pelo criterio cronologice. en . como ja ficou claro.0 da LICC.° e 5. aaplicacao imediata dos pr ncipios fundamentais que protegem a pessoa humana. dever-se-a optar. caso de antinomta de primeiro grau aparente. ainda que ordinaria. contrandar a .i~r . Na parte destacada esta o-llli!!ciQi~a e~idade.° do Texto Maior consagra 0 principio da isonomia ou igualdade lato sensu. ) • Finalizando quando se tern conflito entre uma norma geral I) superior e ~utra norma. ~mergencial que e 0 criterio da especialidade.os arts. os principios fundamentais do ordenamento juridico estariam destinados a esvaziar-se. sem . Passa-se entao ao estudo das antinomias de segundo grau: Em urn primeiro caso de antinomia de segundo g~au apar~nte. nao existindo. sobre a Constituicao.. pelo hierarquico. 0 criterio da especialidade tambem e de suma importancia. Seguindo 0 que preceitua 0 seu art. portanto. 50). Pelo Legislativo. os costumes e os principios gerais do direito. norma g~ral. prevalecera 0 cnteno da especia I a e. rno se pode esquecer. 0 que mais interessa e a solucao do ludiciano. valera a primeira. norma i~feri~r. . urn pelo Poder Legislativo e outro pelo Poder Judiciario. na pratica.~~§_ exigencia§. Assim. pr~valeceni a primeira. d eve. as vezes. inf~rior posterior.. de seu conteudo. como bern expoe ~aria He~ena Diniz. Poder-se-a. 4._f~Um. surgmdo a denominada antinomia real. qualquer prevalencia. Na realidade.a fat 1'tefeUlido ogiJino s~ QOSSlve__estae. pelo qual a lei deve tratar de mane ira igual os iguais.m s casos pniticos em que estao presentes os confhtos: OS • No caso de conflito entre norma po~te~ior e norma a~terio~. segundo Bobbio. a partir do mais alto principio da justica: suum cuique tribuere. dizendo qual das uas no a .-. eis que presente a solucao de metacriterios antes analisados.0 .. a exigencia de se adotarem as normas gerais de uma Constituicao a situacoes novas levaria. ~al eral devera revalecer sobre uma lei ordinaria especial. Esse principio serviria nurna certa medida para solucionar antinomia. em havendo choque entre os criterios hierarquico e da especialidade. • Havendo conflito entre norma superior anter.._<io~heJ:J:l. ~ JlOUIlas. prevalecendo a prime ira norma. rd d outra geral posterior.sua convlcyllo e aplicando . ~. tratando igualmente 0 que e igual e desigualmente 0 que e desigual.I . para solucionar 0 problema. cabe a edicao de uma terceira norma.e o~tra. grau. 5.do. n qualquer urn os cntenos. ..

nao para 0 passado. a arbitrio de outrem". LlCC). DA _LlCC. Diante do C6digo Civil de 2002. recomenda-se a leitura de artigos de Humberto Theodoro Junior e Jose Augusto Delgado constantes em obra coletiva sobre 0 assunto (Coisa julgada .dia!Q_~-~1 respeitados 0 ato juridico perfeito. apos a entrada em vigor do Codigo de 2002.° da LICC absoluta? A resposta e negativa.:Ao AO CODIGO CIVIL 69 Encerrando. 0 direito a~wn~:lulgada". da qual nao cabe mais recurso (art..ao ou nos concursos publicos. '~ juridico perfeito: e a manifestacao ~e vontade li~ita. b) AlO ---- . 6. c) Coisa julgada: ea.°. eis que tanto no ato juridico perfeito quanta. juridica ou ente despersonalizado. 2003. tendo em VIsta a certeza e a seguranca juridica.68 DIREITO CIVIL· Vol. entretanto. na coisa julgada existiriam direitos dessa natureza. X~V~.).2 DA PROTE<. particularmente nos casos envolvendo acoes de investigacao de patemidade julgadas improcedentes por ausencia de provas em momenta em que nao existia 0 exame de DNA.. ja consolidados. 6. A partir desses conceitos. § 1. 1 .'proetifft et)fteCitllar"<lS"-expfes~a.° da ~ICC. X~VI. RELATIVIZA<. A norma juridica e criada para valer ao futuro. pode uma ~eterminad. desde que sejarn respeitados os parametres que constam da LlCC e da Constituicao Federal.0. 109 do CJF/STJ.AO DO ATO JURiDICO PERFEITO. ha uma forte tendencia material e processual em apontar a relativizacdo da coisa julgada. preve 0 art. da CF/I988 e tambern no art. preve 0 Enunciado n.° do art.ato juri~e ~sa jiilgada". ~~ ~ese Qrdjnaria~!:.. 5. possa exercer. sendo 0 conceito rnais restrito. em suas brilhantes exposicoes.AO DA PROTE<. LICC). Fica uma duvida pertinente: seria essa protecao mencionada no art. da I Jornada de Direito Civil. Coord. De acordo com 0 que consta do texto legal (art. 6. aponta . DA COISA JULGADA E DO DIREITO ADQUIRIDO (ARTS. da segumte forma: a) Direito adquirido: e 0 direito material ou im~te~i~l ja incorporado ao patrimonio de uma pessoa natural.. 0 ato juridico perfeito e aquele ja consumad? de acordo com lei vigente ao tempo em que se efetuou. XXXVI. E 5. englobando os demais. inicialmente. ou alguem por ela. eventualmente. Entretanto. 1 FUIVio Tartuce Cap. 6. Tal conviccao pode ser concebida pelo desenho a seguir: 1. NASCIMENTO. decisao judicial ja prolatada. Alguns processualistas.o do exercicio tenha tempo prefixo.. bern como do livro de Belmiro Pedro Welter (Coisa julgada . 2002).a norma atingir tambem os fatos preterites. a coisa julgada deve ser considerada urn ato juridico perfeito.° da L~CC: ale~ de zer regrasenreDlante pela qual "~i. criticam essa tendencia de mitigacao. Vai mais longe 0 art. a irretroatividade e a regra e a retroattvt- ~o.. ou condicao preestabeleclda inalteravel.°. seja na graduas.nne. urn contrato e urn casamento celebrado antes da sua entrada em vigor devem ser vistos como atos juridicos perfeitos. tomou-se obrigatorio para aqueles que desejam obter urn born desempenho em provas futuras. Ilustrando. Nelson Nery Jr.ao.°. diante da forte tendencia de relativizar principios e regras em sede de Direito. que: '. e importante alertar que 0 estudo das antinomias juridicas. e comum afirrnar que 0 direito adquirido e 0 mais amplo de todos.LEI DE INTRODU<.' Sobre 0 tema. . Valendo para 0 futuro ou para 0 passado. ja emanada por quem esteja em livre disposicao e aperfeicoada. ~().AO 0 0 . restri£ao da coi 'ulgada oriunda de demandas re u im TO tes por in e rova nao evepreva ecer a ~tidade senftica pelo mveshgan ~:.°. 6. Pela previsao do § 2. da CF . Em complemento.. na pos-graduas. DA CF/1988). "consideram-se adquiridos assim os direitos que 0 seu titular.. Todos esses trabalhos doutrinarios admitem as ideias da relativizacao da coisa julgada.que: "a lei nao pre'udicani direito lIdquiridQ. Carlos Valder do. Nesse sentido.~f~!t?:. 5.:A. 6. § 3.°. como a~ueles cujo com~s.

Salvio de Figueiredo Teixeira.. todavia.. REsp 427. Min. Data: 04. de abril de 2008: "Patemidade. . A patemidade do investigado nao foi expressamente afastada na primeva acao de investigacao julgada improcedente por insuficiencia de provas. Precedentes.cq de Donderacaa. se a acao anterior foi julgada improcedente em momento em que nao existia 0 exame de DNA. Nas palavras de respeitavel e avancada doutrina. da realizacao do processo justo.a. p. Min.°. REsp 226436/PR (199900714989). 5. Repeticao de acao anteriormenteajuizada. por Robert Alexy (Teoria . l20rgue sem Justiya nao ha lih. 0 exame pelo DNA ainda nao era disponivel e nem havia notoriedade a seu respeito. no tocante a relativizacao de protecao do direito adquirido e do ate juridico perfeito.05. quando estudiosos hoje se aprofundam no reestudo do instituto. . Recurso acolhido . Precedentes citados: REsp 226. mais recentemente. para garantir 0 direito a identidade genetica e a filiacao. v. III. 1 . para 0 renomado jurista. dispositivo polemico. Na verdade.02. a Justica tern de estar acima da seguranc. que poderia ate ser utilizado por pessoas com pretensoes totalitarias. entre outros. Coisa julgada. entendeu 0 Superior Tribunal de Justica para a possibilidade de relativizacao da coisa julgada material em situacoes tais. admitir a revisao da coisa julgada para fins de investigacao de patemidade.cn. Assim." Turma. DJ 04. Investigacao de patemidade. que teve seu pedido julgado improcedente por falta de provas. Ademais. em materia de prova. cumpre transcrever 0 mais famoso dos precedentes judiciais: "Processo civil. 1 . Doutrina. justamente porque nao ha nada mais intocavel para 0 processo civil do que a coisa julgada e a certeza das decisoes judiciais.70 DIREITO CIVIL' Vol. Em outras palavras.698-MS. RDR 23/354. esta na substituicao da verdade ficta pela verdade real. pela relativizacao. firmar posicoes que atendam aos fins sociais do processo e as oxigencias do bern cornum" (STJ. e uma solucao do caso concreto a partir da utilizacao da tP. . sanando qualquer injustica que tenha ocorrido em razao de insuficiencia probat6ria" (Curso de dire ito civil . III A coisa julgada.2002. a referida relativizacao traria urn precedente perigosissimo. No caso em questao estao em conftito a protecao da coisa julgada (art.". Maria Helena Diniz sustenta que "sem embargo. nas suas disposicoes finais transit6rias. traz. senao de certeza' na composicao do conflito.2002" (REsp 826. diante da precariedade da prova e da ausencia de indicios suficientes a caracterizar tanto a patemidade como a sua negativa. da CF/I988).I .117-MS. 0 progresso da ciencia juridica. 2008).2001. Nancy Andrighi. 06. para que Adolf Hitler impusesse 0 seu poder. 414113. DJ 16. 172-RJ. ~ CIa do IVl anterior. Alias. 2002. produzidas na ocasiao da prolacao da sentenca. 354. j. 0 Superior Tribunal de Justica posicionou-se favoravelmente ao segundo. em sua JunsprudenCia.436-PR.04. 'sempre recomendavel a realizacao de pericia para investigacao genetica (HLA eDNA). p. Nesse sentido. DNA. em se tratando de acoes de estado. admite-se 0 ajuizamento de ayao investigatoria.06. RBDF 11/73. Nao se pode olvidar.Flavia Tarluce Cap. ainda que tenha sido aforada uma anterior com sentenca julgando improcedente 0 pedido. mas cujos efeitos tern inci encia na vigencia codificacao. II . Mitigacao. Nessa colisao entre direitos fundamentais. deixe-se consignado que. 5. e considerando que. 0 que se percebe. ainda. e possivel uma nova acao para a prova da patemidade..Nao excluida expressamente a patemidade do investigado na primitiva acao de investigacao de patemidade. nesse contexto. diante da quase certeza do DNA. Por outro lado. ReI. 408).eJ:dade'. na busca. anotado que a analise do DNA aquele tempo nao se fazia disponivel ou sequer havia notoriedade a seu respeito. Nova acao. Fonte: DJ. quando do ajuizamento da primeira acao. conforme decisao assim publicada no seu Informativo n.2008). Orgao julgador: 4. Porem. ReI. Pelo que consta da ementa do julgado. pela possibilidade de repeticao da acao anterior. pelo qual os preceitos relacionados com a funyao social dos contratos e da pro riedade os as conven oes e negoclOs ce e rados ..02. contrariando a regra de protecao apontada. IV . a ideia nao e bern aceita entre os processualistas. entendeu da mesma forma o STJ. Sobre 0 assunto. RSTJ 154/403). e REsp 330. Recurso Especial. e plenamente admissivel novo ajuizamento da acao investigat6ria. na realidade.2002.02. dever-se-ia. I. 'a coisa julgada existe como cnacao necessaria a seguranca pratica das relacoes juridicas e as dificuldades que se opoem a sua ruptura se explicam pela mesmissirna razao. 0 C6digo Civil em vigor. que numa sociedade de homens livres.Este Tribunal tern buscado. DJ 22. da CF11988) e a dignidade do suposto filho de saber quem e 0 seu pai (art. Evolucao. em casos excepcionais varias sao as manifestacoes favoraveis entre os civilistas.Nos termos da orientacao da Turma. Direito de familia. porque permite ao julgador urn juizo de fortissima probabilidade. sobretudo.LEI DE lNTRODUCAo AO CODIGO CIVIL 71 que algo proximo da relativizacao da coisa julgada era utilizado na Alemanha nacional-socialista. deve ser interpretada modus in rebus. Data da decisao: 28. como no caso de investigacao de patemidade. em casos de provas insuficientes. desenvolvida.2004. 370. XXXVI.

0 dispositivo traz 0 que denominamos principio da. lI~po~ar~a em premiar a infracao da lei. 18. L <.i_a o~_jlJ~riticada.p. nao temos duvida que. pela razao altamente persuasiva de que. Do que vern de ser exposto.tQJ!ri. que pretendeu privilegiar os preceitos de" ordem publica relacionados com a protecao da propriedade e dos contratos. aperfeicoados. No que conceme aos elementos que estao no plano da eficacia. ele nao pode mais ser exigido sob a cobertura da protecao da irretroatividade da lei e de se tratar de um direito adquirido" (Lei de introduciio . caput.edaru:. nao hi como aplicar 0 preceito a contratos ja celebrados. salvo se houver sido prevista pelas partes determinada forma de execucao".035 do Codigo em vigor. caso do Codigo Civil de 2002. mas a partir da nova lei. quebrando com a protecao absoluta do dire ito adquirido e do ato juridico perfeito. produzidos ap6s a vigencia deste C6digo. v. constituidos antes da entrada em vigor deste Codigo. Quando se le no dispositivo civil transcrito a expressao "convencao". quanta aos elementos relacionados com" a existencia e validade do neg6cio. it luz dessa n?va legislacao._~ dos contratos podem retroagil". por decorrerem da vontade das partes contratantes. Se. mas uma deducao quando 0 objeto ou it natureza da lei se unem circunstancias indicativas da vontade do legislador em conferir it norma um efeito retroativo. passar.e. p. da Constituicao Federal (TARTUCE.. nesse caso. 2004).. 2.ao significa uma adesao em bruto ao criterio da retroatividade. nao pode esta redimir urn vicio preterite. E claro que os efeitos preterites subsistem. / Visando a demonstrar que 0 que esta sendo defendido nao ~~nstitui qualquer a?surdo ou sofisma. 1 . e Iicito que os tribunais continuem. 276). -v-T. exemplificando especificamente com um caso envolvendo 0 contrato e a lesao usuraria: "0 e~emplo pode ser extraido do campo contratual. prevista no art. tais como os estabelecidos por este Codigo para assegurar a funcao social da propriedade e dos contratos". obedece a dispositivos nas leis anteriores referidas no art.045. satisfeitos e extintos. Apos refletirmos novamente sobre 0 problema.. 3.. Miguel Maria de Serpa Lopes Ja defendia tese similar em 1959.. Isso porque. Pela citacao transcrita nota-se que 0 classico doutrinador admitia ha mais de meio seculo. a aplicar a antiga. XXII e XXIII.°. sem duvida. que passou a considera-lo mesmo com? caracterizadora de um deli to.Fliivio Tarluee Cap.· " ---"----. mas os seus efeitos. daque las situacoes particularmente protegidas pelo principio da nao retroa. de outro modo. nao sendo caso de qualquer inconstitucionalidade.035. aos preceitos dele se subordinam. 1 .ao-social"4<!. na vigencia da nova codificacao. que a retroatividade poderia ser deferida em casos envolvendo normas de ordem publica. 0 principio que acima manifestamos pode e deve ser mantido. 2. por uma questao natural de logica e pelo que consta do art..LEI DE INTRODU<. esta demonstrado que. Quanto it lei favoravel a critica de Roubier procede. n. inclusive os negocios juridicos celebrados antes da entrada em vigor da nova lei geral privada e cujos efeitos ainda estao sendo sentidos atualmente. isto e. Embora a lei nova haja deixado d~ co~templar como nulidade determinada situacao que importava em nulidade absoluta na lei anterior.~~~s~ de -~~a regra indeclinavel em urn primeiro plano. a ser rep~tadaaltament~ danosa it sociedade.. que estabeleceu 0 desconto de contribuicao social sobre os proventos dos servidores inativos. 0 exemplo que deduzimos foi precisamente 0 caso em q~e um contrato de execucao continuada contenha uma prestacao postenormente proibida por lei. por ser comando expresso de direito intertemporal. manifestacao inequivoca do legislador.iQ . 2.. devemser aplicadas as normas do momenta dos efeitos. 5. No volume especifico que trata do direito contratual. Enuncia esse diploma legal que "A validade dos neg6cios e demais atos juridicos. uma lei que repnme a usura. 1959. em comentarios a decisao do STF sobre a Emenda Constitucional 4112003. validade e eficacia do neg6cio juridico (Escada Ponteana).J+uaL_~~ ordempubJica·relativasa"fU~<.-p. Direito civil. Em realidade. em vista de uma mudanca das condicoes economicas uma clausula entao justa. A tese da possibilidade de retroatividade foi mais recentemente defendida por Gustavo Tepedino em editorial da Revista Trimestral de Direito Civil (n. I.. Plavio. da legislacao privada emergente. observadas certas restricoes.72 DIREITO CIVIL· Vol. 2010).. esse comando legal e 0 que mantem maior relacao com 0 principio da funcao social dos contratos. retroatividade rn()tivqt. Isso porque 0 dispositivo esta amparado na funcao social da propriedade. que "Nenhuma convencao prevalecera se contrariar os preceitos de ordem publica. e que merecera aprofundamento no presente volume da colecao (Capitulo 6). por efeito de lei nova. . norma de direito intertemporal.. consoante a ordem juridico-constitucional presente. a principio. v..tividade. quando isto ja pas sou a ser con~lderado urn delito? Esta. pode-se ali enquadrar qualquer ato juridico celebrado. dentre outras. o ultimo comando adotou a teoria de Pontes de Miranda quanta aos planos de existencia. considerando-a urn crime. devem ser aplicadas as normas do momenta da sua celebracao. pura e simplesmente extraido do objeto da lei ou da sua natureza.:AOAO C6DIGO CIVIL 73 Preve 0 paragrafo unico do art.

Leciona 0 jovem doutrinador que "a seguranca juridica . 0 equivoco deste entendimento acaba por impedir as reformas sociais. informa e justifica a protecao constitucional do direito adquirido .. conclui Tepedino que a tutela do direito adquirido deve ser analisada a luz do principio da proporcionalidade.3 AS NORMAS ESPECiFICAS DE DIRE ITO INTERNACIONAL PUBLICO E PRIVADO CONSTANTES NA LICe. refugiando-se na assepsia de uma interpretacao juridica fechada para 0 universo dos valores. mais preocupado com as questoes de relevancia sociaL . de melhor \ possibilidade de adaptacao as mudancas sociais. so para ficar com dois exemplos. Ademais. para a seguranca como garantia de direitos sociais basicos para os excluidos. clausula petrea superior axiologicamente a todas as outras e. § LO. A discussao que por lo?g~ p~riod~ parecia adormecida em face da cristalizacao da tese majontana. inclusive quanto ao nome. no que conceme ao comeco e fim da personalidade. Para facilitar 0 estudo de tais regras. aproximando-se da ideia de Justica. \ Como o art. de maneira corajosa e culta.ainda por tal relevancia que assume para 0 Direito Intemacional.. Justica e igualdade material. no STF". serao tecidos breves comentarios.ideia que nutre.74 DIREITO CIVIL • Vol. devem ser aplicadas as regras quanto aos impedimentos matrimoniais que constam do art. no Estado Democratico de Direito.. foi reaberta. . Ademais. ele proprio. apesar da critic a que se faz a alguns de seus dispositivos. Ele passa a incorporar uma dimensao social importantissima. mais identificada no Estado Liberal com a protecao da propriedade e dos direitos patrimoniais em face do arbitrio estatal. . pelo Ministro Joaquim Barbosa. sao val.e. metodologicamente. p. BREVES COMENTARIOS Conforme foi mencionado. a saber: ! \. como tal. a Lei de Introducao ao Codigo Civil traz tambem regras de Direito lnternacional Publico e Privado (arts. considerando-o. 0 comando legal \ em questao consagra 0 principio da lex loci celebrationis. ~ ~ue torna 0 sistema juridico de maior mobilidade. lembrando. caso da solidariedade social e da igualdade substanciaL Entre os constitucionalistas. 1 .°. antepondo-se uma barreira refrataria ao legislador e a todas as novas aspiracoes alvitradas pela sociedade..Flavio Tartuce Cap. diante da autonomia do Direito lnternacional.. da LICC). Livres e iguais . E de se concordar integralmente COm 0 jurista. concluindo. pode-se reforcar a tese de que a LICC nao foi revogada ou atingida pela nova codificacao privada. Em relacao ao casamento. Se a seguranca juridica for protegida ao maximo. 0 que faz com que. as normas do pais em que for domiciliada a pessoa. a capacidade e aos direitos de familia. 7.<' jurisprudencial se pode notar. 2006. 0 correto equacionamento da questao hermeneutica ora enfrentada nao pode. nao raro.. principalmente se 0 direito adquirido for confrontado com outros principios constitucionais. nao entendemos ser esse 0 melhor caminho a ser tornado pelo examinador de uma prova de graduacao ou de urn concurso publico.:AO AO C6DIGO CIVIL 75 Lembra 0 doutrinador fiuminense que "construiu-se ao longo das ultimas decadas.LEI DE INTRODU<. varias vezes. desprezar esta dimensao do problema. que demonstra novos e belos rumos para 0 constitucionalismo nacional. e talvez nao seja nem mesmo 0 mais importante dentre aqueles em que se esteia a ordem constitucional brasileira. pela qual devem ser aplicadas. Mas nao e 0 unico valor. ~ \ a) Celebrado 0 casamento no Brasil. 7. e que. pensamento que sacraliza a nocao de direito adquirido. 0 proprio valor da seguranca juridica ganha um novo colorido. Pela grande importancia que exerce sobre esse ramo juridico. e vice-versa. questoes dessa natureza sejam abordadas dentro da disciplina Direito CiviL De qualquer maneira. conflitam com a protecao da seguranca juridica. 7. e ate para a seguranca em face das novas tecnologias e riscos ecologicos na chamada 'sociedade de riscos'" (Direito adquirido . 1 .. na nossa opiniao. insuscetivel de alcance por emenda constitucional. 18). caminha para a seguranca contra os infortunios e incertezas da vida. nao havendo uma protecao absoluta. um valor de grande relevancia no Estado Democratico do Direito. L521 do CC (art.° da LICC consagra a regra lex domicilii. tambem Daniel Sarmento e favoravel a relativizacao da protecao do direito adquirido perante outros valores constitucionais. que e mais comum constarem perguntas sobre os assuntos nas pro vas especificas dessas materias (Direito Intemacional Publico e Direito Intemacional Privado). mesmo se projetadas pelo constituinte derivado.° a 19). Citando doutrina de escol. a tendencia doutrinaria e e justamente relativizar a protecao do direito adquirido. a mesma LICC traz regras especificas que devem ser estudadas a parte. provavelmente 0 preco que se tera de pagar sera urn comprometimento na tutela da justica e da igualdade substancial. A seguranca juridica. 1. como ja se destacou. a LICC e ate denominada como Estatuto do Direito Internacional tanto publico como privado.ores tambem carissimos a nossa Constituicao.

preve a LICC que deve ser aplicada a norma do local em que esses se situam (lex rei sitiae . outra aplicacao do principio lex domicilii (§ 2. particularmente quanto a homologacao pelo Superior Tribunal de Justica. que requeira ao Poder Judiciario a adocao do regime da cornunhao parcial de bens. g) Preve 0 § 7. ' h) Finalizando. perante autoridades diplomaticas ou consulares do pais de ambos os nubentes (art. Primeiro. sem intuito de permanencia e. aceita pelos . prevalecera 0 primeiro domicilio conjugal (art. decis6es ja proferidas em pedidos de homologacao de sentencas estrangeiras de divorcio de brasileiros. p. do domicilio que tiver a pessoa em cuja posse se encontre a coisa empenhada. Tratando-se de bens moveis transportados. e) Para 0 estrangeiro casado que se naturalizar como brasileiro e deferido. do primeiro domicilio conjugal. Ensina Maria Helena Diniz que "a locus regit actum e uma norma de direito internacional privado. na esteira da Emenda Constitucional 45. eis que pelo art. Havendo divergencia quanta aos domicilios.0. na falta dessa ultima. Dessa forma. Atente-se que duas foram as alteracoes introduzidas pela nova norma. assim. da LICC). Quanto ao penhor. aphcando-se as leis do local em que foram constituidas.. estando em sintonia com a mutabilidade justificada do regime do casamento.quid facti'. deverao ser aplicadas as regras.0. na LICC ha consagracao da regra locus regtt actum. da LICC).567 da codificacao novel a direcao da ~ociedade conjugal sera exercida. disp6e o § 8.°). A homologacao judicial produzira efeitos imediatos desde que respeitadas as regras sobre a eficacia da sentenca estrange ira no pais. Esse dispositivo legal possibilita a mudanca de regime de bens. pelo mando e pela mulher. 1.°). 73 do CC. devidamente alterado pela Lei 12. ao regime de bens. a substituicao da mencao ao STF pelo STJ.° da LICC que 0 domicflio da pessoa que nao tiver residencia fixa sera 0 local em que a mesma for encontrada. Ao . desde que respeitados os direitos de terceiros anteriores a alteracao. 7. da LICC).°. simples elemento de domicilio voluntario.76 DIREITO CIVIL· Vol. 242). a luz da Constituicao Federal e do C6digo Civil de 2002. Segundo.036/2009. aplicando-se 0 mesmo prazo. em colaboracao. 7. 1.. 1 .oes.0. 7.0. regime legal ou supletorio em nosso sistema legal. a requerimento do interessado. 7. § 5. no caso de divorcio realizado no estrangeiro em que urn ou ambos os conjuges forem brasileiros. .0. Constitui simples estada ou morada ocasional ou acidental.0. quando 0 divorcio tiver side precedido de separacao judicial ou extrajudicial (Lei 11.0). 1 . Diante da nova visualizacao da familia.' deve ser aphcada a norma. compatibilizando-se com 0 art. Substituiu-se uma hierarquia pela diarquia dentro da ideia de familia democratica. e 0 do tutor ou curador aos incapazes sob sua guarda". nulidade ou anulabilidade).°). 7. exemplificando. por regra. a reducao do prazo de tres para um ano. 0 dispositivo legal trata do ad/imide. § 2.° da LICC.44112007). e mediante registro no cartorio das pessoas naturais (art. quanta a invalidade do casamento (inexistencia. no momenta da sua naturalizacao e mediante autorizacao expressa do conjuge.LEI DE INTRODUCAO AO C6DIGO CIVIL 77 b) 0 casamento entre estrangeiros podera ser celebrado no Brasil. d) Quanto as regras patrimoniais. basta a sua celebracao no temtono nacional. seja ele de origem legal ou convencional. Tal regra comporta excecao.° do art. a fim de que pass em a produzir todos os efeitos legais. c) Caso os nubentes tenham domicilios diversos. Para Maria Helena Diniz. na forma de seu regimento interno. § 3.0. ~eterm~nado negocio obrigacional. 2001. devera ser aplicada a lei do local em que os conjuges tenham domicilio. § 4. estabelecida transitoria ou provisoriamente. mais uma vez consagrando-se a regra da lex domicilii (art. deve-se entender que esse paragrafo merece nova leitura. art. para aplicar a lei brasileira a u~. aquele que nao tern domicilio.Flevio Tartuce Cap. hayed reconhecimento da dissolucao conjugal no Brasil somente apos um ana da data da sentenca.°. um chefe de familia mas dois. aplica-se a norma do domicilio do seu proprietario (§ 1.art. lembrando que "a residencia e urn '. que pas sou a prever que ao ultimo Tribunal cabe a homologacao de sentencas estrangeiras. No que se refere aos bens. Nao ha. podera a pessoa ser demandada e encontrada" (Lei de iruroducdo . que agora consta do Codigo Civil (art.639. podera reexaminar. Esse Tribunal. 8. direito rea! de garantia que recai sobre bens moveis. § 2. 0 domicilio do chefe da familia estende-se ao outro conjuge e aos filhos nao emancipados.tratar das o?rigac. f) De acordo com 0 § 6.° do mesmo dispositivo legal que "salvo 0 caso de abandono. a que se ha de recorrer quando a pessoa nao tiver domicilio. da LICC). 7.

Os tres paragrafos d. da LICC e 1. devera esta ser observada. .°. 785 ("A sucessao abre-se no ultimo domicilio do falecido"). § 2. nao sendo admitidas no Brasil provas que a lei nacional nao conheca. As regras de vocacao hereditaria para suceder bens de estrangeiro situados no nosso Pais serao as nacionais. bern como qualsquer declaracoes e vo rao eficacia o art.134 do CC). os governos estrangeiros e afins podem adquirir a. 10 da LICC preve que a sucessao por morte ou por ausencia obedece a norma do pais do ultimo domicilio do de cujus (lex domiciliii. aplicando-se a especialidade. nos termos dos arts. 1 . 1 .° desse comando legal.0.. .649 da atual codificacao privada. llustrando.". De acordo com 0 art.°. Ora.647 e 1. da LICC. sera necessaria a elaboracao de escritura publica em Tabelionato de Notas. unica autorizacao especifica que deve ser respeitada (art. 2001.como no caso de urn contrato. bern como outras provas possiveis e licitas uma vez que esse rol e exemplificativo (numerus apertus). presuncoes e pencias. acordo com 0 art. sendo que os modos de prova serao determinados pela 'lex fori'" (Lei de introduciio . deve-se entender que a regra do art. 108 do CC. pelo qual se reputa celebrado 0 contrato no lugar em que foi proposto. p. tendo side pactuada no exterior a compra e venda de urn imovel que se encontra no Brasil. § 1.q~aIS sejam. seja ele testamento. p:eve 0 art . documentos. testemunhas. podera exigir de quem a invoca a prova do texto e da sua vigencia. 0 dispositivo esta em conflito parcial com 0 art. .78 DIREITO CIVIL· Vol. os seus paragrafos trazem duas excecoes. 1~. sendo 0 imovel de valor superior a trinta salarios-minimos.°. 1.. b) Os governos ~strangeiros e entidades constituidas para atenderem aos. tendo sido 0 contrato celebrado no exterior e destinando-se a produzir efeitos em nosso pais. 11. 12. 0 local da proposta nao necessariamente e 0 da residencia daquele que a formulou.ordo com 0 art. Para resolver a suposta antinomia.0). admitidas as peculiaridades da lei estrangeira quanto aos fatores externos. Como outro exemplo. § 1.0). do ato (§ 1. e necessaria a outorga conjugal (uxoria). procuracao. conforme nova redacao dada ao art. 435 do CC. para indicar a lei aplicavel a forma extrinseca do ato.LEI DE INTRODUyAo AO C6DIGO CIVIL 79 juristas. conforme ja faz a codificacao no seu art. 1. Apesar de a regra estar consubstanciada no caput do artigo. 17 d~ LICC que "As leis.esse artlg? t:a~em regras especificas que devem ser atentadas quanta a pessoa juridica. da LICC). contrato etc. ~om grande aplicacao pratica em relacao ao Direito Privado en~ncta 0 art. . aplicacao do art.. da LICC que hi necessidade de atuacao quando 0 reu f~r d~mlclhado em nosso Pais ou aqui tiver que ser cumprida a obngayao. 0 "cumpra-se" relacionado com uma sen~enya estrangeira homologada perante 0 Superior Tribunal de Justica. revestido de forma externa prevista pela lei do lugar e do tempo (tempus regit actum) onde foi celebrado sera valido e podera servir de prova em qualquer outro local em que tiver de produzir efeitos. e sendo casado 0 vendedor pelo regime da comunhao universal de bens. . 13 da LICC quanto aos fatos ocorridos n? ~xten?r e ao onus probatorio devem ser aplicadas as normas do ~lrelto aheni~ena relacionadas com as ocorrencias. 435 do CC serve para os contratos nacionais. "A obrigacao resultante do contrato reputa-se constituida no lugar em que residir 0 proponente". 105 da CF pela Reforma do Judiciario (EC 45/2004). de sua consnnucao (art.Flavia Tartuce Cap. 9. E~ compleme~to. § l . propr~e?ade de predios necessaries a sede dos representantes diplomaticos e agentes consulares. dependente de forma essencial prevista em lei nacional. sob pena da anulabilidade do negocio. Relativamente as socie?a~es e fundayoes deve ser aplicada a norma do local. ~Em relacao a competencia da autoridade judiciaria brasileira. Inicialmente. 11. § 3. § 2. bern quanto ao exequatur. Assim sendo pelo que consta do ~6dig? Civil sao admitidas as provas 'elencadas no seu _art. a lex domicilii do herdeiro ou legatario regulamentara a capacidade para suceder. da LICC). 212. c) Eventu~lmente. da LICC). confissoes. . pela ordem: a) Para atu~ren:: no Brasil. Quanto aos imoveis situados no pais. requisitos extrinsecos. De acordo com 0 § 2. II da LICC). enquanto 0 dispositivo da LICC e aplicado aos contratos internacionais. desde que nao sejam mais favoraveis ao conjuge e aos filhos do casal as normas do ultimo domicilio (art. 258). de ac. atos e sentencas de 0 tr~ pais. d~ E~tados estrangeiros nao poderao adquirir no Brasil bens imoveis ou suscetiveis de desapropriacao (art 11. nao conhecendo o JUlZ nacional a lei estrange ira. 0 ato. 10. ' De. havera competencia exclusiva da autoridade nacional (art..°. ficando sujeitas as leis brasileiras (arts. 14 da LICC. as sociedades e fundayoes necessitam de ~ut?nzayao pelo governo federal. anselOs.

Direito civil . entra em claro conflito com 0 que consta no Codigo de Defesa do Consumidor. perda de voo e extravio de bagagem. 5. IV . devendo ser facilitada a tutela dos seus direitos. ha uma relacao juridica de consumo. 18.norma de sobredireito.2002. foi introduzido urn § ~ art. por fim quanta aos tratados. 373). danos morais ou outras modalidades de prejuizos.Referem-se ao ponto de partida ou origem do Direito e da ciencia juridica. prestacao de servicos ou rna informacao a eles relacionados. p. em dois turnos.° e 3. VI e VIII.. seja. ReI. Incidencia das normas do CDC. Min. II .il no . seja pelo entendimento jurisprudencial.80 DIRElTO CIVIL· Vol. em cada Casa do Con . Cite-se. tratado internacional do qual nosso pais e signatario e que preve limitacoes de indenizacao em casos de atraso de voo.ti.. 07. Inicialmente..Agravo improvido" (STJ. v. m~r. Transporte aereo.a rernuneracao futura perdida -. Extravio de mercadoria. eis que visa regular outras leis.. as fontes juridicas podem ser assim classificadas: . 4.2.Flavia Tartuce Cap. \ ° 1. 17 da LICe.v. Acao de indenizacao.REsp 209527-RJ (JBCC 189/200). tema esta aprofundado no Capi!." Turma.. a soberania nacional.°.07811990 consagra 0 principio da reparaciio integral de danos. REsp 257699-SP. que era muitas vezes utilizado pelas companhias aereas para a reducao de indenizacao tambem em viagens nacionais.6321 SP. Essa tambern a logica dos arts. Como e notorio."lo 9 do Volume 4 da presente colecao (TARTUCE.iCi_:.'A pretensao de simples reexame de prova nao enseja recurso especial' . tratado internacional de direitos humanos \ l do qual 0 Brasil e signatario e que proibe essa prisao.° nesse mesmo art.depOSito. de qualquer. 1 . A ementa a seguir transcrita confirma a tese: "Civil e processual.Pertinente a aplicacao das normas do Codigo de Defesa do Consumidor para afastar a antiga tarifacao na indenizacao por perda de mercadoria em transporte aereo. pelo qual nosso Pais se submete a jurisdicao do Tribunal Penal Internacional a cuja criacao tenha manifestado .Oes intelI1ac~ sQbre direitos humaops ap~os. 5. da Lei 8. Fontes do Direito . ou lucros cessantes . Uma das suas principais importancias refere-se it determinacao de quais sao as fontes do direito. prevista na Convencao de Vars6via e no Codigo Brasileiro de Aeronautics. Em uma visao civilista classica. 0 art. Veja tambem: STJ .. 1. seja por convencao internacional. a ordem publica Exemplificando a aplicacao desse comando. r- Anote-se que a prime ira norma ja introduziu mudancas importantes \ em nosso Pais. que trazem a previsao das perdas e danos.Precedentes do STJ. tera 0 consumidor dire ito a reparacao.078/1990. nal.npr9~ . a autonomia privada manifestada em urn tratado intemacional encontra limitacoes nas normas nacionais de ordem publica.~J~a .° da CF/1988. constitui uma norma sobre normas ou . III . no caso de viagens intemacionais.l ':Os tratados e CtHIVelll.A ausencia de prequestionamento toma 0 recurso especial carecedor do requisito da admissibilidade. Tarifacao afastada. passou a \ ter forca constitucional ou supralegal. nas modalidades de danos emergentes . V . como 0 reconhecimento da impossibilidade de prisao .§.aqueles ja suportados pelo prejudicado -. 0 Codigo de Defesa do Consumidor e norma de ordem publica e interesse social.AO AO CODIGO CIVIL 81 no Brasil. Pelo que consta no art. Nao ha duvidas de que no caso de viagem aerea. Cobertura securitaria. Esse comando legal. pelo qual tern dire ito 0 consumidor ao ressarcimento integral pelos prejuizos materiais e morais causados pelo fomecimento de produtos. 1 . sendo vedado qualquer tipo de tarifacao prevista. 19 e 20 do CDC.0 da propria Lei 8. Tambem foi introduzido urn § 4. 14. I . Jose Fernando. SIMAO. caso da Lei Consumerista. DJ 04.02.LEI DE INTRODU<.Instituida pelo Decretolei 4. seja nacional ou intemacional. Aldir Passarinho Junior. quando ofenderem e os bons costumes". fslB qm. pela regra constante do art. que a Emenda Constitucional 45/2004 alterou substancialmente 0 tratamento dado a assuntos relacionados com 0 Direito Intemacional Publico. Tambem inspira essa conclusao a ideia de soberania nacional. 2.4 RESUMO ESQUEMATICO Lei de Introduciio ao Codigo Civil . Flavio. AGA 252.08. REsp 257298-SP.adesao. 4). ndas ~onstituiyiio". j. nos casos de mau fomecimento de produtos ou rna prestacao de servicos.Sumula 7/STJ.°. existindo danos materiais no caso concreto. Dessa forma. 2010. nos termos dos arts.2001. devendo prevalecer sobre os tratados intemacionais e· demais fontes do Direito Internacional Publico.65711942. tres quintos do! votos dos resp((£. Reembolso.° do CDC. Isso porque 0 Pacto de Sao Jose da Costa Rica. A LICC nao faz parte do Codigo Civil e por ele nao sofreu qualquer alteracao. e de se apontar questao envolvendo a anterior Convencao de Varsovia. 6. Em urn primeiro momento. natureza.

que pode ser assim classificada: a) Revogaciio Total ou Ab-Rogaciio.Ao AO CODIGO CIVIL 83 . LlCC): conceituada como a aplicacao de uma lei proxima (analogia legis) ou de urn conjunto de normas proximas (analogia iuris). prornulgacao e publicacao. c) Principios gerais do direito. A lei perde vigencia mediante a revogacao. Como e notorio. Os principios sao abstraidos das normas. sucumbindo perante os demais. nao havendo norma especifica para urn determinado caso concreto. podendo ser denominada como urn imperativo autorizante. b) Costumes. podem ser ainda de forma ex- Quanto it vigencia das leis no tempo. esta sendo relativizada.Jurisprudencla: c) Equidade . do ato juridico perfeito e da coisa julgada. c) criteria hierarquico: inferior. na aplicacao da norma. 4. Isso diante da posicao assumida pelo Codigo Civil de 2002. da doutrina. a) Doutrina. Seria tarnbem a Surnula Vinculante. podendo ser aplicadas. constitui tam bern fonte nao formal do direito. A lei entra em vigor apos a sua elaboracao. sendo a retroatividade excecao.° 0 principio da socialidade. de determinacao da atuacao concreta do magistrado diante da lei. contudo. constituem as praticas e usos reiterados. desde que respeitados os parametres que constam na propria LICe. Equidade . (art. A propria LICC traz em seu art. Fontes nao Formais. As duas formas de revogacao pressa ou tacita. praeter legem (na falta da lei) e contra legem (contra a lei). diante da EC 45/2004? _ Fontes Secundarias Fontes Formais. essa lei traz regras especificas de direito internacional publico e privado.Mesmo nao sendo prevista no art. que sao janelas abertas deixadas pelo legislador para preenchimento pelo aplicador do direito. norma posterior prevalece sobre norma A Lei ou norma juridica .Sao definidas como sendo o choque de duas normas validas.diante do sistema de clausulas gerais do C6digo Civil de 2002. Por regra. 5. economicos e sociais. Indiretas au Mediatas b) . em regra. nosso ordenamento juridico adota 0 principia da territorialidade temperada ou moderada. Antinomias ou lacunas de confiito .Flavia Tertuce Cap.Constitui fonte do direito e ferramenta para correcao do sistema. 0 cronologico e 0 mars fraco de todos. 1 . Quanto it vigencia das leis no espaco. Costumes .°. 4. aplica-se a lei brasileira. 0 juiz deve procurar 0 seu fim social e 0 bern cornum.Sao regramentos basicos aplicaveis a urn determinado instituto juridico. Somente a segunda forma seria de aplicacao da integracao. A analogia pode ser Dos tres criterios acima. Os costumes podem ser secundum legem (segundo a lei). 0 criterio da especialidade e . Os principios assumem papel relevante com a promulgacao do Codigo Civil de 2002. nos casos de lacuna da lei. pelo surgimento de outra lei. Alias. expirado 0 prazo de vacatio legis que. as normas e sentencas de outros paises.82 DIREITO CIVIL· Vol. com conteudo licito e reconhecimento pela lei. 0 Codigo em vigor adota urn sistema de clausulas gerais.° da LICC. pelo qual. Principios gerais do direito . Essa protecao. eventualmente.Constitui nossa fonte primana. b) criterio da especialidade: norma especial prevalece sobre norma geral. A equidade pode ser conceituada como sendo a justica do caso concreto. tres criterios entram em cena: a) criteria cronologico: anterior. b) Revogaciio Parcial ou Derrogaciio. emanadas de autoridade competente. 1 . e de 45 dias apos a sua publicacao. a lei vale para 0 futuro. Diretas au Imediatas a) Analogia. da jurisprudencia e de aspectos politicos.Fonte Prlmaria: Lei.LEI DE INTRODU<. norma superior prevalece sobre norma Analogia . Em casos tais.Tambem fontes do direito. dos costumes. devendo ser reconhecida a aplicacao imediata dos principios constitucionais que protegem a pessoa. nao se podendo esquecer da protecao do direito adquirido.

1. 1 . situacao de antinomia de primeiro grau aparente. aplicando os arts.84 DIREITO CIVIL • Vol. Antinomia de 2. 0 • Norma especial devera prevalecer sobre norma geral. Esses sao os casos de antinomia de primeiro grau.ocorre com a edicao de uma terce ira norma. ou principio juridico nao positivado. Em situacoes tais. de acordo de acordo Havendo eonflito entre norma superior anterior e outra inferior posterior. Antinomia real: situacao que ndo po de ser resolvida com os metacriterios antes expostos. prevalece tambem a prime ira (criterio hierarquico). 2.°) 0 magistrado se encontra em sjtuacao de declsao da lide. prevalecera a primeira. duas solucoes sao possiveis: a) Solucao legislativa . devem ser analisados casos praticos em que estao presentes os conflitos: • No caso de conflito entre norma posterior valera a primeira. tendo em vista a importancia do Texto Constitucional.°.Ao AO C6DIGO CIVIL 85 o intermediario e 0 da hierarquia. pelo criterio cronologico. 0 mais forte de todos. devera se mostrar contraria a pretensao deduzida pelo autor em juizo. emergencial que e 0 criterio da especialidade. quando se tern urn conflito de uma norma especial anterior e outra geral posterior.LEI DE INTRODU<. outro caso de antinomia de segundo grau aparente. que os proprietarlos de veiculos populares pagariam. 4. 2.ocorre quando 0 magistrado escolhe uma das duas normas. tenha sido publicada lei estabelecendo. (TJSP .0 grau: choque de normas validas que envolvem dois dos criterios analisados.° da LICe e buscando 0 preceito maximo de justica. Se nao constar do texto da referida lei a data de vigencia. buscando-se nela alguma norma apllcavel a uma situacao juridica semelhante. sem decisao sobre ante obscuridade manifesta da lei. 1. quando se tern conflito entre uma norma geral superior e outra norma.° e 5.Flavio Tartuce Cap. pelo criterio hierarquico. de primeiro grau aparente.0 grau: eonflito de normas que envolvem apenas urn dos criterios acima expostos. as regras seguidas pelo povo. Em casos tais havera uma antinomia real de segundo grau. (Advogado da Uniao AGUICESPE . vigorar a partir da data oficial de sua prornulqacao. especial e inferior. nao ha metacriterio aparente para solucionar 0 problema. (8) 0 juiz de direito deve extinguir 0 processo. a referida lei tenha definido veiculo popular como aquele com motorlzacao ate 1. • Havendo conflito entre norma superior e norma inferior. prevalecera 0 criterio da especialidade. Por outro lado.Concurso 181. de modo a nao se verem feridas as regras seguidas pelo povo.5 QUESTOES os CORRELATAS De acordo com essas classificacoes. no caso. na duvida. na ocaslao do abastecimento.6. • Finalizando. todos de antinornia aparente. . ainda. (0) A sentenea deve ser dada mediante extensao da interpretacao. 1 . no julgamento da causa. Passamos entao ao estudo das antinomias de segundo grau: • Em urn primeiro caso de antinomia de segundo grau aparente. que. Considerando essa situacao hipotetica. Suponha. e pertinente a seguinte visualizacao: Antinomia aparente: situacao que pode ser resolvida com os metacriterios antes expostos. eis que presente solucao em todos esses. (A) 0 juiz de direito deve aplicar. (C) A sentenca. ela passara a . b) Solucao do judiciario . e norma anterior. outra situacao de antinomia de primeiro grau aparente. valendo a primeira norma. Ademais. 20% a menos do preco fixado na bomba de combustivel. conforme os metacriterios de solucao de eonflito. As antinomias podem ser assim classificadas: Antinomia de 1. julgue os itens a seguir. caso de antinomia 1. ainda que diferente. as regras seguidas pelo povo aparentariam contrariedade ao sistema positivo. em havendo a possibilidade ou nao de solucao. rnerito. mas as normas de direito positivo que Ihe parecem apllcavets it materia se mostram obscuras. no dia 20 de janeiro. no art. no art.2009) Suponha que. Assinale a alternativa correta.°. 5. apontando qual das duas em conflito deve ser aplicada.

4. sob 0 regime da separacao de bens. pleitear seja apostilada aos decretos de naturallzacoes a adocao do regime da cornunhao universal de bens.°) E exato afirmar que entre a irretroatividade e a retroatividade ha uma sttuacao intermedlarla: a da imediata aplicabilidade da nova lei a relacoes que embora nascidas sob a vigencia da lei antiga nao se aperfelcoaram e nao se consumaram. Diante dessa assertiva. em 1962. a nao ser que haja pronunciamento expresso da lei a esse respeito. para seu preenchimento. necessita ser averbado no Registro Civil.86 DIREITO CIVIL· Vol. (TRF/4. (Magistratura SP 176. relativos aos direitos reais regem-se pelo IV . desde que de ordem publica. e necessario o casal contrair matrimonio perante autoridade civil brasileira. II . assinalando a alternativa que contenha a sequencia correta: ." Regiao . 1 . (C) se a lei aumentar 0 limite para vinte e cinco anos. 0 juiz atendera aos fins sociais a que ela se dirige e as exigencias do bem comum.2004) Assinalar a altern at iva correta: .Ao AO CODIGO CIVIL 87 2. E possivel. it luz da Lei de Introducao ao C6digo Civil. (TRF 3. (6) no caso de vir a ser reduzido 0 limite da maioridade civil para dezoito anos. 6. 3. (C) somente pode revogar a lei geral anterior.2004) Giovanna e Luiggi contrairam casamento na ltafia. Ele obteve. tara com que se tornem maiores todos os que ja tenham alcancado essa idade.Quando houver conflito entre 0 criterio hierarquico e 0 criterio cronol6gico para a solucao de uma antinomia juridica. e ela. Vieram para 0 Brasil e. III juridica pressup6e a vatoracao objetivada na proposicao (A) A norma juridica tern necessariamente estrutura hipotetica.Oeparando com lacuna juridica. a fim de que sejam corrigidos erros materiais ou falhas ortograficas. igualmente. (0) II e IV. ainda. consoante permite a Lei de lntroducao ao C6digo Civil.A lei nova que estabeleca disposicoes gerais ou especiais. que se resolve atraves da metarregra de prevalencia do enteric temporal. ap6s alguns anos. (6) sempre revoqara as leis especiais anteriores sobre a mesma materia. . (0) as que ainda nao haviam completado vinte e urn anos nao terao que aguardar 0 momenta em que completarem vinte e cinco anos para se tornarem maiores. formaram patrlrnonlo. II . como tarnbern o regime da separacao de bens.°) Analise asassertivas abaixo: 5. pode retroagir para atingir contratos anteriores a sua vig€mcia.Juiz Federal/XI dlsposlcees gerais: Concurso) A lei nova que estabelecer (A) a par de leis especiais [a existentes a estas nao revoga. Caso 0 juiz constate erro na definicao de veiculo popular pela referida lei. Sao corretas apenas as assertivas: (A) I e II. a nacionalidade brasileira. na aplicacao da lei. corrigi-Io sob a fundarnentacao de que toda lei necessita ser interpretada teleologicamente e de que. ele podera. (C) II e III. E possivel ao casal. (MP/RN . devera se valer da analogia.83. em processo sob seu exame. estaremos diante de uma antinomia de segundo grau. nao sera preciso em nenhuma hip6tese aguardar 0 decurso do prazo da vacatio legis para que as pessoas que ja tenham alcancado essa idade se tornem maiores automaticamente. se ocorrer nova publicacao de seu texto. assim como a declaracao de sua inconstitucionalidade em controle concentrado importam sempre em repristinacao da lei anterior. para ter validade perante as leis brasileiras. com previsao de um suporte fatico e uma sancao correspondente." R. 1 . (E) 0 casamento de estrangeiros. (6) I e III.2004) Julgue as seguintes assertivas. . 0 JUIZ. continuando vigentes todas as leis especiais. 7.A lei revogadora de outra lei revogadora nao tera efeito repristinat6rio sobre a velha norma abolida. (MP/RN . (E) caso a lei eventualmente reduza 0 limite da maioridade civil para dezoito anos. revoga a lei anterior. por isso que nao pode ser alegada pelo ente estatal que editou 0 ate legislativo. (6) A irretroatividade da lei constitui garantia contra 0 Estado e nao a seu favor.Toda interpretacao normativa. em 11 de novembro de 1972. assinale a alternativa correta: (A) Para obter a adocao do regime da cornunhao parcial de bens. (C) A lei. atribuindo-Ihes (V) verdadeiro ou (F) falso. Em face da situacao apresentada. 0 prazo de obrigatoriedade nao cornecara necessariamente a fluir da nova publicacao. do costume e dos principios gerais do direito. aqui. mas nao cuidaram de pleitear a adocao do regime legal de bens. por exemplo. ainda.Flavia Tarluce Cap. sera correto reconhecer que em se cuidando de efeito imediato das leis a respeito da capacidade das pessoas: (A) iniciado 0 lapso de transcurso da vacalio legis. ao casal pleitear seja apostilada aos decretos de naturalizacoes a adocao do regime da cornunhao parcial de bens. nao sera respeitada a maioridade dos que ja haviam completado vinte e urn anos na data da sua entrada em vigor. ao tempo de ambas as naturallzaeoes. E valldo 0 casamento que eles contrairam no pais de origem. (6) (C) (0) Os conflitos de leis no espaco principio da extraterritorialidade. (MP SP . 8. (0) A derroqacao da lei. (0) apenas revoga as leis especiais as quais expressamente se referiu.LEI DE INTRODU<. a obteve em 20 de marco de 1975. adquirido em nome apenas do marido. a par das ja existentes.

ainda que atentem contra os bons costumes. Ao legislador. havendo conflito entre norma geral e norma especial prevalecera a norma geral. as leis. IV . (A) apenas I e III estaocorretas. (C) na antinomia de segundo grau aparente. sem decratacao de ausencia. 0 nome e a capacidade sao determinadas pela lei do pais de nascimento da pessoa. atos e sentences de outro pais terao eficacia no Brasil. (0) apenas III e IV estao corretas. III.406/2002. (8) Ha apenas duas proposicoes verdadeiras. (A) Ha apenas uma proposicao verdadeira. (E) todas estao corretas. desaparecido em campanha ou feito prisioneiro. ~ue estabelsca disposiyoes gerais e especiais extstentes.Analista Judiciario/STJ . (0) na antinomia de segundo grau aparente. a lei nao pode gerar efeitos retroativos.As correcoes a texto de lei ja em vigor consideram-se lei nova. (MP/SP . estaremos diante de urn caso de: (A) conflito normative intertemporal. e vedada a concessao de efeito repristmatorio. (E) Todas as proposicoas sao falsas. (E) antinomia aparente 12. a lei destinada a par das [a a vigencia ternporarla tera vigor ate que outra a revogue. mesmo quando a compra se fizer com a finalidade de instalacao da sede dos representantes diplornaticos.071/1916. (CESPE/UNB . 2. II Salvo dlsposicao em contrarlo. prevalecera 0 criteno da especialidade. prevalecsra a norma superior. Salvo disposicao contrarta. Uma lei revogada por outra lei que venha a perder vigencia em seguida sofre repristinacao e passa a vigorar novamente. Diante de tal enunciado.LEI DE INTRODUCAo AO CODIGO CIVIL 89 III . (TJSP . aplicar-se-a a lei do pais em que I .2004) Acerca da Lei de IntrodUlj:ao do C6digo Civil.0 soldado do Exercito Brasileiro. 1. as correcoes a texto de lei ja em vigor consideram-se Pode-se afirmar que sao corretas apenas (A) I. pois contern normas de sobredireito ou de apoio que disciplinam a atuacao da ordem juridica. a lei entra em vigor em todo sua publicacao no Dierio Oficial. derrogou 0 antigo Codiqo Civil Lei 3.Lei 10. 1 .As regras sobre 0 corneco e 0 fim da personalidade. julgue os itens que se seguem. quando ab-roga lei que revogou urna outra lei anterior. III. nao revoga nem modifica a lei anterior. Sob pena de violar 0 principle maior da sequranca jurldica. pelo criterio hierarquico.0 concurso .Nao obstante seja facultativo 0 voto aos dezesseis personalidade civil corneca apenas aos dezoito. IV . 9. (MP/SC . (C) apenas IV esta correta." Regiao abaixo e responda: Juiz Substituto - 2005) Examine 0 as prcposicoes pais na data de I. (8) V F F V V.Sejam quais forem as conviccoss religiosas. havendo conflito de uma norma especial anterior e outra norma geral posterior.Fhjvio Tartuce Cap. cronol6gico e da especialidade.88 DIREITO CIVIL • Vol. a !ei nova. Para qualificar e reger as obnqacoes.A Lei de Introducao ao Codiqo Civil tem aplicacao fora do ambito da legislacao civil. (C) F V F V V. V . (8) conflito juridico-positivo de normas. IV. (0) antinomia real. podera ter sua morte declarada. (8) apenas II e V estao corretas. .2005) Com 0 surgimento do novo C6digo Civil. Os governos estrangeiros nao podern adquirir bens imoveis no Brasil. (C) Ha apenas tres proposicoes verdadeiras. se nao encontrado ate dois anos apos 0 terrnino da guerra. (0) Todas as proposlcoes sao verdadeiras. (B) na antinomia de primeiro grau aparente. prevalece a norma inferior posterior. com risco de vida. ganha relevancia 0 estudo das antinomias. e ab-rogou 0 Codiqo Comercial .0 - 2007) Considere as seguintes aflrmacoes: I. havendo conflito entre norma superior e norma inferior. pelo criterio da especialidade. pelo criterio da especialidade. (C) conflito juridico-negativo de normas. a tratamento ou intervencao cirurqica. a V .84. 10. II e III. a lei revogada se restaura por ter a lei revogadora perdido a vigemcia. quando nao ofenderem a soberania nacional e a ordem publica. (0) V V V F F. (TRT 14. velando a norma especial anterior. 13. (A) V F V V F. III . (MP/GO .Concurso 179. 11.2004) Julgue os itens abaixo: II. anos de idade. lei nova.Lei 556/1850. 14. II. (E) F V F F V. todos podem ser constrangidos a submeter-se. assinale a alternativa correta: (A) na antinomia de primeiro grau aparente.2005) Quando 0 conflito normativo for passivel de solucao mediante os crlterios hlerarqulco. havendo conflito entre uma norma superior anterior e outra inferior posterior. 1 .0 novo Codiqo Civil . IV. se constituirem.

1 . quando 0 ordenamento juridico sofre lnovacoes. (8) a lei revogada e automaticamente restaurada. Ha ainda a lacuna ontol6gica. Sao Paulo: Saraiva). 1." Regiao) 0 direito como ciencia exige constante aperfei«oamento diante da realidade social.E 14 03 . Todavia.D 06 . em andamento ou pendentes? Resposta: Elaborar dlssertacao presente capitulo. principalmente sobre a relativlzacao da protecao do direito adquirido. Ja a lacuna axiol6gica e a falta de uma norma justa. a luz das regras de direito material e processual. tratando das antinomias juridicas estudadas no 18.E 11 .0 04 . porque nao e admitido 0 principio da cnmoriertcia. ERRADO.conceito. Comeco de exercicio. eventual conflito entre a lei nova e a lei velha no que se refere as situa«oes juridicas ainda nao consumadas. deparamo-nos com 0 chamado conflito de normas no tempo. 2. DIREITO CIVIL· Vol.C 10 . (E) como nao existe lei de vigencia ternporana. 2.A 08 . com proje«ao para 0 futuro. Quais os principios e regras de que 0 candidato tancarla mao para solucionar. ERRADO 05 .A 15 .Flavio Tartuce Cap. (D) a lei revogada nao se restaura por ter a lei revogadora perdido a vigencia. II e IV. (D) I.A 12 .1. Esses conceitos foram construidos por Maria Helena Diniz {As lacunas no dire ito. (C) a lei revogada nao se restaura por ter a lei revogadora perdido a vigencia. ERRADO 13 . (TJSP logica: Exame Oral - 2004) Diferencie lacuna legal de lacuna axio- Resposta: A lacuna legal ou propriamente dita seria a ausencia de norma prevista para um determinado caso concreto.8 09 . 1 . e certo que: a 07 .:Ao AO CODIGO CIVIL 91 GABARITO 01 . 15. a rovoqacao da anterior nunca teria acontecido.Segunda fase . prevista para um caso concreto.C (A) a lei revogada e automaticamente restaurada.E 02 .Dlssertacao) Direito Adquirido. (2) Direito adquirido frente ao advento de: (a) emenda constitucional. - 8 16. ja que a lei revogadora e ternporaria. II . ja que nao se pode ficar sem lei.°) A Lei A.90 (8) II e IV. . Tendo a lei revogadora perdido a vigi!ncia. ou seja. (c) normas de direito publico e de ordem publica Resposta: Elaborar dissertacao de ate quatro paqinas sobre os pontos principais discutidos neste capitulo. de vigencia temporarla. (XIX Concurso para a Magistratura do Trabalho da 9. (b) lei complementar.2005 . revoga expressamente Lei B.1. ERRADO. Expectativa de direito. (MP/SP 85.LEI DE INTRODU<. (TJSP . 17.fundamentos baslcos sobre: (1) Direito adquirido. salvo dlsposicao expressa neste sentido. e os seus efeitos estavam apenas suspensos. ausencia de norma com eficacia social.0 (C) II.

Passou a ser fundamental conhecer e compreender as principios do Codigo Civil de 2002. a nossa codificacao esta repleta .2 Codificar e preciso? 0 big bang legislativo e 0 sistema solar .1 0 principio da eticidade. se ainda puder ser considerada como "nova". 0 Direito Civil contemporaneo ou novo Direito Civil. Diretrizes baslcas da sua elaboracao .2 0 principio da socialidade.2.3 Visao geral do C6digo Civil de 2002.2.4 Os principios do C6digo Civil de 2002 segundo Miguel Reale: 2. lnfluencias da Ontoqnoseotcqie Juridica de Miguel Reale no C6digo Civil de 2002 .3 0 principio da operabilidade .4. Isso. Como e notorio.1 INTRODU<.2. 2.4. diante de inumeras duvidas e dificuldades encontradas na compreensao e aplicacao das normas constantes na atual lei privada. 2. bern como quais sao as diretrizes basicas da sua elaboracao.2.2.1 Introducao .9 Questoes correlatas. Tomou-se basilar a percepcao da linha filos6ficasegrtida pelo Codigo Civil de 2002.2.4. .2.2. 2. bern como qual a logica do Codigo Civil de 2002.ENTENDENDO 0 CODIGO CIVIL DE 2002 Sumario: 2.7 0 dialoqo das fontes .AQ o presente capitulo pretende demonstrar a estrutura da nova codificacao privada.5 Fundamentos te6ricos e filos6ficos da atual codificacao privada.8 Resumo esquernatico . Amplitude da expressao Direito Civil ConstitucionaL A eflcacla horizontal dos direitos fundamentais .6 Direito Civil e Constituicao.

. 0 direito ao sigilo e a imagem em conflito com 0 direito a informacao. a Consolidacao das Leis do Trabalho (que apesar de nao ser um Codigo na melhor acepcao do termo. e fundamental apontar que essas leis especiais nao sao fechadas. Isso faz com que. 0 planeta principal e a codificacao privada. A realidade pos-moderna. Foi assim com 0 Codigo Civil de 1916. o desenho a seguir demonstra essa realidade do Direito Privado Contemporaneo: 0 BIG BANG LEGISLATIVO Duvida que sempre existiu nos sistemas juridicos modemos e aquela relacionada com a necessidade ou nao de se codificar. Contudo.ENTENDENDO 0 C6DIGO CIVIL DE 2002 95 de clausulas gerais e de principios importantes que trazem uma nova forma de encarar 0 Direito Privado como um todo. e 0 ordenamento codificado pelo sistema de normas fundamentais" (Fundamentos . 1 . a adocao homoafetiva. a facilitacao metodol6gica e uma suposta autossuficiencia legislativa. o primeiro planeta e 0 Codigo Civil de 2002. de dificil solucao . 0 direito de propriedade nas favelas. .245/1991). estatico que e. 0 C6digo Tributario Nacional.2 CODIFICAR It PRECISO? E 0 SISTEMA SOLAR nao consegue 0 C6digo Civil acompanhar as alteracoes pelas quais passa a sociedade. . dentro de uma ideia unitaria de sistema. 2005). c6digo que inspirou muitos outros que surgiram. do Estatuto da Crianca e do Adolescente (Lei 8. A compreensao da estrutura do atual C6digo Civil serve para orientar na possivel conclusao acerca desses casos de dificil solucao. Tambern e necessaria uma constante interacao entre 0 Direito Civil e 0 Texto Maior. percebe-se que a pratica civilistica em muito mudou.Flavia Tarluce Cap.. da Lei de Locacao (Lei 8. como a de favorecer a visualizacao dos institutos juridicos. Os principios constitucionais da dignidade da pessoa humana. tambem traz desvantagens. que exercem papel central nos diversos ramos juridicos: 0 C6digo de Processo Civil.009/1990). Ronald. 1998. a utilizacao de celulas-tronco embrionarias para fins terapeuticos etc.. esse sistema planetdrio demonstra muito bern 0 sentido da expressao Direito Civil Constitucional. em feliz simbologia. Caio e Mevio foi substituido por exemplos envolvendo a adequacao de sexo do transexual.. conforrne t6pico que tambem sera desenvolvido. acaba cumprindo essa funcao) e assim sucessivamente. na feliz expressao de Dworkin (DWORKlN. muitas vezes.hard cases. Na verdade. os microssistemas juridicos ou estatutos. saindo vencedor 0 ultimo e tendo 0 direito alemao feito a opcao pela codificacao. Alias. entre outros. p. 2. 0 classico exemplo de Ticio. apareca urn Big Bang Legis/ativo. da Lei do Bern de Familia (Lei 8. porquanto esta se desloca progressivamente. surgindo dai uma nova disciplina ou urn novo caminho metodologico denominado Direito Civil Constitucional. os direitos da personalidade do morto. a parentalidade socioafetiva (jilhos de crlaciioy. o C6digo Penal. 0 Direito Privado deixa de ser baseado em apenas uma lei codificada. ao lade da codificacao privada. Ao lade desses planetas estao em orbita satelites ou luas. Sem duvidas que a codificacao traz inumeras vantagens. com 0 objetivo de suprir eventuais deficiencias que emergem com 0 surgimento da codificacao. conforme denomina Ricardo Lorenzetti. Como afirma 0 citado jurista argentino. os danos ambientais.94 DIREITO CIVIL· Vol. justifica-se a teoria do dialogo das fontes. caso do Codigo Civil Brasileiro de 2002. em que 0 Sol e a Constituicao Federal. De imediato. ja que. 0 aborto do anencefalico. Tal discussao remonta aos embates entre Savigny e Thibaut. que ainda sera analisada em momenta oportuno.06911990). A partir dos ensinamentos do autor argentino. a negativa a realizacao do exame de DNA. a negativa de transfusao sanguine a por conviccoes religiosas. principalmente. 0 Direito Privado. Os outros planetas sao os outros codigos. pode-se comparar o Direito Privado a urn sistema solar. lamentavelmente.078/1990). os contratos eletronicos ou digitais. como e 0 caso do C6digo de Defesa do Consumidor (Lei 8. do qual somos adeptos e entusiastas. que giram em tome do planeta Codigo Civil. Apesar da utilizacao daexpressao microssistema. 0 que culminou com a promulgacao do BOB. igualmente vitais para 0 ordenamento. a uniao homoafetiva. no nosso caso. 45). da solidariedade social e da igualdade em sentido amplo ou isonomia servirao sempre de socorro ao civilista na analise de questoes polemicas e de casos praticos que surgem na pratica. estando em interacao com as demais normas juridicas. mas engloba muitas outras leis especificas com aplicacao a divers os setores da ordem privada. portanto. 2 . . e a de uma explosao legis lativa. "os c6digos perderam a sua centralidade. Uma questdo . o C6digo e substituido pela constitucionalizacao do Direito Civil.

pois desenvolvidas em epoca e circunstancias legislativas totalmente diversas das de hoje. \ \ . deve-se entender que 0 atual C6digo Civil de 2002 representa uma realidade. deve-se perceber que. derrotando-se qualquer tom pessimista em relacao a sua visualizacao. no ana de 1916. dez.i. nao preocupada . Renan. Renan Lotufo ensina que Natalino Irti escreveu. no ana de 1975. se comercializa. as normas codificadas e os preceitos constitucionais. que deve encontrar as solucoes juridicas dentro da imensidao do sistema solar. pois so ele.Ftevio Tertuce Cap. Isso faz com que as conclusoes de Natalino Irti percam 0 objeto. 1 .--~ -. p. eis que inspirado na visao burguesa do Codigo Civil Frances de 1804_ Nosso C6digo Civil anterior era. Voltando a questao da codificacao. Houve. de prime ira qualidade. 21. 0 C6digo ja nao cumpre essa funcao. Se trabalha. 2002)_ Afastando qualquer discussao academico-filosofica em relacao a materia.. 2 . e possivel aplicar. na realidade. 1984)_ 0 Direito evoluiu de uma pirdmide para 0 espaco. 0 que foi seguido por varies paises da Europa. tidas como insuficientes e inapropriadas para acompanhar as mudancas pelas quais pass a a sociedade. pelas leis comerciais. . a partir de uma com preen sao de urn sistema unitario. n. ponto inicial para todas as ordenacoes ibericas.96 DIREITO CIVIL· Vol. Dis/ogo das Fontes Em outras palavras. Nosso Pais trilhou esse mesmo caminho. Todavia.ENTENDENDO 0 CODIGO CIVIL DE 2002 97 ~-----------------~. Realidade a ser encarada pelos aplicadores e estudiosos do Direito Privado: assim deve ser visto 0 nosso C6digo Civil de 2002_ Ademais. pelo Direito Administrativo" (LORENZETTI. Fundamentos. em constante dialogo. e regido pelas leis de consumo. esse C6digo hi muito tempo se encontrava desatualizado. 0 desenho acima cleve estar na mente do civilista do novo seculo.. principal critica que se pode fazer a codificacao anterior. adeptos do sistema da Civil Law. tendo como principal idealizador Clovis Bevilaqua. po is 0 Direito Civil tinha deixado de ter como centro 0 C6digo para ter como centro a Constituicao. 1998. 0 que talvez nao tenha sido relativizado por seus leitores. uma lei individualista. assim. urn ressurgimento dessa tendencia de codificacao. Eis a . da Associaciio dos Advogados de Sao Paulo. a partir do periodo napoleonico. sobretudo no corpus iuris civile. / / / Pois bern. Essa visao do ordenamento juridico substitui a superada imagem da pirdmide de normas. essa tendencia de codificar encontra fundamentos no Direito Romano. com a visao unitaria do sistema. Era exatamente 0 principio daquilo que chamamos e ensinamos como Direito Civil Constitucional"_ Mais a frente. 0 aplicador do Direito e 0 astronauta. hoje criticos do Projeto de C6digo" (LOTUFO. as leis especiais. patrimonialista e egoista. Da oportunidade__ Revista dos Advogados . 0 que nao e novidade. ana XXII. muitas vezes. conc1ui 0 professor paulista: "Nao ha como negar a importancia do Codigo na vida do cidadao comum. obra em que "sustentava que se encerrara a epoca da Codificacao. \ -. p_ 53)_ Afastando esse tom critico. de origem francesa. na condicao de lei ordinaria. Nao se pode negar que 0 Codigo anterior constitui uma grande obra tecnica. sera capaz de dar efetividade as regras consubstanciadas na Constituicao Democratica. rebatendo tal posicionamento. Ricardo Luis. ao mesmo tempo. que diferem do Codigo. tendo como conteudo urn texto extraordinario. \ \ \ com os valores sociais e com os interesses da coletividade. pelas leis trabalhistas. surge para suprimir desigualdades provenientes da distincao entre a realeza e as classes inferiores. percebe-se na doutrina uma critica em relacao as codificacoes em geral. sendo comuns os dialogos interdisciplinares dentro do proprio Direito idialogo das fontesv. 0 cidadao. -. Esta nocao abstrata serviu para regular as relacoes privadas com igualdade. quando compra. atribuida a Hans Kelsen (Teoria pura . Ao vincularse ao Estado. 68. o proprio Ricardo Lorenzetti leciona que "a nocao de cidadao. com a promulgacao do primeiro Codigo Civil.

pelo livro de • Clovis do Couto e Silva (RS) . Alern disso. nao se percam de vista os valores consagrados no ordenamento civil-constitucional" (Crise. Maria Berenice Dias (RS). 1 . Diretrizes .406. XV). do Rio de Janeiro e Sao Paulo. do nordeste. 2. caso deste autor. ' Assim. estruturada em uma Parte Geral e uma Parte Especial.Flevio Tartuce Cap.285/2007). a codificacao.. podem ser citados os conceitos de prescricao e decadencia.98 DIRE ITO CIVIL· Vol. ocasiao em que 0 entao Presidente da Republica Emesto Geisel submeteu a apreciacao da Camara dos Deputados 0 Projeto de Lei 634-0. segundo 0 proprio Miguel Reale.SICAS DA SUA ELABORAc. nao se pode esquecer de uma analise critica da atual codificacao privada. Conforme lembra Gerson Luiz Carlos Branco.. Luiz Edson Fachin (PR). em 25 de outubro de 2007.. de 10 de janeiro de 2002. Rolf Madaleno (RS) e Rosana Fachin (PR). . que abaixo transcrevemos: "Esta louvavel mudanca de perspectiva que se alastra no espirito dos civilistas. em ardua e basilar tarefa. fica em debate a proposta de elaboracao de urn Estatuto das Familiase de urn Codigo de Direito Sucessorio. a viabilidade teorica e pratica dessa ideia de decodificacdo. muitas vezes. nosservem de inspiracao.. tendo sido convidado para cada uma delas urn jurista de renome e notorio saber. Participaram da elaboracao do projeto estudiosos de todo 0 Pais. parece indispensavel manter-se urn comportamento atento e permanentemente critico em face do C6digo Civil para que.ENTENDENDO 0 CClDIGO CIVIL DE 2002 99 Por essa visao. contudo.. pois na primeira parte do Codigo podem ser encontrados os conceitos basilares.3 VISAO GERAL DO CODIGO CIVIL DE 2002.' com seu embriao no ana de 1975. pelo Deputado Sergio Barradas Carneiro (PL 2. A comunidade juridica discute.. congregando professores. em comentarios ao C6digo Civil de 2002. tern urn papel didatico e metodologico fundamental. Cumpre esclarecer que 0 Estatuto das Familias foi apresentado a Camara dos Deputados como projeto de lei. conforme apregoado pelo Instituto Brasileiro de Direito de Familia (IBOFAM). • Agostinho Alvim (SP) ..relator do livro do Direito das Suces- soes. DIRETRIZES BA. A parte geral do novo C6digo Civil. a escolha foi abrangente. do centro do pais. • • Silvio Marcondes (SP) . a critica as codificacoes tambern perde a razao de ser. Convocados foram para a empreitada: • Jose Carlos Moreira Alves (SP) . Finalizando a presente secao. pois "foram contemplados juristas do sui.. para a maioria da doutrina.responsavel pelo Direito das Coisas. 2 . no momento. com uma postura passiva servil a nova ordem codificada. • Torquato Castro (PE) . Em reforco.relator do livro que trata do Direito das Obrigacoes. E tal via de interpretacao cabe a doutrina e a jurisprudencia. Ambos os autores. 2003. Erbert Chamoun (RJ) . 2003). conforme as palavras de Gustavo Tepedino. todos com as mesmas ideias gerais sobre as diretrizes a serem seguidas. Ao reves. havia uma afinidade de ideias e de pensamento entre todos os juristas que integravam a comissao" (0 culturalismo . foi concebida a estrutura basica do projeto que gerou a nova codificacao.. Por isso. p. a orientar a parte especial..relator da Parte Geral. em 11 de janeiro de 2003. A complementaridade entre as leis pode suprir as suas eventuais deficiencias e insuficiencias. A nov~l codificacao civil teve uma longa tramitacao no Congresso NaclOnal. A Comissao de Sistematizacao foi composta pelos juristas Giselda Hironaka (SP). procurando lhe conferir a maxima eficacia social. entrando em vigor apos urn ana de vacatio legis.AO o atual Codigo Civil foi instituido pela Lei 10. nao ha de ser confundida. com base em trabalho elaborado por uma Comissao de sete membros coordenada por Miguel Reale. com uma Parte Geral e cinco livros na Parte Especial. Como exemplo.relator do livro de Direito de Empresa.responsavel Direito de Familia.. A comissao escolhida teve urn perfil adequado as consideracoes politicas em relacao a postura dos membros da comissao. advogados e juizes. Rodrigo da Cunha Pereira (MG). A visao critica e comum na obra de Tepedino e tambem de Luiz Edson Fachin (Teoria critica . Paulo Lobo (AL).

com. 2 do Conselho da Justica Federal. 1973. propriamente.°. 0 que justifica as quatro redacoes iniciais que teve 0 projeto de Codigo Civil. comentando a estrutura da atual codificacao. a unificacao do direito privado. 0 STF discutiu recentemente a constitucionalidade do seu art. n. Acesso em: 30 dez. d) Firmar a orientacao de somente inserir no Codigo Civil materia ja consolidada ou com relevante grau de experiencia critica. por Orlando Gomes e Caio Mario da Silva Pereira. b) Alteracao principiologica do Direito Privado. Theophilo de Azevedo Santos e Nehemias Gueiros. Teresina. em virtude da . 0 Codigo Civil Brasileiro de 2002 seguiu 0 niodelo do Codigo Italiano de 1942. em relacao aos ditames basicos que constavam na codificacao anterior. submetida que foi a sucessivas revisoes" (Visao geral do novo Codigo Civil. depois. que deve ser objeto de urn estatuto proprio".filosofia entre 0 Codigo Civil de 2002 e seu antecessor. p.asp?id=2718>. mas com nova organizacao da materia. e. por fim. mantendo-se a Parte Geral ~ conquista preciosa do direito brasileiro.51OIDF). Miguel Reale.. Acabou concluindo por sua constitucionalidade. que serao abordadas oportunamente. contando com a colaboracao. Essa pode ser tida como a principal diferenca de . 2002: <http://www1. Partindo de outra premissa. buscando a nova codificacao valorizar a eticidade. A roupagem de urn texto coletivo pode ser sentida pelas inumeras emendas que foram feitas ao projeto inicial: mais de mil na Camara dos Deputados. por urn Solon ou Licurgo. mas sim do Direito das Obrigacoes ~ de resto ja uma realidade em nosso Pais ~ em virtude do obsoletismo do Codigo Comercial de 1850 ~ com a consequente inclusao de mais urn livro na Parte Especial. a exemplo das recentes codificacoes. neste caso. Conforme afirma 0 proprio Miguel Reale. 2002. Nesse sentido. Alias. pela excelencia tecnica do seu texto e diante da existencia de urn posicionarnento doutrinario e jurisprudencial ja consubstanciado sobre os ternas nele constantes. envolvern problemas e solucoes que extrapolam a codificacao privada. todas publicadas no Diorio Oficial da Unido. transferindo-se para a legislacao especial questoes ainda em processo de estudo. Orozimbo Nonato e Philadelpho de Azevedo. no ultimo texto citado e tambem na exposicao de motivos da atual codificacao. Nesse ponto. Jus Navigandi. ana 6. g) Valorizacao de urn sistema baseado em clausulas gerais. fev. urn dos satelites na orbita do planeta Codigo Civil. aprovado na I Jornada de Direito Civil que "sem prejuizo dos direitos da personalidade nele assegurados. com a redacao final. a Lei de Biosseguranca (Lei 11. c) Aproveitamento dos estudos anteriores em que houve tentativas de reforma da lei civil. urn sistema aberto ou de janelas percebe-se na atual coabertas. do biodireito e do direito eletronico ou digital. 1974 e. e) Dar nova estrutura ao Codigo Civil. felizmente. ou que. com a proposta de elaboracao separada de urn Codigo Civil e de urn Codigo das Obrigacoes. foram guiados pela Inumeros foram os debates realizados e a troca de conhecimento em relacao as materias constantes da codificacao. 5.ENTENDENDO 0 CODIGO CIVIL DE 2002 101 teoricas . em marco de 2005. quanto a bioetica e ao biodireito. e mais de quatrocentas no Senado Federal. .. em 1972.Flavia Tartuce Cap. como se deu para Atenas e Esparta.jus. trabalhos esses que foram elaborados primeiro por Hahneman Guimaraes. com 0 anteprojeto do Codigo das Obrigacoes. dificacar. em 1975. desde Teixeira de Freitas ~. 43).br/doutrinaitexto. a socialidade e a operabilidade. caso da bioetica. aponta quais foram as diretrizes basicas seguidas pela comissao revisora do Codigo Civil de 2002. entrou em vigor em nosso Pais. 1 . por sua natureza complexa. os trabalhos mesma linha de pensamento. 2 . a saber: a) Preservacao do Codigo Civil anterior sempre que fosse possivel. eis que os autores apresentavam grande saber e experiencia. para novos estudos e discussoes. Em suma. com novo retorno a Camara dos Deputados.° do Codigo Civil nao e sede adequada para questoes emergentes da reprogenetica humana. que dao certa margem de interpretacao ao julgador. que preve a possibilidade de utilizacao de celulas embrionarias para fins terapeuticos (ADln 3. de Silvio Marcondes. que se denominou Direito de Empresa. 2003).105/2005). preve 0 Enunciado n. mas sim perante uma 'obra transpessoal'. "nao estamos perante uma obra redigida por urn legislador solitario. 54. 2.100 DIREITO CIVIL' Vol. Nas palavras de Judith Martins-Costa. 0 art. f) Nao realizar.

ENTENDENDO 0 CODIGO CIVIL DE 2002 103 linguagem que emprega. A critica anteriormente formulada ate procedia. eram inspiradas em clara ideologia produtivista e autarquica assumira urn significado inteiramente diverso por obra doutrinaria. nos casos concretos. 319). A partir dos ensinamentos da professora gaucha. no ordenamento juridico codificado.. Judith. p. particularmente aqueles que tratam da teoria geral do direito. apontando que 0 sistema de clausulas gerais geraria desconfianca. tendo em.:ao de principios e maximas de conduta originalmente estrangerros ao corpus codificado. Na realidade.lac. ate porque esse sistema aberto serve como porta de entrada para os valores constitucionais nas relacoes particulares. caso a caso. tecnica'legislativa que conforma 0 meio habil para permitir 0 ingresso.oSlegislativamente (e. 2007. de 'standards'. diretrizes e maximas de conduta. eis que a prime ira "contrapoe a uma elaboracao 'casuistica' das hip6teses legais. Gustavo Tepedino chegou a criticar esse sistema de clausulas gerais.. Nas clausulas gerais a formulacao da hipotese legal e procedida mediante 0 emprego de conceitos cujos termos tern significado inten. Karl Engisch entendeu muito bern 0 conceito de clausula geral (Introducdo ao pensamento . muda-se radicalmente a tecnica legislativa. como era pregado pelo proprio Miguel Reale. por vezes. 1964). Tepedino continuava a sua critica. em particular diante de uma serie de indagacoes que poderiam ser formuladas: sera que 0 sistema de clausulas gerais e interessante para a nossa realidade politica. de direitos e deveres configurados segundo os usos do trafego juridico.as quais permitem ao interprete amoldar as previs6es normativas as peculiaridades do caso concreto -. Logo. mais concreto e eficaz. e desenhado como uma vaga moldura. Sao suas as brilhantes palavras. os chamados 'conceitos juridic~s inde~ermmado~'.. aduz 0 Professor Titular da Universidade Estadual do Rio de Janeiro que "Diante da multiplicacao de situacoes trazidas pelas novas tecnologias... a seguranca juridica perde espaco para a busca de urn direito mais humano.. seja por uma atividade de complementacao legislativa. a clausula geral nao se confunde com a ideia de conceito legal indeterminado. 0 seculo atual e 0 seculo da tutela dos direitos. 'Casuistica' e aquela configuracao da hip6tese legal (enquanto somat6rio dos pressupostos que condicionam =.Flavia Tartuce Cap. p. p. a in~orporac. de principios valorativos ainda nao expressos legislativamente. de deveres de conduta nao prevlst. sociais e politicas. o seu enunciado. de diretivas econ6micas. dotados de forca normativa. . Diretrizes teoricas .em outras opor~ tunidades. do que resulta...e ai encontraremos as clausulas gerais propnamente ditas -. inseguranca e incerteza. Em codificacoes anteriores. constantes de universos metajuridicos.a constante fo~u. sobretudo depois do advento da Constituicao de 1948" (Crise . De qualquer modo. Os sete anos iniciais do atual Codigo Civil demons tram que o sistema de clausulas gerais esta dando certo no Brasil. apontando que ele nao certo entre n6s . 2 . arqu~tipos e~em~lares de comportamento. permitindo.:ao de novas normas" (MARTINS-COSTA. mediante a atividade de concrecao destes principios. 1 . pela vagueza semantica que caracteriza os seus termos. permitindo a constante incorporacao e ~o~uyao de novos problemas.. nao e de se concordar com 0 entendimento que ve nas clausulas gerais uma ameaca a seguranca juridica. 2002. tornam-se fundamentais para deterrninacao dos ordenamentos aplicaveis aos casos concretos. 0 que se percebe e que. as clausulas gerais podem ser conceituadas como janelas abertas deixadas pelo legis lador para preenchimento pelo aplicador do Direito. efetivamente.. tambem nao advindos da auton?mla privada). Para esse autor. no C6digo Civil de 1942. ao inves de tracar punctualmente a hipotese e as consequencias. bern denominadas por Irti de 'conce~i di collegamento' com a realidade social sao constituidas pelas clausulas germs. A parte geral do novo Codigo Civil .. que explicam muito bern a intencao do legislador: "Estas janelas. 0 tempo e a pratica estao demonstrando que esse sistema de clausulas gerais esta contribuindo para a construcao de urn novo Direito Civil.Por vezes . e os principios. muitas vezes. as clausulas gerais tornaram-se letra morta ou dependiam de uma construcao doutrinaria capaz de lhe atribuir urn conteudo mais objetivo. de n~rmas. regidas pela autonomia privada. onde as clausulas gerais que. 2003. Salientava 0 autor flummense que a clausula de boa-fe objetiva constava do C6digo Comercial de 1850 e sequer foi utilizada e que "nao foi muito diversa a experiencia italiana..102 DIREITO CIVIL· Vol. Entre os autores estrangeiros.cionalmente vago e aberto. funcionar no campo pratico? Na verdade. tornando arduo 0 trabalho da jurisprudencia. vista 0 alto grau de discricionariedade atribuido ao aplicador da norma. .. com tempo. ~nfi~. centrado na protecao da pessoa e em valores existenciais. Em artigo mais recente.. social e juridica? Sera que este sistema ira. XIX).. cada vez mais inusitados" (Normas constitucionais . a novo Codigo. seja pela jurisprudencia. . viabilizando a sua sistemanzacao e permanente ressistematizacao no ordenamento posi~ivo. llS).. 0 Professor Gustavo Tepedino acabou se tornando urn entusiasta do sistema de clausulas gerais.. valendo-se o legislador de inumeras clausulas gerais .

quer nao negociais. Por isso Miguel Reale chegou a afirmar que 0 art. em vez de valorizar formalidades. nota-se a valorizacao de condutas eticas. 2.104 DIREITO CIVil' Vol. mantendo relacao direta com 0 principio da funcao social dos contratos e reconhecendo a funciio interpretativa da boa-fe objetiva. procurando. pelo conteudo da norma do art. v. que ordena ao juiz aplicar a equidade somente nos casos previstos em lei. 13 e 187 do CC. socialidade e operabilidade. 113. o pr6prio Miguel Reale nao se cansava em apontar os principios ou regramentos basicos que sustentam a atual codificacao privada: eticidade. bern como a sua socialidade. Por isso muitas vezes se percebe a previsao de preceitos genericos e clausulas gerais. passa-se ao estudo dos principios do C6digo Civil de 2002. do Superior Tribunal de Justica. 2. a tranquilidade da boa consciencia" (A etica . Os do is principios.. 240). verifica-se que ela consagra a eleicao especifica dos neg6cios juridicos como disciplina preferida para regulacao generica dos fatos juridicos. 2 . p. segundo 0 qual "os neg6cios juridicos devem ser interpretados conforme a boa-fee os usos do lugar de sua celebracao". introduzida na codificacao em varios pontos. sendo fixadas. 177).ENTENDENDO 0 CODIGO CIVIL DE 2002 105 a estatuicao) que circunscreve particulares grupos de casos na sua especificidade propria" (Introduciio ao pensamento . Cabe ao aplicador. 1964. p. Passamos entao a aprecia-los. mas deve-se acreditar que esse sistema de clausulas gerais possibilita 0 crescimento e 0 avanco da nossa ciencia. a partir da interpretacao da norma diante de fatos e valores . 113 do Codigo Civil seria urn artigo-chave do Codigo Civil. Questoes controvertidas . da funcao social dos contratos e da boa-fe objetiva. Em reforco. de boa-fe objetiva . E. no sentido de que "0 tipico de Etica buscado pelo novo C6digo Civil e 0 defendido pela corrente kantiana: e 0 comportamento que confia no homem como urn ser composto por valores que 0 elevam ao patamar de respeito pelo semelhante e de reftexo de urn estado de confianca nas relacoes desenvolvidas. completar 0 trabalho do legislador. 2003. em funcao da boa-fe.. criando 0 direito caso a caso (concretude). ao se fazer alusao aos 'usos do lugar de sua celebracao" (Urn artigo-chave . sendo certo que e feita a escolha pela utilizacao de expressoes vagas. Muitas vezes. 127 do CPC. quer negociais. 1 . terpretacao. possibilitando a criacao de novos modelos juridicos. reconhecer a participacao dos valores eticos em todo 0 Direito Privado. abrange e submete a tratamento juridico todo urn dominio de casos". sem prejuizo de outros dispositivos). 2005... pode-se dizer que "0 verdadeiro significado das clausulas gerais reside no dominio da tecnica legislativa".. o Codigo Civil de 2002 se distancia do tecnicismo institucional advindo da experiencia do Direito Romano. adotado pela codificacao emergente. No que conceme ao principio da eticidade. 188).1 0 principio da eticidade o principio da eticidade pode ser percebido pela leitura de varios dispositivos da atual codificacao privada. da da etica e dos bons costumes. 113.. 187 e 422 do CC) e bons costumes (arts... 1964. diante do sistema de clausulas gerais. Em suma. assim. 193).. estao em relaciio de simbiose.4. a exemplo de boa-fe (arts. desde logo. Superada essa questao elucidada. 1.. 0 atual Codigo abandona 0 excessivo rigor conceitual.. a eticidade de sua herrneneutica. na expressao kantiana.. 0 estudo de tais principios e fundamental para que se possa entender os novos institutos que surgiram com a nossa nova lei privada. conforme aduz 0 proprio Engisch (Introducdo ao pensamento .. concebida por Miguel Reale. Engisch conceitua a clausula geral como "uma formulacao da hipotese legal que. a certeza do dever cumprido. Inicialmente. Apos demonstrar alguns exemplos. nesse dispositivo. cumpre transcrever as palavras do Ministro Jose . sempre tutela da confianca. Esse dispositivo repercute profundamente nos contratos.melhor concepcao da teoria tridimensional do direito. A responsabilidade do civilista e grande. sem a preocupacao do encaixe perfeito entre normas e fatos.aquela relacionada com a conduta de lealdade das partes negociais -.FJiJVio Tartuce Cap. Os juizes passam a ter.. relacionadas a padr5es gerais de conduta da coletividade. sera preencher as lacunas faticas e pelas clausulas gerais. em termos de grande generalidade. da moral.. Por certo. p. p. As palavras transcritas explicam mais uma vez porque a equidade deve ser entendida como fonte do Direito Civil e porque esta superado o art. Para ele: "desdobrando-se essa norma em seus elementos constitutivos. uma amplitude maior de in0 aplicador da norma chamado para as margens de interpretacao deixadas lembrando da protecao da boa-fe.4 OS PRINCiPIOS DO CODIGO SEGUNDO MIGUEL REALE CIVIL DE 2002 Delgado.

. A relacao entre a dimensao individual e a comunitaria do ser humane constitui tema de debate que tern atravessado os seculos. De acordo com 0 citado dispositivo. devera prevalecer 0 social sobre 0 individual. prevenda 0 art.atual . pelo qual o contrato deve ser. Desse modo. ana 6. Diretrizes teoricas . a responsabilidade civil. Acesso em: 30 dez. e no seu art. 0 Enunciado n.° da LICC.. 415). conforrne os Enunciados ns. excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim economico ou social.corretezza') ao contrario do que ocorre no Codigo vigente.°. Teresina. Funciio social .Flavia Tartuce Cap. Trata-se de urn principio contratual de ordem publica.com. que merece urn aprofundado estudo no Volume 3 da colecao. Nessa nova realidade..asp?id=2718>. urn problema de filosofia politica. necessariamente.°.ENTENDENDO 0 CODIGO CIVIL DE 2002 107 os negocios juridicos devem ser interpretados conforme as condutas dos envolvidos e as diversidades regionais do nos so imenso BrasiL Tambem na Parte Geral do Codigo Civil. reconhecendo de forma indireta que a boa-fe objetiva e preceito de ordem publica. reconhece. aprovados nas Jornadas de Direito Civil do Conselho da Justica Federal e do Superior Tribunal de Justica. portanto. o novo Codigo .106 DIREITO CIVIL' Vol. Entendemos.briiio da . que estarao protegidos os direitos de terceiros de boa-fe em face dos contratantes do negocio juridico simulado. 54. Arist6teles cons~ituindo. 422 do CC traz. ao aplicar a norma. tarnbem tern o art. 2007. por ISS0 devendo ser apanhado pelo Direito posto conforrne os valores da nossa . Flavio. Sem prejuizo de outros dispositivos na codificacao vigente. assemelhado a ilicito.. 2002. deve ser guiado pelo seu fim social e pelo bern comum (pacificacao social). nao ha duvidas de que se trata de urn principio importantissimo. 170. 144). Como bern enfoca Miguel Reale "frequente e no Projeto a referencia a probidade e a boa-fe.:iio ou padronizacao dos negocios e 0 surgimento da sociedade de consumo em massa trazendo uma nova realidade que atingiu os alicerces de praticamente todos os institutos privados. no tocante a simulacao. mais propriamente. que os principios da probidade e da confianca.br/doutrina/texto. que o ~rn. assim como a correcao (. . 422 valoriza a cticidade. em reforco. pela situacao de suas regras no plano da vida comunitaria. Esse principio. visualizado e interpretado de aco~do com 0 contexto da sociedade (TARTUCE. Esse comando legal consagra a funciio de controle da boa-fe objetiva. 187 do CC disciplina qual a sancao para a pessoa que contraria a boa-fe. 2002... A fun~ao social da propriedade. 2003). 0 dispositivo consagra a inoponibilidade do ato simulado diante de terceiros de boa-fe. desde. prevendo que a boa-fe deve integrar a conclusao e a execucao do contrato.experiencia juridica" (MARTINS-COSTA. A funcao social dos contratos tern eficacia intema. 167. "Tambem comete ate ilicito 0 titular de urn dire ito que.. XXII e XXIII. que sera por vezes invocado na presente colecao.socialidade esta no citado art.alonzando ~ ~alavr~ nos. ao exerce-lo. 25 e 170. 0 fim social ou economico de urn instituto ou os bons costumes: cometera abuso de direito. 0 C6digo Civil de 2002 procura superar 0 carat~r individualista e egoista que imperava na codificacao anterior. P~r ~s~e pr~ncipio. eis que consegue veneer a nulidade absoluta decorrente da simulacao. § 2. 1 . Jus Navigandi. 363 do CJF/STJ.4. "duvidas nao ha de que 0 Direito Civil em nossos dias e tambern marcado pela socialidade. A funcao social dos contratos. 0 testamento. pelo menos. . fey. o contrato. pelo qual o JUlZ. inumeras modificacoes pelas quais passou a sociedade. III. a estandartizar. p. n.jus. Disponivel em: <http://wwwl. 2. Ato continuo. p. preve 0 art. a empresa. para alem das partes contratantes. Judith. fase contratual e lase pos-contratual. ja estava prevista na Constituicao Federal de 1988. Os grandes icones do Direito Pnvado recebem uma denotacao social: a familia. Isso diante das. e eficacia extema. 0 art. que fazem mencao a boa-fe e a eticidade. sem duvidas. Houve 0 incrernento dos meios de comunicacao. anexos a boa-fe objetiva. como se tudo pudesse ser regido por determinacoes de carater estritamente juridico" (Visao geral do novo Codigo Civil. a propriedade. . pela boa-fe ou pelos bons costumes". da dignidade humana e da igualdade entre as pessoas. 2 . reconhecida aqui como urn principio e sendo aplicada a todas as fases contratuais: fase pre-contratual. sao preceitos de ordem publica. entre as partes contratantes. aprovado na IV Jornada de Direito Civil. 0 coletivo sobre 0 particular. demasiado parcimonioso nessa materia.2 0 principio da socialidade . esta agora tipificada em lei. nunca se pode esquecer. a posse. 421 do Codigo que "A liberdade de contratar sera exercida em razao enos limites da funcao social do contrato". em seu art. expressamente. 0 art. . a supremacI~ do afeto na familia. em detrimento da palavra eu. inclusive no tocante ao Direito de Familia (Volume 5). 5.. 5. a valorizacao . a funcdo de integracdo da boa-fe objetiva.

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DIREITO CIVIL·

Vol. 1 - Ftevio Tartuce

Cap. 2 - ENTENDENDO 0 CODIGO CIVIL DE 2002

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fundamento constitucional, particulannente na citada funcao social da propriedade, como apontado naquela outra obra nossa, para a qual remetemos 0 lei tor. Anote-se que 0 Codigo Civil Brasileiro e o unico no mundo a relacionar a autonomia privada it funcao social do contrato, residindo no preenchimento do conceito 0 maior desafio do contratualista brasileiro do Seculo XXI. Mesmo a posse recebe uma funcao social, uma vez que 0 atual Codigo preve a diminuicao dos prazos de usucapiao quando estiver configurada a posse-trabalho, situacao fatica em que 0 possuidor despendeu tempo e labor na ocupacao de urn detenninado imovel. A nova codificacao valoriza aquele que planta e colhe, 0 trabalho da pessoa natural, do cidadao comum. Tais regras podem ser captadas pela leitura dos arts. 1.238, paragrafo unico, e 1.242, paragrafo unico, do CC/2002, que reduzem os prazos da usucapiao extraordinaria e ordinaria, para dez e cinco anos, respectivamente. Ainda prestigiando a posse produtiva e a funcao social que a posse exerce, os §§ 4.° e 5.° do art. 1.228 trazem a desapropriaciio judicial privada por posse-trabalho, conceito totalmente inedito, criacao brasileira, da mente genial de Miguel Reale. Por esses comandos legais, 0 proprietario do imovel pode ser privado do seu dominio, se 0 imovel reivindicado consistir em uma extensa area, ocupada por urn consideravel numero de pessoas, com posse ininterrupta e de boa-fe por mais de cinco anos, e essas pessoas tiverem realizado no imovel obras consideradas pelo juiz como de relevante interesse social e economico. Em casos tais ha 0 pagamento de uma justa indenizacao a favor do proprietario, A propriedade tambem recebe a previsao legal de protecao da sua funcao social, pelo que consta no art. 1.228, § 1.0, do CC. Mais do que a funcao social, 0 dispositivo preve a funcdo socioambiental do dominio, nao podendo 0 exercicio do direito de propriedade gerar danos ao ambiente natural, cultural ou artistico. Alem do contrato, da posse e da propriedade, percebe-se que a empresa e a familia, cernes da vida em comunidade, como nao poderia deixar de ser, tambem tern funcao social, uma finalidade coletiva, instrumentos principais que sao para a vida fratema do ser humano (direitos de terceira geraciio ou dimensiioy. 0 direito sucessorio tambem tern reconhecida a sua funcao social, pelo que consta no seu art. 1.848, pelo qual, no testamento, somente sera possivel a instituicao de clausula de inalienabilidade, incomunicabilidade ou impenhorabilidade, havendo justa causa para tanto.

A partir da ideia de funcao social, aponte-se 0 tom critico de Gustavo Tepedino que, em comentarios ao principio da socialidade, lembra que "ha que se ler atentamente 0 Codigo Civil de 2002 na perspectiva civil-constitucional, para se atribuir nao so as clausulas gerais, aqui realcadas por sua extraordinaria importancia no sistema, mas a todo 0 corpo codificado, urn significado coerente com as tabuas de valores do ordenamento, que pretende transfonnar efetivamente a realidade a partir das relacoes juridicas privadas, segundo os ditames da solidariedade e da justica social" (Crise ..., A parte geral do novo Codigo Civil ..., 2003, p. XXXIII). Em outras palavras, as clausulas gerais relativas a socialidade, particulannente a funcao social do contrato (art. 421) e da propriedade (art. 1.228, § 1.0), devem ser preenchidas com valores constitucionais. Em resumo, aduz-se ao principio da socialidade urn sentido amplo, atingindo praticamente todos os ramos do Direito Civil Contemporaneo, Nesse sentido, no Volume 2 da presente colecao, e apontada a tendencia de se reconhecer que mesmo a responsabilidade civil tern a sua funcao social, 0 que amplia ainda mais a aplicacao do preceito social (TARTUCE, Flavio. Direito civil ..., 2010). 2.4.3 0 principio da operabilidade

o Codigo Civil de 2002 segue tendencia de facilitar a interpretacao e a aplicacao dos institutos nele previstos. Procurou-se assim eliminar as duvidas que imperavam na codificacao anterior, fundada em exagerado tecnicismo juridico. Nesse ponto, visando a facilitacao, a operabilidade e denotada com 0 intuito de simplicidade.
Como exemplo, pode ser citada a distincao que agora consta em relacao aos institutos da prescricao e da decadencia, materia que antes trazia grandes duvidas pela lei anterior, que era demasiadamente c~n~sa. Facilitadas as provisoes legais desses institutos pelo Codigo CIVIl de 2002, podera 0 estudioso do direito entender muito bem as distincoes existentes e identificar com facilidade se determinado prazo e de prescricao ou de decadencia (arts. 189 a 211 do CC/2002). Conforme lembra Miguel Reale, no artigo aqui citado "pos-se termo a sinonimias que possam dar Lugar a duvidas, fazendo-se, por exemplo, distincao entre associacao e sociedade, destinando-se aquela para indicar as entidades de fins nao economicos, e esta para designar as de objetivos economicos. Nao menos relevante e a resolucao de lancar mao, sempre que necessario, de clausulas gerais, como

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acontece nos casos em que se exige probidade, boa- fe ou correcao ('correttezza') por parte do titular do direito, ou quando ~ impossivel determinar com precisao 0 alcance da regra juridica. E 0 que se da, por exemplo, na hipotese de fixacao de aluguel manifestamente excessivo, arbitrado pelo locador e a ser pago pelo locatario que, findo 0 prazo de locacao, deixar de restituir a coisa, podendo 0 juiz, a seu criterio, reduzi-lo (art. 575)" (Visao geral..., Jus Navigandi ... , Disponivel em: <http://www1.jus.com.brldoutrina/texto.asp?id=2718> . Acesso em: 30 dez, 2003). Assim, alem do sentido de simplicidade, a operabilidade tern o sentido de efetividade do Direito Civil, da construcao de urn Direito Civil Concreto do ponto de vista pratico (concretude, conforme Miguel Reale). Neste ponto, mantendo relacao com a operabilidade, encontra-se uma das maiores critic as ao Codigo, aduzindo alguns doutrinadores que a nova codificacao cria juizes ditadores, eis que da enorme margem de interpretacao para que 0 magistrado erie 0 direito. Vale deixar claro que na opiniao deste autor, as critic as sao infundadas. Muito ao contrario, 0 regime de clausulas gerais e participativo, democratico, de colaboracao entre todos os componentes da comunidade juridica. Essa a outra face do principio da operabilidade, a busca de urn Direito Civil concreto, efetivo, baseado no sistema de clausulas gerais e em conceitos legais indeterminados - a operabilidade vista sob 0 prisma da efetividade, da concretude ou concretitude (REALE, Miguel. Teoria ... , 2003). Na verdade, os sete anos iniciais do Codigo Civil revelaram nao se tratar de urn Codigo dos Juizes, mas de urn C6digo de toda a comunidade juridica. Isso porque a tarefa de preenchimento das clausulas gerais esta sendo desempenhada nao so pelos magistrados, mas tambem por advogados, procuradores, promotores de justica, professores, doutrinadores, escritores, entre outros, em urn regime democratico, de efetiva cooperacao.
Ja foi dito que 0 atual C6digo Civil deve ser tratado como uma realidade. Uma realidade inspirada na melhor teoria do seu principal idealizador. Em varies preceitos da codificacao emergente percebe-se transbordando a visao tridimensional do direito, conforme 0 t6pico que sera a seguir estudado.

ap~io de jurisconsultos do porte de Engisch, Betti, Larenz, Esser e muitos outros, implicando maior participacan decis6ria conferida aos magistrados. Como se ve, 0 que se objetiva alcancar' e 0 Direito em sua concrecao, ou seja, em razao dos elementos de fato e de val?r que devern ser sempre levados em conta na enunciacao e na aplicacao da norm~" (Visao geral..., Jus Navigandi ... , Disponivel em: <http://www1.Jus.com.br/doutrina/texto.asp?id=2718>. Acesso em: 30 dez. 2003). Porem, ~~ assim e por regra, por outro lado nao se pode esd~s crincas contundentes realizadas por corrente respeitavel da doutnna, destacando-se Gustavo Tepedino e Luiz Edson Fachin, Este ultimo, por exemplo, justifica a sua critica ao Direito Civil nos seguintes termos:
qurvar . "A c~itica ao Direito Civil, sob essa visao, deve ser a introducao dlfer.e~~lada a estatutos fundamentais, na explicitacao de !imites e possibilidades que emergem da indisfarcavel crise do Direito Privado. E uma busc~ de. respostas que sai do conforto da armadura jurldica, atravessa 0 jardirn das coisas e dos objetos e alcanca a praca que revela dr~mas, ~ mterroga?oes na cronologia ideologica dos sistemas, urr.'a teona crttica construmdo urn mundo diverso de ver. E ai, sem deixar de ser 0 que e, se reconhece 0 "outro ' Direito Civil. E, se essa, p~oposta escala montanhas epistemol6gicas, voa em rotas mal percorridas e. mergulha em aguas turbulentas, nao despreza as planicies, os. cammhos bern torneados, muito menos 0 'flumen ' tranquilo da cognicao adquirida. Critic a e ruptura nao abjurarn, 'tout court', 0 legado, e nele reconhecem raizes indispensaveis que cooperam para explicar 0 presente e que, na quebra, abrem portas para 0 futuro" (FACHIN, Luiz Edson. Teoria critica ..., 2003, p. 6).

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De qualquer forma, como se vera, e possivel e ate recomendavel compatibilizar a teoria de Miguel Reale com a tendencia de constitucionalizaeao do Direito Civil, pelo preenchimento das- clausulas gerais com valores e principios constitucionais. Partindo para a pratica, ilustrando, em materia de Direito Contratual, 0 ~rincipio da operabilidade, no sentido de simplicidade, pode ser percebido pela previsao taxativa e conceitual dos contratos em especie, cujas previsoes constam agora. 0 atual Codigo conceitua a compra e venda, a locacao, a empreitada, a prestacao de servicos, o tran_sporte, 0 seguro, e assim sucessivamente. Todavia, acaba nao c~n~eItuando 0 proprio instituto contrato; ao contrario do C6digo CIVIl Italiano, que 0 faz no seu art. 1.321.

Afastando tais criticas, rebate 0 fil6sofo Reale que "sornente assim se realiza 0 direito em sua concretude, sendo oportuno lembrar que a teo ria do direito concreto, e nao puramente abstrato, encontra

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Interessante frisar, outrossim, que a intencao de manter urn C6digo Civil dividido em uma Parte Geral e. uma Pa~e ~s~ecial mantem relacao com a operabilidade, no sentido de simplicidade, uma vez que tal organizacao facilita e muito 0 estudo dos institutos juridicos, do ponto de vista metodologico. Finalizando, deve ficar claro que a operabilidade pode ser concebida sob dois prismas, 0 relacionado com a simplicidade e 0 concebido dentro da eJetividade!concretude. Superado esse ponto, serao tecidos alguns comentarios sobre os fundamentos teoricos do C6digo Civil de 2002, para urna melhor compreensao dos principios vistos ate aqui. 2.5 FUNDAMENTOS TEORICOS E FILOSOFICOS DA ATUAL CODIFICA<;Ao PRIVADA. 0 DIREITO CIVIL CONTEMPORANEO OU NOVO DIREITO CIVIL. INFLUENCIAS DA ONTOGNOSEOLOGIA JURiDICA DE MIGUEL REALE NO CODIGO CIVIL DE 2002 Este autor tern defendido, desde os seus primeiros escritos, que nao se pode mais conceber urn direito privado estagnad?, individualista e, nesse sentido, conservador. Em certa oportunidade, escrevemos que 0 desafio do civilista do Novo Seculo sera a busca de um ponto de equilibrio entre os conceitos novos e emergentes e 0 minimo de seguranca que se espera do ordenamento juridico (TARTUCE, Flavio. A revisao do contrato ..., Questoes contro~e~tidas ..., 2003). Essa oracao tern sido constatada pela pratica do Direito Privado Contemporaneo. Na realidade p6s-modema, acreditamos que a concretizacao de urn Direito Civil Contempordneo ou de urn Novo Direito Civil deve ser enfocada a luz da teoria elaborada pelo principal idealizador do atual Codigo Civil, 0 professor e fil6sofo Miguel Reale. Sem duvida que os ensinamentos de Reale servem muito para a compreensao dos institutos privados emergentes com a Codificacao de 2002, devendo 0 aplicador da norma estar atento para as suas Iicoes. Ora, e praticamente impossivel, sobretudo para 0 julgador, a aplicacao correta desses institutos caso a sua formacao seja essencialmente normativista e positivista, sobretudo kelseniana, eis que a concepcao da teoria que estrutura 0 atual C6digo Civil e totalmente diferente.

Para elucidar essa realidade de interpretacao, serao utilizados, aqui, alguns trabalhos do Professor Miguel Reale, demonstrando 0 enquadramento correto dos conceitos que serao estudados, bern como a grandeza da contribuicao que foi dada por esse saudoso filosofo, que entrou para a historia mundiaL Miguel Reale, como se sabe, na vastidao da sua obra, criou a sua propria teoria do conhecimento e da essencia juridica, a ontognoseologia juridica, em que se busca 0 papel do direito nos enfoques subjetivo e objetivo, baseando-se em duas subteorias ou subciencias: o culturalismo juridico e a teoria tridimensional do dire ito (REALE, MigueL Teoria ... , 2003).

o culturalismo de Reale, inspirado no trabalho de Carlos Cossio, busca 0 enfoque juridico, no aspecto subjetivo, do aplicador do direito. Nesse sentido, nao ha como esquecer que tres palavras orientarao a aplicacao e as decisoes a serem tomadas: cultura, experiencia e historia, que devem ser entendidas tanto do ponto de vista do .julgador como no da sociedade, ou seja, do meio em que a decisao sera prolatada.
Nao restam duvidas de que 0 julgador leva para 0 caso pratico a sua historia de vida, a sua cultura - formadora do seu carater -, e, principalmente, as suas experiencias pessoais, nas atribuicoes de magistrado ou fora delas. Os acontecimentos que repercutiram na sociedade tambem irao influir nos futuros posicionarnentos jurisprudenciais, havendo nesse ponto uma valoracao ideologica, No plano objetivo, do direito em si, a ontognoseologia juridica e baseada na teo ria tridimensional, pela qual, para Miguel Reale, direito Jato, valor e norma.

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Ensina 0 Mestre Reale que a sua teoria tridimensional do dire ito . e do Estado vern sendo concebida desde 1940, distinguindose das demais teorias por ser "concreta e dinamica", eis que "fato, valor e norma estao sempre presentes e correlacionados. em qualquer expressao da vida juridica, seja ela estudada pelo filosofo ou o sociologo do direito, ou pelo jurista como tal, ao passo que, na tridimensionalidade generica ou abstrata, caberia ao filosofo apenas 0 estudo do valor, ao sociologo de fato e ao jurista a norma (tridimensionalidade como requisito essencial do direito)" (Teoria tridimensional ..., 2003, p. 57). Vai alem 0 seu parecer, demonstrando 0 doutrinador que a relacao entre os tres elementos da sua teoria e de "natureza funcional e dialetica, dada a "implicacao-poiaridade' existente entre fato e

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valor, de cuja tensao resulta 0 momento normativo, como solucao superadora e integrante nos limites circunstanciais de lugar e de tempo (concrecao historica do processo juridico, numa dialetica de complementaridade)" (Teoria tridimensional ..., 2003, p. 57). Na analise dos institutos juridicos presentes no Codigo Civil de 2002, muitos abertos, genericos e indeterminados, parece-nos que o jurista e 0 magistrado deverao fazer urn mergulho profundo nos fatos que margeiam a situacao, para entao, segundo os seus valores - construidos apos anos de educacao e de experiencias -, aplicar a norma de acordo com os seus limites, procurando sempre interpretar sistematicamente a legislacao privada. Mais uma vez, jato, valor e norma serao imprescindiveis a apontar 0 caminho seguido para a aplicacao do Direito. Dessa forma, dar-se-a 0 preenchimento das clausulas gerais, das janelas abertas. Por esse processo os conceitos legais indeterminados ganham determinacao juridica, diante da atuacao do magistrado, sempre guiado pela equidade. Ora, se 0 juiz pode criar 0 dire ito, logicamente, a equidade deve ser encarada como fonte juridica e nao como mero meio auxiliar do magistrado, como faz crer 0 criticavel art. 127 do CPC. Primeiro, 0 magistrado julgara de acordo com a sua cultura, bern como do meio social. Isso porque os elementos culturais e valorativos do magistrado serao imprescindiveis para 0 preenchimento da discricionariedade deixada pela norma privada. Ganha destaque o valor como elemento formador do direito. Segundo, tudo dependera da historia do processo e dos institutos juridicos a ele relacionados, das partes que integram a lide e tambem a historia do proprio aplicador. Aqui, ganha relevo 0 fato, outro elemento do direito, de acordo com a construcao de Reale. Por fim, a experiencia do aplicador do direito, que reline fato e valor simbioticamente, visando a aplicacao da norma. Esta, sim, elemento central daquilo que se denomina ontognoseologia, a teoria do conhecimento, da essencia juridica, criada por Miguel Reale. Encaixa-se perfeitamente a proposta de Reale, para que sejamos juristas - no ponto de vista das normas -, sociologos - diante da analise dos fatos - e filosofos - sob 0 prisma dos valores. Assim, e fundamental a formacao interdisciplinar do aplicador do Direito. Diante dessa constatacao, esse doutrinador explica com clareza e coragem porque 0 jurista kelseniano encontra dificuldades ao visualizar 0 direito de acordo com uma concepcao tridimensional: "a Ciencia do Direito e uma ciencia normativa, mas a norma deixa de

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ser simples juizo logico, a mane ira de Kelsen, fatico-valorativo, tal como foi por mim bern intitulado 'La crisis del nonnativismo juridico nonnatividad concreta'" (Teoria tridimensional

para ter urn conteudo explicitado no estudo y la exigencia de una ..., 2003, p. 151).

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Por esse mesmo motivo deve-se entender que 0 magistrado com formacao estribada na concepcao de urn direito essencialmente nonnativo tera serias dificuldades em aplicar 0 atual Codigo Civil, eis que este traz em seu bojo uma enonne carga valorativa e fatica, Essa fonna de compreensao aplica-se de forma primaria ao principio da funcao social dos contratos e tambem a conceitos correlatos, caso do principio da boa-fe objetiva, do principio da funcao social da propriedade, da lesao e do abuso de dire ito , entre outros. Entra em cena, nesse Direito Civil Contempordneo; a valorizacao do nos, do coletivo, em detrimento do eu, do individual. Encontramo-nos na terce ira jase do direito moderno, confonne ensina Miguel Reale, em que se faz presente a influencia do mundo digital, da informatica, da computacao, da cibernetica. As relacoes ganharam mais urn espaco, alem do fisico: 0 espaco virtual, imaterial e incorporeo, Nessa realidade, tudo se transfonnou em modelo, sendo estandartizado. No mundo negocial, vivemos em urn momenta denominado imperio dos contratos modelo, pela prevalencia dos contratos de adesao. Necessaria nessa situacao, muito distante daquela sob a qual foi concebido 0 Codigo Civil de 1916, uma interpretacao sociologica do direito, a partir tambem das experiencias pelas quais ja passaram as pessoas, os governantes, os juristas. Nunca e demais frisar que as clausulas gerais que constam da nova codificacao, a serem delineadas pela jurisprudencia e pela comunidade juridica, devem ser baseadas nas experiencias pessoais dos aplicadores e dos julgadores, que tambem devem estar atualizados de acordo com os aspectos temporais, locais e subjetivos que. envoi vern a questao juridica que Ihes e levada para apreciacao. Ilustrando, 0 aplicador do direito deve estar atento a evolucao tecnologica, para nao tomar decisoes totalmente descabidas, como a de determinar 0 bloqueio de todos a Internet, visando a proteger a imagem individual de detenninada pessoa. A experiencia do julgador entra em cena para a aplicacao da equidade e das regras de razao. Seguindo essa linha, da recente experiencia jurisprudencial paulista, tem-se aplicado a teo ria tridimensional realena para detenninar que 0 Estado forneca gratuitamente

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medicamentos para pacientes sob risco de morte. julgados, dois merecem destaque:

Entre os inumeros

"Mandado de seguranca. Impetrante portador de diabetes mellitus. Tipo 2. Fomecimento gratuito de medicamentos e insumos. Liminar deferida. Ordem concedida. Apelo do Estado. Ilegitimidade passiva . afastada. Solidariedade entre os entes da federacao. Argumentos inconvincentes. Prescricao medica atcstando a necessidade do uso dos medicamentos. Ponderacao de valores e principios constitucionais. Prevalencia do dever estatal de atendimento a saude. Aplicacao do direito pela logica do razoavel, tendo por substratos a teoria tridimensional e o conceito de situacao juridica subjetiva. Reexame necessario desacolhido e apelo desprovido" (TJSP, Apelacao com revisao 733.80l.5/4; Acordao 3377066, Lins, 9." Camara de Direito Publico, ReI. Des. Joao Carlos Garcia, j. 26.1l.2008, DJESP 26.0 l.2009).

juridica de Miguel Reale. Cresce a liberdade do juiz para afastar 0 que foi pactuado entre os negociantes, mitigando a empoeirada regra da forca obrigat6ria das convencoes (pacta sunt servanda). Uma coisa e certa, essa teoria foi inserida no C6digo Civil, principalmente no capitulo que trata do Direito das Obrigacoes, Assim sendo, deve-se encarar essa nova visualizacao como realidade, sabendo-se com ela trabalhar, buscando sempre 0 preceito maximo de Justica, 0 dar a cada um 0 que e seu ou suum cuique tribuere, consagrado pelo Direito Romano. Encerrando, os desenhos a seguir demons tram muito bern a confrontacao entre 0 C6digo Civil de 1916, concebido a luz da teoria positivista de Hans Kelsen, e 0 C6digo Civil de 2002, sob a teoria tridimensional de Miguel Reale:
Kelsen Reale

"Mandado de seguranya. Impetrante portador de 'rnieloma multiplo ', Fomecimento gratuito de medicamento. Liminar deferida para fomecimento do remedio pleiteado. Ordem concedida. Apelo do Estado. Argumentos inconvincentes. Ponderacao de val ores e principios constitucionais. Prevalencia do dever estatal de atendimento a saude, Aplicacao do direito pela logica do razoavel, tendo por substratos a teoria tridimensional e 0 conceito de situacao juridica subjetiva. Prescricao medica atestando a nec~ssidade do uso do medicamento. Reexame desacolhido e apelo desprovido" (TJSP, Apelacao com revisao 719.416.5/4, Acordao 3376758, Campinas, 9 .. Camara de Direito Publico, ReI. Des. Joao Carlos Garcia, j. 26.11.2008, DJESP
26.01.2009).

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CC/1916

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Fato Valor CC/2002 Norma

Relativamente as categorias juridicas, as clausulas gerais diferenciam-se dos conceitos legais indeterminados e dos principios pela sua funcao integradora. Por meio desse mecanismo e que 0 juiz acaba criando 0 direito, dando concretude ou operabilidade as normas juridicas. Essa a tendencia do direito atual, sendo dela decorrente a tao conhecida emergencia dos direitos difusos e coletivos, bern como a crescente ingerencia que a esfera publica passou a exercer sobre a esfera privada. Assim devera entender 0 julgador quando, por exemplo, depararse com contratos que tragam onerosidade excessiva ou desproporcoes negociais. Aquela velha interpretacao pela qual 0 que foi pactuado deve ser rigorosamente cumprido nao merece mais espaco em urn Direito Civil Contempordnea, concebido a luz da ontognoseologia

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Como se nota, a visao kelseniana e de uma piramide de normas, urn sistema fechado e estatico, Assim era 0 civilista da geracao anterior, moderno. Privilegiava-se 0 apego it literalidade fechada da norma juridica, prevalecendo a ideia de que a norma seria suficiente. A visao realeana e de tres subsistemas: dos fatos, dos valores e das normas. 0 sistema e aberto e dinamico, em constantes dialogos. Assim e 0 civilista da atual geracao, p6s-moderno. Privilegia-se a ideia de interacao, de visao unitaria do sistema, prevalecendo a constatacao de que, muitas vezes, a norma nao e. suficiente. As clausulas gerais sao abertas e devem ser analisadas caso a caso. Visualizada a 16gica do Novo Direito Civil, passa-se ao estudo de uma nova disciplina ou novo caminho metodologico, denominado Direito Civil Constitucional.

de se organizar. tambem tern esse sentido de estruturacao. mas acabam se entrelacando. Contudo. 2002.foram sendo encurtadas . . Esse criterio de utilidade estrita desde logo foi contestado e chegou-se it conclusao de que. enfim. de forma concreta. 0 Direito Publico tern como finalidade a ordem e a seguranca geral. Em Sao Paulo. Os criterios utilizados para que fosse feita essa distincao se baseavam na utilidade da lei: se fosse de utilidade publica. a expressao Constituicao do Estado "consiste num sistema de normas juridicas.Flavia Tartuce Cap. nao abstrata e generica. mas sim urn poderoso instrumento de sistematizacao.AO. de modo que a norma de uma natureza exerce influencia em outra de natureza diversa. A EFICAcIA HORIZONTAL DOS DIREITOS FUNDAMENTAlS DA A existencia das grandes dicotomias em direito sempre permitiu que houvesse uma sistematizacao do ponto de vista da analise do proprio ambito juridico.6 DlREITO CIVIL E CONSTITUI<. 2002.. de forma analitica. 1 . SIMAo.e mesmo a sua hierarquia traduzem 0 tipo de ordenamento com 0 qual se opera. 1. Nao existe... Perlingieri aponta que a Constituicao funda 0 ordenamento juridico. conforme simbologia criada por Ricardo Lorenzetti.. enquanto 0 Direito Privado reger-se-ia pela liberdade e pela igualdade. destacam-se as escolas de Renan Lotufo. em uma visao classica. diante da superabundfmcia dessas normas. na PUC/SP. da qual este autor e adepto e entusiasta. A palavra constituicdo . Recentemente. e interessante tecer alguns comentarios sob a relacao entre 0 Direito Civil e 0 Direito Constitucional. seria uma lei de Direito Privado. nossas reflexoes sobre 0 Direito Civil Constitucional foram ampliadas e aprofundadas. como urn conjunto de normas. 13).em si . em abstrato. mas sim os particulares. tratarse-ia de uma lei de Direito Publico. concebido. .2. uma vez que as utilidades de uma norma nao ficam circunscritas a urn unico interesse.. Mas essa dicotomia nao e urn obstaculo intransponivel e a divisao nao e absoluta.. p. AMPLITUDE EXPRESSAO DIREITO CIVIL CONSTITUCIONAL. Luiz Edson Fachin tambem faz escola com 0 ensino do Direito Civil Constitucional. No inicio de sua obra. tambem adepto dessa visao de sistema.. 463-519). p. que dividiu 0 direito em jus publicum e jus privatum. 2 . do Estado ou do particular.1. 0 Codigo Civil de 2002 . por valores e por principios fundamentais que constituem a sua estrutura qualificadora" (Perfis do direito civil . se fosse de utilidade particular. Maria Celina Bodin de Moraes e Heloisa Helena Barboza. no Corpus Juris Civilis de Ulpiano. A distincao entre Direito Publico e Direito Privado nao e apenas urn metodo de classificacao. que regulam a forma do Estado..e entre os proprios direitos publico e privado . cada urn dos quais caracterizado por uma filosofia de vida. po is "0 conjunto de valores. 0 seu modo de ser.1. escritas ou costurneiras. No Nordeste e de se mencionar 0 trabalho de Paulo Luiz Netto Lobo. na Universidade Federal do Parana. A Constituiciio de urn Estado. . capitaneada pelos professores da Universidade do Estado do Rio de Janeiro Gustavo Tepedino. 0 Big Bang Legislative. de existir. dificultou 0 trabalho do aplicador do dire ito na busca de uma sistematizacao. 0 modo de aquisicao e exercicio do poder. 2002).. na USP. Tal distincao remonta ao Digesto.. 0 Codigo Civil . isto e. de interesses que 0 ordenamento juridico considera e privilegia. de ordenacao dos criterios de distincao dos tipos normativos. a forma de seu governo.. No Parana.disciplina nao 0 Estado. uma nova disciplina ou caminho metodologico. e da professora Giselda Maria Fernandes Novaes Hironaka. ambos professores da Universidade de Sao Paulo (HIRONAKA. Os anos . Giselda Maria Fernandes Novaes: TARTUCE Flavio. 5). Contudo. para nao dizer inviabilizada.significa urn conjunto de elementos essenciais de alguma coisa.em artigo escrito em coautoria com Giselda Maria Fernandes Novaes Hironaka e Jose Fernando Simao. uma organizacao teorica do dire ito que assegure uma definicao generic a e logica dos assuntos juridicos fica bastante prejudicada. 2009... 0 que faz com que surja. mas existem ordenamentos juridicos. Em principio. em verdade. de bens. por sua vez. Enquanto no Direito Publico somente seria valido aquilo que esta autorizado pela norma. denominado Direito Civil Constitucional. 0 estabelecimento de seus orgaos e os limites de sua acao" (Manual da Constituiciio de 1988 . 20 A utilizacao da expressao Direito Civil Constitucional encontra raizes na doutrina italiana de Pietro Perlingieri (Perfis do direito civil .ENTENDENDO 0 C6DIGO CIVIL DE 2002 119 2. Nesse sentido. como nada e absoluto nos nossos dias atuais. as distancias entre os dois diplomas . no Direito Privado tudo aquilo que nao esta proibido pela norma seria valido. para muitos. mormente. 0 ordenamento juridico. Jose Fernando.118 DIREITO CIVIL' Vol. p. No pensamento de Jose Afonso da Silva. do fenomeno da busca do Estado Social. No Brasil essa visao unificada do sistema ganhou forca na escola carioca.como pedra fundamental do Direito Privado . 0 criterio para classificacao da lei era baseado na utilidade preponderante da lei. Por outro lado. em razao ..

sendo resultado de urn amadurecimento social e econornico segundo exigencias que surgiram das experiencias da coletividade. nao se trata. em verdade.. urn dos maiores juristas brasileiros da atualidade. uma vez que a norma civil se desenvolve pouco a pouco. a rigor. do meio social. XXI). tendo ate certa dose de conservadorismo. com certa razao. 0 Direito Civil Constitucional.. p. explica esse autor que: "Na atualidade. a unidade hermeneutica.. 2004. 95). Na realidade. Gustavo Tepedino critica a codificacao emergente. ainda. valores e principios que regem a vida social. deslocando para a tabua axiol6gica da Constituicao da Republica 0 ponto de referencia antes localizado no C6digo Civil" (TEPEDINO. que definem muito bern 0 com as palavras dos citados profesque seria essa nova disciplina. Antes havia uma disjuncao: hoje. no sentido de que se perdeu uma grande oportunidade de a mesma descrever e explicar os principios constitucionais. Nesse momento hist6rico. a primeira vista. 2003.para os homens e mulheres que compoem uma sociedade. Outro grande defensor do Direito Civil Constitucional e Paulo Luiz Netto Lobo.. l3). E mesmo dentro da sistematica normativa essa distincao e clara. Para 0 mesmo Gustavo Tepedino. 2 . 1 . partindo das premissas acima expostas. aspirando uma completude que. nao se cuida de buscar a dernarcacao dos espadistintos e ate contrapostos. havendo uma interacao entre 0 Direito privado e a Constituicao. Essa relevancia preponderante do individualismo fez com que fosse dado extremo valor a garantia do livre desenvolvimento da atividade economic a privada e tambem ao conceito de propriedade. tern distincoes do ponto de vista da sua genese. Gustavo. Normas constitucionais . a Constituicao brasileira de outubro de 1988 foi influenciada decisivamente pela busca da democracia. a relacao entre individuo e propriedade era 0 centro do universo do direito privado. como ocorria com frequencia (e ainda ocorre). A rnudanca de atitude tambem envolve certa dose de humildade epistemologica" (Teoria geral . 2005.. ou seja. trata-se de uma variacdo hermeneutica. por tudo isso. 2)..Fltlvio Tartuce . A prime ira e resultado de urn ato de desvinculacao com o passado. e "imprescindivel e urgente uma releitura do C6digo Civil e das leis especiais a luz da Constituicao" (Premissas metodoI6gicas . 1). 0 momenta hist6ricoem que se circunscreve cada urn desses diplomas legais possui particularidades que nao podem ser deixadas de lado pelo interprete.. e de se buscar a unidade do sistema.. apesar da critica.. cumpria urn papel de estatuto unico e monopolizador das relacoes privadas. Por sua vez. A Constituicao de urn Estado e 0 seu C6digo Civil. 2007). . yOS Concorda-se integralmente sores. Mas nao e. foi fruto do C6digo Napoleonico e das codificacoes do seculo XIX. Cap. uma mudanca de atitude no ato de interpretar a Lei Civil em confronto com a Lei Maior. Como afirma Jose Afonso da Silva. Jose Joaquim Gomes Canotilho tambem fala em unidade da ordem juridica. Todavia. Alem disso. Temas . esta baseado em uma visdo unitaria do ordenamento juridico (TEPEDINO.... De acordo com as palavras do professor da USP.. 0 C6digo Civil de 1916. poderia parecer urn paradoxo. nao seriam por assim dizer constitucionais. Ao comentar a constitucionalizaciio do Direito Privado. 2004. Ja 0 C6digo Civil nao tern esse carater de desvinculacao. o pr6prio conceito de Direito Civil Constitucional. mas que tal tratamento tiveram em razao dos ares de liberdade que sopravam na sociedade brasileira recem-saida de urn regime autoritario que perdurou pouco menos de 20 anos.. p. "a Constituicao hi de ser considerada no seu aspecto . Em certo sentido. uma ruptura com a ordem anterior e urn novo ponto de partida. Ao tratar dos direitos fundamentais..ENTENDENDO 0 CODIGO CIVIL DE 2002 121 Nada obstante. era impossivel.. esse trabalho de dar sentido ao texto constitucional vern sendo bern desempenhado pela doutrina. portanto. mormente aquela filiada a tendencia de constitucionalizaciio do Direito Civil. "reconhecendo a existencia dos mencionados universos legislativos setoriais. "de modo a dar maior densidade e concrecao normativa". p. tendo a Constituicao como apice conformador da elaboracao e aplicacao da legislacao civil. pois distante do cidadao com urn. pode-se dizer que 0 Direito Civil Brasileiro ficou impopular. 0 direito e urn sistema logico de normas... que interagem entre si de tal sorte que propicie seguranca . uma vez que a principal diferenca entre Constituicao e a codificacao privada esta justamente na estruturacao do direito positivo. Gustavo. pela constitucionalizaciio de temas que. A mudanca de atitude e substancial: deve 0 jurista interpretar 0 Codigo Civil segundo a Constituicao e nao a Constituicao segundo 0 Codigo. Assim.. Temas .. Dentro dessa 16gica. p. trabalho que agora cabera ao interprete e nao mais ao legislador e que justifica muito bern a terminologia direito civil constitucional (Crise .em sentido lato . por exemplo. de urn novo ramo do direito. mesmo que em tom cetico (Estudos sobre direitos . urn dos principais idealizadores des sa nova disciplina. nao sofrendo ingerencia do Poder Publico e a ele contrapondo-se.120 DIREITO CIVIL· Vol. p.

.. apesar de partir do direito civil italiano. Todos os volumes da presente colecao estao amparados nos tres principios basicos do Direito Civil Constitucional. Serle Cadernos do CEJ. sobretudo em razao das mudancas sociais do ultimo seculo e das transformacoes das sociedades ocidentais. formando os elementos constitucionais do grupo social que o constituinte intui e revela como preceitos normativos fundamentais" (SILVA. Vislumbra-se 0 Direito Civil Constitucional como uma harmonizacao entre os pontos de interseccao do Direito Publico e 0 Direito Privado. conforme as licoes de Gustavo Tepedino (Premissas metodologicas . 114). . exatamente 0 inverso. Dois pontos basilares do direito civil-constitucional que funcionam em prol da dignidade humana.0 publico e 0 privado -. 2009. E completa dizendo que "certos modos de agir em sociedade transformam-se em condutas human as valoradas historicamente e constituem-se em fundamento do existir da comunidade. como uma mudanca de postura. por certo. Aplicabilidade .0. aquele que pretende a protecao da dignidade da pessoa humana. assim. III. do Texto Maior.. representa uma atitude bem pensada. Essa inovacao reside no fato de que ha uma inversao da forma de interacao dos dois ramos do dire ito . Nos dizeres de Judith Martins-Costa. mas que estao na Constituicao. 1-22). 2 . nao uma invasao do Direito Constitucional sobre 0 Civil.ENTENDENDO 0 CODIGO CIVIL DE 2002 123 ° Os proprios constitucionalistas ja reconhecem 0 fenorneno de interacao entre 0 Direito Civil e 0 Direito Constitucional como realidade do que se convern denominar neoconstitucionalismo. que procura analisar os institutos privados a partir da Constituicao. o primeiro deles. 0 movimento brasileiro e unico. funcionando ambos para melhor servir o todo Estado + Sociedade. p.. 0 Direito Civil Constitucional nada mais e do que urn novo caminho metodologico. Ressalta Eduardo Ribeiro Moreira que "As outras inovacoes do direito civil-constitucional tern de ser esse ponto de encontro.. 32-37). mas de elementos e membros que se enlacam num todo unitario. Sem duvida que tal estudo e abordagem constituem urn aspecto relevante dessa nova disciplina que surge. esta estampado no art... 1998. e. 1 . E. que the da conteudo fatico e 0 sentido axiologico. Direito Constitucional e Direito Civil sao interpretados dentro de urn todo e nao isoladamente. que os principios que constam no Codigo Civil de 2002 tern fundamento constitucional. 366-372). p.122 DIREITO CIVIL' Vol. E. Por diversas vezes. e 0 Direito Constitucional nao deixara de ser Direito Constitucional. 1. Mais recentemente. Temas . para a evolucao dos civilistas contemporaneos e para urn sadio dialogo entre os juristas das mais diversas areas. Conselho da Justica Federal). demonstrando.. Curso . r Cap. eventualmente. em sua essencia.. 0 constitucionalista Luis Roberto Barroso demonstrou todo 0 seu entusiasmo em relacao a visao civil-constitucional. Deve ser feita a ressalva que. Em suma. 20.. 0 Direito Civil nao deixara de ser Direito Civil. 0 Direito Civil Constitucional. faremos aqui urn trabalho de interpretacao civil-constitucional dos institutos privados. p. os mecanismos constitucionais a partir do Codigo Civil e da legislacao infraconstitucional. como quer Paulo Luiz Netto Lobo. isto e. nao como norma pura. A protecao da dignidade humana. interpretando 0 Codigo Civil segundo a Constituicao Federal em substituicao do que se costumava fazer. interacao vital com a transposicao e reducao entre 0 espaco privado e 0 espaco publico. ou da invasiio da Constituiciio. . entre outras coisas. e autentico. .. p. 0 Direito Publico mantem uma relacao direta com todo 0 Direito Civil.. Trata-se de um complexo. Trata-se do superprincipio ou principio dos principios como se afirma em sentido geral. 2008. economico e politico. v. que tern contribuido para 0 crescimento do pensamento privado. tecendo comentarios contundentes e elogiosos (BARROSO. Outro ponto a ser destacado e que. elementos de direito privado... Luis Roberto. por tal interacao. garantizador. Ha. mediante a adequacao de institutos que sao. sendo a valorizacao da pessoa urn dos objetivos da Republica Federativa do Brasil. 2004. Jose Afonso. mas sim uma interacao simbiotica entre eles. dando as garantias para 0 desenvolvimento social. vivemos 0 "modelo da comunicacao e da complernentaridade" em detrimento do antigo "modelo da incomunicabilidade" entre dire ito civil e direito constitucional (Direito civil e Constituicdo . mas como norma na sua conexao com a realidade social. em uma analise em mao dupla. assim sendo. sem conexao com 0 conjunto da comunidade como interferencia das condutas entre sujeitos e instituicoes sociais e politicas". . mas respeitadas determinadas premissas que nos identificam como seres coletivos.. 0 direito civil-constitucional brasileiro e uma expansao e producao autentica" (Neoconstitucionalismo . Como sera exposto. os direitos fundamentais nas relacoes entre particulares. nao de partes que se adicionam ou se somam.Flavia Tartuce normativo. sentido juridico de Constituicao nao se obtera se a considerarmos desgarrada da totalidade da vida individual.

principio maior. Aqui tambem reside 0 objetivo social de erradicacao da pobreza. 0 principio da isonomia ou igualdade lato sensu.. sendo interessante transcrever o seguinte trecho: "A regra da igualdade nao consiste senao em quinhoar desigualmente aos desiguais. pode ser a mesma concebida pela seguinte expressao.. pelo qual: "a ordem economica. que torna possivel 0 DireitoCivil Constitucional. concluindo julgamento. a sociedade civil e a empresa" (Direitos fundamentais . presentes em esferas como 0 mercado. no sentido de assegurar direito it ampla defesa a associado que fora excluido do quadro de uma pessoa juridica: "A Turma.culturabrasil. o segundo principio visa it solidariedade social. aliada a uma tendencia de personalizaciio do dire ito privado. Por certo e que essa eficacia horizontal traz uma visualizacao diversificada da materia. na qual a opressao pode provir nao apenas do Estado. 3. 5. de valorizacao da pessoa e da sua dignidade. Quanto a essa igualdade..°. pode ser citado julgado do Supremo Tribunal Federal em que foi adotada. outro entusiasta da eficacia horizontal dos direitos fundamentais. a tomar mais evidente e concreta a protecao da dignidade da pessoa humana e de outros valores constitucionais. Essa aplicacao imediata esta justificada.org/aosmocos. Nesta desigualdade social. negou provimento a recurso extraordinario interposto contra acordao do Tribunal de Justica do Estado do Rio de Janeiro que mantivera decisao que reintegrara associado excluido Do texto acima. constitui 0 principal fundamento da personalizaciio do Direito Civil.°. outro objetivo fundamental da Republica. da CF/1988. 223)..ENTENDENDO 0 CODIGO CIVIL DE 2002 125 a partir do modelo de Kant. 2004.°. 2006). por divers as vezes. nao poderiamos deixar de comentar sobre a eficacia horizontal dos direitos fundamentais. pode-se dizer que as normas constitucionais que protegem tais direitos tern aplicacao imediata (eficacia horizontal imediata). ou a desiguais com igualdade. Outros preceitos da propria Constituicao trazem esse a1cance. eis que as normas de protecao da pes soa previstas na Constituicao Federal sempre foram tidas como dirigidas ao legislador e ao Estado (normas programaticas). 2005).. Encerrando a presente secao. enquanto a segunda traz 0 principio da especialidade (. 1 . caput. como no caso do seu art. na medida em que se desigualam. demonstrando uma dimensao do Direito Privado romp ida com visao anterior. sugere-se a leitura da obra de referencia do jurista citado (A eficacia . da Lei Maior. . Os apetites humanos conceberam inverter a norma universal da criacao. da Constituicao Federal de 1988. do orgulho. da valorizacao da pessoa humana em detrimento do patrimonio. serao buscados esses principios emergentes para solucionar polemicas advindas da nova codificacao. ou da loucura. 0 mais sao desvarios da inveja. traduzido no art.124 DIREITO CIVIL' Vol. garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pais a inviolabilidade do direito it vida. a referida aplicacao "e indispensavel no contexto de uma sociedade desigual. Essa concepcao do principio da isonomia e retirada da celebre Oracdo aos Mocos de Ruy Barbosa.. Sobre 0 tema. conforme nos ensina Ingo Wolfgang Sarlet. § 1. conforme 0 art. Essa horizontalizacao dos direitos fundamentais nada mais e do que 0 reconhecimento da existencia e aplicacao dos direitos que protegem a pessoa nas relacoes entre particulares. e de maneira desigual os desiguais). 0 que faz com que a eficacia horizontal seja interessante' it pratica. 5. nota-se na sua prime ira parte a consolidacao do principio da igualdade stricto sensu (a lei deve tratar de maneira igual os iguais). tern por fim assegurar a todos existencia digna. proporcionada it desigualdade natural. e que se acha a verdadeira lei da igualdade. it seguranca e it propriedade". Como exemplo de aplicacao da tese. Tratar comdesigualdade a iguais. para os devidos aprofundamentos. pretendendo. nao dar a cada urn. como se todos se eqilivalessem" (Oracdo aos mocos. conforme os ditames da justica social". e de mane ira desigual os desiguais. Disponivel em: <http://www. htm>. I.0. pelo teor do art. atribuida a Ruy Barbosa: A lei deve tratar de mane ira igual os iguais. seria desigualdade flagrante. A triade dignidade-personalidade-igualdade dara 0 tom desta obra. pelo qual: "As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tern aplicacao imediata". mas de uma multiplicidade de atores privados. 170. Acesso em: 17 dez. tambem previsto na Constituicao Federal de 1988.Flavia Tartuce Cap. mecanismo ja referenciado. it igualdade. eis que "todos sao iguais perante a lei. it liberdade. Por fim. fundada na valorizacao do trabalho humano e na livre iniciativa. p.. na razao do que vale. a familia. 2 . e nao igualdade real. sem distincao de qualquer natureza. Como se vera. Nesse sentido. Para Daniel Sarmento. no presente trabalho. mas atribuir 0 mesmo a todos.. Essa concepcao anterior nao mais prevalece.

p. em razao de a UBC mtegrar a estrutura do ECAD . sendo imperiosa a observancia.819). a deixar 0 aplicador do Direito ate desnorteado.8191RJ. 1 . em face das peculiaridades do cas. Identite culturelle et integration: Ie droit international prive postmoderne. do jurista alernao Erik Jayme. ao restringir as possibilidades de defesa do recorrido. 0 mundo p6s-modemo e globalizado. Em sintonia. Ellen Gracie. complexo e abundante por natureza.10. Rel. Gilmar Mendes. Kluwer. relatado pelo Ministro Gilmar Mendes. 370 e 385. com tudo 0 que foi aqui expos to.7 0 mALOGO DAS FONTES todo Tivemos condicoes de demonstrar. 36 e ss. e Benjamin e Bruno Miragem). nosso entusiasmo com relacao a tese do dialogo das fontes. que davam provimento ao recurso. A prime ira justificativa que pode surgir para a sua aplicacao refere-se a sua funcionalidade. 2. Isso diante da conhecida aproximacao principiologica entre os dois sistemas. 0 que Jayme denomina de 'Ie retour des sentiments'. relatora.. 11. Em conclusao. pi 0 acordao Min. por vezes difusos. e preciso estudar a festejada tese do didlogo das fontes. como simbolizou Ricardo Lorenzetti.v. a recorrente assumira posicao privilegiada para determinar. Concluiu-se que as penalidades impostas pela recorrente ao recorrido extrapolaram a liberdade do direito de associacao e. preponderantemente_. sobretudo aos contratos. na pluralidade de agentes ativos de uma mesma relacao.Escritorio Central de Arrecadas:ao e Distribuis:ao. Claudia Lima Marques ensina que: da E interessante verificar que. a de que "Urn meio de irradiacao dos direitos fundamentais para as relacoes privadas seriam as clausulas gerais (Generalklausel) que serv~riam de 'porta de entrada' (Einbruchstelle) dos direitos fundamentals no ambito do Direito Privado". um Big Bang legislativo.. sob 0 entendimento de que fora violado 0 seu direito de defesa. Pluralismo tambem na filosofia aceita atualmente. Erik. convive com uma quanti dade enorme de normas juridicas. Ressaltou-se que. 0 didlogo das fontes serve como leme nessa tempestade de complexidade. 2004. em especial. do julgado acima. 0 direito como parte da cultura dos povos muda com a crise da pos-modernidade. 24. como os fornecedores que se organizam em cadeia e em relacoes extremamente despersonalizadas.UBC. sendo 0 Leitmotiv da posmodernidade a valorizacao dos direitos humanos. RE 201.)" (MARQUES. retiramos outra grande licao. Para Jayme. Pluralismo nos direitos assegurados. sobretudo pela boa-fe objetiva e pela funcao social dos contratos. do gozo e da fruicao dos direitos autorais de seu associado. p. Rel. pluralismo rnanifesta-se na multiplicidade de fontes legislativas a regular 0 mesmo fato. hipotese de aplicacao direta dos direitos fun~amentals as relacoes privadas. onde 0 dialogo e que legitima 0 consenso. Comentarios ao Codigo .ENTENDENDO 0 CGDIGO CIVIL DE 2002 127 do quadro da sociedade civil Uniao Brasileira de Compositores . 2 . Trata-se daquilo que se denomina eficacia horizontal mediata. j. Entendeu-~e ser. e onde os valores sao muitas vezes antinomicos. seria incontroverso que. consolidada pelos principios sociais contratuais. a narracao. . C~rlos Velloso. "Segundo Erik Jayme. do contraditorio e da ampla defesa. como 0 grupo de consumidores ou os que se beneficiam da protecao do meio ambiente.. 1995.o: ~as gac rantias constitucionais do devido processo legal.2005. Vencidos a Min. as caracteristicas da cultura pos-moderna no direito seriam 0 pluralismo.126 OIREITO CIVIL· Vol. entidade de relevante pape! no ambito do sistema brasileiro de protecao aos direitos autorais. Claudia Lima. onde os valores e principios tern sempre uma dupla funcao. no caso. e 0 Min. Informativos 351. Relativamente as razoes filos6ficas e sociais da aplicacao tese. a extensao. por entender que a retirada de um socio de entidade privada e solucionada a partir das regras do estatuto social e da legislacao civil em vigor. sendo incabivel a invocacao do principio constitucional da ampla defesa" (Supremo Tribunal Federal. em outras oportunidades. Min. o 0 A primeira tentativa de aplicacao da tese do dialogo das fontes se da com a possibilidade de subsuncao concomitante tanto do C6digo de Defesa do Consumidor quanta do C6digo Civil a determinadas relacoes obrigacionais. Haia. 0 de defesa. II. em virtude de 0 mesmo nao ter tide a oportunidade de refutar 0 ate que resultara na sua punicao . com a descodificacao ou a implosao dos sistemas genericos normativos ('Zersplieterung'). manifesta-se no pluralismo de sujeitos a proteger.FJilVio Tartuce Cap. na especie. 0 'double coding'. nos direitos a diferenca e ao tratamento diferenciado aos privilegios dos 'espacos de excelencia' (JAYME. E cedico que vivemos um momenta de explosao de leis. a comunicacao. RE 201. Recueil des Cours de I 'Academie de Droit International de la Haye. pois ha uma ponte infraconstitucional para as norm as constitucionais: as clausulas gerais. Trata-se de introducao da obra coletiva escrita em co-autoria com Antonio Herman de V. existe uma relacao inafastavel entre essa eficacia das normas que protegem a pessoa nas relacoes entre particulares e 0 sistema de clausulas gerais adotado pela nova codificacao. Ellen Gracie. trazida ao Brasil por Claudia Lima Marques e com grande aplicacao ao Direito Privado.

A segunda premissa e a de que nao se pode esquecer que o C6digo de Defesa do Consumidor e norma de ordem publica e interesse social (art. aprovados na I e III Jornada de Direito Civil. Em relacao it revisao judicial dos contratos por fatos supervementes. Como nossas conclusoes sobre a aplicacao des sa complementaridade dos dois sistemas especificos.°. visando a tornar mais funcional a revisao do contrato civil. Entretanto.°. 47 do CDC preve que os contratos de consumo devem ser interpretados da maneira mais favoravel ao consumidor. em urn didlogo de conexdo. quando se fala em revisao judicial dos contratos civis. 423 do C6d.Como primeiro exemplo de aplicacao desse dialogo. Imagine-se o caso de uma compra de bern de consumo realizada pela Internet. V). contratual por simples onerosidade excess iva (art. assim como o art.igo Civil preve que os contratos de adesao. diante da protecao dos consumidores constante da Constituicao Federal de 1988 (arts. V). muito bern construidos por Norberto Bobbio. 6. 424 do C6digo Civil enuncia que nos contratos de adesao serao nulas A terceira premissa e a de que nao podem ser esquecidos os metacriterios comuns para as situacoes de antinomias ou de conflitos de normas. 167 na III Jornada de Direito Civil. XXXII. e 170. podemos dizer que a prime ira premissa que deve ser utilizada e a de que 0 dialogo das fontes nunca podera trazer ao consumidor uma situacao de desvantagem em relacao it situacao em que a Lei 8. lembre-se que 0 C6digo Civil do mesmo modo traz normas de ordem publica. consolidando o Direito Civil Constitucional. . professor da Universidade Federal da Paraiba. Deve ser mencionado que a obra coletiva de Claudia Lima Marques. analisadas essas premissas. particularmente aqueles que visam a protecao da dignidade humana e it solidariedade social. 426 a 435) quanta as previstas para a oferta do CDC (art. 0 Codigo CIVil de 2002 traz normas de protecao do aderente que encontram correspondencia no Codigo de Defesa do Consumidor. sabe-se que 0 C6digo Civil consagra a revisdo contratual diante de uma imprevisibtlidade somada a uma onerosidade excessiva nos seus arts. serao aplicadas tanto as regras previstas para a formacao do contrato constantes do Codigo Civil (art. Tais classicos criterios. ainda tern aplicacao. uma vez que ambos sao incorporadores de uma nova teoria geral dos contratos". respectivamente. aqueles em que 0 c~n~eudo e predeterminado por uma das partes da avenca. 1.078/1990 poderia trazer caso fosse aplicada de forma isolada. Esse livro coletivo foi 0 que nos inspiro~ a refletir de forma mtensa sobre 0 tern a e a buscar novos horizontes para 0 Direito Privado brasileiro. pode ser men~l~nada a possibilidade de se aplicar tanto 0 C6digo Civil quanta ? ~~dlgO ~e D~fesa do Consumidor na formacao de urn neg6cio juridico patrimonial. 17 e 175 do Conselho da Justica Federal. No que concerne aos contratos de adesao. alem de ser norma principiologica.ENTENDENDO 0 C6DIGO CIVIL DE 2002 129 Pois bern. podemos trazer aqui alguns exemplos de aplicacao da tese do dialogo das fontes (CDC versus CC). na duvida.128 DIREITO CIVIL' Vol. 0 CDC consagra a revisii. mas sim as consequencias para a parte contratante. foi aprovado 0 Enunciado n. alguns doutrinadores demons tram a preocupacao em analisar 0 fato imprevisto tendo como parametro nao o mercado.Flavio Tartuce Em relacao a essa aproximacao. No ultimo caso. . promovida pelo Conselho da Justica Federal e pelo Superior Tribunal de Justica em dezembro de 2004. para esse caso. olhando 0 Direito no futuro. com a seguinte redacao: "Com 0 advento do C6digo Civil de 2002. A quarta e ultima premissa de nossas conclusoes sobre a referida interacao e a de que nao se pode esquecer da aplicacao dos principios constitucionais. Isso porque e comum a presenca dessas lacunas de coli sao quando se busca a aplicacao concomitante de normas juridicas. 0 art. a Lei Consumerista dispensa a prova de eventos imprevisiveis para motivar a revisao contratual. Esse entendimento consta dos Enunciados ns. . Em poucas palavras.07811990). 0 art. houve forte aproximacao principiol6gica entre esse C6digo e 0 Codigo de Defesa do Consumidor no que respeita a regulacao contratual. Ora. 317 e 478. Pois bern. em urn didlogo de complementaridade. e Benjamin e Bruno Miragem busca de maneira constante essa interacao de complementaridade esse di~logo inafas~avel. No entanto. 5. procura-se aproximar a revisao contratual p~evista no C6digo Civil da revisao contratual consolidada pelo C6digo de Defesa do Consumidor.Antonio Herman V. 2 . 0 autor do enunciado e 0 jovem magistrado e civilista Wladimir Alcebiades Marinho Falcao. a tendencia. principalmente aquelas que mantem relacao com o principio da funcao social. 0 criterio da especialidade e 0 criterio cronol6gico. e preciso tambem dialogar com a Constituicao Federal. e que sejam substituidos pelo did logo das fontes. . I Cap. No entanto. devem ser interpretados da maneira mais favoravel ao aderente. 1 . Com isso. quais sejam: 0 criterio hierarquico.0 da Lei 8. ·30 a 38). Nao so fomos favoraveis ao referido enunciado quando participamos da III Jornada de Direito Civil como somos totalmente adeptos do seu conteudo.

Aplica-se. foi aprovado 0 Enunciado n. Giselda Maria Fernandes Novaes. mais do que isso. portanto. 0 empregado ou trabalhador. Nesse sentido. Uma das grandes defensoras do enunciado foi justamente a professora Claudia Lima Marques. 0 Codigo de Defesa do Consumidor. a constitucionalizacdo do Direito Civil (com 0 surgimento do Direito Civil Constitucional). sendo alterado pelas mudancas na sociedade. Superada essas exemplificacoes de dialogos entre 0 Direito Civil e 0 Direito do Consumidor. . aplicam-se as normas do Codigo de Defesa do Consumidor que forem mais beneficas a este".078/1990 preve que servico securitario pode ser enquadrado como servico de consumo. Talvez a legislayao trabalhista seja 0 primeiro exemplo de dirigismo contratual. Quanto ao contrato de trabalho. para motivar 0 seu convencimento e os seus argumentos. plenamente recomendavel. teleologicamente e em uma visao constitucional de unidade do sistema. 2005).ENTENDENDO 0 CODIGO CIVIL DE 2002 131 com a diferenca existente no contrato em questao visando a tutelar camadas da populacao desprotegidas e desamparadas. quando a CLT entrou em vigor. e imperioso dizer que tambem sao possiveis dialogos entre 0 Direito Civil e 0 Direito do Trabalho. Com isso se vai ate a Constituicao. 0 direito comum e. inclusive. como a responsabilidade civil por acidente de trabalho ou em decorrencia do contrato de trabalho. quando 0 contrato de transporte constituir uma relacao de consumo. e importante apontar que 0 Direito do Trabalho e ramo do Direito Privado. como fonte direta do Direito do Trabalho. cite-se 0 caso em que alguem celebra urn contrato de seguro-saude com uma empresa que presta esse tipo service. 0 que se propoe e uma nova leitura desse comando legal. Em casos tais e que as norrnas do Codigo Civil terao aplicacao. 0 art. 732 do Codigo Civil. 0 que po de ser percebido pelo conceito de responsabilidade pressuposta (HIRONAKA. tem-se buscado novos horizontes para a responsabilidade civil. A doutrina civilista preenchera as estantes do interprete que atua na area trabalhista. onde repousa . 0 contrato sera regido pelo Codigo Civil. trata-se de urn contrato de consumo na grande maioria das vezes. Outro exemplo que pode ser citado refere-se ao contrato de transporte de passageiros. Conforme art. 0 que e totalmente viavel e. Ha tempos que 0 Direito do Trabalho lida I Cap. em muitas situacoes atualmente comuns a pratica trabalhista. comando legal que traz urn rol exemplificativo (numerus apertus) de clausulas abusivas aos contratos de consumo. assim como 0 e 0 Direito Civil. 1 . Como nao ha legislacao trabalhista a tratar do tema. Isso porque. mas. 2 . pode-se demonstrar uma relacao direta entre 0 dialogo das fontes. realizada em outubro de 2006. 369 com 0 seguinte teor: "Diante do preceito constante do art. pelo Codigo de Defesa do Consumidor e pela Lei 9.Flfwio Tartuce as clausulas que implicam renuncia previa pelo aderente a direito resultante da natureza do negocio.. Sendo 0 contrato. de consumo e de adesao. Pode-se dizer que 0 tern a da responsabilidade civil e muito complexo. particularmente entre 0 C6digo Civil e a legislacao trabalhista. a constitucionalizacao do Direito Civil nada mais e do que urn dialogo entre 0 Codigo Civil e a Constituicao (Direito Civil Constitucional). a sua propria concepcao e feita com vistas a protecao do vulneravel dessa relacao privada.° da Lei 8. A titulo de exemplo. 51 do CDC. Porem.° da CLT. po rtanto . Para esse dialogo. ao mesmo tempo. a eficacia horizontal dos direitos fundamentais. Como e notorio. 0 papel da doutrina e da jurisprudencia e. a personalizaciio do Direito Civil e 0 sistema de clausulas gerais construido pela ontognoseologia realeana. Equivale parcialmente este ultimo dispositivo ao art. A mesma tese vale para 0 contrato de seguro. 0 aplicador do Direito deve procurar socorro nas norrnas do Codigo Civil que tratam da responsabilidade civil. 757 a 802). Nao se deve mais considerar 0 Direito Civil como simples fonte subsidiaria. anote-se que a Emenda Constitucional 45/2004 ampliou enorrnemente a competencia da Justica do Trabalho para tratar de casos que antes eram da competencia da Justica Comum. 0 que nao obsta a incidencia das regras especiais previstas para esse contrato tipico no Codigo Civil (arts. Ora. eis que a pessoa transportada e destinataria final de urn servico oferecido por uma empresa. Encerrando. 730 a 742). Hoje. 0 contrato em questao e tratado de maneira detalhada pelo Codigo Civil (arts. todas as norm as podem ser aplicadas. Trazendo clarividencia a essa complexidade. nao viviamos esse momento de complexidade legislativa atual. 8. Outro argumento interessante e que. o Direito Civil sao fontes subsidiarias do Direito do Trabalho. de inicio. lei especifica que regulamenta essa figura contratual. Na verdade. relevante para a construcao da materia. pela aplicacao da tese do dialogo das fontes. nao ha normas de Direito do Trabalho regulamentando a materia. na IV Jornada de Direito Civil. logicamente.130 DIREITO CIVIL· Vol. em alguns casos.656/1998. 3. Responsabilidade .. em outro dialogo de complementaridade. de intervencao do Estado e da lei nos contratos.

a exemplo das recentes codificacoes.de resto ja uma realidade em nosso Pais -. Em sintese. Na otica contratual. caso da bioetica. 1 .conquista preciosa do Direito brasileiro. ou seja. a boa-fe objetiva e ainda urn principio. percebe-se que todas essas teorias possibilitam a visao de urn sistema unitario. c) Aproveitamento dos estudos anteriores em que houve tentativas de reforma da lei civiL o Codigo a) Principio da eticidade . por exemplo. totalmente rompida com a codificacao anterior. e) Dar nova estrutura ao C6digo Civil. buscando a nova codificacao valorizar a eticidade. t) Nao realizar. como maxi me do nosso ordenamento juridico Para que essa protecao seja possivel. mas com nova organizacao da materia. 187. em que ha mutuos dialogos e 0 reconhecimento da interdisciplinaridade. dos bons costumes.ENTENDENDO 0 C6DIGO CIVIL DE 2002 133 a protecao da pessoa (personalizacao ). Importante sempre conceber 0 direito privado como urn sistema planetario. ou que.132 DIREITO CIVIL· Vol. regramento basico aplicado a todos os neg6cios patrimoniais. como e 0 caso do Codigo de Defesa do Consumidor. que as normas que protegem a pessoa. caso a caso. pois 0 magistrado deve preenche-lo. e urn conceito legal indeterminado. . A porta de entrada. que devem ser preenchidas peio aplicador do direito. mantendo-se a Parte Geral . pela excelencia do seu texto e diante da existencia de urn posicionamento doutrinario e jurisprudencial ja consubstanciado sobre os temas nele constantes. a socialidade e a operabilidade. em que 0 Sol e a Constituicao Federal de 1988. desde Teixeira de Freitas -. Pelo atual Codigo Civil. As cldusulas gerais . Constitui uma clausula geral. ou mesmo de forma direta (eficacia horizontal imediatai. b) Alteracao principiol6gica do direito privado. Qualquer conduta que viole essa eticidade constitui abuso de dire ito. Os principios do novo Codigo Civil para Miguel Reale: 2. Essa pode ser tida como a principal diferenca de filosofia entre 0 C6digo Civil de 2002 e seu antecessor. Diferem-se em relacao aos conceitos indeterminados e aos principios pela funcao. d) Firmar a orientacao de so mente inserir no C6digo Civil materia ja consolidada ou com relevante grau de experiencia critica. nas relacoes privadas. do biodireito e do direito digital. nos termos do seu art. 2 . em relacao aos ditames basicos que constavam na codificacao anterior.0 atual C6digo Civil traz uma nova sistematica para 0 direito privado. situacao por situacao. em virtude do obsoletismo do C6digo Comercial de 1850 . dessas normas protetivas. tudo tern funcao social. 0 planeta Terra 0 C6digo Civil e os satelites os microssistemas juridicos ou estatutos. mas sim do direito das obrigacoes . previstas no Texto Maior. transferindo-se para a legislacao especial questoes ainda em processo de estudo.jvio Tartuce Cap. pode se dar por meio das clausulas gerais (eficacia horizontal mediata). A boa-fe. por sua natureza complexa. Desse modo. tern aplicacao imediata nas relacoes entre particulares. envolvem problemas e solucoes que extrapolam a codificacao privada. principal idealizador da nova codificacao (tanto que 0 novo C6digo pode ser denominado Codigo Reale). Assim estd sendo construido o Diretto Civil Contempordneo. Diretrizes bdsicas de elaboraciio do novo Codigo CivilSegundo Miguel Reale. g) Valorizacao de urn sistema baseado em clausulas gerais.significa 0 rompimento com 0 individualismo anterior. e importante compreender as diretrizes de sua elaboracao. b) Principio da socialidade . caracteristica de todos os institutos privados.F/.com a consequente inclusao de mais urn livro na parte especial. da boa-fe objetiva. que se denominou Direito de Empresa. deve-se reconhecer a eficacia horizontal dos direitos Jundamentais. propriamente. bern como os seus tres principios basicos. foram suas diretrizes basicas: a) Preservacao do Codigo Civil anterior sempre que fosse possivel.Podem ser conceituadas como jane/as abertas.significa a valorizacao da etica. a unificacaodo direito privado.8 RESUMO ESQUEMATICO Civil de 2002 . que dao certa margem de interpretacao ao julgador.

0 Codigo Civil Brasileiro de 2002 foi concebido a luz da. 0 dire ito deve ser concebido a luz de normas. on de repousa a protecao da pessoa como maxime do nosso ordenamento juridico (personalizacao). Interaciies entre a constitucionalizaciio do Direito Civil. Pelo tridimensionalismo. Direito Civil Constitucional .A constitucionalizacao do Direito Civil nada mais e do que urn dialogo entre 0 Codigo Civil e a Constituicao (Direito Civil Constitucional).°. da Constituicao Federal e dos principios constitucionais. c) Igualdade em sentido amplo. quer pelos advogados quer pelos juizes para a continua atuallzacao dos preceitos legais" (trecho extraido do Iivro Hlstorla do novo Codigo Civil. Assim. (8) Aplicando a mesma clausula geral. A primeira tentativa de dialogo ocorre 1. e criticado por alguns autores. esta estribada em tres principios basicos.134 DIREITO CIVIL· Vol. I. Esse sistema de conceitos abertos. sem a preocupacao de excessive rigo· rismo conceitual.0. previstas no Texto Maior. dos regra- . dirigidas precipuamente ao juiz. Ontognoseologia Juridica de Miguel Reale . da CF/1988.ENTENDENDO 0 CODIGO CIVIL DE 2002 135 c) Princlpio da operabilidade . bern como da efetividade ou concretude do Direito Privado. deve-se reconhecer a eficdcia horizontal dos direitos fundamentais. respectivamente.teoria do conhecimento juridico do Professor Miguel Reale. e correto afirmar que: (A) Clausulas gerais sao normas orientadoras sob a forma de diretrizes. A tese foi trazida ao Brasil por Claudia Lima Marques.da qual somos adeptos e entusiastas. 167 do CJF/STJ). que devem ser preenchidos pelo juiz. a experiencia e a hist6ria. Pelo culturalismo. Cons iderando 0 texto. urn dialogo de complementaridade. em que hi mutuos dialogos e 0 reconhecimento da interdisciplinaridade. (D) As clausulas gerais afrontam 0 principia da eticidade. mediante a existencia de urn sistema de clausulas gerais. Essa disciplina. 2 . . Entram em cena 0 culturalismo juridico e a teoria tridimensional do direito. Por diversas vezes serao utilizados tais principios para solucionar questoes praticas envolvendo 0 C6digo Civil de 2002 (triade dignidade-solidariedade-igualdade ). 5. percebe-se que todas essas teorias possibilitam a visao de urn sistema unitario. ha a operabilidade/simplicidade e a operabilidade/efetividade.visualizado no ponto de vista da facilitacao do Direito Civil.art. em que se busca interpretar 0 Direito Privado. 1. Em sintese. Assim. (C) Sao exemplos de clausulas gerais: a funcao social do contrato como limite a autonomia privada e que no contrato devem as partes observam a boa-fe objetiva e a probidade.art. a eficacia horizontal dos direitos fundamentais.significa uma variacao hermeneutica. Para que essa protecao seja possivel. 3. a tim de possibilitar a crtacao de modelos juridicos hermeneuticos. Com isso se vai ate a Constituicao.°. sobretudo. a partir dos ensinamentos de Erik Jayme. sociologo e fi16sofo na ardua tarefa de preencher as clausulas gerais. de Miguel Reale e Judith Martins·Costa). tambem denominado principio da simplicidade. a luz do Codigo Civil e. 0 juiz nao podera dar uma solucao em um determinado caso. a cultura. por normas genericas ou clausulas gerais.Diante da explosao de leis que temos na atualidade.2005) 0 atual Codigo Civil optou "muitas vezes. conforme Gustavo Tepedino: a) Valorizacao da dignidade da pessoa humana . que eum mentos basicos que sustentam a codiflcacao privada. tern aplicacao nas relacoes entre particulares. caput. e solucao diferente em outro. em relacao ao Codigo Consumidor (Enunciado dialogos entre 0 C6digo (Direito Civil x Direito Civil de 2002 e ao C6digo de Defesa do n. sendo que tais clausulas restringem-se a Parte Geral do C6digo Civil.9 QUESTOES CORRELATAS b) Solidariedade social . 2. Tambern sao possiveis Civil e a Consolidacao das Leis do Trabalho do Trabalho). deve-se buscar. a personalizaciio do Direito Civil e 0 sistema de clausulas gerais construido pela ontognoseologia realeana . 1 . ou seja.Flavia Tartuce Cap. ou isonomia . Didlogo das fontes . Assim esta sendo construido 0 Direito Civil Conternporaneo. III.art. uma interacao entre as normas juridicas. irao orientar as decisoes futuras. vinculando-o ao mesmo tempo em que Ihe dao liberdade para decidir. A porta de entrada dessas normas protetivas nas relacoes privadas pode se dar por meio das clausulas gerais ou mesmo de forma direta (eficacia horizontal mediata). o aplicador do dire ito deve ser jurista. da CF11988. tanto do juiz quanto do meio social. da CF/1988. sempre que possivel. fatos e valores. que as normas que protegem a pessoa. (MP/GO .

e defendida pela doutrina que sustenta a constitucionalizacao do Oireito Civil. e apontada. (0) Eo possivel afirmar. (A) Conceito legal indeterminado: conceito que consta na lei. sabendo que esse direito fundamental nao era garantido. nao somente 0 Poder Publico. (0) II. (E) Eficacia irradiante au horizontal. mas nao se irnpoe quando se Iralar de filiacao socioafeliva. Resposta: Seguimos a entendimento pelo qual as diferencas referem-se a funcao de tais conceitos. todavia. visto que 0 individuo pactuou com 0 estatuto quando se filiou a cooperativa. 4. (E) III. que nao pode contraria-las ao criar as normas proprias do Direito Civil. de modo que. (Procuradoria do Estado do Parana _ 2007) Qual a caracteristica do regime dos direitos fundamentais em foco. nessa obra. Resposla: Sugerimos que 0 leitor elabore dissertacao propria. (8) Irrenunciabilidade. 1 . mesmo a luz da doutrina que preconiza a constitucionalizacao do Oireito Civil. (Procurador do Departamento de Estradas e Rodagem/SP _. analise os itens: (A) A funcao social dos contratos. (Juiz de Direito _ TJPR 2007) Sobre os principios fundamentais reito Civil contemporaneo. visto que esse direito nao esta garantido pelo estatuto. quando se decide que um individuo nao pode ser surnaria e arbitrariamente excluido dos quadros associativos de entidade nao estatal a que estava associado (STF./ 136 DIREITO CIVIL· Vol. como discurso rnejorltarlo e influenciado pelo direito constitucional portuques. (0) 0 principio da igualdade entre os filhos se aplica ao tratamento dos filhos consangOineos e adotivos. que nem todo direito fundamental e direito da personalidade. IV _ Aplicacao direta e imediata do efeito externo dos direitos fundamentais tem por objetivo impedir que 0 individuo saia de uma condicao de liberdades frente ao Estado e caia em uma relacao de servidao com os entes privados. assinale a alternativa correta: do 01- (C) A vedacao legal a limltacao voluntaria de exerciciodos direitos da personalidade revela que esses direitos. seja de forma indireta e mediata. E suficiente para concluir que uma propriedade rural esta cumprindo sua funcao social a dernonstracao cabal e inequivoca de sua produtividade. (0) Economicidade. (Procurador do Municipio de Oiadema _ 200s) Quanto teoria cacao horizontal dos direitos fundamentais. empregar as principios constitucionais na interpretacao dessas normas de Oireito Civil. III _ 0 individuo que e expulso de cooperativa sem a observancia da am pia defesa. ser 0 destinatarlo direlo das obriqacoes decorrentes desses direilos fundamentais. (Juiz de Oireito _ TJPR 2007) Sobre Civil. que nao e sin6nimo de funcao econ6mica dos contratos. 3. no Codiqo Civil brasileiro. um direito da personalidade jamais irnplicara em neqacao ou. e correto afirmar: a constituclonanzacao do Direito (A) As normas constitucionais que possuem estrutura de principia se destinam exclusivamente ao legislador. RE 201. em restncao aos demais direitos da personalidade. seja de forma direta e imediata. (8) A constltucionalizacao do Direito Civil se restringe a rniqracao. uma vez que a Constituicao proibe expressamente a desapropriacao de terras produtivas para fins de reforma aqraria. (Magistratura do Parana _ 200s) Assinale a alternativa correta: (8) I e II. ainda que realizados em sua maxima extensao. (TJSP _ Exame Oral _ 2004) Diferencie clausula geral e principio. justa causa etc. (C) Universalidade.ENTENDENDO 0 CODIGO CIVIL DE 2002 137 2. Exemplos: boa-te. II _ 0 Brasil adotou. para constitucional. bons costumes. como um limite ao exercicio da liberdade de contratar. (8) Eo pacifico na doutrina a entendimento sabre a impossibilidade de se admitir colisao entre direitos da personalidade. B.s19/RJ)? (A) Impossibilidade de restricao. (C) I e IV. 6. ao aplicador do Direito. sendo respeitado todo 0 normativo interno da entidade. 5. sem deflnicao. De qualquer forma. funcao social. conceito legal indeterminado. 2.215/RS. 7. RE 15s. (8) A regra do Codiqo Civil que preve que a possuidor de boa-fe tem direito a indenizacao pelas benfeitorias necessaries e uteis que realizar se refere diretamenle a boa-fe objetiva. (C) a da apll- I _ A teoria da aplicacao horizontal dos direitosfundamentais ana lisa a possibilidade do particular. 2 . . a nao incidencia dos direitos fundamentais no ambito das relacoes privadas. em especial no seu ambito de aplicacao. nao pode pleitear a anulacao do ate perante 0 Poder Judiciario. uma vez que essa distincao seria fundante da dicotomia entre Oireito Privado e Oireito Publico. apos leitura do capitulo que trata do tema. mesmo quanto ao seu exercicio.a fase _ 2004) Conceitue a "ontognoseologia juridica" de Miguel Reale. mesmo.Flavia Tartuce Cap. (0) A eficacia dos direitos fundamentais nas relacoes entre particulares. nao ha unanimidade quanto a materia. (C) A doutrina que sustenta a constitucionalizacao do Oireito Civil afirma a irretevancia das normas infraconstitucionais na disciplina das relacoes interprivadas. Esta(ao) correta(s) apenas a(s) assertiva(s): (A) I e II. 0 texto (A) A doutrina da constitucionalizacao do Oireito Civil preconiza uma diterenciacao radical entre as direitos da personalidade e a principia constitucional da dignidade da pessoa humana. de rnaterias outrora proprias do Oireito Civil. nao se submetem ao principio da autonomia privada. nao sendo possivel.

arts.C 03 . 0 C6digo de Defesa do Consumidor e a Lei 9." fase . de acordo com as regras de razao. Regras a serem obedecidas nas clausulas restritivas e na interpretacao dos contratos.2. da sociabilidade e da operatividade.Dissertacao. Interessante perceber que os examinadores estao citando 0 trabalho doutrinario de novos civilistas. Exemplo e a funcao social do contrato que e principle expresso no novo CC (art. considerando o conceito de relacao de consumo. Nelson Rosenvald e um dos grandes juristas da nova gera9ao. . Resposta: Acreditamos que 0 leitor tarnbern tem condicoes de responder a tal questionamento tendo como base 0 texto desse capitulo. para que do direito a preencha.C6digo Civil (regras do contrato de seguro). com a possibilidade de dialoqo entre as referidas leis.ENTENDENDO 0 CODIGO CIVIL DE 2002 139 4) 0 conceito de fornecedor: art. Coberturas obrigat6rias e exclusoes permitidas pela lei. que informam 0 C6digo Civil de 2002. 0 que vem a ser "sistema aberto"? Ainda." fase . ap6s leitura do capitulo que trata do tema. identifique qual a trnportancla desse paradigma utilizado pelo legislador do CCB vigente. 3.C 02 . nesta obra. dando sua opiniao sobre a eflcacia ou nao desse "sistema" na busca da [ustlca.0 06 .° Concurso da Magistratura do Estado de Sao Paulo . 10. 17 e 29 do CDC.0 05 . econ6micos e sociais. 11.656/1998. 12. com a mencao do dialoqo de complementaridade entre o . 4. Em face dessa firmacao. (179. 0 legislador brasileiro ao redigir 0 C6digo Civil utilizou-se da modelagem denominada sistema aberto. Resposta: 0 candidato deve tratar dos seguintes temas: 1) A relacao do CDC e do C6digo Civil de 1916.° da lICC). Tendo em vista 0 principio da boa-fe objetiva. 13.:6es. Comentarios: Tarnbern deveria ser exposta a tese do dialoqo das fontes. (Juiz Substituto/GO . Resposta: Sugerimos que 0 leitor elabore dissertacao pr6pria. (C) Princfpios: fontes do direito (art.2006 ." fase . Exemplifique casos caracterizadores desse "sistema aberto" no vigente C6digo Civil.° do CDC. comente a aflrmacao do Professor NELSON ROSENVALD: "Os tres grandes paradigmas do novo C6digo Civil sao a eticidade. Resposta: A dissartacao poderia estar baseada na tese do dialoqo das fontes. enfocando sua relacao com 0 principio constitucional da dignidade da pessoa human a e sua importancia no processo de construcao de decisoes justas. (Magistratura de Mato Grosso . regramentos baslcos aplicaveis a um determinado instituto jurldico. 2 .138 DIREITO CIVIL· Vol. (Defensor Pliblico/MG . escreva sobre a boa fe como clausula geral das obrigac.A 2) A ralacao do CDC e do C6digo Civil de 2002.2.2. Os princlpios sao abstraidos das normas. Sua natureza e elementos caracteristicos. 3) Os conceitos de consumidor:. 2°." Fase) Direito Civil . Plano de Salide. Os principios nao necessaria mente devem estar expressos na lei.2.2005) Tendo em vista as inovacoes introduzidas pelo atual C6digo Civil. da jurisprudencia e de aspectos politicos. Atos normativos que regulam as relacoes entre os contratantes.2004) Discorra sobre os princlplos da eticidade. GABARITO 01 . 0 aplicador r Cap. (Juiz Substituto/GO . 5) 0 conceito de relacao de consumo.2006) Identifique a relacao entre 0 Direito Civil e 0 Direito do Consumidor e discorra sobre 0 ambito de apllcacao do C6digo de Defesa do Consumidor. Resposta: Mais uma vez sugerimos a elaboracao de texto com base no presente capitulo. na mesma 6tica. da doutrina.2005) Segundo a doutrina. 1 .2. Quanto as clausulas poderiam ser mencionados os principios da funcao social dos contratos e da boa-fe objetiva.Flavia Tarluce (8) Clausula geral: janela aberta deixada pelo legislador. a socialidade e a operabilidade"." fase . Contratos que 0 estabelecem.E 04 . 421) e implicito no CDC. 9.

4 Morte da pessoa natural: 3.1.2. 3. prescreve 0 art.2 Morte presumida sem declaracao de ausencia.3. Por isso.4.4.2.3 Os direitos da personalidade e as grandes gerayoes ou dirnensoes de direitos. 1.4 Previsoes legais de protecao aos direitos da personalidade no C6digo Civil de 2002 . Conceitos iniciais. constante do art. 3. Conceito de direitos da personalidade. que detem a sua titularidade.4 Da cornoriencia . CONCEITOS INICIAIS.2 Os direitos da personalidade na concopcao civil-constitucional: 3. uma pessoa.1 DA PESSOA NATURAL. 3. PARTE GERAL.2 Os relativamente incapazes. A justiticeciio. Ao contrario do Codigo Civil anterior.4. Personalidade e capacidade.1 Os absolutamente incapazes.1.ANALISE DO CODIGO CIVIL DE 2002. 2. a todo direito deve corresponder urn sujeito.2. 3. 3. humana ou fisica.6 Ouestoes correlatas. 3.5 Resumo esquernatico . 3.4.4 Da emancipacao .1.3. PERSONALIDADE E CAPACIDADE.3 Domicilio da pessoa natural . A SITUA<.2. 3. HUMANA OU FisICA.1 Morte real. A situacao juridica do nascituro: 3.3.0 do CC atual que "toda pessoa e capaz de direitos e deveres na ordem civil".0 .3 Morte presumida com declaracao de ausencia: 3.1 Da pessoa natural.3.1.1 Introducao.2 Classificacao e caracteristicas dos direitos da personalidade.3. DA PESSOA NATURAL Sumario: 3.AO JURiDICA DO NASCITURO Como se sabe.3 Teoria geral da representacao: 3. 0 atual prefere utilizar a expressao pessoa em vez de homem.

Esse mesmo dispositivo da atual codificacao traz a ideia de pessoa inserida no meio social.°. aos bens e as suas relacoes" (art. inclusive pelo texto da Constituicao de 1988. a personalidade pode ser entendida como aquilo que a pessoa e. com a seguinte redacao: "Este C6digo regula os direitos e obrigacoes de ordem privada concementes as pessoas.°. bem como nos principios do atual Codigo Civil. § 2.° do CC/2002: "A personalidade civil da pessoa natural comeca com 0 nascimento com vida. III. E de se concordar com as palavras do jurista mineiro. Observe-se que 0 conceito de pessoa natural exclui os animais.). casu dos deveres do casamento (art.o da atual codificacao privada.015/1973). analisados no capitulo anterior.ANALISE DO CODIGO CIVIL DE 2002. mas de direitos e deveres. Em complemento. esta seria a intencao literal do legislador. logo a seguir. afinal.. conforme determina 0 Codigo Civil frances. nao se pode mais afirmar que a pessoa e sujeito de direitos e obrigacoes. Nao se exige. 1.142 DIREITO CIVIL· Vol. No Brasil. para quem 0 nascituro nao poderia ser considerado pessoa. como em outras legislacoes. com a sua dignidade valorizada. 1. 5.desde a concepcao. 1 . da doutrina tradicional. mas a lei poe a salvo. eventualmente. tambem ao contrario da codificacao anterior. e tida como discriminatoria.. Direito civil . a soma de aptidoes da pessoa. da Lei 6. para a personalidade civil. Qual seria a posicao do Codigo Civil? Os natalistas propugnam por sua tese. de dever. 0 artigo do Codigo Civil em questao traz uma duvida: seria 0 nascituro uma pessoa. 0 Codigo de 1916 ja era dubio. 1. pelo que prescreve 0 aludido comando legal. Os concepcionistas defendem a tese de que a personalidade comeca a partir da concepcao. o Codigo Civil de 2002. Perdeu 0 legislador a oportunidade historica de por fim a controversia entre natalistas e concepcionistas. recentemente escrevemos artigo cientifico. 0 texto legal estaria adotando a tese concepcionista. Nesse trabalho de pesquisa. ao afirmar que a personalidade civil comeca do nascimento com vida. pois existem deveres que nao sao obrigacionais. Por outra via. PARTE GERAL 143 do C6digo de 1916.. sendo certo que alguns doutrinadores sustentam que a teo ria natalista ainda continua sendo a regra de nosso ordenamento juridico. podem ser citados Silvio Rodrigues. 2). essa pode ser conceituada como sendo a soma de caracteres corporeos e incorporeos da pessoa natural ou juridica.. A expressao destacada e melhor tecnicamente. l. Tal previsao esta implicita no atual art. a personalidade juridica plena inicia-se com 0 nascimento com vida. que 0 recem-nascido seja apto para a vida. Flavio. independe do corte do cordao umbilical. no sentido patrimonial. No volume especifico que trata do Direito das Obrigacoes e comentado esse tratamento legal. 0 nascimento com vida.. . teria ele personalidade? Para Cesar Fiuza "0 legislador parece urn tanto quanta pleonastico (. conceituado como aquele que foi concebido. 2004. cujo conteudo era o principal objetivo da codificacao. 53.FUlVio Tartuce Cap. I). A questao nao e pacifica e seria solucionada se 0 legislador tivesse adotado expressamente uma das duas teorias. que passama ser expostas de forma pontual: a) Teoria natalista A teo ria natalista prevalecia entre os autores modemos ou classicos do Direito Civil Brasileiro. Pelo que consta no art 2. 0 mesrno legislador dispoe que os direitos do nascituro serao postos a salvo. conforme dispoe a Lei de Registros Publicos (art. Faltou coragem ao legislador de 2002" (C6digo Civil anotado .. 0 nascituro nao teria direitos.0. Visando a esclarecer 0 assunto. os seres inanimados e as entidades misticas e metafisicas. tanto no plano corporeo quanta no social. nao traz mais uma disposicao preliminar. Ocorre que.. Como adeptos dessa corrente. ainda que por poucos instantes. mas ainda ndo nasceu. em que constam todas as referencias bibliograficas. urn dos ditames do Direito Civil Constitucional. Caio Mario da Silva Pereira e San . p. para fins legais. Direitos so detem as pessoas. v. Assim sendo. particularmente no seu art. de responsabilidade.. de onus e de estado de sujeicao (TARTUCE. 2010. foram encontradas tres correntes que procuraram justificar a situacao do nascituro. Assim. 3 . sendo assim. 2007). intitulado A situacdo juridica do nascituro: uma pagina a ser virada no Direito Brasileiro (Questoes controvertidas . por interpretacao logica. prevalece 0 entendimento pelo qual 0 nascimento com vida. a luz do que consta no Texto Maior. Ao prever 0 tratamento do nascituro. mas mera expectativa de direitos..0 do CC/1916). como objetos do direito. pois 0 Codigo Civil exigia e exige. 24). os direitos do nascituro". Os natalistas entendern que a personalidade tern inicio com 0 nascimento com vida.566 do CC). que comparou homens e mulheres (art. Quanto a personalidade.. ou seja. todos tidos. particularmente quando do estudo dos conceitos de obrigacao.

Como se sabe. Antonio Junqueira de Azevedo. Pontes de Miranda. 0 que 0 nascituro ja tern desde a concepcao.144 DIREITO CIVIL· Vol. pois tambem parte da premissa de que a personalidade tern inicio com 0 nascimento com vida. Mais a frente. termo ou encargo. a condicao e justamente o nascimento daquele que foi concebido. Esse e 0 entendimento defendido por Silmara Juny Chinellato. Com essa negativa. tendo direitos resguardados pela lei. mas os direitos do nascituro estao sujeitos a uma condicao suspensiva. Essa neg at iva de direitos e mais urn argumento forte para sustentar a total superacao dessa corrente doutrinaria. Giselda Maria Fernandes Novaes Hironaka. uma tese essencialmente patrimonialista nao pode prevalecer. No caso. filia-se a essa corrente Silvio de Salvo Venosa. Tambem esta distante de uma protecao ampla de personalidade. oportuno. a condicao suspensiva e o elemento acidental do negocio ou ato juridico que subordina a sua eficacia a evento futuro e incerto. aos alimentos. Para todos esses autores. caso do direito a vida. enquanto a personalidade juridica material mantem relacao com os direitos patrimoniais. Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho. Roberto Senise Lisboa. nao respondendo ao apelo de direitos pessoais ou da personalidade a favor do nascituro. Do ponto de vista pratico. a jurista diz que a razao o grande problema da teoria natalista e que ela nao consegue responder a seguinte constatacao e pergunta: se 0 nascituro nao tern personalidade. em uma realidade que prega a personalizacao do Direito Civil. LO da sua Consolidacao das Leis Civis. tambern mera expectativa de direitos. relacionados com a sua personalidade. b) Teoria da personalidade condicional A teoria da personalidade condicional e aquela pela qual a personalidade civil comeca com 0 nascimento com vida. essa linha de entendimento acaba reconhecendo que 0 nascituro nao tern direitos efetivos. A maioria dos autores citados aponta que a origem da teoria esta no Esboco de Codigo Civil elaborado por Teixeira de Freitas. 130 do atual Codigo CiviL Como entusiastas desse posicionamento cite-se Washington de Barros Monteiro. mas apenas direitos eventuais sob condicao suspensiva. Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald. 1 . Alem disso. Gustavo Rene Nicolau. consideramos que a teoria da personalidade condicional e essencialmente natalista. Quanto a Professora Maria Helena Diniz. Miguel Maria de Serpa Lopes e Clovis Bevilaqua. que dispoe que a personalidade juridica comec a com 0 nascimento com vida. 0 nascituro seria uma coisa? A resposta acaba sendo positiva a partir da primeira constatacao de que haveria apenas expectativa de direitos. Na doutrina conternporanea. pela previsao constante do art. PARTE GERAL 145 Tiago Dantas. 0 nascituro tern direitos reconhecidos desde a concepcao. Ao considerar como nascidas as pessoas concebidas. Por isso. classifica a personalidade juridica em formal e material. a teo ria natalista nega ao nascituro mesmo os seus direitos fundamentais. e 0 nascituro so a adquire com o nascimento com vida. Como e not6rio. a investigacao de paternidade. como propugna a corrente. a teo ria natalista esta totalmente distante do surginovas tecnicas de reproducao assistida e da protecao dos embriao.Flevio Tartuce Cap. A personalidade juridica formal e aquela relacionada com os direitos da personalidade. Rubens Limongi Franca. esse Esboco inspirou 0 Codigo Civil argentino. Partem esses autores de uma interpretacao literal e simplificada da lei. 0 que traz a conclusao de que o nascituro nao e pessoa. pode ser citado o art. Renan Lotufo e Maria Helena Diniz. Guilherme Calmon Nogueira da Gama. 3 . pelo qual "As pessoas consideram-se como nascidas apenas formadas no ventre materno. por . pois alguns autores a colocam como seguidora da lese natalista. Arnaldo Rizzardo parece seguir esse entendimento. a teo ria natalista esbarra em dispositivos do Codigo Civil que consagram direitos aquele que foi concebido e nao nasceu. a Lei lhes conserva seus direitos de sucessao ao tempo de nascimento". e ponto final. que adota expressamente a teoria concepcionista. A renomada doutrinadora. em construcao interessante. c) Teoria concepcionista A teoria concepcionista e aquela que sustenta que 0 nascituro e pessoa humana. Alem mento das direitos do direitos da disso. tendencia do Direito Civil pos-moderno. Ressalte-se. 0 que nao e verdade. Na doutrina atual. Francisco Amaral. com to do 0 respeito ao posicionamento em contrario. que os direitos da personalidade nao podem estar sujeitos a condicao. Como fundamento da tese e da existencia de direitos sob condicao suspensiva. sao direitos eventuais. Na verdade. desse modo. 0 Esboco de Teixeira de Freitas atribui direitos ao nascituro. ou seja. ou seja. ao nome e ate a imagem. nao e pessoa. o grande problema dessa corrente doutrinaria e que ela e apegada a questoes patrimoniais. ha que se fazer urn aparte.ANALISE DO CODIGO CIVIL DE 2002.

Direito civil .01.2007. e. pois nascituro e embriao nao estao na mesma situacao fatica. diante da proibicao da engenharia genetica em ernbriao humano. IV. Ciente disso. reconhece-se a mtegndade fisica do embriao. independente da de sua mae. contados a partir da data do congelame~to. Maria Helena.. cite-se outro trecho da obra da renomada jurista em que se confirma a tese nos seguintes termos: "0 embriao ou 0 nascituro tern resguardados.960/2002. normativamente. . Isso e apontado. que se encontravam em estado potencial. parece mesmo inconcebivel negar direitos da personalidade ao nascituro. p. Jose Fernando. por maioria de votos prevaleceu 0 entendimento de sua constitucionalidade. No que concerne novamente ao art.960/2002 ter sido arquivado nos termos do art. ou mesmo in vitro. 2008). 113). De inicio. Na vida intra-uterina. p.. . Em reforco. Segundo. mas excecao. apesar da nossa filiacao a tese concepcionista. A proposta de alteracao segue parecer da doutrinadora. A questao esta aprofundada no Volume 6 da presente colecao (TARTUCE. alem disso. com pareceres ou sem eles"). 0 PL 6. estando 0 ultimo tambem protegido pelo art. Flavio. 2. 3510). Ressalte-se que a utilizacao de celulas-tronco para fins de terapia representa uma chama de esperanca para inumeras pessoas que enfrentam doencas e problemas fisicos. e possivel a utilizacao das celulas embnonanas nos. De qualquer modo. somos favoraveis a sua constitucionalidade.° do CC pelo antigo PL 6.s. porque a lei acaba trazendo uma presuncao de morte dos embrioes. Primeiro. os criterios para a utilizacao das referidas celulas sao rigidos. ha quem iguale as duas figuras juridicas. o art. ficamos com as duas professoras da USP. Finda a legislatura.. do ponto de vista dos direitos patrimoniais. os interesses da coletividade quanta a utilizacao de celulas-tronco devem prevalecer sobre os interesses individuais relativos ao embriao. 1. Pois bern. Na verdade. no art. Vale dizer que a alteracao do numero do PL se deu pelo fato de em 31. 2. a qualquer tempo. cas~s de embrioes congelados ha tres anos ou mais.. Se as normas 0 protegem porque tern personalidade juridica.ANALISE DO C6DIGO CIVIL DE 2002. A lei exige autorizacao dos genitores do embriao. 0 tratamento pode ser diferenciado. p. e que ess~ utili~ayao nao traduz regra. com a entrada em vigor da Lei de Biossegurany. protegidos estao os direitos da personalidade do embriao. desde a concepcao. Seguindo a relatoria do Ministro Carlos Ayres Britto. diferencia 0 nascituro (com vida intra uterina) do embriao (com vida ultra uterina).a (Lei 1l. SIMAo. pelos multiples requisitos. 105 do Regimento Interno da Camara dos Deputados ("Art. porque a partir de uma ponderacao de valores constitucionais.146 DIREITO CIVIL' Vol. o que se nota. constituindo excecao. devendo ser respeitados. 5. 1 . a professora da PUC/SP. Mas. para que sejam utilizados para tais fins. 0 Supremo Tribunal Federal discutiu a constitucionalidade do dispositivo. porque a partir del a passa a ter existencia e vida organica e biologica propria. tern personalidade juridica formal relativamente aos direitos da personalidade juridica material apenas' se nascer com vida. autorizando a pesquisa com celulas-tronco em nosso Pais. como no que concerne ao Direito das Sucessoes. autorizando a utilizacao de suas celulas-tronco se eles forem inviaveis a reproducao. 10). pela propria Maria Helena Diniz. 5. 2005. "uma vez que 0 C6digo Civil resguarda des de a concepcao os dir~itos do nasci_tur?. na data da pubh~ayao da lei. atual PL 276/2007.105/2005) ganha forca a teo ria concepcionista. 3 .. Com isso.Flavio Tartuce Cap. arquivar-se-ao todas as proposicoes que no seu decurso tenham sido submetidas a deliberacao da Camara e ainda se encontrem em tramitacao. depois de completarem tres anos. .597. ou ja congelados na data da publicacao da norma. Esse entendimento da professora da PUC/SP e 0 adotado por este autor.° da Lei de Biosseguranca. como direito da personalidade. Recentemente. 0 estado atual. quando se tratar de embriao excedente decorrente de concepyao artificial homologa. os seus direitos. 105. 0 Superior Tribunal de Justica e =. PARTE GERAL 147 esta com a teoria concepcionista.. em maio de 2008.. . bern como as que abram credito suplementar. Em suma.. ocasiao em que sera ~itular di~eit~s patrimoniais. como se pode perceber. 10). rnais uma vez. e do direito as indenizacoes por dana moral e patrimonial por ele sofrido" (DINIZ. afirmando que juridicamente nao ha distincao entre 0 nascituro e 0 embriao. no que tange aos direitos da personalidade.° da referida lei especifica autoriza a utilizacao de celulas-tronco embrionarias para fins cientificos e terapeuticos.. Em reforco. Alem dessa situacao. e do nascituro" (C6digo Civil anotado . fertilizado in vitro.° do CC. 2002. presume concebldo na constancia do casamento 0 filho havido. desde que os embrioes sejam considerados como invi~vei. nao concordando com essa distincao (Giselda Maria Fernandes Novaes Hironaka e Silmara Juny Chinellato).. filiando-se a essa corrente (C6digo Civil . constando proposta de incluir 0 embriao no art. em ayao declaratoria de inconstitucionalidade proposta pela Procuradoria Geral da Republica (ADIN n. A questao e realmente polemica. Em compiemento.

148 OIREITO CIVIL· Vol.Recomenda-se que 0 valor do dana moral seja fixado desde logo. 0 direito a indenizacao por dana moral nao desaparece com 0 decurso de tempo (desde que nao transcorrido o lapso prescricional). igualmente. 3 e Destacam-se. 232). 2009. A tutela . ReI.desnecessario e inaceitavel neologismo. como e 0 caso da pioneira Silrnara Juny Chinellato (CHINELLATO. devem compreender os valores suficientes para cobrir as despesas adicionais do periodode gravidez e que sejam dela decorrentes. da concepcao ao parto. as manifestacoes doutrinarias de tutela dos direitos do nascituro. que depende de urn evento futuro e incerto: 0 nascimento com vida da prole.804. seria melhor que a lei fosse denominada lei dos alimentos do nascituro. Profissional liberal.0 nascituro tambem tem direito aos danos morais pela morte do pai. Logo. 0 que repercute no teor da lei" (CHINELLATO. pelos inumeros autores citados. Codigo Civil. Em obra mais atual. 1 . PARTE GERAL 149 entendeu que 0 nascituro tern direito a indenizacao por danos morais pela morte de seu pai ocorrida antes do seu nascimento: "Direito civil. pode ser transcrita a seguinte.04. Almeida Melo. pensaveis. mas e fate a ser considerado na fixacao do quantum. Danos morais. que trata dos impropriamente denominados 'alimentos gravidicos' . j. julgado em 26. Quarta Turma. Necessidade de assegurar conforto a mae e ao nascituro. diante dos inumeros julgados que deferiam alimentos durante a gravidez ao nascituro. Araxa. partindo de premissa errada. I . conhecida como Lei dos Alimentos Gravidicos. de 5 de novembro de 2008.). Por tudo 0 que foi aqui exposto e tambem naquele artigo. inclusive as referentes it alimentacao especial. filha do devedor. prevalece. Direito aos danos morais. III . 2001). medicamentos e dernais prescricoes preventivas e terapeuticas indis- .028/SP. 4. 11. Recurso parcialmente provido. DJMG 05. Doutrina. critica a criacao do neologisrno alimentos gravidicos. Precedentes da turrna. Reducao. a norma emergente emnada inova. nos termos da lei.0). trata-se de uma doacao condicional. Possibilidade.Nos terrnos da orientacao da Turma. pelo qual e possivel a doacao a nascituro. e colocar em risco a vida de duas pessoas. Tern razao a jurista. 542 do CC. a juizo do medico.desconhece que o titular do direito a alimentos e 0 nascituro. parto. ou seja. na doutrina civilista atual brasileira. internacoes. Acao ajuizada 23 anos apos 0 evento. Por certo. Nascituro. disciplinando 0 direito de alimentos da mulher gestante (art. merecendo destaque as suas palavras para as devidas reflexoes: "A recente Lei n. p. Credora que aguarda nascimento do filho do devedor.. principalrnente aqueles de natureza existencial. principalmente os direitos existenciais de personalidade. REsp 399.0000. urna vez que a norma novel despreza toda a evolucao cientifica e doutrinaria no sentido de reconhecer os direitos do nascituro. prevalece 0 entendimento de que 0 nascituro pessoa humana. A teoria concepcionista ganhou reforco com a entrada em vigor no Brasil da Lei 11.Flavia Tartuce Cap. Atenuacao.. buscando dar solucao definitiva ao caso e evitando inconvenientes e retardamento dasoluyao jurisdicional" (STJ. l. a professora da Universidade de Sao Paulo. 3 . Em suma. Influencia na quantificacao do quantum. a falta de personalidade juridica material do nascituro po de ser notada pelo que consta no art. 1. Provisorios. inclusive nesta instancia. Silrnara J. isentando 0 devedor da obrigacao que 0 ordenamento juridico lhe impoe. mas a circunstancia de nao te-lo conhecido em vida tem influencia na fixacao do quantum. Por outro lado. DJ 15.2002 p. reduzir a verba alimentar que. Morte. 2. precisa de urn minimo de conforto material para que sua saude e a do nascituro nao sejam comprometidas. Desse modo. que aguarda 0 nascimento de uma crianca.2001). a teoria concepcionista.03.. ReI. Ministro Salvio de Figueiredo Teixeira. de 5 de novembro de 2008. assistencia medica e psicol6gica. alem de outras que 0 JUtz considere Em verdade. Entre as varias ernentas.2002. Tratando-se de profissional liberal. Des.ANALISE DO COOIGO CIVIL DE 2002. uma das maiores especialistas no assunto em lingua portuguesa. como pertinentes (art.04. II . nao ha duvidas em afirmar que. Camara Civel. nao se ha exigir a producao de prova robusta a alicercar a fixacao dos alimentos sob pena de se inviabilizar 0 seu recebimento por aquele que deles necessita.00. A credora dos alimentos. Dificuldade na producao de prova robusta. 29).02.°. ou algo proximo.804. Inconveniencia. emprincipio. Composicao ferrea.207040-7/000. que ele tern direitos reconhecidos em lei. exames complementares.. e nao a mae. nao se apresenta elevada. Fixacao nesta instancia.°). Os citados alimentos gravidicos. Atropelamento. fundados na sua personalidade.. Nega-se provimento ao recurso" (TJMG. do Tribunal Mineiro: "Direito civiL Alimentos. As paginas que devem ser viradas sao justamente aquelas que defendem as outras teses.2001.. pois alimentos sao fixados para uma pessoa e nao para urn estado biologico da mulher . Prescricao inexistente. Silmara Juny (Coord. Agravo l.

imagem e sepultura".° do CC atual. devera a acao ser julgada extinta sem a resolucao do merito. 496 do CC. I.0 do CC). como sendo a aptidao da pessoa para exercer direitos e assumir deveres na orbita civil (art. co. e que tambem preve direitos ao natimorto. aprovado na I Jornada de Direito Civil. podendo ser classificada em: • Capacidade de direito ou de gozo . 1.° e 4. ou marital . A mesma lei process':lal apo~ta em seu art.. nos terrnos do art.Flfwio Tarluce Cap.e aquela relacionada com 0 exercicio proprio dos atos da vida civil. 3.° que para propor ou contestar acao e preCISO ter interesse e legitimidade. Quanto ao fim da personalidade. A capacidade. previsto nos arts. podem ser citados ainda os impedimentos matrimoniais. I.. desde que proposta acao pelo conjuge. que envolvem a legitimaciio para 0 casamento. . No que tange a legitimidade. prestar fianca e aval). aqueles que nao possuem a capacidade de Jato. tais como nome. 2. Superada a analise da situacao juridica do nascituro. cujo teor segue: "art. e que so se perde com a morte prevista no texto legal. 12. Outro exernplo de legitimacao que pode ser citado consta do art. conceituada em sentido amplo. do CC utiliza a expressao Iegitimacao. Desse modo. 1. quando se estuda a pessoa natural. v. 135). que sera estudada oportunamente. contados do tim da sociedade conjugal (art. se casado for 0 celebrante. considerando-se 0 principio de que 'a capacidade e a regra e a incapacidade a excecao" (DINIZ. no prazo decadencial de 2 (dois) anos. Curso . passa-se entao a estudar 0 rol dos mcapazes. p. 1. Capacidade de Jato ou de exercicio . Ilustrando. 0 negocio e anulavel. que preve a anulabilidade da venda de ascendente a descendente. e necessaria a autorizacao do conjuge. p. Nao havendo legitimidade para se: autor ou reu de uma demanda .649 do CC). 1. E~~mphficando.. 3. no sentido de que toda pessoa e capaz de direitos e deveres na ordem civil (art.acao. previstos no art. para determinados atos (vender imovel. pois pode the faltar a consciencia sa para 0 exercicio dos atos de natureza privada. respech_vamente -. Maria Helena.legitimidade ativa e passiva. A critica ja e preliminar: cabe anulacao dessas eventuais questoes que adotam aquelas teorias superadas. Nao havendo respeito a essa legitirnacao.e aquela comum a toda pessoa humana.do marido). mas nao necessariamente a capacidade de fato. do CPC. devendo ser sempre encarada estritamente. • Toda pessoa tern capacidade de direito. 267. capac i- A legitimacdo e uma condicao especial para celebrar urn d~tenninado ate ou negocio juridico.647 da atual codificacao que. Quem tern as duas especies de capacidade tern a capacidade ~ivi! plena. 1. pois as medidas ali mencionadas sao essencialmente processuais. 0 que nao acarreta maiores prejuizos. a outorga conjugal (~x6ria . ser negada a qualquer pessoa. Superada essa analise inicial. tern capacidade [imitada. eventuais questoes de provas ou de concurso que nao tragam esse reconhecimento estao na contramao da evolucao da doutrina brasileira. "A incapacidade consiste na restricao legal ao exercicio dos atos da vida civil. Consigne-se que a conclusao pela corrente concepcionista consta do Enunciado n. devendo ser visualizada a formula abaixo: Capacidade de Direito + Capacidade de Fato = Capacidade Civil Plena E interessante deixar claro que nao se pode confundir dade com legitimaciio e legitimidade. .° a protecao que 0 Codigo defere ao nascituro alcanca tambem 0 natimorto no que conceme aos direitos da personalidade.da rnulher. que e elemento da personalidade. sendo uma das condicoes da acao. 12). Assim sendo. .ANAuSE DO C6DIGO CIVIL DE 2002. urn dos preceitos basicos mais importantes e 0 relacionado com a sua capacidade. fazer doacao. deterrnma 0 art. do Conselho da Justica Federal (CJF) e do Superior Tribunal de Justica (STJ). PARTE GERAL 151 Por tudo 0 que foi exposto a respeito do nascituro.. Quem so t~m ~ capacidade de direito. Maria Helena. 1 . Codigo Civil. paragrafo unico. e interessante lembrar que. e a "rnedida juridic a da personalidade" (DINIZ. 2002.ntudo. de maneira alguma. quando 0 certo seria falar em legitimidade. inerente a personalidade. . percebe-se que 0 art.i.0 do CC). esta interessa ao direito processual civil. se nao houver autorizacao dos demais descendentes e do conjuge do alienante. A titulo de exemplo. sabe-se que este ocorre com a morte.150 DIREITO CIVIL' Vol. as palavras legitimidade e legitimacao sao uhhzada. que sao condicoes da . podendo somente sofrer restricoes quanto ao seu exercicio. ~':litas vezes. a capacidade de direito nao pode.s como sinonimas.521 do CC. VI. 3 .

e que nao estao em condicoes de administrar seus bens ou praticar atos juridicos de qualquer especie. c) Pessoas que.2004. DJMG 25.de natureza declaratoria e cuja sentenca deve ser registrada no Registro Civil da Comarca em que residir 0 interdito -. Quanto aos ebrios habituais e os viciados em toxicos. nao e causa de restricao da capacidade de fato. podendo ocorrer interdicao em hipotese que a senectude originar de urn estado patologico (TJMG. 3. a saber: a) Os menores de 16 (dezesseis) anos. I. II. envolve situacoes em que ha proibicao total para 0 exercicio de direitos por parte da pessoa natural. Eventualmente. Por oportuno. era discriminatoria e violadora da dignidade humana.177 e 1. do Estatuto da Crianca e do Adolescente (Lei 8. contida no Codigo de 1916. Uberaba. Francisco de Assis Figueiredo. para que seja declarada a incapacidade absoluta. porem nao podem exerce-los pessoalmente. mesmo por causa transitoria. a nulidade absoluta do negocio juridico eventualmente celebrado. se 0 surdo-mudo puder exprimir sua vontade.e qualquer inovacao com a codificacao emergente. 3. podeser reputado valido. I do art. ReI.1. sera considerado relativamente incapaz ou ate plenarnente capaz.a Camara Civel. bern como aqueles que estao em coma.°. Todavia. Pois bern. deve-se compreender que as duas expressoes exprimem basicamente a mesma situacao. ndo tiverem o necessaria discernimento para a pratica dos atos da vida civil.152 DIREITO CIVIL' Vol. esta devera manifestar sua concordancia. do CC) trata das que padecam de doenca ou deficiencia mental. Sao absolutamente incapazes Ires personagens jurldicos.069/1990).Hevia Tartuce Cap. congenita . dependendo da situacao em que se encontrarem. b) Pessoas que. Acordao 1. devendo eles opinar. confonne 0 art. 3. Entendemos que a hipotese que consta do art. Especificamente no tocante a adocao da pessoa com idade superior a doze anos. por morte presumida.°. na falta deles. devendo ser representados. Anote-se que a velhice ou senilidade. PARTE GERAL 153 3.°.00.06.186 do CPC. ser representados por seus pais ou. do mesmo diploma. d~sde que demonstrem discemimento suficiente para tanto".ANALISE DO CODIGO CIVIL DE 2002. nos so ordenamento nao admite os chamados intervalos lucidos. ocorrendo violacao a regra.°. previstos no art.° do CC. dependendo do grau de possibilidade de sua expressao. 3.°. sera visto que sao considerados relativamente incapazes.2004). Entretanto. pelo fato de a incapacidade mental estar revestida desse carater pennanente. a vontade dos menores nessas condicoes e relevante para os casos envolvendo a adocao e a guarda de filhos. III. do CC. devendo esses menores. verificar que nao deve mais ser considerado incapaz 0 ausente. devido a essa idade.°. como fazia a codificacao anterior. constante no art. por tutores nomeados.06. Confonne lembram Pablo Stolze o pessoas comando legal em questao (art. Esse e 0 teor do Enunciado n. 166. II. § 2. poderao ser tidos como absoIutamente incapazes. e juridicamente relevante na concretizacao de situacoes existenciais a eles concementes. por si so. 1. j.°. por enfermidade ou deficiencia mental. mas. na hipotese do inc.° do CC atual. entendendo 0 legislador que. previsto entre os arts. ou adquirida em vida de carater duradouro e pennanente. confonne 0 art. a pessoa ainda nao atingiu 0 discemimento para distinguir 0 que pode ou nao pode fazer na ordem privada. mas sim verdadeira inexistencia da pessoa natural. incluindo tambem 0 surdo-mudo que nao pode manifestar sua vontade. 0 que pode acarretar. III. ndo puderam o art. 3 . denominados menores impuberes. Pelo enunciado doutrinario urn contrato celebrado por menor irnpubere. exprimir sua vontade. em casos tais. e necessario urn processo proprio de interdicao . 3. inclui ainda pessoas que perderam a memoria. Nao ha incapacidade por ausencia. o legislador da atual codificacao entendeu que a expressao lou cos de todos os generos. razao des sa alteracao constante no art. 1 . Os absolutamente incapazes possuem direitos. 0 ate praticado pelo menor absolutamente incapaz pode gerar efeitos. que aumenta as hipoteses de incapacidade absoluta. Nessa previsao e levado em conta 0 criterio etario. 3.1 Os absolutamente incapazes o rol taxativo dos absolutamente incapazes. 138 do CJF/STJ. principalmente se houver boa-fe dos envolvidos. Des. Alem disso. outrossim. 2. 3. que constava na codificacao anterior. 1. de compra de urn det~nninado bern de consumo.0701. do atual Codigo traz uma expressao ampIa.006030-4/001. Aqui nao hou:. Interessante. 45. aprovado na III Jornada de Direito Civil: "A vontade dos absolutamente incapazes. Por isso e correto afirmar que a incapacidade por deficiencia mental nao se presume.

declarou-se maier". 0 negocio somente sen! anulado se proposta acao pelo interessado no prazo de 4 (quatro) anos. por deficiencia mental. ou se. 1 . 2. A previsao do art. 178 do CC). com autorizacao.10. podem ser tidos tambem como relativamente incapazes (art. Em sintese. nao pode. Em complemento. servir como testemunha de atos e negocios juridicos. 135). pagou a urn incapaz. Re1ativamente aos surdos-mudos que nao receberam educacao adequada para a comunicacao. III.° do CC. 2003. I. Confrontada com a incapacidade absoluta. do CC). Em havendo incapacidade relativa. se nao provar que reverteu em proveito dele a importancia paga". eis que 0 inciso anterior ja trata das pessoas com deficiencia mental. Apelacao com revisao 577. esses menores sao denominados menores puberes e somente poderao praticar certos atos se assistidos. c} Os excepcionais. Aqui tambem devera haver urn processo proprio de interdicao relativa.° do CC.. I. v. 21. sem desenvolvimento mental completo. entre dezesseis e dezoito anos. 2003. v. como se casar.a Camara de Direito Privado. 3. 4. ate de obrigar-se. 4. desde que haja assistencia. Des. No entanto. as pessoas elencadas podem ser enquadradas como absolutamente incapazes.°. j. eis que nao existia incapacidade por ausencia. requerer registro de seu nascimento. ser eleitor. PARTE GERAL 155 Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho havia um grande equivoco na codificacao anterior. Superada a analise das hipoteses de incapacidade parte-se ao estudo da incapacidade relativa.12:2008). urn ebrio habitual que esteja em coma por grande lapso temporal sera absolutamente incapaz. 4. b) Os ebrios habituais {aqueles que tem a embriaguez como habito. 0 efeito da violacao desta norma e gerar a anulabilidade ou nulidade relativa do negocio juridico celebrado. 181 do CC pelo qual "ninguem pode reclamar 0 que. Acordao 3310051.ANALISE DO CDDIGO CIVIL DE 2002. III. ReI. devido a sua impossibilidade material de cuidar de seus bens e interesses e a incompatibilidade juridica de conciliar 0 abandono do domicilio com a conservacao de direitos (Novo .. situacoes em que a capacidade eantecipada. a saber: a) Maiores de 16 anos e menores de 18 anos. Destaque-se que 0 portador da sind rome de Down pode ser ainda plenamente capaz. tenham 0 discern imento reduzido. A qualificacao que consta nesse dispositivo depende de regular processo de interdicao. Observe-se que Ires sao as hipoteses constantes nesse inciso. DJESP 10. no sentido de ser um alcoolatra). Sao relativamente incapazes quatro personagens juridicos. Eventualmente. vale citar dois dispositivos do Codigo Civil. 180. 171. em particular nos incisos II e III do art. 3 . 0 que depende da sua situacao. pelo qual "0 menor.. 4. p.. . mas sim uma premencia em proteger os interesses do ausente. para eximir-se de uma obrigacao. nem sempre tais pessoas serao relativamente incapazes. por uma obrigacao anulada. mesmo sem a assistencia. I. Compreendemos que nao havia a necessidade dessa previsao. p. ha atos que os menores relativamente incapazes podem praticar. invocar a sua idade se dolosamente a ocultou quando inquirido pela outra parte..°. dependendo do teor do laudo medico. podendo 0 excepcional ser tambem enquadrado como absolutamente incapaz (TJSP. do CC abrange os portadores de sindrome de Down. elaborar testamento. Limeira.417. Exemplificando.154 DIRE ITO CIVIL' Val. quanta aos menores puberes.2 Os relativamente incapazes absoluta. a incapacidade relativa diz respeito aqueles que podem praticar os atos da vida civil. II.°. isso dependente de eventual iniciativa do lesado (art. Mais a frente serao estudados os casos de emancipacao. Morato de Andrade.Flavia Tartuce Cap. os toxicomanos (viciados em toxicos). Percebe-se que a alteracao substancial trazida pela atual codificacao foi a de reduzir a idade para se atingir a maioridade civil. tese defendida por Carlos Roberto Goncalves (Direito civil brasileiro . de 21 para 18 anos. ser mandatario ad negotia (mandato extrajudicial). 0 primeiro e 0 art. Levando-se em conta a idade etaria.1. 3. no pre- o art.2008. necessitando apenas de autorizacao dos pais ou representantes. ser ernpresario. e os que. Os dispositivos estao aprofundados no Capitulo 7 da presente obra. e que consequentemente nao podem expnmir sua vontade com exatidao.. 0 outro e 0 art.725. e outros portadores de anornalias psiquicas que apresentem sinais de desenvolvimento mental incompleto. contados de quando cessar a incapacidade (art. do CC). do atual Codigo constitui novidade importante. pela qual se ampliam os casos de incapacidade relativa decorrente de causa permanente ou transitoria. vistos no art.

Afastar urn sujeito da titularidade de seus direitos. a melhor opcao de enquadramento (art. sendo esta. e nao pela otica do que ela tern" (Direito civil. 1. ficando privados dos atos que possam comprometer o. II. "a constante insercao social do indio na sociedade brasileira. Os prodigos devem ser interditados. A incapacidade termina. Todavia. com a norneacao de urn curador. 115 a 120). na realidade. I Cap. esclarece Gustavo Tepedino que "a existencia de urn capitulo dedicado a representacao permite concluir que a representacao voluntaria e 0 mandato constituem-seem institutos completamente distintos. De mais a mais. hi tambern como enquadra-los como pessoas com discemimento mental reduzido. sob 0 regime tutelar.1. V.. Esse atributo so existe quando 0 ordenamento juridico expressamente 0 assegura. 4. que traz rol taxativo ou numerus clausus de hipoteses que restringem a liberdade da pessoa. A titulo de exemplo. tais como emprestar dinheiro. via de regra. hipotecar ou agir em juizo (art. Ao contrario do que se possa pensar. em qualquer uma das suas formas. cessando a enfermidade que a gerou. eSSeSdispositivos terao aplicacao em todos os livros da Parte Especial. Dessa forma. toma-se apto a exercer pessoalmente todos os atos da vida civil sem necessidade de ser assistido por seus pais ou tutores.°.634. quanta aos menores. razao pela qual e oportuno e conveniente 0 estabelecimento de regras gerais sobre a materia. para este autor. obstando-lhe a pratica de . ele sera estudado na presente secao. I.3 Teoria geral da representacao o C6digo Civil de 2002.°. 3 . De acordo com os ensinamentos de Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho. devendo a assistencia ser exercida pela FUNAI (Fundacao Nacional do Indio). ' .. Entretanto. 4. sempre que casuisticamente estivermos tratando de representacao.156 DIREITO CIVIL· Vol. concebendo uma teoria geral quanta a materia. . com a consequente absorcao de valores e habitos (nem sempre sadios) da civilizacao ocidental. no novo Codigo Civil. . 105). 1 .Flavia Tartuce 93). Sobre os indios ou silvicolas. a incapacidade cessa quando 0 menor completar 18 anos. A Lei 6.. ao desaparecerem as causas que a determinaram.. 115 a 120 do CC disciplinam. do CC atual).ANALISE DO C6DIGO CIVIL DE 2002. No que tange ao sistema de incapacidades adotado pelo Codigo Civil e de se anotar a critica contundente formulada por Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald. cessa tambem a incapacidade civil. escola a que tambem se filiam os professores citados. 0 poder de representacao. enquanto nao integrados a comunhao nacional. devendo a questao ser regida por lei especial (art. PARTE GERAL 157 Sao aquelas pessoas que dissipam de forma desordenada e desregrada os seus bens ou seu patrimonio.. adaptada que esta a concepcao civil-constitucional do Direito Privado e a constante personalizaciio do Direito Civil. nao e imposto ao pr6digo que se casa 0 regime da separacao total de bens de origem legal ou obrigat6ria. seu patrimonio. Esse topico esta inserido no tratamento do negocio juridico (arts. relegando a segundo plano os seus interesses existenciais. verdadeiro despauterio juridico. respectivamente.. Dai a necessidade premente de dedicar- se a protecao juridica a pessoa humana sob a perspectiva do que ela e. a cessacao da incapacidade tambem pode se dar com a emancipacao. '0 que se remete para a Parte Especial nao e 0 instituto da representacao voluntaria como urn todo ou mesmo a sua forma.quaisquer atos da vida civil. 198). sendo seu exemplo tipico a pessoa viciada em jogatinas. 1. Eventualmente. que pode ser conceituado como sendo 0 poder de agir em nome de outrem. 2003.00111973 (Estatuto do indio) coloca 0 silvicola e sua comunidade. pois ele nao consta no art... justifica a sua exclusao. anote-se que as incapacidades absoluta e relativa do menor sao supridas pela representacao e pela assistencia. a nosso ver.641 do CC. como se casar ou exercer profissao. Teoria geral. Em relacao a menoridade. p. 3. traz urn capitulo especifico a tratar da representacao. a ser efetivada por intermedio de terceiros (0 representante legal). p.782 do CC). Apesar dessa conclusao. mas tao-somente . transigir. nos casos de loucura. mas. ao contrario da codificacao anterior. dar quitacao. concedendo-lhe tutela taosomente aos interesses patrimoniais. podera o prodigo exercer atos que nao envolvam a administracao direta de seus bens. Esses arts. d) Os prodigos. 1.. Como todas as regras que integram a Parte Geral da codificacao. Essa critica. conforme preve 0 art. paragrafo unico. v. procede. para tins didaticos. do CC). que merecera urn estudo especitico. . ahenar bens. 0 Codigo Civil de 2002 nao os considera mais como incapazes. do Cc.. Por tim. no sentido de que "detectase uma disparidade injustificavel. realizando gastos desnecessaries e excessivos. do rol de agentes relativamente incapazes" (Novo ..

partes nao e representado. e anulavel 0 neg6cio juridico que 0 reP. constando autorizacao para que 0 proprio mandatario seja 0 comprador.. 2005. se tal fato era ou devia ser do conhecimento de quem com aquele tratou.. 118 do CC. contados da celebracao ou conclusao do neg6cio. De acordo com 0 art. estabelecendo uma presuncao de conflito de interesses. do neg6cio concluido pelo representante em conflito de interesses com o representado. 0 paragrafo unico da norma consagra prazo decadencial especifico para 0 ingresso da acao anulatoria. que previa regra semelhante para 0 mandato ("0 mandatario e obrigado a apresentar o instrumento do mandato as pessoas. como conteudo. 0 representante e obrigado a provar as pessoas com quem tratar em nome do representado a sua qualidade e a extensao de seus poderes.Cio legal. No primeiro caso havera a denominada representac.ao voluntaria.ANALISE DO c60lGO CIVIL DE 2002.. produz efeitos em relacao ao representado. sob pena de responder a elas por qualquer ato. Iniciando-se 0 estudo da teoria geral da representaciio. constando a autorizacao para que 0 ultimo realize 0 negocio consigo mesmo.. trata-se de causa subjetiva de anulabilidade. conforme 0 panigrafo unico do dispositivo. opinamos que 0 conftito de interesses entre representante e representado pode decorrer da falta ou do abuso no poder na representacao (C6digo Civil anotado . Para tais efeitos. que pode assumir tanto uma quanta outra forma. sob pena de. em regra. Como nao ha prazo fixado em lei para 0 ingresso da acao anulat6ria. 0 denominado autocontrato. 0 mandante outorga _p0deres para 0 mandatario. o art. novidade da atual codificacao. sendo certo que 0 instrumento negocial delimita essa atuacao nos casos de representac. nao 0 fazendo. Em casos tais. nos limitesde seus poderes. presentes na conduta exigida em relacao ao representante. pois a alteridade esta presente na outorga de poderes. a contar da conclusao do neg6cio ou da cessacao da incapacidade.. p. 117 do C6digo Civil de 2002. ou seja. a permissao da lei ou aquiescencia especifica do demonstracao autocontrato.. PARTE GERAL 159 os seus requisrtos e OS seus efeitos. deve ser aplicado 0 art. 3 . 3). 77).. 0 atual comando legal traz. os poderes de representacao conferem-se por lei ou pelo interessado. Para Gustavo Tepedino. em seu caput. Para esse volume remete-se aquele que queira se aprofundar quanta ao tema (TARTUCE. no seu interesse ou por conta de outrem. pelo art. v. Direito civil. por determinacao do juiz. 116 do CC. 115 do CC. acaba por permitir 0 mandato em causa pr6pria (mandato in rem propriam ou in rem suam). preve 0 autocontrato com causa objetiva de anulabilidade do negocio. 2006.158 DIREITO CIVIL· Vol. 0 representado.305 do CC/1916.resentante.. p. nao ha no mandato em causa pr6pria uma autocontratacdo perfeita. Regra semelhante existe para 0 mandato. conjugando-se a existencia do conflito de interesses com 0 fato de 0 terceiro ter ou nao dever ter conhecimento de tal conflito (A tecnica de representacao . a acao correspondente deve ser proposta no prazo decadencial de dois anos. ainda. 2006.. 179 do CC. Eventualmente caso a nomeacao se de em acao judicial. Ilustrando. p. De acordo com 0 art. a convencional ou voluntdria. elucida Gustavo Tepedino que "0 art. 1 . Flavio. l. o dispositivo legal em questao. no segundo. a manifestacao de vontade pelo representante. 87). nao havendo a referida autorizacao. tem-se a representacdo judicial. Nada disto. 2006.. 2010. . de cento e oitenta dias. a saber. que lhe exceda os poderes"). p. 0 dispositivo ressalva somente duas hip6teses em que sera valido 0 neg6cio juridico celebrado pelo representante consigo mesmo. a boa-fe objetiva e a valorizacao da eticidade. porem. 79). responder pelos atos que a estes excederem... Como Jones Alves Figueiredo e Mario Luiz Delgado. exclui a possibilidade de concreta de urn conftito de interesses na celebracao do sobretudo naquelas hip6teses em que a relacao entre as paritaria" (A tecnica de representacao . Conforme esta no volume especifico dos contratos (Volume 3). em nome de quem se atua.Ftevio Tarluce Cap. 77).. de tal modo que nada no sistema do novo C6digo Civil impede que 0 interprete extraia a essencia da representacao voluntaria de dentro da disciplina do manda~o e a utilize em outras especies contratuais. tem-se como celebrado pelo representante 0 neg6cio realizado por aquele em quem os poderes houverem sido substabelecidos. alguem outorga poderes para que urn mandatario venda urn im6vel. celebrar consigo mesmo".. Preve 0 interessante art. Esse dispositivo consagra a responsabilidade do representante em relacao a terceiros e equivale parcialmente ao art. Essa atuacao do representante acaba por vincular. 117 do CC que "Salvo se 0 permitir a lei ou 0 representado. com que tratar em nome do mandante. bern como para outros contratos em que age em nome de outrem. previstas ou nao pelo legislador de 2002'" (A tecnica de representacao . Essas express6es tambem sao utilizadas para a classificacao do mandato. Comentando 0 dispositivo.. 119 do CC regula mais urn caso de anulabilidade.

afasta a necessidade de escritura publica. contudo. e da consequente capacidade civil plena. Curso . por exemplo. a emancipacao persiste apenas se 0 matrimonio for contraido de boa-fe (hipotese de casamento putativo).015/1973 ~ LRP). Carlos Roberto. § 1. Codigo Civil anotado . 3. p. p. p. revelando amadurecimento e experiencia desenvolvida... como no caso de Pablo Stolze e Rodolfo Pamplona. irretratavel e irrevogavel. Em situacao contraria. deve ser 0 curso superior b) Emancipacdo judicial reconhecido. Maria Helena. 110). 1 . entende parte da doutrina que 0 casamento nulo faz com que se retorne a situacao de incapaz. 2007. enquanto os da representacao voluntaria ou convencional sao os da parte especial. por importante dialogo que surge com 0 Direito do Trabalho. em casos. por exercicio de emprego publico efetivo ~ segundo a doutrina. . Em casos tais.517 do CC). sendo certo que a codificacao anterior possibilitava a emancipacao por instrumento particular. A emancipacao. por colaciio de grau em curso de ensino superior reconhecido ~ para tanto. 2007. contrariando urn a vontade do outro.. na pratica. PARTE GERAL 161 Encerrando essa teoria geral da representacao. e) Emancipaciio legal.. a viuvez e a anulacao do casamento nao implicam no retorno a incapacidade. 2005. GON<. Estao afastadas. Trata-se. nao e necessaria a homologacao perante 0 juiz. Para que ocorra a emancipacao parental. sendo revogavel em casos tais a emancipacao. para data anterior aquela em que 0 menor atinge a idade de 18 anos. a emancipacao podera ocorrer nas seguintes situacoes (art. No entanto. 194. no minimo. assim. como regra. 5. nao sendo aplicavel a regra para 0 curso de magisterio. visando a sua subsistencia ~ necessario que 0 menor tenha ao menos 16 anos. em que urn dos pais nao concordar com a emancipacao. obtendo 0 menor as suas economias proprias. Para outra corrente.ANALISE DO CODIGO CIVIL DE 2002. ~ por sentenca do juiz. produz efeitos independentemente desse registro. Com a emancipacao. a separacao.1. De acordo com 0 C6digo Civil. conforme sera abordado mais adiante e com 0 qual se concorda. No entanto.. Deve ser esclarecido.Flflvio Tartuce Cap. 16 anos completos. v.°. C) Emancipaciio legal matrimonial ~ pelo casamento do menor. para fins civis. .°. A presente situacao torna-se cada vez mais dificil de ocorrer na pratica. sob pena de nao produzirem efeitos (art. regra geral. Consigne-se que a idade nubil tanto do homem quanta da mulher e de 16 anos (art. da Lei 6. 0 div6rcio. A ultima delas segue 0 entendimento de que 0 ate anulavel tambem tern efeitos retroativos (ex tunc).4 Da emancipacao A emancipacao pode ser conceituada como sendo 0 ato juridico que antecipa os efeitos da aquisicao da maioridade. As duas correntes estao muito bern fundamentadas. 107. paragrafo unico) ~ rol esse que e taxativo (numerus clausus): a) Emancipacdo voluntaria parental ~ por concessao de ambos os pais ou de urn deles na falta do outro. 0 mesmo sendo dito quanta a inexistencia do casamento. 5.:ALVES. Maria Helena. paragrafo unico. geralmente. Em relacao a essa ultima hipotese (art.160 DlREITO CIVIL • Vol. d) Emancipacdo legal. conforme aponta a doutrina (DINIZ. A ernancipacao legal. retorna-se a incapacidade (Novo . 120 do C6digo de 2002 que os requisitos e os efeitos da representayao legal sao os estabelecidos nas normas anteriores. 113).. que ele nao deixa de ser menor. 0 menor deixa de ser incapaz e passa a ser capaz. sendo possivel 0 casamento do menor se houver autorizacao dos pais ou dos seus representantes. as hipoteses de servicos temporarios ou de cargos comissionados. eis que e concedida por instrumento publico e registrada no Cartorio de Registro Civil das Pessoas Naturais. e preciso aprofundar. e definitiva. por razoes obvias. I. 21). 0 menor deve ter. de ato formal e solene. desde que haja nomeacao de forma definitiva (DINIZ. por outro lado. A decisao judicial. j) Emancipacdo legal. enuncia 0 art. p. V) e que constitui novidade. 3 . ha dificuldade para se provar tal economia propria. 2003. Tanto a emancipacao voluntaria quanto a judicial devem ser registradas no Registro Civil das pessoas naturais. antigo curso normal. Direito civil .0. por estabelecimento civil ou comercial ou pela existencia de relaciio de emprego. tratando-se de nulidade e de anulabilidade do casamento. 1. eis que 0 Codigo Civil de 2002 passou a exigir instrumento publico. a regra deve ser interpretada a incluir todos os casos envolvendo cargos ou empregos publicos.

°. Como a referida lei e norma especial anterior. a portaria se refere ao art.375/1967.. continua sendo exigida a atuacao do representante para firmar recibo pelo menor. aprovado na I Jornada de Direito Civil. envolvendo os criterios cronologico e da especialidade. ao empregado adolescente que comprove ter sido emancipado".. 3 do CJF/STJ. utilizando-se a tese do dialogo das fontes.. urn Termo de Rescisao de Contrato de Trabalho" (Novo .. nos termos do art. 7. na condicao de dependentes do segurado: I . p. da Secretaria de Relacoes do Trabalho. v.. 239 do Decreto 57. V. Os doutrinadores referem-se. Segundo. Superado esse ponto controvertido. da CF. Tratando-se.Flavia Tartuce Cap. 2003. Em suma. . 73 da Lei 4. Jose Affonso Dallegrave Neto opina que os referidos artigos da CLT nao foram revogados ou atingidos pelo C6digo Civil de 2002. porem. 408 da CLT. IV. I. previstas em legislacao especial". acaba prevalecendo sobreo C6digo Civil. Essa necessidade de atuacao e descartada somente n()s casos em que 0 menor for emancipado. reproduzido pelo art.654/1966 (Curso . Mais especificamente. que possui 17 anos e que esteja prestando tal service. deve ser acatado 0 teor do Enunciado n. que e norma geral posterior iantinomia de segundo grau aparente. outra corrente entende de forma diferente. o dispositivo legal referenciado pelo enunciado tern a seguinte redacao: "Art. estejam tacitamente revogadas. na homologacao da rescisao contratual. porque 0 art. no sentido de que "Nao e necessaria a assistencia por responsavel legal. a companheira. Ill). 2003. empregado. o Po is bern. PARTE GERAL 163 Para definir 0 que seja economia propria. concorda-se totalmente com a professora Maria Helena Diniz. mencione-se 0 teor da Portaria MTE/SRT n. que limitam a manifestacao de vontade do menor entre dezesseis e dezoito anos.. continuam em vigor diante da tutela do vulneravel que consta do Texto Maior (criterio hierarquico). aplicando-se tarnbem os arts. 0 companheiro e 0 filho nao emancipado. p. 408 e 424 da CLT. 112). 3 . 117). e 0 art. Terceiro. Seguindo em parte essa tentativa de dialogo..213/1991. 424 da CLT. que preve 0 afastamento do menor quando houver reducao do seu tempo de repouso ou de estudos. pelo qual "A reducao do limite etario para a definicao da capacidade civil aos 18 anos nao altera 0 disposto no art. Ainda podem ser mencionados 0 art. no que conceme it influencia da reducao da maioridade civil em relacao ao Direito Previdenciario. I. mas e 0 unico existente. de qualquer condicao.. Quanto aos dois dispositivos citados que visam a proteger 0 menor empregado. p. 1. sem assistencia dos seus responsaveis legais. I. 227. menor de 21 (vinte e urn) anos ou invalido". da Lei 8. prevalecendo 0 ultimo). que regula especifica situacao de dependencia economica para fins previdenciarios e outras situacoes similares de protecao. 2003. uma vez que seria urn contra-senso imaginar que tal trabalhador teria alcancado a maioridade civil . 1 . ensinam Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho que parece "razoavel afirmar que as normas da Consolidacao das Leis do Trabalho e leis extravagantes anteriores it edicao do CC12002. que permite a rescisao do contrato de trabalho pelo responsavel do menor em caso de prejuizos morais ou fisicos ao mesmo. 439 da CLT. . a quitacao ao empregador pelo recebimentoda indenizacao que the for devida". e vedado ao menor de 18 (dezoito) anos dar. 5. Encerrando a presente secao. de 25 de maio de 2006.. 16. de rescisao do contrato de trabalho. Sao beneficiaries do Regime Geral de Previdencia Social. p. e possivel urn dialogo de complementaridade entre as duas normas. impacto .mas nao possa firmar. qual seja 0 art. porque os dispositivos da CLT visam it tutela do empregado menor.Primeiro. ao art. quando aponta ainda estar vigente a emancipacao legal do menor militar. 8.0 conjuge. diante do fato de obter economias proprias para a sua subsistencia decorrentes do seu trabalho.162 DIREITO CIVIL· Vol.. porque 0 Direito Civil somente deve ser considerado fonte subsidiaria do Direito do Trabalho (art.. conforme ordena a Constituicao em seu art. Entretanto. paragrafo unico. por exemplo. aqui transcrito. 439 da CLT pelo qual "e licito ao menor firmar recibo pelo pagamento de salario. v. . devendo ser seguido..que the autoriza praticar todos os atos juridicos no meio social .° da CLT). que estabelece 0 salario minimo como sendo capaz de atender it subsistencia do trabalhador e de sua familia" (Nulidade . 2002. . Jose Affonso Dallegrave Neto aponta que "M que se apoiar em criterio juridico objetivo. 179). e possivel conciliar as duas leis (CC e CLT) na questao que envolve 0 menor .ANALISE DO CODIGO CIVIL DE 2002. decisao esta que cabe aos seus responsaveis.°. Por regra. Como se pode perceber. 16. 0 impacto . . 0 criterio legal pode parecer fantasioso.. inicialmente. do CC "contempla uma situacao juridica trabalhista que irradia efeitos apenas para os atos civis" (Nulidade .

. A esse proposito. . como tambem para 0 Estado Democratico de Direito. 0 estudo do direito nao pode deixar de lade a analise da sociedade na sua historicidade local e universal. 0 que e referenciado pelo doutrinador citado e justamente a possibilidade de aplicacao imediata dos direitos que protegem a pessoa as relacoes privadas (eficticia horizontals. traca as prerrogativas para garantir uma convivencia digna. 1). mas tambem serao concreta e materialmente efetivados. sequer pode sobreviver. Orlando Gomes. enquanto os direitos da personalidade sao fruto da captacao desses val ores fundamentais regulados no interior da disciplina civilistica. 1983. Como e notorio afirmar. Coord.1 Introducao.. citando Karl Larenz. em uma forma de "direito geral de personalidade" (Direitos da personalidade . e feita pelo reconhecimento da existencia dos direitos da personalidade.em se ver livre do poder excessivo do Estado.2 OS DIREITOS DA PERSONALIDADE CIVIL-CONSTITUCIONAL 3. .ao e imperativos de tutela" (Direitos . . 2003). Rubens Limongi Franca nos ens ina que por muito tempo os sistemas juridicos somente cuidaram dos direitos da personalidade do ponto de vista do Direito Publico. sendo. credo ou origem. tutela e promocdo da pessoa humana. 1999. A ordem juridica e urn todo harmonico e os grandes principios e garantias ditados pela Constituicao Federal devem ter os contomos e caracteristicas que a lei ordinaria lhes der. e os ultimos perante 0 Estado (liberdades publicas). Novos temas . Nessa seara. 1 . que sao direitos fundamentais deferidos it pessoa. os direitos fundamentais sao diretrizes gerais. Perfis do Direito Civil .. 1991.Flavia Tartuce Cap.. foram incentivados os tribunais da Alemanha posguerra a agir em protecao da pessoa humana utilizando-se de artigos o Titulo II da Constituicao de 1988.. Mas tais direitos sao de tal forma importantes nao so para os individuos. Tais garantias sao genericas. Pietro. quando analisados sob 0 aspecto do relacionamento com 0 Estado e constantes no ordenamento positivo. que os direitos ali elencados nao s6 estao formalmente reconhecidos. "os direitos fundamentais vigoram imediatamente em face das normas do dire ito privado. Conceito de direitos NA CONCEP<. ao consagrar as clausulas petreas. como proibicoes de intervenc. numa concepcao civil-constitucional. . Aqui. PARTE GERAL 165 3. p. Andre Ramos Tavares. aponte-se que alguns direitos da personal idade.... 3). pois muitos deles integram as Declaracoes de Direitos que servem como garantia dos cidadaos contra as arbitrariedades do Estado" tInstituicoes . p. 36)..ANALISE DO CODIGO CIVIL DE 2002. por vezes. Tais preceitos garantem. da personalidade' Conforme destacado por Pietro Perlingieri. sociais e politicos (BITTAR. Sao suas palavras: Parte dos entendimentos dessa secao consta de artigo que foi escrito em co-autoria com Marcio Araujo Opromolla. servindo "para mostrar a importancia desses direitos.AO da Constituicao. Essa efetivacao. sem infringi-los ou restringi-los. Agradecemos e deixamos credito ao co-autor. nas relacoes privadas (direitos da personalidade). ainda. os mesmos direitos do ponto de vista de sua tipificacao. recebem 0 nome de liberdades publicas.. em complernentacao. em constante dialogo dentro da ideia de visao unitaria do sistema juridico. Direito Civil..como sociedade . os direitos fundamentais desempenham as funcoes 'normais'. Para tal efetivacao.° da CFIl988 para 0 nosso ordenamento juridico. Carlos Alberto. Olavo A.. p. Gustavo Tepedino defende a existencia de uma cldusula geral de. isto e. . Sao Paulo: Metodo. Esta e hoje a opiniao claramente dominante. mas examinados em planos distintos. no caso do individuo sujeito de direitos com relacao a determinados bens. lembra que em face do menosprezo e do desapreco a dignidade humana por parte do Estado. 936). p. Nunca se pode esquecer da vital importancia do art. Os primeiros estao no relacionamento de uma pessoa diante de outra.Wilhelm Canaris. somados a multiplicacao dos atentados perpetrados contra a personalidade por particulares em razao dos progressos tecnicos da era modem a.. 2002.2. V. sem distincao de raca. Alves Ferreira e Pedro Lenza. cuja contribuicao para 0 assunto foi fundamental. acrescidos de outros direitos economicos. contudo. 3 . sob a denominacao "Dos Direitos e Garantias Fundamentais". garantias de todo 0 povo . 5. Como bern ensina Claus. mas sao tambem fundamentais ao ser humane e sem elas a pessoa humana nao pode atingir sua plenitude e. Isso porque somente com tal analise se podera individualizar 0 papel e 0 significado da juridicidade na unidade e na complexidade do fenomeno social (PERLINGIERl. com liberdade e com igualdade para todas as pessoas. p. que devem ser tutelados tanto pelo Direito Publico quanto pelo Direito Privado.164 DIREITO CIVIL' Vol. 251-252).. intitulado Direito civil e Constituicdo (Constituiciio Federal: 15 anos. 2003.

psiquicos e morais da pessoa em si e em suas projecoes sociais" (Novo . bern como na Lei de Registros Publicos (Lei 6.. p. p. .. subclassificada em honra subjetiva (autoestima) e honra objetiva (repercussao social da honra). a honra e a imagem das pessoas. desde a sua concepcao ate sua morte. Na sua especificacao. desde que decorrentes dos principios adotados pelo texto maior. fisicos ou morais do individuo e 0 que se busca proteger com eles sao. os atributos especificos da personalidade. Ademais..:oes . os direitos da personalidade "sao direitos subjetivos da pessoa de defender 0 que lhe e proprio. III. d) Honra. v.. 43). 5. b) Nome da pessoa natural ou juridica.. contida no art. segredo pessoal. 0 Pelos conceitos transcritos. 1 . moral e intelectual. juntamente com a previsao do § 2. alimentos. Na concepcao civil-constitucional. assegurado 0 dire ito a indenizacao pelo dana material ou moral decorrente de sua violacao". a escolha da dignidade da pessoa humana como fundamento da Republica. pode-se afirmar que os direitos da personalidade sao aqueles inerentes a pessoa e a sua dignidade (art. 109). urn dos mais importantes enunciados aprovados nas Jornadas de Direito Civil. e) Intimidade. X. com repercussoes fisico-psiquicas. a vida privada. a saber: que seriam entao os direitos da personalidade? Segundo Rubens Limongi Franca. com protecao especifica constante entre os arts. Maria Helena. III. recato..0. alern de sua integridade fisica. Mas. Adotando a tese de Pietro Perlingieri e de Gustavo Tepedino. p. Teoria Geral .°. configuram uma verdadeira clausula geral de tutela e promocao da pessoa humana. a sua integridade fisica (vida. profissional e domestico. conforme os ensinamentos de Gustavo Tepedino (A tutela . imagem. foi aprovado 0 Enunciado 274 do CJF/STJ. regulados de maneira naoexaustiva pelo Codigo Civil. Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho.°. da CFI1988). classificada em imagem-retrato . 2002... conceituam os direitos da personalidade como "aqueles que tern por objeto os atributos fisicos. identidade pessoal. Temas de direito civil ... . apontando 0 direito a vida digna como pressuposto dos direitos da personalidade (Diretto civil. 2004.. proprio corpo vivo ou morto.ANALISE DO C6DIGO CIVIL DE 2002.. . ou seja. 5. e interessante associar os direitos da personalidade com cinco grandes leones. corpo alheio.033). estando 0 segundo conceito inserido no primeiro. 50). partes separadas do corpo vivo ou morto). v. da Constituicao Federal". Em sintese. exatamente. . na opiniao deste autor.. com a didatica que lhes e peculiar.015/1973). 1. I). 3 .i. 1. bern assim as suas emanacoes e prolongamentos" (Instituir. na IV Jornada de Direito Civil.. da CF11988: "sao inviolaveis a intimidade. colocados em prol da pes so a no atual Codigo Civil e visualizados a seguir: a) Vida e integridade fisico-psiquica. e 0 seu melhor conceito. artistica e literaria) e sua integridade moral (honra. p. trata-se de "faculdades juridicas cujo objeto sao os diversos aspectos da propria pessoa do sujeito. vivo ou morto.. l35). no sentido de nao exclusao de quaisquer direitos e garantias. p. 2004.Flavia Tartuce Cap. evento de 2006. sao expressoes da clausula geral de tutela da pessoa humana. 1. a sua integridade intelectual (liberdade de pensamento. p. representada pela fisionomia de alguem. t. I.166 DIREITO CIVIL' Vol.. sendo certo que a vida privada da pessoa natural e inviolavel.0. 2005. 1996.soma de qualificacoes de alguem ou repercussiio social da imagem (DINIZ. Para Maria Helena Diniz.reproducao corporea da imagem. tomada como valor maximo pelo ordenamento" (A tutela. e de reducao das desigualdades sociais.. esses icones devem ser relacionados com tres principios basicos constitucionais.. 0 enunciado tambem traz como conteudo 0 belo trabalho de Maria Celina Bodin de Moraes sobre 0 tema (0 principio da dignidade . PARTE GERAL 167 "Com efeito. A primeira parte da ementa preve que "Os direitos da personalidade. tomo I. afinal.° do art.. 2003. 144). a protecao envolve os aspectos psiquicos do individuo. c) Imagem. conforme previsao expressa do art. . autoria cientifica. . observa-se que os direitos da personalidade tern por objeto os modos de ser. 2006). e imagematributo . 1. Entre os contemporaneos. Codigo Civil. Esse. associada ao objetivo fundamental de erradicacao da pobreza e da marginalizacao. . mesmo que nao expressos. 2006.. familiar e social)" (Curso de dire ito civil . sendo personalidade a qualidade do ente considerado pessoa. por uma questao logica.. 16 a 19 do CC. Temas de dire ito civil. tambem sao entusiastas dessa cldusula geral de protecdo da personalidade Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald..

Hevio Tartuce Cap.. em casos de dificil solucao (hard cases) os principios e direitos fundamentais devem ser sopesados no caso concreto pelo aplicador do Direito.° do Codigo Civil nao e sede adequada para questoes emergentes da reprogenetica humana. Somos grandes entusiastas da utilizacao dessa tecnica. jurista alemao (Teoria . III.ANALISE DO c60lGO CIVIL DE 2002. que. pois nao exclui outros direitos colocados a favor da pessoa humana. percebe-se que muitos dos hens da personalidade. 1. esse mesmo Enunciado n. podemos aqui trazer uma regra de tres.0. 0 direito objetivo autoriza a defesa dos direitos da personalidade. Pela tecnica de ponderacdo. Da analise do texto legal nota-se que a vida. Esse estatuto proprio. e 0 Codigo Civil. por sua vez. mesmo 0 rol constante da Constituicao nao e taxativo. para se buscar a melhor solucao. da CF/1988). 0 art. 0 Codigo Civil de 2002 tambem relaciona os direitos da personalidade as pessoas juridicas. caput. seriam apenas inerentes a pessoa humana. I.°. a integridade fisico-psiquica. Alias. 3. enquanto outros deixaram de ser devidamente abordados. os direitos da personalidade sao permissoes juridicas dadas pela norma que. na visiio civil-constitucional. Porem. em suma. III. Didaticamente. Com conteudo pratico fundamental para a compreensao da tendencia da constitucionalizacao do Direito Civil. Por diversas vezes essa tecnica sera na presente obra utilizada para a solucao de casos praticos de conteudo bern interessante. 2008). fundamento do Estado Democratico de Direito da Republica Federativa do Brasil (art. inclusive interdisciplinar. 2 do CJF/STJ que "sem prejuizo dos direitos da personalidade nele assegurados. no Direito Comparado. extrapatrimoniais e vitalicios. deixaram de ser abordados pelo legislador. 274 da IV JornaCivil preve que 0 rol dos direitos da personalidade previsto entre os arts. se analisarmos concretamente 0 Codigo de 2002. . justa e solidaria" . outro dos objetivos da Republica Federativa do Brasil (construcao de uma "sociedade livre. 3 . aquelas qualidades que se agregam ao homem.105/2005 (Lei de Biosseguranca). urn poder da vontade do sujeito somado ao dever juridico de respeitar aquele poder por parte de outrem. pois representam os direitos mais intimos e fundamentais do ser humano. para que nao conduza a situacoes absurdas. dentro das caracteristicas expostas. caso da . a producao intelectual e a intimidade foram cobertos pelo manto da nova codificacao privada. 0 desenvolvimento dessa tecnica. para parcela consideravel dos estudiosos. sendo intransmissiveis. 0 nome. Principio da igualdade lato sensu ou isonomia. eis que "todos sao iguais perante a lei.art. irrenunciaveis. Civil. Sobre tais temas. 5. como aqueles relacionados com a bioetica e 0 biodireito. de imensa carga valorativa. da CF/1988). repise-se. ou seja.°. em contrapartida. afirmando que. 0 que confirma as palavras do proprio Miguel Reale de que nao cabe a codificacao privada tratar desses assuntos tipicos da legislacao especial. passa-se it classificacao e principais caracteristicas dos direitos da personalidade. 3. e a Lei 11. que deve ser objeto de urn estatuto proprio". 2. nao ha como negar que os direitos da personalidade sao aqueles que invariavelmente estao ligados it pessoa humana. sem distincao de qualquer natureza" (art. os direitos da personalidade sao. preve 0 Enunciado n. Pois bern. A tecnica exige dos aplicadores uma ampla formacao. PARTE GERAL 169 Principio de protecao da dignidade da pessoa humana..2 Classiflcaeao e caracteristicas personalidade dos direitos da Codigo Federal. divergindo os autores sobre 0 tema. e atribuido a Robert Alexy. A classificacao dos direitos da personalidade nao tern na doutrina uma conceituacao global. Tratando-se assim de direitos subjetivos. a honra. pelo menos parcialmente.168 OIREITO CIVIL· Vol. ainda que com suas emanacoes e prolongamentos. 11 a 21 do CC e meramente exemplificativo (numerus apertus). visando tambem it erradicacao da pobreza (art. os direitos fundamentais Justamente por isso e que 0 Enunciado n. da CF/1988). 52 do CC. comuns da propria existencia da pessoa e cuja norma juridica permite sua defesa contra qualquer ameaca. assim como os direitos da personalidade estiio para estiio para a Constituiciio da de Direito 0 3. 1 . sao direitos subjetivos da pessoa de usar e dispor daquilo que the e proprio. como tambem sao os autores do Direito Civil Constitucional e parcela consideravel dos constitucionalistas. a imagem.2. justamente porque os direitos da personalidade. Contudo. dispositivo que vern despertando grandes discussoes.°. Analisada essa concepcao introdutoria. Principio da solidariedade social. 274 da IV Jornada dispoe na sua segunda parte que em caso de colisao entre os direitos da personalidade deve-se adotar a tecnica de ponderaciio. no caso. pela redacao do art. da CF/1988). inerentes a pessoa (inatos).

de autoria do Deputado Ricardo Fiuza. Seguindo as palavras de Tepedino demonstraremos uma forte tendencia de despatrimonializQI. nao se pode dizer que os direitos da personalidade tratados pelo Codigo Civil sao os unicos admitidos (Enunciado n. cabe apontar e discutir as caracteristicas dos direitos da personalidade.0. 0 Deputado Ricardo Fiuza expunha algumas criticas em relacao a tal mudanca.os direitos da personalidade nao podem estar enquadrados em urn rol taxativo de situacoes. Nao tern cabimento dec1arar que os direitos da personalidade nao podem ser expropriados" (FIUZA. caso de Luiz Edson Fachin). a liberdade. consta no texto acima urn eITO de digitacao.Flavio Tartuce Cap. Retomando ao atual Codigo Civil. congenito (talento. irrenunciaveis. pretende alterar tal dispositivo. com relevante funcao pratica. 3. sob 0 prisma constitucional. prevista na CF/1988 (art. Em resumo. conforme reconhecia 0 proprio Deputado Fiuza. trazendo tentativa de conceituar tais direitos. E 0 que sera feito a partir de entao. i)". Temse como induvidoso que as previsoes constitucionais e legislativas. oferecido pela PUC/MG.ANALISE DO CODIGO CIVIL DE 2002. ilimitados. fica em duvida a pro posta de rnudanca. Primeiro porque nao fica claro se a alteracao esgota as caracteristicas de tais direitos. De qualquer modo. absolutos.. 0 novo Codigo Civil . 0 que repercute na analise de varies institutos de Direito Civil. nao lograram exito em tutelar de forma exaustiva todas as manifestacoes da personalidade. 0 direito a vida. pois. pelo texto do antigo Projeto Ricardo Fiu~a (PL 6. Observa-se que 0 antigo Projeto Fiuza pretende amp liar 0 texto atual. intransmissiveis. Ill).960/2002. de grande atualidade. Segundo. imprescritiveis. esse traz caracteristicas dos direitos inerentes a pessoas de forma timida. 0 que nao parece ser a intencao. 0 que deve ser acompanhado pela sociedade e pela civilistica nacional. nao e bem-vinda a proposta diante do que ensina a maior parte da doutrina. 2004. a opcao sexual e outros reconhecidos a pessoa sao natos. a privacidade. quanto as teorias monistas. Por certo e que. tomam-se superadas tanto as teorias pluralistas. p. 1. de autoria de Leo Alcantara. e pelo teor do Enunciado n. bem como as suas principais caracteristicas. pelas palavras do proprio Miguel Reale. Ricardo. 274 do CJF/STJ). 1 que pertence ao ser desde o seu nascimento.1 Direitos Para afastar inatos. o antigo Projeto 6. e interessante . a identidade. para fins didaticos. A mais contundente foi formulada pelo saudoso Miguel Reale. dispersas e casuisticas. inerentes a pessoa. da Constituicao Federal.960/2002). 1. que admite outros direitos da pessoa.2. acreditamos que quando da tramitacao do projeto tais pontos deverao ser discutidos de maneira exaustiva. capaz de conter todas as multifacetadas situacoes existenciais" (Texto de Apoio para o Curso it Distancia em Direito Civil Constitucional. nao podendo o seu exercicio sofrer limitacao voluntaria". 274 da IV Jornada de Direito Civil.iio do Direito Privado (alguns preferem utilizar a expressao repersonalizacdo. que aqui foram transcritas. 11. em razao de 0 Codigo Civil de 2002 ter dedicado urn capitulo especifico ao tern a. passando 0 art. segundo as quais os chamados direitos de personalidade se encontram tipificados nos textos legislativos. PARTE GERAL 171 opcao sexual da pessoa humana. II do CC a ter a seguinte redacao: "Art. para quem "conceber 0 direito da personalidade como direito inato nos reconduz ao mais superado dos jusnaturalismos. a honra. 1 .iio e personalizQ(. agora Projeto Leo Alcantara (PL 276/2007). que 0 significa adquiridos a partir do nascimento ou concepciio. natural. atual Projeto 276/2007. nos seguintes termos: "0 debate que se prop6e mostra-se. out. indis- poniveis.. Em obra em que comentou as principais inovacoes do Codigo Civil de 2002. originario e geral. Inicialmente. os direitos da persona1idade sao intransmissiveis e irrenunciaveis. Enviado por mensagem eletronica). ilimitados e absolutos qualquer duvida quanto ao sentido da expressao expor 0 que consta no modemo Dicionario Houaiss da lingua portuguesa: "inato. conforme ja afirmado.. 2003. inerente. Ill. impenhoraveis e inexpropriaveis" .170 DIREITO CIVIL' Vol. Ha uma clausula geral de tutela humana. Onde se le a expressao natos devera constar inatos. 36). 3 . a integridade fisico-psiquica. Diante dis so. Mesmo sendo inicialmente contraries it mudanca no ponto de vista cientifico.0. inato. Por tal critica. Se assim for. 11 que "Com excecao dos casos previstos em lei. Gustavo Tepedino demonstra a existencia de duas gran des correntes que procuram justificar a existencia dogmatica de tal protecao.2. que sustentam a existencia de urn unico direito de personalidade. prevendo 0 seu atual art. que deve ser interpretado it luz do art. Relativamente ao tema.

§ 1. ja representa excecao a suposta natureza absoluta de tais direitos. 0 que se nota. v. "ante a impossibilidade de se imaginar urn numero fechado de direitos da personalidade" (DINIZ. social e espiritual. No primeiro. a resolucao so acaba regulamentando situacoes que ja ocorriam na pratica medica. de numero 139.a Vara Federal do Distrito Federal afastou os efeitos da referida resolucao. 2002.° 0 doente continuara a receber todos os cuidados necessarios para aliviar os sintomas que levam ao sofrimento. Sem qualquer hipocrisia. desde que nao seja permanente nem geral". urn determinado paciente esta a beira da morte. havendo. alias.931/2009 do Conselho Federal de Medicina). consagrando 0 C6digo Civil os direitos do paciente. 951 do CC). da sua liberdade como valor constitucional. sob _p~na~e responsabilizacao do medico. Mas esta intervencao lhe trara tambern alto risco. tal regra pode comportar excecoes. Curso . sob risco de vida. valor fundamental inerente a pessoa humana. ainda que nao especificamente previstas em lei. De qualquer forma. § 3. 0 que se denomina ortotanasia. psiquico. Essa possibilidade de limitacao. Em seus argumentos. Pelo que consta no Novo C6digo de Etica Medica (art.. Isso. pelo qual "os direitos da personalidade podem sofrer limitacoes. os direitos da personalidade tern tambem carater absoluto." E permitido ao medico limitar ou suspender procedimentos e tratamentos que prolonguem a vida do doente em fase terminal de enfermidade grave e incuravel. Preve 0 Enunciado n. Em complemento. nao ha duvidas de que a intervencao deve ocorrer. em outubro de 2007. 15 do CC parece ser expresso em trazer limitacoes aos direitos da personalidade. 1 . 3 . E a integra da referida resolucao: "Art. com eficacia erga omnes (contra todos). nesse contexto. l . aduz o magistrado Roberto Luis Luchi Demo: . Em reforco. Pelo teor desses dois enunciados da doutrina civil. tern sido muito debatida e criticada a Resolucao 1. necessitando de uma cimrgia. aprovado na I Jornada de Direito Civil. foi aprovado outro Enunciado. Alguns exemplos praticos podem ser analisados a luz desse ultimo comando legal. A questao e tao intrincada que.0 0 medico tern a obrigacao de esclarecer ao doente ou a seu representante legal as modalidades terapeuticas adequadas para cada situacao. nas esferas civil. caso dos direitos obrigacionais e contratuais. 121). e em decorrencia da responsabilidade civil dos profissionais liberais da area da saude (art. 0 direito Art. na III Jornada de Direito Civil. 0 conforto fisico. ninguern pode ser constrangido. por ser 0 direito da personalidade decorrente da natureza da pessoa.° A decisao referida no caput deve ser fundamentada e registrada no prontuario. fica em duvida se ela extrapola os limites da autonornia privada do individuo. 4 do CJF/STJ. diante da mitigacao da protecao da vida. eventualmente. e que 0 art. ficando a duvida se 0 medico deve ou nao intervir. penal e administrativa. nos tennos da redacao do art. Maria Helena.° E assegurado ao doente OU a seu representante legal de solicitar uma segunda opiniao medica. Entretanto. Quanto a essa situacao. p. que sera ainda estudada.805 do Conselho Federal de Medicina. . 15 do C6digo nao pode permitir uma conclusao que sacrifique a vida. a 14.Fltwio Tattuce Cap. assegurada a assistencia integral. nao podendo ser exercidos com abuso de direito de seu titular. 1. principalmente se confrontados com os direitos pessoais puros. 187 da mesma codificacao. contrariando a boa-fe objetiva e os bons costumes". PARTE GERAL 173 Dessa forma. 2. que "0 exercicio dos direitos da personalidade pode sofrer limitacao voluntaria. e indeclinavel 0 seu carater ilimitado. relativizacao desse carater ilimitado e absoluto. por meio de antecipacao de tutela. 11 do CC seria somente aquela nao pennanente e que nao constituisse abuso de direito. de 9 de novembro de 2006. a limitacdo voluntdria constante do art.172 OIREITO CIVIL' Vol. Destaque-se que 0 ato de vontade do paciente de nao querer se submeter a determinado tratamento e denominado testamento vital ou biologico. 41 da Resolucao 1. 0 art.. que utiliza as expressoes boa-fe e bons costumes.ANALISE DO COOIGO CIVIL DE 2002. a tratamento medico ou intervencao cinirgica. pois a disposicao e feita para gerar efeitos antes da morte. Alem disso. inclusive assegurando-lhe 0 direito da altahospitalar". por uma questao logica. apesar de nao ser propriamente urn testamento. De acordo com tal dispositivo. respeitada a vontade da pessoa ou de seu representante legal. § 2. que possibilita aos profissionais da area de saude que deixem de empregar tecnicas medicas em casos de pacientes terminais.

como 0 Direito ou a Medicina. mas parece-nos que. mormente quando se considera que sua vigencia. aprovada em 05 de maio de 1980. no sentido de que 'na iminencia de uma morte inevitavel. e sob a perspectiva do Direito. em tais casos. surge entao urn outro hard case. por conviccoes religiosas. trata-se de questao imensamente debatida no mundo inteiro. se 0 paciente sob risco de morte. mas permite taosomente a morte em seu tempo natural e sem utilizacao de recursos extraordinarios postos it disposicao pelo atual estado da tecnologia. vindo instruida com os documentos de fls. Superado esse ponto. caso do PL 524/2009. inicialmente.. totalizando mais de 400 folhas. mediante lei aprovada pelo Parlamento. tenho para mim que a tese trazida pelo Conselho Federal de Farmacia nas suas informacoes preliminares.Flavia Tartuce Cap. traduz 0 placet do Conselho Federal de Medicina com a pratica da ortotanasia. em sua bem-elaborada peticao inicial. os quais apenas adiam a morte com sofrimento e angustia para 0 doente e sua familia. tramita no Congresso Nacional 0 'anteprojeto de refonna da parte especial do C6digo Penal. urn caso de dificil solucao. ajuizada em 17 de junho de 2004 pela Confederacao Nacional dos Trabalhadores na Saude e na qual se discute se ocorre crime de aborto no caso de anencefalo.. A !ide cinge-se it legitimidade da Resolucao CFM n. nao elide a circunstancia segundo a qual tal conduta parece caracterizar crime de homicidio no Brasil. para suprir a ausencia de lei especifica. A luz dessas consideracoes. em curso no Senado Federal..80512006". bern assim das informacoes preliminares do Reu. 121. ou seja. Mas a mera aparencia desse confiito ja e bastante para impor a suspensao da Resolucao CFM n. p. no sentido de que a ortotanasia nao antecipa 0 momento da morte. como se nao tivesse prestado assistencia a uma pessoa em perigo". Desse modo. como foi feita em outros paises. como bern asseverou 0 representante do Ministerio Publico Federal. traduz 0 placet do Conselho Federal de Medicina com a morte ou 0 fim da vida de pessoas doentes. . como convern em sede de tutela de urgencia. PARTE GERAL 175 "Pois bern. como se infere da peticao inicial desta acao civil publica. 29). Tanto assim que. 0 aparente confiito entre a resolucao questionada e 0 C6digo Penal e bastante para reconhecer a releviincia do argumento do Ministerio Publico Federal. apontando tais autores que "nenhum posicionamento que se ado tar agradara a todos. Na verdade. tipicamente brasileiro. A questao e muito polernica. Essa glosa ha de ser feita.805/2006. Atente-se ao fato de que existem projetos de lei para regulamentar a pratica. 1 . que tern 19 folhas e sao instruidas com os documentos encartados em dois volumes de autos." 1.). E 0 debate nao vern de hoje. mesmo assim deve 0 medico efetuar a operacao? Tal questao foi enfrentada por Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho. que regulamenta apossibilidade de 0 medico limitar ou suspender procedimentos e tratamentos que prolonguem a vida do doente na fase terminal de enfermidades graves e incuraveis. a glosa pode ser 'judicializada' mediante provocacao ao Supremo Tribunal Federal. defiro a antecipacdo de tutela para suspender os efeitos da Resolucao CFM n. Do exposto. e licito em consciencia tomar a decisao de renunciar a tratamentos que dariam somente urn prolongamento precario e penoso da vida. para efeito de documentacao. como ocorreu. interromper os cuidados normais devidos ao doente em casos semelhantes. sem. 121 do C6digo PenaL E parece caracterizar crime porque 0 tipo penal previsto no sobredito art. Entretanto. que a questao e complexa e polernica." 1. ana!isada a questao superficialmente. obtenham o suprimento da autorizacao judicial pela via judicial. apesar dos meios usados. colocando a eutanasia 'como privilegio ao homicidio e descriminando a ortotanasia' (fl. No mesmo exemplo antes exposto. Por isso. ainda que essa resolucao venha de encontro aos anseios de parcela significativa da classe medica e ate mesmo de outros setores da sociedade. 133-296. merecendo refiexoes profundas. iniciada com a publicacao no DOU do dia 28 de novembro de 2006. no caso concreto. .174 DIREITO CIVIL' Vol." 1. haven do inclusive projeto de lei nesse sentido tramitando no Congresso NacionaL Em ultima analise. na Arguicao de Descumprimento de Preceito Fundamental n.. qual 0 valor juridico a preservar" (Novo . propos to pelo Senador Gerson Camata. v. Lembre-se. por exemplo. contudo. fim da vida essa que e irreversivel e nao pode destarte aguardar a solucao final do processo para ser tutelada judicialmente. a ementa do acordao proferido em questao de ordem na referida acao constitucional.ANALISE DO ·CODIGO CIVIL DE 2002. a despeito da opiniao de alguns juristas consagrados em sentido contrario. nem se limita a alguns campos do conhecimento humano. pois sobre tal questao ha inclusive manifestacao da' Igreja. 0 medico nao tern motivos para se angustiar. Registro. por exemplo. nos termos do art. litteris: (. negar-se a intervencao cirurgica. que tern nada menos que 129 folhas. sempre abrangeu e parece abranger ainda tanto a eutanasia como a ortotanasia." 54. 2003. cabendo ao magistrado analisar. 163).805/2006. por intermedio de seus representantes legais. a glosa da ortotanasia do mencionado tipo penal nao pode ser feita mediante resolucao aprovada pelo Conselho Federal de Medicina. a cautela recomenda que as entidades hospitalares. conforme a 'Declaracao sobre a Eutanasia' da Sagrada Congregacao para a Doutrina da Fe. Dizer se existe ou nao confiito entre a resolucao e 0 Codigo Penal e questao a ser enfrentada na sentenca. Impende salientar. da repercussao do filme espanhol 'Mar Adentro' e do filme americano 'Menina de Ouro". 3 . I.

1 . o Tribunal de Justica de Sao Paulo tern seguido 0 posicionamento que aqui foi defendido. Deve ficar claro que esse exemplo nao visa a captar opinioes sobre 0 tema religido. 28 da Lei 9.Ressarcimento. os direitos da personalidade sao intransmissiveis. posto que somente efetuaram as transfusoes sangtiineas apos esgotados todos os tratamentos altemativos .430-4 .176 DIREITO CIVIL' Vol. Recurso desprovido" (TJRS. reconhecem a disponibilidade relativa dos direitos da personalidade. 4 do CJF/STJ. desde que de forma limitada. cessao de tais direitos. fruir e dispor da obra Iiteraria. fazendo uma ponderacao entre direitos fundamentais . existem aspectos patrimoniais dos direitos da personalidade que podem ser destacados ou transmitidos. consta previsao expressa no art. entendemos que. pelo qual "cabe ao autor 0 direito exclusivo de utilizar. Testemunha de Jeova. que pautou-se dentro da lei e etica profissional. dispensando ate a necessidade de autorizacao judicial para a cirurgia.2. . Transfusao de sangue. particularmente quanta aquele relacionado com a opcao religiosa. por outro lado.Testemunha de Jeova Recebimento de transfusao de sangue quando de sua internacao Conviccoes religiosas que nao podem prevalecer perante 0 bern maior tutelado pela Constituicao Federal que e a vida . por regra. A cessao gratuita tambem e possivel. 123. p.v. CC). nao cabendo. em casos de risco a vida do paciente. Em outras palavras. 3 . que nao merece ser acolhido. aqui transcrito. desde que para fins cientificos ou altruisticos (art." Camara de Direito privado . que nao pode ser permanente.Flavia Tartuce Cap. de transacao (intransacionaveis) ou de compromisso de arbitragem.05. posto nao terem sido os valores despendidos pela apelante . mas somente demonstrar que urn direito da personalidade pode ser relativizado se entrar em conflito com outro direito da personalidade. empreender todas as diligencias necessarias ao tratamento da paciente. No ultimo caso. 2005.Recurso nao provide" (TJSP. Tambem ilustrando. independentemente do consentimento dela ou de seus familiares. sendo transmissiveis apenas as expressoes do uso do direito da personalidade (Disponibilidade .08. tanto doutrina quanto jurisprudencia. devera ocorrer a intervencao cirurgica.u. de despesas efetuadas com exames medicos. no sentido de que 0 direito da personalidade nao e disponivel no sentido estrito.ANALISE DO CODIGO CIVIL DE 2002. Vale 0 esclarecimento de Roxana Cardoso Brasileiro Borges. eis que 0 direito a vida merece maior protecao do que 0 direito a liberdade. Em sintese. 3. entre outras. cite-se a cessao patrimonial dos direitos do autor. Conforme consta no proprio art.3. A titulo de exemplo. Ap. Apelacao Civel 70020868162.2. que parecem traduzir 0 entendimento majoritario da jurisprudencia e do senso comum.2002 . Porem. Nao hi como discordar das duas decisoes aqui transcritas. pois 0 profissional de saude tern 0 dever de. 14 do. que veda 0 compromisso para solucao de questoes que nao tenham carater estritamente patrimonial. segundo 0 art. Quinta Camara Civel. 0 primeiro devera prevalecer. Carece de interesse processual 0 hospital ao ajuizar demanda no intuito de obter provimento jurisdicional que determine a paciente que se submeta a transfusao de sangue.07. mesmo contra a sua vontade. da I Jornada de Direito Civil. ademais. por outro lado. artistica ou cientifica". afastando eventual direito a indenizacao do paciente que. Dai por que nao podem ser objeto de alienacao (direitos inalienaveis).Inexistencia.Sorocaba .Reparacao de danos . pode-se dizer que urn atleta profissional tern a liberdade de celebrar urn contrato com uma empresa de material . recebeu a transfusao de sangue: "Indenizatoria .relator Flavio Pinheiro . Tarnbem ilustrando. Na verdade.. Civ. 852 do CC em vigor. Relator: Umberto Guaspari Sudbrack.). em casos de emergencia. pelo teor do que consta do Enunciado n. havendo iminente perigo de vida.2 Direitos intransmissiveis e indisponiveis Do Tribunal de Justica do Rio Grande do SuI pode ser extraida decisao no mesmo sentido. de recusa expressa a receber transfusao de sangue quando da intemacao da autora .. seja de forma gratuita ou onerosa. Interesse em agir.direito a vida X direito a liberdade ou opciio religiosa -. 11 do CC. de cessao de credito ou debito (direitos incessiveis). julgado em 22. Recusa de tratamento. Nao ha necessidade de intervencao judicial. como no caso de cessao de partes do corpo. PARTE GERAL 177 Com todo 0 respeito em relacao a posicionamento em contrario. 0 julgado reconhece que sequer hi interesse de agir do hospital em casos tais: "Apelacao civel. Tribunal de Justica do RS.610/1998.Conduta dos medicos.2007). 11). podem ser citados os casos que envolvem a cessao onerosa dos direitos patrimoniais decorrentes da imagem.

Entretanto.2. ha no contrato de namoro uma fraude a lei imperativa. conforme previsao do seu art. indaga e conclui Pablo. acaba se transformando em uma uniao com todos os efeitos patrimoniais indesejados ao inicio". Primeiro. Esse carater realca a natureza cogente. pois. 11 do C6digo de 2002 os direitos da personalidade nao podem ser objeto de renuncia por seu titular (direitos irrenunciaveis). Esses contratos. 3 . entende-se que nao tera validade. nao elimina 0 principio da autonomia contratual. e com indicios de definitividade" (Contrato de namoro . Secao artigos de convidados. por tres raz6es basicas.adv. mas se fossem celebrados no Brasil seriam nulos. II. Concluindo sobre 0 tema. Todas essas hip6teses constituem excecoes a regra da intransmissibilidade e indisponibilidade. 166. das normas relacionadas com tal protecao.pelo qual "a funcao social do contrato. melhor expressao do principio da funcao social do contrato.3 Direitos irrenuncidveis Pelo que consta no sempre citado art. principalmente em casos de contratos celebrados entre jogadores de futebol brasileiros e empresas multinacionais. causa de nulidade absoluta. que nao podem ser renunciados.. aquela relacionada com direitos subjetivos patrimoniais. geralmente.707. simples e singelo. Luiz Felipe Brasil Santos (Proc. data de julgamento: 16. Stolze Gagliano: "nesse contexto 0 'contrato de namoro' poderia ser considerado como uma . em decisao da 7. 4 do CJF/STJ).178 DIRE ITO CIVIL· Vol.. porque a uniao estavel envolve direitos existenciais de personalidade. conforme 0 art. prevista no art. que constitui urn fato juridico e social. mas atenua ou reduz 0 alcance desse principio quando presentes interesses metaindividuais ou inte- Parte disponivel (direitos patrimoniais) 3.06. 1.br>. por ilicitude de seu objeto.2. realidade atual da 6rbita constitucional e privada. que confirmam a tendencia de relativizacao de principios. uma situacao fatica reconhecida pelo Direito de Familia que se constitui durante todo 0 tempo em que as partes se portam como se casados fossem. particularmente as que constam desse capitulo especifico da codificacao. A segunda razao esta relacionada com 0 fato de que sao normas de ordem publica que irao apontar. Em reforco lembrese que 0 pr6prio C6digo Civil consagra a irrenunciabilidade dos alimentos. sem compromisso de constituicao de familia? Em nosso pensarnento. sao celebrados no estrangeiro. 70006235287. 23 do CJFI STJ. como e comum. Segundo 0 magistrado. Assim.2004). a configuracao ou nao da entidade familiar. Sobre o tema em questao. resultante de urn afeto puro. Essa conclusao pode ser percebida pelo teor do Enunciado n. "Esses abortos juridicos que andam surgindo por ai. pois a cessao de uso dos direitos da personalidade e permanente (art. A uniao estavel e urn fato da vida. em que foi relator 0 Des. 1 . 0 chamado contrato de namoro. PARTE GERAL 179 esportivo. porque a autonomia privada (antiga autonomia da vontade) manifestada em urn contrato encontra limitacoes nas normas de ordem publica enos preceitos relacionados com a dignidade da pessoa humana. 166. por meio de urn documento. ou de ordem publica. 421). altemativa para aqueles casais que pretendessem manter a sua relacao fora do ambito da incidencia das regras da uniao estavel? Poderiam. A jurisprudencia ja afastou os efeitos do chamado contrato de namoro. do CC e Enunciado n.. 421 do novo Codigo Civil.flaviotartuce. Por esse contrato. tomar firme 0 reconhecimento de que aquela uniao e apenas urn namoro. 0 desenho a seguir demonstra que existe uma parcela dos direitos da personalidade que e disponivel (disponibilidade relativa). Terceiro. Como aplicacao pratica desse dispositivo. Disponivel em: <www. VI.ANALISE DO CODIGO CIVIL DE 2002. sendo nulo (nulidade absoluta). urn dos baluartes da nova codificacao (art. dependendo de analise pelo aplicador." Camara do Tribunal de Justica do Rio Grande do Sui. como ocorre algumas vezes na pratica. para a exploracao patrimonial de sua imagem. Estamos filiados aos magistrados citados. da I Jornada de Direito Civil. esse contrato nao pode ser vitalicio.Flavia Tarluce Cap. Acesso em: 2 de marco de 2005). pessoas que mantern uniao estavel entre si renunciam aos efeitos patrimoniais e pessoais dela decorrentes. do Cc. que sao nada mais que 0 receio de que urn namoro espontaneo. direitos e deveres. temos a conviccao de que tal contrato e completamente desprovido de validade juridica.

sem duvida. VeX. ~ comu~ a celebracao de urn contrato em que 0 participante renuncia a? d. ja demonstrada e com a qual se concorda. colaciona-se mesmo Egregio STJ. Por ~)Utro lado. Ainda ilustrando. em si.. do 3. reconheceu a eficacia mtema do novo principio contratual. ou pres creve em tres anos... aplicacao direta dos arts. de minha relatoria. . da mesma Lei Maior.. Min. concorda-se com Jones Figueiredo Alves e Mario Luiz Delgado quando afirmam que 0 programa. de facilitacao. assume todos os riscos da atividade por ele desempenhada.. Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona (Novo . hayed dever de indenizar . nao e 0 dire ito que prescreve. corriqueira que e na doutrina e na jurisprudencia. 23). Logicamente. VI. pelo que consta no art. De qualquer forma continuaremos a utilizar tal expressao. 1. 0 delito de tortura e hediondo. 120). em se tratando de lesao a integridade fisica.. por outro lado. cabendo medidas judiciais de protecao em casos tais (art. pode responder u~ promotor de lutas pela conduta desmedida de urn lutador profissional.Flavia Tartuce Cap. em que. e imprescritivel. Reforcando esse entendimento. em decon:e~cla da edicao de imagens. 2002. p. fica a duvida: a ayao ou pretensao para reparar danos decorrentes de lesao a direito da personalidade.. Leciona Francisco Amaral que os direitos da personalidade sao "imprescritiveis no . assim como sua aquisicao nao resulta do curso do tempo" (Direito civil .414/PR.02. cite-se precedente do Superior Tribunal de Justica que entendeu ser imprescritivel a acao indenizatoria fundada em tortura cometida por policial: "0 dana noticiado. V.237IPS. mais condizente com a valorizacao da dignidade da pessoa humana constante no texto constitucional (art. Esse posicionamento. A mesma tese vale para os contratos assinados pelos participantes de reality shows. Em programas dessa natureza.. nao traz qualquer lesao a dire ito da personalidade (C6digo Civil. segundo aponta com maestria parcela respeitavel da doutrina.desde que presentes os elementos da responsabilidade civil -. I. que e urn direito fundamental.2003).lreito a qualquer indenizacao a titulo de d~no. § 3. 11 e 166. 12 do CC). caso seja provado. Para a primeira. aprovado na IV Jornada de Direito Civil..introduciio . Superada a presente discussao. v. PARTE GERAL 181 resse individual relativo a dignidade da pessoa humana".ANALISE DO CODIGO CIVIL DE 2002. em casos de flagrante lesao it dignidade humana. 156).como no caso do clube de futebol que tern conhecimento. esse tambem e 0 entendimento de Maria Helena Diniz (Curso de direito civil. DJ 17. Nao se extinguem pelo seu nao usa. por meio de sua diretoria e prepostos. ao estudo da impres- sentido de que nao ha prazo para 0 seu exercicio. fora das regras do jogo. A protecao dos direitos da personalidade em sede contratual constitui urn dos aspectos da eficacia intema da funcao social dos contratos. passa-se critibilidade dos direitos da personalidade. .2. 1 . conforme sera visto. caso do programa Big Brothe. por maiona. REsp 379. ou se deve entender que esse direito e imprescritivel. p. p. Em suma.4 Direitos imprescritiveis "Conforrne restou concluido por esta Turrna. eximindo o ultimo. 3~0. mas a pretensao (art. 3 . diante da adocao da teoria de Agnelo Amorim Filho pelo novo Codigo Civil. 206. 252). dependendo da forma pela qual as imagens sao expostas. de nume~o. 2005. No mesmo senti do. pois nso ha confundi-lo com seus efeitos patrimoniais reflexos e dependentes. sao imprescritiveis. rel. ou Nao restam duvidas de que os direitos da personalidade. do CC? Duas correntes doutrinarias surgem da indagacao. Diante dessa caracteristica. 2003. m~ral. Nesse sentido. A imprescritibilidade deve ser a regra quando se busca indenizacao por danos morais consequentes da sua pratica" (STJ. que trata da materia: outro julgado. III. Isso porque.0. saliente-se que pode 0 participante ter a sua honra maculada pelo programa televisivo. e o~ limites do born senso nao sao respeitados. Tambern nao exclui 0 direito a indenizacao 0 contrato assinado por atleta profissional com 0 clube ou outra entidade. p. 0 contrato de renuncia e nulo. Outro enunciado. no julgamento do Recurso Especial 602. veiculado pela TV Globo. do CC'. se as regras do esporte. cresce na jurisprudencia. de estado de saude critico que acomete urn jogador de futebol. 1. a utilizacao atende a fins didaticos. . da CF/1988) e com 0 previsto no art.180 DIREITO CIVIL' Vol. nao ha qualquer prazo prescricional. por envolverem a aclamada ordem publica. 5. No entanto. 189 do CC). Brasil. No senti do tecnico. Jose Delgado.°.°. v. entre as partes contratantes.2. melhor seria considerar que tais direitos nao estao sujeitos a prescricao do que usar a expressao direitos imprescritiveis. atinge 0 mais consagrado direito da cidadania: 0 de respeito pelo Estado it vida e de respeito it dignidade humana. contudo.. por envolver a materia ordem publica. 2003.

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a prescncao deve ser a mais ampla possivel, que, na ocasiao, nos termos do artigo 177 do Codigo Civil entao vigente, era de vinte anos. Recurso especial provido, para afastar a ocorrencia da prescricao quinquenal do direito aos danos morais e determinar 0 retorno dos autos a Corte de origem para que sejam analisadas as demais questoes de merito" (STJ, REsp 462.840/PR; Recurso Especial 2002/0107836-5, ReI. Ministro Franciulli Netto (1117), Segunda Turma, j. 02.09.2004, DJ 13.12.2004 p. 283). Essa tendencia e reconhecida pelo mesmo saudoso Ministro Franciulli Netto, em outra decisao, nos seguintes tennos: "No que toea aos danos patrimoniais, os efeitos meramente patrimoniais do direito devem sempre observar 0 lustro prescricional do Decreto n. 20.910/32, po is nao faz sentido que 0 erario publico fique sempre com a espada de Damocles sobre a cabeca e sujeito a indenizacoes ou pagamentos de qualquer outra especie por prazo demasiadamente longo. Dai por que, quando se reconhece direito deste jaez, ressalva-se que quaisquer parcelas condenatorias referentes aos danos patrimoniais so deverao correr nos cinco anos anteriores ao ajuizamento da acao. Mas, para aforar esta, em se tratando de direitos fundamentais, das duas uma, ou deve a acao ser tida como imprescritivel ou, quando menos, ser observado 0 prazo comum prescricional do direito civil, a menos que se queira fazer tabula rasa do novo Estado de Direito inaugurado, notadamente, a partir da atual Constituicao Federal" (STJ, REsp 602.237/ PB; Recurso Especial 2003/0191209-6 Rei. Ministro Franciulli Netto, Segunda Turrna, j. 05.08.2004, DJ 28.03.2005, p. 245). Mais recentemente, 0 mesmo Superior Tribunal de Justica associou expressamente e mais uma vez a imprescritibilidade da demanda it protecao da dignidade humana, em caso relacionado com a repressao do periodo militar. A ementa e long a, mas merece ser transcrita elida: "Prescricao. Acao. Tortura. Regime militar. Discutiu-se acerca da prescritibilidade da acao tendente a reparar a violacao dos direitos humanos ou dos direitos fundamentais da pessoa humana (indenizacao lastreada no art. 8.°, § 3.°, do ADCT da CF/1988) causada pela prisao e tortura por delito de opiniao durante 0 regime militar de excecao, se aplicavel 0 prazo prescricional quinquenal do art. 1.0 do Dec. 20.910/1932, tal como entendeu 0 juizo singular. Quanto a isso, ao prosseguir 0 julgamento, a Turma, por maioria, firmou que a protecao da dignidade da pessoa humana (direito inato, universal, absoluto, inalienavel e imprescritivel, conforme a doutrina), como corroborado pelas clausulas petreas constitucionais, perdura enquanto subsistente

a propria Republica Federativa, pois se cuida de seu fundamento de urn de seus pilares, e, como tal, nao ha que se falar em prescricao da pretens_aoten.dente a implementa-la, quanto mais sea Constituicao Federal nao estipulou lapso prescricional ao direito de agir correspondente aquele direito a dignidade. Asseverou que 0 art. 14 da Lei 9.14?!1~95 previu acao condenatoria correspondente a essas violacoes d~ dignidade humana durante 0 periodo de supressao das liberdades pubhc~s, mas nao previu prazo prescricional para 0 caso. Assirn, concluiu que a lex specialis convive com a lex oeneraiis arredada a aplicacao analogica do Codigo Civil ou do D;creto 20.910/1932 ao c~so. Por fi_m,determinou 0 retorno dos autos a origem para que se de prossegUlmento ao feito, obstado pela decretacao da prescricao. Precedentes citados do STF: HC 70.389-SP, DJ 10.08.2001; HC 80.031RS, DJ 14.12.2001; do STJ: REsp 529.804-PR, DJ 24.05.2004; REsp 449.000-PE, DJ 03.06,2003, e REsp 379.414-PR, DJ 17.02.2003" (STJ, REsp 816.209-RJ, ReI. Min. Luiz Fux, j. 10.04.2007, lnformativo STJ 316, 2 a 13 de marco de 2007). . Mas ha urn segundo posicionamento, pelo qual 0 direito e imprescri~ivel, mas a pretensao ou acao prescreve, no prazo assinalado pela lei, Entre aqueles que defendem essa teoria esta Carlos Roberto Goncalves, para quem a pretensao it reparacao ao dana moral decorren.te. de .lesao a direito da personalidade "esta sujeita aos prazos p~e~CnClOnaIS estabelecidos em lei, por ter carater patrimonial" (Direito civil. .., 2003, v. I, p. 158). Lembra 0 autor que esse e 0 posicionam~nto que tern prevalecido na jurisprudencia, inclusive do Superior Tnbunal de Justica, 0 que realmente e um fato, infelizmente. Entretanto, a seguir 0 caminho STJ. Como adepto que essa tendencia 3.2.2.5 Direitos este autor parece que ha uma tendencia de se da imprescritibilidade em casos tais, mesmo no do Direito Civil Constitucional, 0 desejo e para se confirrne nos proximos anos. e inexpropriaveis

impenhortiveis

Encerrando a analise das principais caracteristicas dos direitos da personalidade, nao se pode afastar a impenhorabilidade desses direitos. . De~se ~odo, tais direitos nao podem sofrer visando a satisfacao de uma divida, seja ela de Assevef~ Luiz Edson Fachin que "jurisprudencia progresslvamente, reconhecendo que a base dos do sistema juridico suscita solucoes diferenciadas constricao judicial, qualquer natureza. e legislayao vao, valores nucleares no tratamento do

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acervo patrimonial. A nocao de impenhorabilidade e urn desses traces contemporaneos. Sem invalidar 0 legitimo interesse dos credores, a impenhorabilidade desloca do campo dos bens a tutela jurldica, direcionando-a para a pessoa do devedor, preenchidas as condicoes previas necessarias" (Estatuto juridico ... , 2001, p. 220). Nesse brilhante trabalho, sobre 0 patrimonio minimo, que sera objeto de tratamento no capitulo de estudo dos bens (Capitulo 5), Fachin fomece ao estudioso do direito uma nova dimensao do conceito de patrimonio, seguindo tendencia de valorizacao da pessoa, de personalizacdo do dire ito privado; diante da despatrimonializacao
do direito civil.

VIII - a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela familia; !X -= os recurs~s. publicos recebidos por instituicoes privadas para aplicacao compulsona em educacao, saude ou assistencia social; X - ate 0 limite de 40 (quarenta) salaries minimos, a quantia depositada em cademeta de poupanca".

No que conceme a ultima previsao, de que nao se pode penh~r~r val,o~depositado em cademeta de poupanca de ate quarenta salarios-minimos, parece-nos que 0 intuito foi justamente assegurar a pessoa 0 minima patrimonial, para que tenha uma vida digna. Tambem a impenhorabilidade do bern de familia, prevista nos arts. 1.711 a 1.722 do CC e na Lei 8.009/1990, representa a transposicao do direito pessoal e fundamental a moradia - reconhecido no art. 6.° da CF/1988 -, para 0 campo patrimonial. De ac?rdo com 0 magisterio de Maria Helena Diniz, os direitos ?a personah?~de sao ':necessarios e inexpropriaveis pois, por serem matos, adquiridos no mstante da concepcao, nao podem ser retirados da pessoa enquanto ela viver por dizerem respeito it qualidade humana. Oaf serem vitalicios; terminam, em regra, Com 0 obito do seu titular,_po~ serem indispensaveis enquanto viver, mas tal aniquilamento nao e completo, uma vez que certos direitos sobrevivem" (C:_ursode dire ito cIvil ... , 2002, v. I, p. 120). Sendo inexpropriaveis, nao podem ser objeto de arrematacao, adjudicacao pelo credor ou desapropriacao pelo Estado. Nesse sentido, cite-se mais uma vez o Codigo de Processo Civil que em seu art. 648 preleciona: "Nao esta? s~jeitos it execucao os bens que a lei considera impenhoraveis ou inalienaveis", caso dos direitos aqui estudados. 3.2.3 Os direitos da personalidade e as grandes geraeoes ou dimensoes de direitos Adquirindo a personalidade - que consiste no conjunto de caract~res proprios da pessoa, sendo a aptidao para deter direitos e assurmr deveres -, a pessoa humana ganha a possibilidade de defender o que ,lhe.e proprio, como sua vida, sua integridade fisico-psiquica, ~e~ propno corpo, sua carga intelectual, sua moral, sua honra subjetiva ou objetiva, sua imagem, sua intimidade. . Dess~ modo, n~o se pode esquecer que os direitos da personalidade sao os relacionados com a dignidade da pessoa humana e

Desse modo, a impenhorabilidade sempre esteve associada aos direitos da personalidade, sendo afastada qualquer situacao que coloque em risco a protecao da pessoa. E imperioso lembrar, nesse sentido, que os alimentos e os instrumentos de trabalho sao considerados impenhoraveis, sem prejuizo do rol que consta do art. 649 do CPC;. Esse dispositivo foi recentemente alterado pela Lei 11.382/2006. E a sua atual redacao:
"Art. 649. Sao absolutamente impenhoraveis: I - os bens inalienaveis e os declarados, por ato voluntario, nao sujeitos a execucao; II - os moveis, pertences e utilidades domesticas que guamecem a residencia do executado, salvo os de elevado valor ou que ultrapassem as necessidades comuns correspondentes a urn medio padrao de vida; III - os vestuarios, bern como os pertences de uso pessoal do executado, salvo se de elevado valor; IV - os vencimentos, subsidios, soldos, salarios, remuneracoes, proventos de aposentadoria, pensoes, peculios e montepios; as quantias recebidas por Iiberalidade de terceiro e destinadas ao sustento do devedor e sua familia, os ganhos de trabalhador autonomo e os honorarios de profissional liberal, observado 0 disposto no § 3.° deste artigo; V - os livros, as maquinas, as ferramentas, os utensilios, os instrumentos ou outros bens rnoveis necessaries ou uteis ao exercicio de qualquer profissao; VI 0

seguro de vida;

VII - os materiais necessaries para obras em andamento, salvo se essas forcm penhoradas;

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com as tres grandes gerayoes ou dimensoes da Revoluyao Francesa, a seguir expostas: •

de direitos

decorrentes

biente ou intimidade mundo cibernetico.

virtual,

existente

no ambito

da Internet

e do

Direitos de primeira gerar;iio ou dimensiio: principio da liberdade.

• Direitos de segunda gerar;iio ou dimensiio: principio da igualdade em sentido amplo (lato sensu) ou da isonomia. Nunca e demais repetir que dentro desse principio maior, da isonomia esta inserido 0 principio da especialidade. 0 principio da isonomia ou igualdade lato sensu, e consubstanciado na seguinte oracao, atribuida a Ruy Barbosa: A lei deve tratar de mane~ra igu~l os iguais (principia da igualdade stricto sensu). e de maneira desigual os desiguais (principio da especialidade). • Direitos de terce ira gerar;iio ou dimensdo: principio da fraternidade. Surgem os direitos relacionados com a pacificacdo social. os direitos do consumidor; 0 dire ito ambiental e os direitos do trabalhador. Pelo que foi demonstrado, percebe-se 0 porque de se afirmar que os direitos da pers01!alidade siio a heranoa da Grande R_evo~ur;iio (Revolucao Francesa). A medida que 0 ser hum~no evolui, vao se desdobrando as geracoes de direitos. Muitos doutnnadores, por out~o lado, preferem utilizar a expressao dimensiio em ez .de. gerar;iio: eis que esta ultima expressao da a ideia de que tars direitos surgiram de forma sucessiva, 0 que nao e verdade. Hoje ate se concebem os dire~to~ qua~tr: gerar;~o ?~ quarta dimensiio, relacionados com 0 patnmomo genetIco do mdividuo, os numeros de identificayao do DNA da pessoa natural. Dessa forma, a pessoa tern 0 direito de nao revelar tais numeros, em caso d~ ~ventual investigayao de paternidade, nao cabendo conducao coercI~lva para tal fim. Trata-se do direito fundamental a intimidade genetics.

Ilustrando, no volume que trata da Responsabilidade Civil (Volume 2), estao comentados conceitos relacionados com 0 direito eletro?ico ou digital e a prorecao de direitos da personalidade, mais especificamente 0 enquadramento do SPAM, envio de e-mail indesejado, como abuso de direito (art. 187 do CC). .No volume de Direito de Familia (Volume 5), escrito em coa~tona com. Jose Fernando Simao, discorremossobre a infidelidade virtual, motrvo para a separacao-sancao, conforme vern defendendo a doutrina, sem que sequer haja contato sexual. No volume dos Contratos do contrato pela via eletronica, ou digitais). (Volume 3) estudamos a formacao pela Internet (contratos eletronicos

Esses temas sao essencialmente de Direito Privado e portanto devem ser estudados pela civilistica nacional. Representa~ assunto~ conternporaneos, da pos-modernidade, inimaginaveis juridicamente ate pouco tempo arras. 3.2.4 Previsoes legais de protecao no C6digo Civil de 2002 aos direitos da personalidade

:r

=

Justamente com base nesses direitos de quarta gerar;iio. dimensdo ou era e que a professora Silmara Juny Chinellato, da Universidade de Sao Paulo, prop6e a possibilidade de 0 nascituro ser adotado, _0 que consta no antigo Projeto 6.960/2002, atual PL 276/2007 (Adocao de nascituro ..., Questoes controvertidas ... , 2003, p. 355 a 372). Tambem ja afirma a doutrina existirem os direitos de quinta geraciio ou quinta dimensiio, relacionados com a protecao do am-

Os direitos da personalidade estao previstos no Capitulo II do T.itul~ I do, ~odigo Civil de 2002, nos arts. 11 a 21, que tray am as diretrizes basicas para a aplicacao da defesa da personalidade. Nao obstante 0 Codigo ter feito referencia a apenas tres caracteristicas desses direitos, a doutrina entende que a melhor interpretacao e a de que foram abarcadas todas as caracteristicas inerentes aos direitos da personalidade ja analisadas, ou seja, sao direitos absolutos, intrans~issiveis, indisponiveis, irrenunciaveis, imprescritiveis, impenhoraveis inexpropriaveis e ilimitados. Mesmo assim esse rol nao taxativo, diante .da clausu~a geral de tutela e pro";Or;iio da pessoa humana: concebida por PIetro Perlingieri, Gustavo Tepedino e Maria Celina Bodin de Moraes.

e

Nao sao somente as pessoas naturais ~ expressao mais adequada ?o q~e pessoas fisicas ~ possuem direitos da personalidade. A pessoa juridica possui bens patrimoniais corporeos e incorporeos, alem de bens e~tr~patrimoniais. E sao justamente esses bens extrapatrimoniais os direitos da personalidade da pessoa juridica. Essa visao baseia-se no fato de que, para a ciencia do direito, a nocao de pessoa e, sobretudo,

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uma nocao juridica e nao filosofica ou biologica. Ademais, 0 art. 52 do CC dispoe que "aplica-se as pessoas juridicas, no que couber, a protecao dos direitos da personalidade", confirmando 0 entendimento consubstanciado anteriormente na Sumula 227 do Superior Tribunal de Justica pelo qual a pessoa juridica pode sofrer dana moral. Por razoes obvias, esse dana moral somente pode atingir a honra objetiva da pessoa juridica, a sua reputacao, Nao ha que se falar em lesao a honra subjetiva, po is a pessoa juridica nao tern sentimentos. Apesar do entendimento sumulado de que a pessoa juridica pode sofrer dano moral, Gustavo Tepedino, Heloisa Helena B~~boza e Maria Celina Bodin de Moraes entendem ser melhor utilizar a expressao danos institucionais, "conceituados como aqueles que, diferentemente dos danos patrimoniais ou morais, atingem a pessoa juridica em sua credibilidade ou reputacao" (C6digo Civil interpretado ... , 2004, v. I, p. 135). Por isso e que na IV Jornada de Direito Civil foi aprovado 0 Enunciado n. 268 quanto ao art. 52 do CC, prevendo que "Os direitos da personalidade sao direitos inerentes e essenciais a pessoa humana, decorrentes de sua dignidade, nao sendo as pessoas juridicas titulares de tais direitos".

vern apontando outras modalidades de danos, caso do dana estetico. Superior Tribunal de Justica acabou consolidando a possibilidade de cumulacao de danos materiais, morais e esteticos, con forme a sua recente Sumula 387, de setembro de 2009 ("E licita a cumulacao das indenizacoes de dana estetico e dana moral"). Tal tendencia e justamente 0 reconhecimento de novos danos, como esta aprofundado no Volume 2 da presente colecao.

o

Nesse contexto, a lesao de urn bern que integra os direitos da personalidade, como a honra, a intimidade, a dignidade, a imagem, o born nome, entre outros, e que acarrete ao lesado dor, sofrimento, tristeza, vexame e humilhacao, e ressarcivel mediante a indenizacao por urn dana moral que e, nos dizeres de Rubens Limongi Franca, "aquele que, direta ou indiretamente, a pessoa, fisica ou juridica, bern assim a coletividade, sofre no aspecto nao econornico dos seus bens juridicos" (RT 631131).

o enunciado aprovado acaba contrariando 0 entendimento sumulado do Superior Tribunal de Justica, pelo qual, expressamente, a pessoa juridica pode sofrer dana moral. 0 teor da sumula, e ~ao do enunciado do Conselho da Justica Federal, e que deve ser considerado como majoritario pe1a comunidade juridica nacional.
Pois bern, a protecao dos direitos da personalidade pode se dar tanto pelo ambito civil quanta pelo ambito penal, dependendo de como e atacado 0 bern juridico da personalidade. No que interessa ao presente estudo, a protecao civil dos direitos da personalidade se verifica pela indenizabilidade material e moral, pelo dana causado (tutela indenizatoria); ou, sendo possivel, por medidas preventivas visando evitar 0 dana (tutela inibitoria). Nos casos de reparacao, 0 dana sera material quando houver uma perda ou prejuizo decorrente de uma lesao a urn bern patrimonial isto e houver a possibilidade de verificar economicamente 0 dan~ sofrid~. Os danos materiais podem ser classificados em dan os emergentes - 0 que a pessoa efetivamente perdeu -, e lucros cessantes - 0 -que a pessoa razoavelmente deixou de lucrar. Por outra via, 0 dana sera moral quando a agressao ocorrer a urn direito da personalidade e nao houver a possibilidade de verificacao do conteudo economico dessa lesao. Nossa atual jurisprudencia

o art. 12, caput, do CC, consagra a tutela geral da personalidade, trazendo os princlpios da prevencdo e da reparaciio integral de danos, que podem ser exercidos por meios judiciais e extrajudiciais. E a redacao do dispositivo: "Pode-se exigir que cesse a ameaca, ou a lesao, a direito da personalidade, e reclamar perdas e danos, sem prejuizo de outras sancoes previstas em lei".
No que conceme a prevencdo, preve 0 Enunciado n. 140 do ClF, aprovado na III Jornada de Diretto Civil (dez. 2004), que "a primeira parte do art. 12 do C6digo Civil refere-se a tecnicas de tutela especifica, aplicaveis de oficio, enunciadas no art. 461 do C6digo de Processo Civil, devendo ser interpretada como resultado extensivo". Desse modo, cabe multa diaria, ou astreintes, em a<;ao cujo objeto e uma obrigacao de fazer ou nao fazer, em prol dos direitos da personalidade. Essa medida sera concedida de oficio pelo juiz (ex officio), justamente porque a protecao da pessoa envolve ordem publica. Ha aqui urn bela exemplo de aplicacao do Direito Processual Constitucional, que tambern visa a protecao da dignidade humana na tutela instrumental. A titulo de exemplo, se uma empresa lanca urn album de figurinhas de urn jogador de futebol, sem a devida autorizacao, cabera uma acao especifica tanto para vedar novas veiculacoes quanto para retirar 0 material de circulacao (obrigacao de fazer e de nao fazer). Nessa acao cabera a fixacao de uma multa diaria, ou de uma multa unica, bern como a busca e apreensao dos albuns, Tudo isso, repitase, de oficio pelo juiz.

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DIREITO CIVIL·

Vol. 1 - Flavio

Tartuce

Cap. 3 - ANALISE DO C6DIGO

CIVIL DE 2002. PARTE GERAL

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No caso de lesao a tais direitos, continua merecendo aplicacao a Sumula 37 do STJ, do ana de 1992, com a cumulacao de pedido de reparacao por danos materiais e morais. Entretanto, conforme foi dito essa sumula merece uma nova leitura, eis que tambern sao cumulaveis os danos esteticos, destacados pela atual jurisprudencia do Superior Tribunal de Justica como uma nova modalidade de prejuizo (Sumula 387). Entre os precedentes mais antigos que geraram a sumula, destaque-se: "Dano moral e estetico. Cumulacao. I. Con forme a jurisprudencia da Corte, e possivel cumular as parcelas relativas a danos morais e esteticos decorrentes do mesmo fato. 2. Agravo desprovido" (STJ, REsp 473.848/RS, j. 15.05.2003, ReI. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, DJ 23.06.2003).

legitimacao que se conformem com a tipificacao preconizada nessa norma, a ela podem ser aplicadas subsidiariamente as regras instituidas no art. 12". Pelo teor do ultimo enunciado transcrito, que consubstancia 0 entendimento majoritario da doutrina, pode ser concebido 0 seguinte quadro esquematico:
Lesao a personalidade do morto (art. 12, paraqrafo unlco, do ee) Sao legitimados, pela atual redacao do C6digo Civil, os ascendentes, descendentes, 0 conjuqe e os colaterais ate quarto grau (irmaos, tios, sobrinhos e primos). Nao ba rnencao ao companheiro, injustificadamente. Lesao a imagem do morto (art. 20, paraqrafo unlco, do ee) Sao legitimados, pela atual redacao do C6digo Civil, os ascendentes, os descendentes e 0 conjuqe, Injustificadamente, nao ha mencao companheiro e aos colaterais. ao

o panigrafo unico do mesmo art. 12 do CC acaba por reconhecer direitos da personalidade ao morto, cabendo legitimidade para ingressar com a acao correspondente aos lesados indiretos: conjuge, ascendentes, descendentes e colaterais ate quarto grau. Em casos tais, tem-se aquilo que a doutrina denomina dana indireto ou dana
em ricochete. Injustificadamente, 0 art. 12, panigrafo unico, do CC nao faz referencia ao companheiro ou convivente, que ali tambem deve ser incluido por aplicacao analogica do art. 226, § 3.°, da CF/1988. Justamente por isso, 0 Enunciado n. 275 do CJF/STJ, da IV Jornada de Direito Civil, preve que "0 rol dos legitimados de que tratam os arts. 12, paragrafo unico, e 20, paragrafo unico, do Codigo Civil, tambem compreende 0 companheiro". Pelo que consta do proprio enunciado, frise-se que, no caso especifico de lesao a imagem do morto, 0 art. 20, paragrafo unico, do CC tambem atribui legitimidade aos lesados indiretos, mas apenas faz mencao ao conjuge, aos ascendentes e aos descendentes, tambem devendo ser incluido 0 companheiro pelas razoes ja expostas. De fato, pelo que consta expressamente da lei, os colaterais ate quarto grau nao tern legitimacao para a defesa de tais direitos, conclusao a que chegou 0 Enunciado n. 5 do CJF/STJ, aprovado na I Jornada de Direito Civil, cujo teor segue, de forma destacada: "Arts. 12 e 20: 1) as disIJosic;oes do art. 12 tern carater geral e aplicam-se inclusive as situacoes previstas no art. 20, exce~cionados os casos expressos de legitimidade para requerer as medidas nele estabelecidas; 2) as disposicoes do art. 20 do novo Codigo Civil tern a finalidade especifica de regrar a projecao dos bens personalissimos nas situacoes nele enumeradas. Com excecao dos casos expressos de

A questao e controvertida demais, pois afinal de contas 0 conceito de imagem (incluindo a imagem-retrato e a imagem-atributo) encontra-se muito ampliado. Nesse contexto, havera enormes dificuldades em enquadrar a situacao concreta no art. 12 ou no art. 20 do Codigo Civil. Nao obstante, pode-se ate entender que os dispositivos trazem apenas relacoes exemplificativas dos legitimados extraordinariamente para os casos de lesao it personalidade do morto. Esse ultimo entendimento afasta a rigidez do quadro exposto. Adotando essa ideia de flexibilizacao, independente da ordem de vocacao hereditaria, transcreve-se julgado do Tribunal Mineiro, que analisou lesao a personalidade do morto pela violacao de sepultura: "Direito administrativo. Apelacoes, Violacao de sepultura em cemiterio municipal. Violacao de uma funeraria. Responsabilidade objetiva do Estado. Situacao causadora de dano moral.' Irmao do morto. Legitimidade. Dano moral de natureza gravissima. Majoracao da indenizacao, Possibilidade. Multa diaria. Previsao legal. Juros. Percentual. Honorarios advocaticios. Reducao, Possibilidade. Recursos parcialmente providos. 0 artigo 12, paragrafo unico, do C6digo Civil, autoriza qualquer parente em linha reta, ou colateral ate 0 quarto grau, a pleitear indenizacao por danos morais, quando se tratar de reflexos de direitos da personalidade do morto, sendo que 0 dispositivo nao condiciona 0 ajuizamento da acao it observancia da ordem de vocacao hereditaria a violacao de sepultura e de uma funeraria configura dana moral de natureza grave, de forma que, se as violacoes ocorreram por

Controversia adstrita it alteracao do sexo juridico no assento de nascimento . 05. Entretanto. 276.2007). 134). ReI. 1 . podem ser feitas duas interpretacoes.257-4/3-00. 3 .Transexualismo (ou disforia de genero) . mais liberal. o dispositivo em questao serve como uma luva para os casos de correcao de sexo do transexual. somos adeptos da prime ira corrente. Inexistencia de interesse generico de uma sociedade democratica em impedir a integracao do transexual. autoriza as cirurgias de transgenitalizacao.Decisao mantida . da CF. Na verdade. provido 0 do autor para 0 fim de acolher integralmente 0 pedido inicial. 0 ato previsto neste artigo sera admitido para fins de transplante.Sentenca que determinou averbar nota a respeito do registro anterior . Alteracao que busca obter efetividade aos comandos previstos nos arts. que 0 bem-estar mencionado no dispositivo pode ser fisico ou psicologico do disponente. geralmente do masculino para 0 feminino. Como se sabe. ao permitir a disposicao do proprio corpo por exigencia medica. por exemplo. com Revisao n. I. inclusive pelo reconhecimento. Por todos esses julgados. nas dependencias de cemiterio publico municipal. eis que muitas vezes a pessoa mantem os referidos choques psicol6gicos graves. Assento de nascimento. Civ. prevendo que: Civil. e 3. quando importar diminuicao permanente da integridade fisica. Alteracao na indicacao do sexo. Essa alteracao do prenome e do registro civil e reconhecida pela jurisprudencia estadual de forma amp la. ou contrariar os bons costumes. "Salvo por exigencia medica.Recurso improvido" (TJSP.a Camara Civel. 13 do CC atual e seu paragrafo unico preveem 0 direito de disposicao de partes separadas do proprio corpo em vida para fins de transplante. na forma estabelecida em lei especial"..Concordancia do Estado com a cirurgia que nao se compatibiliza com a negativa de alteracao do sexo originalmente inscrito na certidao . a luz do artigo do C6digo Civil transcrito.Admissibilidade . do Tribunal de Justica de Sao Paulo: "Retificacao de registro civil (assento de nascimento) . em conformidade com os procedimentos estabelecidos pelo Conselho Federal de Medicina. Moreira Diniz.0. Negativa ao portador de disforia do genero do direito a adequacao do sexo morfologico e psicologico e a consequente redesignacao do estado sexual e do prenome no assento de nascimento que acaba por afrontar a lei fundamental. foi aprovado 0 o "0 art. art.Evidente. Dcferimento. p. De acordo com uma visao mais conservadora. conceito legal indeterminado. 6 do CJF/STJ tambem da I Jornada.2009).482/97 do Conselho Federal de Medicina). 439. "Registro civil. Des.02. 4. e a consequente alteracao do prenome e do sexo no Registro Civil". Mario Luiz. PARTE GERAL 193 ordem de servidor publico municipal. Inacio de Carvalho Neto (Curso de dire ito civil . Recurso do Ministerio Publico negado. IV. A primeira. A Resolucao do CFM nao considera ilicita a realizacao de cirurgias que visam a adequacao do sexo. 2005. . 13 do Codigo Civil. ao prescrever que.. quanta a eventual adequacao de sexo do individuo. 1. especificamente. j.07. Concordancia do Estado com a cirurgia que nao se compatibiliza com a manutencao do estado sexual originalmente inserto na certidao de nascimento. DJEMG 27. havendo choques psiquicos graves atormentando-a..2009. pois a pessoa quer ser do outro sexo.. transcrevem-se os seguintes. Apelacao civel 1. Paragrafo unico. 27).192 DIRE ITO CIVIL· Vol. a mudanca de sexo estaria proibida. Retificacao. Uba.071912-4/0021. com rejeicao do fenotipo e tendencia a automutilacao e ao auto exterminio" (Resolucao 1. Necessidade da cirurgia para a mudanca de sexo reconhecida por acompanhamento medico multidisciplinar. Delgado. Mais .Hevia Tartuce Cap. p. Ap. na IV Jornada de Direito Enunciado n. ainda. determinando a retificacao de seu assento de nascimento nao so no que diz respeito ao nome. e certo que 0 municipio responde objetivamente pelos danos morais causados ao irmao do morto" (TJMG. III. Relativamente a tal discussao. autorizando a sua realizacao em nosso Pais. e defeso 0 ato de disposicao do proprio corpo. 0 constrangimento daquele que possui 0 prenome 'VANESSA'.0699. o transexual constitui uma forma de wanna be.ANALISE DO COOIGO CIVIL DE 2002. Jones Figueiredo. mas que consta no mesmo registro como sendo do sexo masculino .Ausencia de prejuizos a terceiros . v.Cirurgia autorizada diante da necessidade de adequacao do sexo morfologico e psicologico . Relator Salles Rossi.Sentenca que autorizou a modificacao do prenome masculino para feminino . permite a mudanca ou adequacao do sexo masculino para 0 feminino. Assim entende. a segunda parte do dispositivo veda a disposicao do proprio corpo se tal fato contrariar os bons costumes. pois a pessoa tern "urn desvio psicologico permanente de identidade sexual.02. 0 transexualismo e reconhecido por entidades medicas como sendo uma patologia. data do registro: 10. Transexual. de acordo com 0 Enunciado n.°. Codigo Civil anotado . . havendo a necessidade de alteracao. ate para evitar que a mesma se SUICIde (ALVES. em prol da protecao da dignidade humana.05.

especialmente os principios da personalidade e da dignidade da pessoa humana.04. nao e capaz de evitar constrangimentos. essa disposicao ser revogada a qualquer momento.° da Lei de Introduyao ao Codigo Civil. atuando 0 juiz supplendi causa. 190 a 192). Joao Otavio de Noronha.ao conjugada dos arts. Sexo. interessante ainda dizer que a nossa legislacao adota 0 principio do consenso afirmativo. 0 pretendido nome feminino. como fez 0 Tribunal a quo. ha que suprir as lacunas por meio dos processos de integracao normativa. no caso. ReI. 13.. 209. para depois da morte. impedindo. decidiu-se autorizar a mudanca de sexo de masculino para feminino. Por isso. tampouco de que ocorreu por motrvo de cirurgia de rnudanca de sexo.v. no todo ou em parte. Tambern a situacao dohermafrodita. nao pode ser afastada essa adequacao (BORGES.° grau. tais como a dignidade das pessoas. 14 da atual codificacao e possivel. ReI. p. com cientifico ou altruistico (doacao de orgaos). Civ. julgado em 1011112009(ver Informativo n. significa postergar 0 exercicio do direito a identidade pessoal e subtrair do individuo a prerrogativa de adequar 0 registro do sexo a sua nova condicao fisica. Todavia. a disposicao graproprio corpo. quando indubitavel que. A questao posta no RESp cinge-se a discussao sobre a possibilidade de retificar registro civil no que conceme a prenome e a sexo. padronizada. logo facilitando a insercao social e profissional. substituindo-o pelo apelido publico e notorio pelo qual e conhecido no meio em que vive.43411997 e Lei 10. assim.). Destacou-se que os documentos publicos devem ser fieis aos fatos da vida. 2005. j. mediante documento escrito perante duas testemunhas (art. tendo em vista os direitos e garantias fundamentais expressos da Constituicao de 1988. 415 daquele Tribunal. 55 e 58 da Lei de Registros PUblicos confere amparo legal para que 0 recorrente obtenha autorizacao judicial a fim de alterar seu prenome. l . Retificacao. nenhuma referencia de que a aludida alteracao e ~riun~a de decisao judicial. paragrafo unico. 0 transexual operado. 1 . Na verdade a adequacao de sexo para 0 transexual e uma verdadeira necessidade. nas certidoes do registro publico competente. 411: "Registro civil. . mencionando precedente anterior. a exposicao do recorrente a situacoes constrangedoras e discriminatorias". visto que a intervencao cinirgica. tendo em vista a realizacao de cirurgia de rransgenitalizacao. deve ficar averbado que a~ modificacoes feitas decorreram de sentenca judicial em acao de retificacao de registro civil. aquele que tern dupla manifestacao sexual. nao devendo constar. nao um mero capricho ou anseio pessoal. tal averbacao deve constar apenas do livro de registros." Camara de Direito Privado.° da Lei 9. uma adequacao social.° e 5. Disponibilidade . para uma patologia. 4. conforme laudo medico anexado aos autos. acentuou que a interpretac. colaciona-se. a margem do registro das retificacoes de prenome e de sexo do requerente.993-MG. 411)). ou do conjuge sobrevivente.u. A questao se consolidou de tal forma ate chegar ao Superior Tribunal de Justica. REsp 737. Elliot Akel. Min. ou seja. A Turma entendeu que. e levando-se em considerayao 0 disposto nos arts. portando-se e vestindo-se . Roxana Cardoso Brasileiro. de forma concomitante). alem do que deve haver seguranca nos registros publicos. Trata-se da cura para urna doenca.211/2001 veio justamente a afastar a presuncao que existia de . deve adotar a decisao que melhor se coadune com valores maiores do ordenamento juridico. Quanto a essa retirada. por si so.194 DIREITO CIVIL' Vol. PARTE GERAL 195 mas rambern no que conceme ao sexo" (TJSP. pois.101-4. da linha reta ou colateral ate 0 2. Nesse contexto. que em 2009 passou a entender na mesma linha. condicionando-a a uma atuacao judicante que nao se apresenta como correta para promover a solucao do caso concreto. e interessante lembrar que a situacao do transexual niio se confunde com a do homossexual (que tem atra«ao sexual por pessoas do mesmo sexo) ou do bissexual (que tem atracao por pessoas do mesmo sexo e do sexo oposto. De objetivo tuita do podendo acordo com 0 art. fica exposto a situacoes vexatorias ao ser chamado em publico pelo nome masculino.Flavia Tarluce Cap. A primeira norma. publicado no seu Informativo n. Assim. do Informativo n. do atual Codigo Civil. convicto de pertencer ao sexo feminino. adequando-se documentos. Ap. no sentido de que e necessaria a autorizacao dos familiares do disponente. Encerrando 0 tema. Afirmou-se que se deter 0 julgador a uma codificacao generalista. no livro cartorario.2002 . 4. a sua integracao na sociedade. 09. Espirito Santo do Pinhal. Mudanca. Assim.. Dessa forma. mesmo inexistente urn expresso preceito legal sobre ele. que busca a preservacao da dignidade humana. 3 .21112001). como tal. A Lei 10. que consta do registro de nascimento. assim. A retirada post mortem dos orgaos devera ser precedida de diagnostico de morte encefalica e depende de autorizacao de parente maior. CSTJ. deve ser analisada a parte. na visao civil-constitucional. regulamenta questoes relacionadas com os transplantes de orgaos. implica retirar-Ihe a possibilidade de dirimir a controversia de forma satisfatoria e justa. Ressaltou-se que nao entender juridicamente possivel 0 pedido formulado na exordial.ANALISE DO CODIGO CIVIL DE 2002. evitando. em sintonia com 0 que consta do art.

a sua substituicao por apelidos publicos e notorios".ANALISE DO C6DIGO CIVIL DE 2002. dos. sendo certo que 0 nome. Assinale-se que os profissionais da area de saude assumem. 0 que justifica a sua responsabilizacao mediante culpa (responsabilidade subjetiva). 14. 13. nome atras do qual se esconde urn autor de obra artistica.05. a aplicacao do art. a particula (da. 18 do CC). nome. sem autorizacao. envolve tanto preceitos de ordem publica como de ordem privada. com todos os seus elementos. por lesao a liberdade individual. 140). 16 todos estao protegidos: o prenome. o agnome. conforme 0 entendimento majoritario da doutrina e da jurisprudencia (STJ. Ministro Waldemar Zveiter. ao ridiculo. que visa perpetuar urn nome anterior ja existente (Junior. que "A publicidade que venha a divulgar. 16 a 19 do CC tutelam 0 direito ao nome.0. do CDC. 186 e 927 da codificacao privada. Preve 0 art.43411997 ficou restrita a hipotese de silencio do potencial doador". Os arts. ao afirmar a validade da disposicao gratuita do proprio corpo. Silva). . 1. para deixar claro que a decisao de disposicao e urn ato personalissimo do disponente. III. ape lido ou patronimico. 4. na IV Jornada de Direito Civil foi aprovado 0 Enunciado n. qualidades inerentes a determinada pessoa. toda a legislacao quanta ao tema seria inconstitucional. Como foi exposto. que elenca os direitos morais do autor. Apesar da falta de previsao. mesmo nao constando esse no registro da pessoa. 951 do CC e 0 art. literaria ou cientifica. de). uma das especializacoes da dignidade humana (art. 19 do Codigo Civil atinge tambem 0 cognome ou alcunha. 19 do CC trata da protecao do pseudonimo. determinou que a manifestacao expressa do doador de orgaos em vida prevalece sobre a vontade dos familiares. com objetivo cientifico ou altruistico. que e mais facil a alteracao do prenome do que do sobrenome. dispoe 0 Enunciado n. mantendo relacao com a liberdade. § 4. cuja sentenca deve ser registrada no cartorio de registro das pessoas naturais. g. valorizando 0 principio da beneficencia e maleficencia. para fins de publicidade ou propaganda comercial (art. pode ocorrer nos seguintes casos: nome proprio da pessoa (v. 277 do CJF/STJ. uma obrigacao de meio. Cap. mas sendo capaz de identificala. prevendo que: "0 art.··. sinal ou pseudonimo que representa uma pessoa natural perante a sociedade.Flavia Tartuce . da Lei 9. Alias. Pelo art. PARTE GERAL 197 '1······. 0 nome tambern nao pode ser utilizado.··. contra atentado de terceiros. ainda que nao haja intencao difamatoria". Nesse sentido. Monteiro. 24. Tartuce. Terceira Turma. A experiencia demonstra. portanto. 58 dessa lei especial que "0 prenome e definitivo. Sendo 0 nome reconhecido como urn direito da personalidade. Sendo possivel. II. da CF/I988). Neto.1999.······ que todas as pessoas eram do adores potenciais. fundamentada nos arts. DJ 31. pelo qual se deve buscar sempre 0 melhor para que esta sob cuidados medicos ou de outros profissionais de os dida ndo aquele saude. com a sua autonomia privada. Realmente. Nos dois casos. j.-~2 196 DIREITO CIVIL • Vol. cabera reparacao civil.04. conforme 0 art. Lais). A alteracao do nome. 15 do atual Codigo consagra reitos do paciente. 0 ato e pessoal do doador.1999. os elementos que fazem parte do nome o art. A Lei de Registros Publicos (Lei 6. Caso se entendesse 0 contrario. tarnbem da IV Jornada de Direito Civil. em regra. 0 que era duramente o sobrenome. 0 art. havendo lesao. p. Enzo. inc. REsp 81. pois ja constava no art. 27 dessa lei especifica que os "direitos morais do autor sao inalienaveis e irrenunciaveis". para depois da morte. deve-se conduir que a protecao constante no art.610/1998. constitui violacao a direito da personalidade". cabem ainda medidas de prevenyao do prejuizo.° da Lei 9. 0 enunciado doutrinario e perfeito. principalmente aqueles que expoem 0 sujeito ao desprezo publico.°. na verdade. admitindo-se.g. mediante acao especifica. preve especificamente 0 art. A protecao de todos esses elementos consta expressamente no 17 pelo qual "0 nome da pessoa nao pode ser empregado por outrem em publicacoes ou representacoes que a exponham ao desprezo publico. 278. nome artistico utilizado por alguem. 14 do Codigo Civil. sendo a sua responsabilidade independente de culpa (responsabilidade objetiva). Flavio. assumem obrigacao de resultado. acarretando dana moral ou patrimonial. as normas que 0 protegem tambem sao de ordem publica.015/1973) traz tratamento especifico quanta ao nome. Filho. art. Sobrinho).1011PR. 3 . 1 . ainda que sem mencionar seu nome. criticado pela comunidade medica e juridica. Entretanto. nome de familia Contudo. todavia. sem autorizacao. caso do medico cirurgiao plastico estetico. (v. Essa protecao nao constitui novidade. alguns profissionais dessa area. ReI.

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