Processo Penal I

DIREITO PROCESSUAL PENAL
INTENSIVO I
Prof. Renato Brasileiro
1. Conceito de inqurito policial
Inqurito policial um procedimento administrativo inquisitrio e preparatrio, consistente em um conjunto de diligncias realizadas pela polcia investigativa, para apurao da infrao penal e de sua autoria, a fim de fornecer elementos de informao para que o titular da ao penal possa ingressar em juzo.
Atente-se que inqurito policial diferente de termo circunstanciado.
Para as infraes de menor potencial ofensivo foi institudo o termo circunstanciado, previsto no artigo 69 da Lei 9099/95.
As infraes de menor potencial ofensivo so todas as contravenes penais e crimes cuja pena mxima no seja superior a 2 anos, cumulada ou no com multa, submetidos ou no os delitos a procedimento especial.
Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

INTENSIVO I
2. Natureza jurdica do inqurito policial
A natureza jurdica do inqurito policial de procedimento administrativo e no ato de jurisdio. Logo, eventuais vcios constantes do inqurito policial no afetam a ao penal a que deu origem, tendo em vista no se tratar de ao judicial (ex: o delegado prende em flagrante, mas no comunica ao juiz). As nulidades somente so cabveis em fase processual.
3. Finalidade do inqurito policial
A finalidade do inqurito policial colher elementos de informao, para que o titular da ao possa ingressar em juzo.
Elementos de informao diferem de prova.
ELEMENTOS DE INFORMAO - Colhidos na fase investigatria.
PROVAS - Em regra, colhidas na fase judicial.
- No h participao dialtica das - Colhidas na presena do juiz


INTENSIVO I
partes (nem contraditrio e nem (Princpio da Identidade Fsica ampla defesa). do Juiz, art. 399, 2, CPP). - O juiz atua apenas como garante - Deve ser produzida com a participao dialtica das partes das regras do jogo. (observncia obrigatria do contraditrio e da ampla defesa). - Servem para fundamentar medidas cautelares e para a formao da convico do titular da ao penal (opinio delicti).
Elementos de informao isoladamente considerados no so aptos a fundamentar uma condenao. No entanto, no devem ser completamente desprezados, podendo se somar prova produzida em juzo para formar a convico do juiz.
4. Presidncia do inqurito policial
A presidncia fica a cargo da autoridade policial no exerccio de funes de polcia investigativa.

INTENSIVO I
Qual a diferena entre polcia judiciria e polcia investigativa? Essa diferena seguida em alguns julgados do STJ, mas no pelo STF. (STJ Resp 332.172, 08/08).
Policia judiciria a polcia que funciona como auxiliar do Poder Judicirio no cumprimento de suas ordens (ex.: mandado de priso).
Polcia investigativa aquela que atua na apurao de infraes penais e sua autoria.
A mesma polcia que ora cumpre ordens do juiz e ora investiga delitos.
Art. 144, 1. A polcia federal, instituda por lei como rgo permanente, organizado e mantido pela Unio e estruturado em carreira, destina-se a: I - apurar infraes penais contra a ordem poltica e social ou em detrimento de bens, servios e interesses da Unio ou de suas entidades autrquicas e empresas pblicas, assim como outras infraes cuja prtica tenha repercusso interestadual ou internacional e exija represso uniforme, segundo se dispuser em lei; IV - exercer, com exclusividade, as funes de polcia judiciria da Unio.

INTENSIVO I
CRIMES DE COMPETNCIA DA - Justia Militar da Unio
SO INVESTIGADOS - pelas Foras Armadas (Inqurito Policial Militar) - PM ou Corpo de Bombeiros (IPM) - Polcia Federal - Polcia Federal - Polcia Civil / Polcia Federal
- Justia Militar Estadual
- Justia Federal - Justia Eleitoral - Justia Estadual
Sendo a competncia da Justia Estadual, em regra, a competncia da Polcia Civil. Porm, a Polcia Federal tambm pode investigar alguns crimes de competncia da Justia Estadual. Nas infraes cuja prtica tenha repercusso interestadual ou internacional e exija represso uniforme, segundo se dispuser em lei, poder a Polcia Federal investigar crimes de competncia da Justia Estadual. Estes crimes esto previstos no art. 1 da Lei 10.446/02.
5. Caractersticas do inqurito policial

INTENSIVO I
5.1. Pea Escrita:
Em regra, (art. 9, CPP). Contudo, o art. 405, 1, CPP (fase judicial) prev a possibilidade de utilizao de meios da gravao magntica, inclusive audiovisual. Assim , h quem sustente a possibilidade de meios de gravao tambm no inqurito policial.
5.2. Pea Dispensvel:
Se o titular da ao penal contar com peas de informao que tragam elementos sobre a autoria e a materialidade,poder dispensar o inqurito policial. Exs.: CPI, inqurito feito pelo MP.
O rgo do MP dispensar o inqurito, se com a representao forem oferecidos elementos necessrios para oferecer a denncia (ex: nos crimes tributrios em que a Fazenda Pblica envia toda a documentao).
5.3. Sigiloso:

INTENSIVO I
A autoridade assegurar no inqurito o sigilo necessrio (art. 20 do CPP). Ao juiz, promotor de justia e advogado, no se aplica o sigilo no inqurito policial.
O STJ entende que, em alguns casos, se aplica o sigilo ao advogado. J o STF vem decidindo reiteradamente que o advogado tem acesso a tudo que for juntado aos autos. Porm, em caso de interceptao telefnica, a prova ficar separada dos autos de inqurito, no tendo o advogado acesso (STF - HC 83.354 e HC 90.232).
Informativo 529 do STF. Constitui direito do investigado o acesso aos autos de inqurito policial ou de ao penal, ainda que tramitem sob segredo de justia ou sob a rubrica de sigilosos.
Smula Vinculante 14. direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos de prova que, j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de defesa.
A CF assegura ao preso a assistncia de advogado (art. 5, LXIII), logo, como desdobramento dessa assistncia, assegura o acesso ao inqurito policial.

INTENSIVO I
O advogado tem acesso s informaes j introduzidas nos autos do inqurito e no em relao s diligncias em andamento (art. 7, inc. XIV, Lei 8.906/94) (STF HC 82.354 e HC 90.232).
Em caso de negativa de acesso ao advogado ao inqurito policial: O advogado pode impetrar mandado de segurana, visto que ferido direito lquido e certo de acesso aos autos. Em nome do investigado cabvel a impetrao de habeas corpus, estando ele preso ou em liberdade. Para o STF, sempre que puder resultar, ainda que potencial, constrangimento a liberdade de locomoo ser cabvel o uso do HC. O STF entende que a negativa do acesso aos autos para o advogado prejudica a defesa, e, conseqentemente, atinge a liberdade de locomoo do acusado.
O HC cabe contra a quebra de sigilo bancrio e pode ser usada tanto no inqurito policial como na ao penal, pois, em virtude da quebra de sigilo, poder haver a priso.
Segundo o referido art. 7, inc. XIV, o advogado sem procurao poder ter vistas ao processo. Se nos autos do inqurito houver quebra do sigilo de dados, quanto a tais informaes s ter acesso o advogado com procurao nos autos (STF - HC 82.354).

INTENSIVO I
5.4. Pea Inquisitorial:
No h contraditrio e nem ampla defesa durante o inqurito.
A Smula Vinculante 14 mitigou ou relativizou a caracterstica da inquisitoriedade, ou seja, havendo coao ilegal ou violncia no curso do inqurito policial deve se assegurar o contraditrio e a ampla defesa. (STJ, HC 69.405).
5.5. Pea Indisponvel: O inqurito policial indisponvel, no podendo o delegado de polcia arquiv-lo de ofcio (art. 17 do CPP).
5.6. Pea Temporria: A doutrina vem entendendo que o art. 5, inc. LXXVIII, da CF (celeridade processual), no se aplica apenas aos processos, mas tambm ao inqurito policial.

INTENSIVO I
O prazo para concluso do inqurito somente possui relevncia quando o indiciado se encontra preso (10 dias), pois a demora da concluso, de forma abusiva, acarretar o relaxamento da priso.
A maioria da doutrina entende que o prazo para concluso do inqurito quando o indiciado est solto (30 dias) pode ser prorrogado.
O STJ determinou o trancamento de um inqurito policial que se arrastava a mais de sete anos sem soluo, por fora da garantia da razovel durao do processo (deciso pioneira).
6. Formas de instaurao de inqurito policial
6.1. Ao Penal Privada / Ao Penal Pblica Condicionada: Dependem de manifestao. O inqurito policial depende de requerimento do ofendido ou de seu representante legal.
6.2. Ao Penal Pblica Incondicionada: a) De ofcio: quando a autoridade policial toma o conhecimento direto e pessoal da infrao penal. A pea inaugural neste caso a portaria.
10

INTENSIVO I
b) Requisio do juiz ou do promotor de justia: o juiz no deve instaurar o inqurito, dever enviar os autos ao MP. O art. 129, III, CF trata do poder de requisio do MP. O delegado obrigado a atender a requisio do MP, em virtude do seu poder de requisio. Diante de uma requisio controversa ou absurda, o delegado tem a possibilidade de recorrer s corregedorias do MP e do CNMP, mas deve abrir o inqurito policial, para evitar ser processado por prevaricao, por exemplo.
c) Requerimento da vtima ou de seu representante legal: o delegado no obrigado a atender esse requerimento. Se no houver um mnimo de elementos informativos, o delegado pode indeferir o pedido de instaurao do processo. Em caso de indeferimento, cabe o recurso para o chefe de Polcia previsto no art. 5, 2, do CPP. Em alguns Estados o chefe de polcia o secretrio de Segurana Pblica do Estado, em outros o delegado-geral.
d) Auto de priso em flagrante: ocorre quando a autoridade policial toma conhecimento do fato pela apresentao do acusado preso em flagrante. Neste caso, a pea inaugural o auto de priso em fragrante APF.
O CPPM prev que se o APF (art. 27) for suficiente para a elucidao do fato, o APF constituir o prprio inqurito policial.
11

INTENSIVO I
e) Notcia oferecida por qualquer do povo (delatio criminis): delatio criminis inqualificada (denncia annima). No caso denncia annima, antes de instaurar o inqurito policial, deve a autoridade policial verificar a procedncia das informaes. (STF HC 84.827 e STJ 64.096)
Autoridade coatora para fins de HC: na requisio pelo MP, a autoridade coatora o promotor de Justia ou o procurador da Repblica. Neste caso, o HC endereado ao Tribunal de Justia ou Tribunal Regional Federal. Nas demais formas, a autoridade coatora o delegado de polcia. Neste caso, o HC endereado ao juiz de primeiro grau.
7. Notitia criminis Notitia criminis o conhecimento espontneo ou provocado de um fato delituoso pela autoridade policial.
a) Notitia criminis de cognio imediata (ou espontnea) a autoridade policial toma conhecimento do fato delituoso por meio de suas diligncias rotineiras. Inqurito policial de ofcio.
12

INTENSIVO I
b) Notitia criminis de cognio mediata a autoridade policial toma conhecimento do fato delituoso por meio de um expediente escrito. Inqurito policial por requisio do MP, por requerimento da vtima ou por notcia de qualquer do povo.
c) Notitia criminis de cognio coercitiva a autoridade policial toma conhecimento do fato obrigatoriamente nos casos de priso em flagrante.
18/02/2011
8. Identificao Criminal 8.1. Identificao Fotogrfica interessante, mas no deve ser o nico documento 8.2. Identificao Datiloscpica Antes da CF de 88, a identificao era a regra, mesmo que identificado civilmente. (vigorava a Smula 568 do STF) Depois da CF de 88, mudou-se o entendimento, pelo teor do art. 5 LVIII CF. A identificao s ser possvel nos seguintes casos: ECA art 109 Lei 9034 lei das organizaes, no seu art. 5 temos nele uma identificao criminal obrigatria;
13

INTENSIVO I
A lei 10054 foi revogada
OBS. Para o STJ, como o art 3 I da lei 10054/00 no ressalvou a ao praticada por organizao criminosa, conclui-se que o art 5 da lei 9034 teria sido tacitamente revogado (RHC 12965)
Entra em vigor uma nova lei de identificao criminal (Lei 12037/09) que, ao contrrio da lei 10054, no trouxe um rol taxativo de delitos em que seria possvel a identificao criminal. Hipteses que autorizam a identificao esto na Lei 12037/09, em seu art. 3 Art. 3 Embora apresentado documento de identificao, poder ocorrer identificao criminal quando: I o documento apresentar rasura ou tiver indcio de falsificao; II o documento apresentado for insuficiente para identificar cabalmente o indiciado; III o indiciado portar documentos de identidade distintos, com informaes conflitantes entre si; IV a identificao criminal for essencial s investigaes policiais, segundo despacho da autoridade judiciria competente, que decidir de ofcio ou mediante representao da autoridade policial, do Ministrio Pblico ou da defesa; V constar de registros policiais o uso de outros nomes ou diferentes qualificaes;
14

INTENSIVO I
VI o estado de conservao ou a distncia temporal ou da localidade da expedio do documento apresentado impossibilite a completa identificao dos caracteres essenciais. Pargrafo nico. As cpias dos documentos apresentados devero ser juntadas aos autos do inqurito, ou outra forma de investigao, ainda que consideradas insuficientes para identificar o indiciado. Obs. Caso ocorra a absolvio do agente ou o no oferecimento de denuncia, possvel a retirada da identificao fotogrfica do inqurito.
9. Incomunicabilidade do indiciado preso Art. 21 CPP: Art. 21. A incomunicabilidade do indiciado depender sempre de despacho nos autos e somente ser permitida quando o interesse da sociedade ou a convenincia da investigao o exigir. Pargrafo nico. A incomunicabilidade, que no exceder de trs dias, ser decretada por despacho fundamentado do Juiz, a requerimento da autoridade policial, ou do rgo do Ministrio Pblico, respeitado, em qualquer hiptese, o disposto no artigo 89, inciso III, do Estatuto da OAB Este art. 21 possibilita a incomunicabilidade do preso, mas no foi recepcionado pela CF. Nem mesmo durante o estado de defesa possvel a incomunicabilidade do preso, prevista na CF no art. 136 3, inc IV.
15

INTENSIVO I
O RDD foi inserido na LEP no seu art. 52 que foi criticado por alguns doutrinadores que diziam se tratar Tb de caso de incomunicabilidade no caracteriza situao de incomunicabilidade.
10. Indiciamento atribuir a algum a prtica de determinada infrao penal (suspeito, indiciado, denunciado e ru). Pressuposto para o indiciamento: 1. Indispensvel a presena de elementos de informao da autoria e materialidade do delito; Portanto, para os tribunais, ausentes elementos de informao quanto ao envolvimento do agente, possvel a interpretao de HC buscando-se o desindiciamento. STJ HC 43599 O indiciamento traz conseqncias a quem indiciado. Pessoas que no podem ser indiciadas: (em regra qq pessoa pode ser indiciada) Membros do MP; Membros da magistratura; art. 33 LC 35 Senadores e Deputados, para que haja o indiciamento destes precisa haver a autorizao do STF ( uma posio da jurisprudncia do STF, mas nada consta na CF). Autoridades com foro por prerrogativa de funo para estes, segundo o STF, para indici-los necessrio a autorizao do tribunal respectivo,
16

INTENSIVO I
para a abertura das investigaes e indiciamento. (Questo de ordem suscitado no inqurito 2411).
11. Concluso do Inqurito Policial 11.1. Prazo para a concluso do inqurito policial PRESO CPP Justia Federal 10 dias SOLTO 30 dias
A lei 5010 traz um prazo de 15 dias 30 prorrogveis por mais 15 dias 40 dias
Inqurito Militar
Policial 20 dias
Lei de Drogas
30 dias prorrogveis por + 30 dias
90 + dias
90
Crimes contra a 10 dias economia popular Priso temporria 30 dias + 30 dias em crimes hediondos e equiparados
Tb 10 dias
No aplica
se
17

INTENSIVO I
OBS. Em se tratando de investigado solto, prevalece o entendimento de que possvel a prorrogao deste prazo, raciocnio este que no vale para o investigado preso. Ex. a posio prevalece que se existe razes para manter algum preso, h Como se conta este prazo ?? um prazo de natureza penal ou processual pena ?? um prazo de natureza penal, que para o comeo conta-se este para contar o prazo. Assim, para investigado solto, este um prazo de natureza processual (esta uma posio pacfica). Mas, se tratando de investigado preso diverge a doutrina quanto a sua natureza, a ex do prof. Nucci que diz ser prazo penal.
11. Relatrio da autoridade policial Trata-se de pea elaborada pela autoridade policial, com contedo eminentemente descritivo, com uma sntese das diligencias realizadas na fase investigatria. uma pea descritiva; No deve fazer juzo de valor; com exceo no caso do crime de drogas que dever opinar (justificando a sua classificao do delito) ver lei de drogas; No indispensvel para o inicio do processo;
11.3. Destinatrio do Inqurito Policial

18

INTENSIVO I
Observar que pela leitura do CPP art. 10 1 , o roteiro : policia judicirio MP 1o A autoridade far minucioso relatrio do que tiver sido apurado e enviar autos ao juiz competente. Ateno para a resoluo 63 da JF e eventuais resolues de tribunais, que diz que concludo o inqurito, este dever ser direcionado diretamente pelo MP, salvo quando houver o pedido de medidas cautelares.
11.4. Providncias a serem adotadas aps a remessa do inqurito Em se tratando de crime de Ao Penal de iniciativa privada, o juiz determina a permanncia dos autos em cartrio, aguardando-se a iniciativa do ofendido (art. 19 CPP), que poder inclusive solicitar copias mediante traslado. No caso de Ao Penal pblica: 1. Denuncia;
2. Promoo de arquivamento;
3. Requisio de diligncias, desde que imprescindveis ao oferecimento da denncia (art.16 CPP); pode-se dar incio ao penal e solicitar outras diligncias que no sejam imprescindveis estas diligncias devem ser solicitadas diretamente autoridade policial, no necessitando que a solicite por intermdio do juiz; o Indeferimento do retorno dos autos
19

INTENSIVO I
autoridade policial pelo juiz (caso o juiz no deferir) caso de correio parcial por no haver recurso previsto; 4. Pedido de declinao de competncia; 5. O promotor pode suscitar conflito de competncia (positivo ou negativo) ou de atribuies; Conflito de competncia- aquele que se instala entre 2 ou mais rgos jurisdicionais, que podem ser : Conflito positivo 2 orgos jurisdicionais ou mais, se consideram competentes para o julgamento do feito. Conflito negativo 2 orgos jurisdicionais ou mais se consideram incompetentes para o julgamento do feito. Nestes casos, o rgo imediatamente superior comum aos dois suscitados decidir o conflito. OBS. Ver sumula 348 STJ porque Conflitos entre um juiz federal e juizado especial federal (mesmo que da mesma regio, ser decidido pelo STJ) mas foi cancelada pela sumula 428 do STJ, que disse que Compete ao Tribunal Regional Federal decidir os conflitos de competncia entre juizado especial federal e juzo federal da mesma seo judiciria. Ver RE 590409 do stf Conflito de atribuies ocorre um conflito entre 2 ou mais autoridades administrativas, em regra, rgos do MP Exemplos: MPE SP X MPE SP = PGJ SP MPF RF X MPE RJ = STF , pq teoricamente haveria um conflito de atribuies entre os Estados
20

INTENSIVO I
MPF MS X MPM = PGR , pq pertencem mesma instituio(todos so vinculados ao MPU) MPE RJ X MPE ES = STF , pq entende-se que um conflito entre os Estados e deve ser decidido perante o STF
12. Arquivamento do Inqurito policial uma deciso judicial, mas um procedimento complexo, sendo que nem o juiz nem o MP podem faze-lo sozinho. O MP solicita e o juiz poder aceitar o arquivamento A pea de arquivamento do MP chama-se promoo de arquivamento, sendo possvel o arquivamento de peas de informao e termos circunstanciados. Peas de informao- todo e qq conjunto investigatrio, fora do inqurito policial Termo circunstanciado ver art. 76 da lei 9099
12.1. Fundamentos do arquivamento 1. Ausncia de pressupostos processuais ou de condio para a ao penal ex. falta de representao na APP condicionada A REPRESENTAo.
2. Ausncia de elementos de informao quanto autoria e materialidade do delito
21

INTENSIVO I
3. Atipicidade do fato delituoso que pode ser uma atipicidade formal (no encontra subsuno) ou material (principio da insignificncia);
4. Diante de manifesta causa excludente de ilicitude
5. Por manifesta causa de excludente da culpabilidade salvo inimputabilidade (art. 26 caput pq s no final do processo pode-se impor medida de segurana);
6. Causa extintiva da punibilidade a ex.da morte do agente;
12.2. Coisa julgada no arquivamento Coisa julgada - deciso jurisdicional contra a qual no caiba mais recurso, seja porque no foram interpostos ou esgotados (deciso da qual no caiba mais recursos so os efeitos da coisa julgada) Coisa julgada formal a imutabilidade da deciso dentro do processo em que foi proferida. Coisa julgada material a imutabilidade da deciso fora do processo em que foi proferida. O arquivamento do inqurito est intimamente ligado ao fundamento das decises proferidas na promoo de arquivamento: 1. Ausncia de pressupostos processuais ou de condio para a ao penal ex. falta de representao na APP condicionada A REPRESENTAo.
22

INTENSIVO I
PRODUZ COISA JULGADA FORMAL porque se estiver dentro do prazo pode-se representar e supre
2. Ausncia de elementos de informao quanto autoria e materialidade do delito PRODUZ COISA JULGADA FORMAL
3. Atipicidade do fato delituoso que pode ser uma atipicidade formal (no encontra subsuno) ou material (principio da insignificncia); Nesta deciso produz coisa julgada formal e material, pq se adentrou no mrito - STF HC 54176
4. Diante de manifesta causa excludente de ilicitude De acordo com a doutrina, faz coisa julgada formal e material, pq se adentra no mrito ateno para o HC 95211 STF que o arquivamento com base em causa de excludente de ilicitude produz coisa julgada formal, se calcado em inqurito que foi forjado. Ver HC
5. Por manifesta causa de excludente da culpabilidade salvo inimputabilidade (art. 26 caput pq s no final do processo pode-se impor medida de segurana); 6. Causa extintiva da punibilidade a ex.da morte do agente;
23

INTENSIVO I
Nestas 2 ultimas hipteses, produz coisa julgada formal e material.
OBS. No caso de certido de bito falsa - Para os tribunais superiores, esta deciso pode ser revogada, j que no produz coisa julgada em sentido STH HC 84525
12.3. Desarquivamento e oferecimento de denncia Obs. no so expresses sinnimas Desarquivamento consiste na reabertura das investigaes policiais. Para este basta a NOTCIA de provas novas (pode ser q estas noticias no forneam dados).
Oferecimento de denncia - Alteram o contexto probatrio, dentro do qual foi proferida a deciso de arquivamento, baseada em provas novas. Provas substancialmente novas era aquela que estava oculta e foi descoberta. Provas formalmente novas so aquelas que j eram conhecidas, mas foram dadas novas verses (ex. da testemunha que foi intimidada e deu depoimento falso e d novamente a verso real dos fatos). Ver Sumula 524 do STF - e HC 94869 STF
24

INTENSIVO I
28/02/2011 12.4.1 Pea de Promoo de arquivamento
Caso o juiz no concorde com o arquivamento, o juiz envia ao PGR, neste caso o juiz exerce uma funo anmala de fiscal do principio da obrigatoriedade da ao penal publica art. 28 CP criticado pela doutrina, tanto que no projeto de lei do novo CPP, no existe esta funo do juiz, porque ele prprio ir julgar, corre o risco deste juiz j ter feito um pr julgamento o que retiraria Neste art. 28 CPP vigora o principio da devoluo o juiz no concordando com a promoo de arquivamento do MP, devolve ao chefe do rgo, que como chefe desta instituio dar a ltima palavra. Possibilidades do PGR quando receber os autos: 1. Oferecer denuncia 2. Requisitar diligncias 3. Designar outro rgo do MP para oferecer denncia no pode ser o mesmo rgo que pediu o arquivamento, porque viola o principio da independncia funcional. Obs. Este novo rgo pode se negar a oferecer a denuncia? A maioria da doutrina entende que este novo rgo atua sob delegao como uma longa manus do PGR, apesar de haver algumas crticas dizendo que este rgo designado pode tambm invocar a independncia funcional. Na prtica, isto resolvido com o chamado promotor do 28 que atua junto com o PGR, nestes casos de .
25

INTENSIVO I
4. Insistir no arquivamento nesta hiptese s caber ao juiz aceitar o arquivamento
12.4.2 Procedimento do arquivamento da justia federal e na justia do DF
Na justia federal o MPF e na justia comum do DF quem atua MPDFT, ambos do MPU, o procedimento est na LCP 75/93: O MPF faz a promoo de arquivamento, caso o juiz federal concorde, estaro arquivados os autos do inqurito policial, mas caso no concorde, proceder na forma do art. 62, IV: Art. 62. Compete s Cmaras de Coordenao e Reviso: IV - manifestar-se sobre o arquivamento de inqurito policial, inqurito parlamentar ou peas de informao, exceto nos casos de competncia originria do Procurador-Geral; Caso o juiz no concorde, mandar as cmaras de coordenao e reviso do MPF, sendo que alguns doutrinadores dizem que esta cmara(2 camara que trata da matria penal) quem decide (no a melhor), mas a melhor que esta Cmara tem carter opinativo, que submeter ao Procurador Geral da Repblica.
12.4.3 arquivamento na justia eleitoral
26

INTENSIVO I
Quem atua o MP dos Estados (em 1 instncia), que submete ao juiz eleitoral, se o juiz concorda arquivado, mas se no concorda (CUIDADO COM O CDIGO ELEITORAL ART 357 1) Se o rgo do Ministrio Pblico, ao invs de apresentar a denncia, requerer o arquivamento da comunicao, o juiz, no caso de considerar improcedentes as razes invocadas, far remessa da comunicao ao Procurador Regional, e ste oferecer a denncia, designar outro Promotor para oferec-la, ou insistir no pedido de arquivamento, ao qual s ento estar o juiz obrigado a atender. Obs. O cdigo eleitoral de 65, mas muitos entendem que se o juiz eleitoral no concordem com a promoo de arquivamento, prevalece o entendimento que dever ser enviado CCR do MPF, estando o art. 357 1 do cdigo eleitoral derrogado pelo art. 62, IV da LCP 75/93 ver o enunciado de n. 29 das CCR cmara de coordenao e reviso.
12.4.4. Procedimento do arquivamento no mbito da justia militar da Unio
Comea com o Promotor da Justia militar submetendo a promoo de arquivamento ao Juiz Auditor que atue junto Justia Militar, caso o juiz no concorde ser encaminhado CCR do MPM, que se manifestar de maneira opinativa, pq na verdade a deciso final caber ao PG da Justia Militar. A diferena est no caso onde o Juiz Auditor concorde com a promoo de arquivamento, submeter os autos ao Juiz Auditor Corregedor, que observar a promoo de arquivamento, caso este
27

INTENSIVO I
concorde, estar arquivados os autos do Inqurito Militar. Caso no concorde com a promoo de arquivamento existe a possibilidade de interpor Correio Parcial por este Juiz Auditor Corregedor, que ser apreciada pelo STM, conforme procedimento no CPPM. OBS.: em julgados antigos do STF, j se manifestou no sentido na legalidade deste recurso (HC 74816 de 97), tramita no STF a ADI 4153. O STM poder negar provimento ao Juiz Corregedor auditor, que s assim acontecer o arquivamento, mas se o STM der provimento ao recurso do Juiz Corregedor auditor, os autos sero encaminhados CCR, e se manifestar com carter opinativo e enviar ao PGJM.
12.4.5. Procedimento de Arquivamento nas hipteses de atribuio originria do PGJ ou PGR
Ex. um deputado investigado pelo PGR, e entender que caso de arquivamento, precisa formular um pedido de promoo de arquivamento do STF? Em regra, o arquivamento feito a partir de deciso judicial, aps de promoo formulada pelo MP, porm nos casos de atribuio originria do PGJ ou PGR, no h necessidade de se submeter a deciso analise do poder judicirio (s quando no fizer coisa julgada este arquivamento, p. ex. arquivar por falta de provas), pois o respectivo tribunal, no teria como no acatar a deciso do chefe do MP. (se o STF no concordar enviaria para quem?).
28

INTENSIVO I
OBS.: ressalva a esta regra diz respeito s hipteses em que as hipteses de arquivamento seja capaz de fazer coisa julgada formal e material (p. ex. quando o arquivamento for fundado em conduta for atpica), quando ento ser obrigatria a apreciao do arquivamento pelo tribunal. Ver inqurito 2341 e 2044.
12.5. Arquivamento Implcito
Ocorre quando o MP deixa de incluir na denuncia algum corru ou algum fato investigado, sem se manifestar expressamente quanto ao arquivamento. Esse arquivamento implcito no admitido pelos tribunais, devendo o juiz devolver os autos ao MP para que se manifeste expressamente, sob pena de aplicao do art. 28. Os tribunais no admitem Ao penal privada subsidiria da pblica neste caso, o STJ no HC 21074, no admitiu por entender que houve inrcia do MP.
12.6. Arquivamento Indireto
Ocorre quando o juiz, em virtude do no oferecimento de denncia pelo MP, fundamentado em razes de incompetncia do juzo, recebe esta manifestao como se tratasse de um pedido de arquivamento, aplicando por analogia, o art. 28 do CPP.
12.7. Arquivamento em crimes de Ao Penal Privada
29

INTENSIVO I
Se o ofendido sabe quem o autor do delito e pede o arquivamento, tal manifestao deveria ser acolhido como espcie de renuncia tcita, com a conseqente extino da punibilidade. No entanto, se o ofendido no sabe quem o autor do delito perfeitamente possvel o pedido de arquivamento, preservando-se assim o D de queixa para quando a autoria for identificada.
12.8. Recorribilidade contra a deciso de arquivamento
Cabe recurso contra deciso de arquivamento? Em regra, irrecorrvel e tambm no cabe a ao penal privada subsidiria da pblica (para haver esta APPSP neste caso, pressupe uma inrcia do MP, o que no h no caso de arquivamento). Excees: lei 1521/51 crimes contra a economia popular Lei 1508 prev o recurso em caso de jogo do bicho e corrida de cavalos fora do hipdromo, se o juiz arquivar de oficio, cabe a correio parcial, por o juiz no o titular da ao penal Nas hipteses de atribuio originria do PGJ, cabe pedido de reviso do ofendido ao colgio de procuradores, previsto no art. 12, XI da LOMP dos Estados- lei 8625
12.9. Arquivamento determinado por juiz incompetente
30

INTENSIVO I
H uma discordncia entre a jurisprudncia Eugenio Pacelli diz que o arquivamento determinado por juiz incompetente no vlido (mas ao faz-lo o juiz incompetente firmou a sua competncia). possvel o oferecimento de denuncia perante o juzo competente, porm simultaneamente deve ser suscitado um conflito de competncia. Para o STF, pouco importa se a deciso foi proferida por juzo incompetente considerado plenamente vlida esta deciso, fazendo coisa julgada ver HC 94982.
13. Trancamento do Inqurito Policial
Funciona como uma medida de fora que acarreta a extino do procedimento investigatrio. (obs. O arquivamento uma medida de consenso entre o MP e o juiz, mas o trancamento uma medida de fora que unilateral do juiz). Trata-se de medida excepcional (que impede a investigao de um crime), somente permitida nas seguintes hipteses: 1. Manifesta atipicidade formal ou material da conduta delituosa; 2. Presena de causa extintiva de punibilidade ex. crime praticado h mais de 10 anos, e j com a prescrio em abstrato; 3. Ausncia de requerimento da vtima ou de seu representante legal, ou de requisio do ministro da justia em crimes de APP ou crimes de Ao Penal pblica condicionada;
O instrumento para trancar Inqurito o HC, desde que ao delito seja apenado com pena privativa de liberdade, se no houver a pena
31

INTENSIVO I
privativa de liberdade apenada ao delito, o caminho seria a impetrao de mandado de segurana.
14. Investigao Criminal pelo MP
Argumentos Contrrios A Investigao Criminal pelo MP atenta contra o sistema acusatrio, porque causa um desequilbrio, no haver a paridade de armas.
Argumentos Favorveis No atenta contra o sistema acusatrio: os elementos produzidos pelo MP tero o mesmo valor do que aqueles produzidos em um Inqurito policial, devendo ser ratificado perante a autoridade judicirio, sob o crivo do contraditrio e da ampla defesa.
O MP pode requisitar diligncias e instaurao Teoria dos Poderes Implcitos surgiu de inquritos policiais, no precedente na Suprema Corte mas no pode presidi-los. Americana de 1819 (Mc Cullock X Mariland). A constituio ao conceder uma atividade fim determinado A atividade rgo ou instituio implcita e investigatria exclusiva simultaneamente tambm concede a ele, todos os meios necessrios para da polcia judiciria. atingir esse objetivo (ex. tortura praticada dentro de delegacia de polcia). Este argumento j foi utilizado Na verdade, no h
32

INTENSIVO I
previso legal de pelo STF. instrumento para as investigaes pelo MP. A atividade investigatria no exclusividade da polcia, vrios outros rgos podem investigar, e o prprio CPP diz isso no art. 4 p. nico A competncia definida neste artigo no excluir a de autoridades administrativas, a quem por lei seja cometida a mesma funo. Outros tambm dizem que a polcia judiciria no a policia investigativa.
H previso constitucional e legal prevista ao MP: Art. 129, I promover, privamente na forma LCP 75/93 art. 7 e 8 Lei 7347/85 LACP o inqurito civil exclusividade atribuda ao MP, caso descubra um ilcito penal, poder oferecer denuncia com bases nestes elementos. ECA art. 201, VII
33

INTENSIVO I
O instrumento que o MP usa o procedimento investigatrio criminal
14.1. Procedimento investigatrio criminal
o instrumento de natureza administrativa e inquisitorial presidido pelo membro do MP, com atribuio criminal e ter como finalidade apurar a ocorrncia de infraes penais de natureza pblica, fornecendo elementos para o oferecimento ou no da denuncia (tem o mesmo conceito do IP, com a diferena de ser presidido pelo MP). Regulado pela resoluo 13 do CNMP (que cada vez mais tem ingerncia na atividade do MP).
14.2 entendimento nos Tribunais superiores.
STJ amplamente aceito, ver sumula 234 do STJ STF atualmente tem prevalecido a possibilidade de investigao pelo MP (julgados mais antigos era contra a investigao pelo MP, mas atualmente admite ver HC 91661, onde a min. Helen Grace faz menso teoria dos poderes implcitos e HC 89837 e HC 94173).
34

INTENSIVO I
15. Controle externo da atividade policial
Art. 129, VII CF exercer o controle externo da atividade policial, na forma da lei complementar mencionada no artigo anterior; Rodrigo s. Guimares deve ser entendido como o conjunto de normas que regulam a fiscalizao feita pelo MP em relao policia, na preveno, apurao, investigao de fatos delituosos, na preservao dos direitos e garantias dos presos que estejam sob custdia policial e na fiscalizao do cumprimento de determinaes judiciais. Esse controle decorre do sistema de freios e contrapesos inerentes um regime democrtico e no pressupe subordinao ou hierarquia. H uma regulamentao do CNMP para que o MP verifique as prises de delegacias. O controle externo da atividade policial pode ser exercido de maneira difusa ou concentrada:
CONTROLE ATIVIDADE EXERCIDO DIFUSA
EXTERNO DA CONTROLE EXTERNO DA POLICIAL ATIVIDADE POLICIAL DE MANEIRA EXERCIDO DE MANEIRA CONCENTRADA
aquele exercido por todos os o exercido atravs de membros membros do MP, sendo do MP, com atribuio especfica o controle externo, possvel a adoo das seguintes para
35

INTENSIVO I
medidas:
podendo ser adotadas seguintes medidas:
as
Controle de ocorrncias Realizaes de visitas peridicas policiais ex. sumir IP a reparties policiais; Verificao de prazos de Aes de improbidade inquritos policiais administrativa; Verificao da qualidade do IP Aes civis pblicas na defesa dos interesses difusos (ex. Controle e verificao dos bens buscando o fechamento de apreendidos delegacias, por carceragem Propositura de medidas insalubres); cautelares Termo de ajustamento condutas e recomendaes; de
Verificaes das comunicaes das prises e instaurao de procedimentos investigatrios criminais;
Obs. Ver Resoluo 20 do CNMP que regulamenta toda estes procedimentos.
36

INTENSIVO I
24/03/2011
Conceito o direito publico subjetivo de pedir ao Estado Juiz a aplicao do direito penal objetivo a um caso concreto. O Estado trouxe para si o exerccio da jurisdio.
Direito de ao Apesar do direito de ao ser abstrato, o ordenamento impe o cumprimento de certas condies para o seu exerccio regular. Quando o juiz criminal analisa isto: analisada por ocasio do oferecimento da pea acusatria art. 395, II CPP faltar pressuposto. ausente uma condio da ao, o juiz deve rejeitar a pea acusatria. Parte minoritria da doutrina, vai dizer que verificada a ausncia de uma condio durante um processo, possvel a extino do feito sem a apreciao do mrito (caso de o juiz no ver que o processo no cumpriu as condies da ao, mas perceber isso depois, valendo-se do CPC 267, VI CPC).
Teoria da assero
37

INTENSIVO I
A presena das condies da ao deve ser analisada pelo juiz com base nos elementos fornecidos na pea acusatria, sem qualquer aprofundamento probatrio. As condies da ao podem ser de 2 espcies: 1. Condies genricas deveram esto presentes em todas as aes penais 2. Condies especficas so necessrias apenas em relao em alguns processos; Obs. Parte da doutrina usa como sinnimo de condies da ao o termo condies de procedibilidade (ateno: que outros usam o termo de condies da procedibilidade as condies especificas da ao).
3. Condio Genrica da Ao Penal 3.1. Possibilidade jurdica o pedido deve se referir a uma providencia juridicamente possvel. (ex. de cobrana de dvida de jogo). Pelo menos em tese, o fato narrado na pea narrado na pea acusatria deve referirse conduta tpica, ilcita e culpvel. (denuncia oferecida por uma conduta insignificante que tem por conseqncia a excluso da tipicidade). OBs. Se a atipicidade verificada pelo oferecimento da pea acusatria, deve o juiz rejeitar a denuncia ou queixa com base na ausncia da possibilidade jurdica do pedido. Se a atipicidade verificada aps a citao do acusado, deve o juiz absolv-lo sumariamente. Ver art. 397 CPP absolvio sumria. 3.2 Legitimidade para agir
38

INTENSIVO I
a chamada pertinncia subjetiva da ao deve ser analisada nos dois plos ativo e passivo, quem pode propor a ao e quem pode estar no plo passivo. Quem tem legitimidade para ocupar o plo ativo no processo penal? Se for uma ao penal publica o MP, por sua vez, em se tratando de uma ao de iniciativa privada ser o ofendido ou seu representante legal. Como cai esta questo em prova? Ticio e Mevio so candidatos a deputado federal, trocam ofensas entre si durante a propaganda eleitoral, e ento Ticio imputa a Mevio um fato definido como crime. Assim Mevio oferece uma queixacrime contra Ticio, com base no art. 38 CP. Comente o ocorrido em 10 linhas: Resposta: Crimes contra a honra praticado durante a propaganda eleitoral, so crimes eleitorais (calnia no cdigo eleitoral). Tambm, os crimes eleitorais so crimes de ao penal pblica incondicionada (pelo menos em regra). Assim, Mvio no tem legitimidade para propor a ao penal (ocupar o plo ativo da ao penal), e o juiz ter um s caminho, que rejeitar a pea acusatria, com base no art. 395, II. Por isso, sempre verificar as condies da ao e se a ao proposta perante o juzo competente.
Plo Passivo Deve ser ocupado pelo provvel autor do fato delituoso com 18 anos completos. Usa-se a palavra provvel porque ser provado isso ao longo do processo. Exemplo de ilegitimidade passiva: o homnimo
39

INTENSIVO I
(mesmo nome), que neste caso no precisar de dilao probatria para saber que est errado, e extinguir o processo. Mas se o
Legitimidade da PJ no processo penal Pode-se oferecer uma denncia contra a PJ, ou, a PJ pode ocupar o plo ativo- poder no caso de difamao. Agora, pode-se oferecer denncia PJ, e esta ocupar o plo passivo os tribunais tem aplicado a chamada teoria da dupla imputao os tribunais tem admitido o oferecimento de denncia em face da PJ na prtica de crimes ambientais (contra a ordem econmica no se admite oferecer a denuncia em face da PJ), desde que haja a imputao simultnea do ente moral e da PF que atua em seu nome ou benefcio.
3.2.1 Legitimidade ordinria e extraordinria no processo penal Na legitimidade ordinria, algum age em nome prprio na defesa de um interesse prprio, sendo este o caso do MP na Ao Penal Pblica a CF outorga ao MP a titularidade da Ao penal publica, apesar de defender o interesse da coletividade (alguns doutrinadores admitem ser legitimao extraordinria). Na legitimidade extraordinria algum age em nome prprio, na defesa de um interesse alheio.
Quando algum age em nome prprio defendendo interesse alheio? 1. Na ao penal privada - nessa ao penal, apesar do direito de punir pertencer ao Estado, transfere-se ao ofendido a legitimidade para propor
40

INTENSIVO I
a ao (personalssima, a exclusivamente privada, e a subsidiria da pblica).
2. Nomeao de curador especial art. 33 CPP Se o ofendido for menor de 18 (dezoito) anos, ou mentalmente enfermo, ou retardado mental, e no tiver representante legal, ou colidirem os interesses deste com os daquele, o direito de queixa poder ser exercido por curador especial, nomeado, de ofcio ou a requerimento do Ministrio Pblico, pelo juiz competente para o processo penal.
3. Ao civil ex delicto em favor de vtima pobre art. 68 CPP Quando o titular do direito reparao do dano for pobre (art. 32, 1o e 2o), a execuo da sentena condenatria (art. 63) ou a ao civil (art. 64) ser promovida, a seu requerimento, pelo Ministrio Pblico. Quando o titular da reparao do dano for pobre, O MP age em nome prprio, mas o interesse de outra pessoa. O STF entende que esse art. dotado de uma inconstitucionalidade progressiva para o STF, enquanto no for criada Defensoria Publica na Comarca, continua valendo o disposto no art. 68 RE 135.328.
Interesse de agir Necessidade esta presumida, porque no h pena sem processo nullun crime nulla pena sine iudicio
41

INTENSIVO I
Adequao este no tamanha relevncia no processo penal, porque no h diferentes aes penais condenatrias. Mesmo que o autor da pea acusatria, poder ser sanado pela mutatio e emendatio libeli. Ateno. O HC s ser um instrumento adequado quando o risco estiver relacionado liberdade de locomoo precisa antes verificar se naquele processo penal tenha uma pena privativa de liberdade de locomoo smula 693 No cabe habeas corpus contra deciso condenatria a pena de multa, ou relativo a processo em curso por infrao penal a que a pena pecuniria seja a nica cominada. Utilidade consiste na eficcia da atividade jurisdicional para satisfazer o interesse do autor. No se pode movimentar a mquina judiciria se no for til ao interesse do autor.
Prescrio em perspectiva (virtual ou hipottica) Consiste no reconhecimento antecipado da prescrio, em virtude da constatao de que no caso de eventual condenao, a pena a ser imposta estar fulminada pela prescrio punitiva retroativa, tornando intil a instaurao do processo penal. Ex. no dia 23/05/05 uma pessoa pratica o crime de furto simples (art. 155 CP), poca menor de 21 anos e primrio e de bons antecedentes no dia 12/08/08 o inqurito policial concludo e vai com vista ao MP o que o membro do MP faz? Resposta: H duas posies uma doutrinria, que diz que o MP deve requerer o arquivamento com base na ausncia de interesse de agir, pois no h utilidade em se levar adiante o processo fadado prescrio, e no pedir com base na prescrio por que no h a previso legal desse tipo de prescrio. E outra posio jurisprudencial, que os tribunais
42

INTENSIVO I
dizem no ser possvel a sua aplicao por no haver a prescrio em perspectiva no ordenamento jurdico, e tambm fere o principio da no culpa (presuno de inocncia), porque o suposto ru pode ser absolvido ao fim do processo - smula 438 STJ. Obs. A lei 12.234 , em 05/05/2010, ps fim prescrio retroativa entre a data do fato delituoso e o recebimento da pea acusatria veja que esta uma lei penal mais gravosa, e no retroage.
3.4 Justa Causa A maioria da doutrina entende que uma condio da ao. Esta o suporte probatrio mnimo que deve existir para a instaurao de um processo penal.
4 Condies especficas da ao penal Ao contrario das aes genricas, estas so necessrias apenas a alguns delitos. Ex: representao do ofendido, requisio do Ministro da Justia, laudo pericial nos crimes contra a propriedade imaterial (art. 525 CPC), laudo provisrio em caso de drogas (at mesmo a priso provisria depende desse), na qualidade de militar no crime de desero (apesar de destitudo aps 8 dias, deve ser colocado na fila militar).
5 distino entre condies da ao (ou condies de procedibilidade) e condies de prosseguibilidade. Condio de procedibilidade uma condio que deve estar presente para que o processo possa ter incio. Nesta como o prprio
43

INTENSIVO I
nome sugere, o processo ainda no comeou, mas requisito para comear (como no caso de laudo provisrio no caso de drogas). Condio de prosseguibilidade neste caso o processo j est em andamento e a condio deve ser implementada para que o processo possa seguir o seu curso normal. Ex. antigo representao nos crimes de leso corporal leve e leso corporal culposa (A lei 9099 alterou a ao penal nesses dois delitos era ao penal pblica e passou a ser ao penal condicionada representao) natureza jurdica desta representao para os processos que j estavam em andamento a representao funcionou como condio de prosseguibilidade (art. 91 da Lei 9099/95), mas para os processos que ainda no tinham comeado, a representao funcionou como condio de procedibilidade (art. 88 da Lei 9099/95).
Ex. novo processos penais pela prtica de estupro com violncia real (com agresso ou fora fisica) que estavam em andamento quando entrou em vigor a Lei 12.015/09 de 10/08/09. ex. no dia 10/02/09 o MP ofereceu denuncia pela pratica do crime de estupro com violncia real (era ao penal pblica incondicionada sumula 608 STF), no dia 10/08/09 a Lei 12.015 passou a considerar esse crime sujeito ao penal pblica condicionada representao apesar da polmica em torno do assunto 2 correntes:
1. Ao contrario da lei 9099 que trouxe dispositivo expresso sobre o assunto, a Lei 12.015 silenciou quanto necessidade de oferecimento de representao para os processos que j estavam em andamento;
44

INTENSIVO I
2. A representao deve funcionar como condio de prosseguibilidade, para os processos penais que j estavam em andamento, pois a sua no apresentao repercute no direito de punir do Estado, logo aplica-se o princpio da retroatividade da Lei Penal mais benfica (veja que uma causa extintiva de punibilidade caso no haja a representao, por ser a falta dela um motivo de decadncia).
6 Distino entre condies da ao e condio objetiva de punibilidade
CONDIO DA AO CONDIO OBJETIVA (CONDIO DA AO) PUNIBILIDADE
DE
matria relacionada ao direito matria do Direito Penal processual penal Ligada ao exerccio regular do Conceito - Cuida-se de condio exigida pelo legislador para que o direito de ao fato torne-se punvel, est localizada entre o preceito primrio e secundrio da norma penal incriminadora, sendo chamada de condio objetiva, porque
45

INTENSIVO I
independe de dolo ou culpa do agente. Podem ser condies genricas ou especificas Ausncia de condio da ao autoriza a rejeio da pea acusatria, com base no art. 395, II A ausncia se verifica num momento inicial no estiver presente, impede o inicio da persecuo penal ( o E). se a ausencia desta condio se verificar no curso do processo Se a sentena tiver a apreciao do mrito, produzir coisa julgada formal e material. Ex. a sentena declaratria da falncia (art. 180 da lei 11.101) e deciso final no procedimento administrativo de lanamento nos crimes materiais contra a ordem tributria.
outros doutrinadores sustentam a possibilidade de extino do processo sem apreciao do mrito (CPC, art 267, VI), o que produz coisa julgada formal
46

INTENSIVO I
01/04/2010 7. Classificao das aes penais condenatrias 7.1. Ao penal pblica a) Ao penal incondicionada Esta a regra, entretanto nos finais dos artigos ou dos ttulos. Ex. ver art. 182 e 183 CP. b) Ao penal condicionada depender da representao do ofendido. Ver a progresso do caso do estupro. c) Ao penal pblica subsidiria da pblica decreto lei 201/67- art.2, 2 - caso de ao em que se no atuar o MPE, poder atuar o PGR do MPF, veja que parte da doutrina entende que este dispositivo no foi recepcionado por atentar contra a autonomia dos MP dos Estados. Ex. do art 357 do Cdigo eleitoral - 3 e 4 - outro caso. CF art. 109
7.2. Ao Penal de Iniciativa Privada a) Ao Penal privada personalssima a queixa s pode ser oferecida pelo prprio ofendido, no sendo cabvel a sucesso processual. S pode ser ajuizada pela prpria vtima, no sendo transmissveis aos seus sucessores. A morte da vtima causa de extino da punibilidade, sendo o nico delito que se encaixa neste caso o art. 236 CP crime de induzimento a erro essencial e ocultao de impedimento Art. 236 Contrair casamento, induzindo em erro essencial o outro contraente, ou ocultando-lhe impedimento que no seja casamento anterior: Pena - deteno, de seis meses a dois anos.
47

INTENSIVO I
Pargrafo nico - A ao penal depende de queixa do contraente enganado e no pode ser intentada seno depois de transitar em julgado a sentena que, por motivo de erro ou impedimento, anule o casamento.
b) ao penal exclusivamente privada admite sucesso processual, caso de crime de calnia com posterior morte da vtima.
c) ao penal privada subsidiria da pblica somente cabvel diante da inrcia do MP. Mesmo a vtima ou seu representante legal podero oferecer a pea acusatria.
8. Princpios da ao penal
PRINCPIOS DA AO PENAL PRINCPIOS DA AO PENAL PBLICA DE INICIATIVA PBLICA PRIVADA Inrcia da jurisdio NE procedat iudex ex officio vlido tanto para a ao penal pblica, quanto na de iniciativa privada. Conceito ao juiz no permitido dar inicio a um processo penal condenatrio de ofcio (extrado do art. 129, I CF). perguntado em prova como processo judicialiforme ou ao penal ex offcio, que o processo que tinha incio a partir de auto de priso em flagrante ou
48

INTENSIVO I
de portaria expedida pelo delegado ou pelo juiz, sendo possvel antigamente desta forma, nos casos de contravenes penais (art. 26 CPP) NO FOI RECEPCIONADO PELA CF a ao penal judicialiforme.
OBS. Nada impede a ordem de HC de ofcio (art. 654 CPP)
Ne Bis In Idem Processual vlido tanto para a ao penal pblica, quanto na de iniciativa privada. Conceito ningum pode ser processado duas vezes pela mesma imputao, previsto de maneira expressa na conveno americana de direitos, art. 8 4 O acusado absolvido por sentena transitada em julgado no poder ser submetido a novo processo pelos mesmos fatos.
Princpio da intranscendncia a denncia ou queixa s podem ser oferecidas em face do suposto autor do fato delituoso. Em se tratando de responsabilidade no penal, como a obrigao de reparar o dano possvel que os sucessores respondam no caso de morte do condenado
49

INTENSIVO I
Princpio da obrigatoriedade Princpio da tambm chamado de principio da convenincia legalidade processual. Conceito presentes as condies da ao penal e havendo lastro probatrio suficiente, o MP obrigado a oferecer denncia. Podendo ser extrado do art. 24 CPP.
Oportunidade
ou
Quais so os mecanismos de controle do princpio da Decadncia pode-se deixar o prazo de 6 meses gerar a extino obrigatoriedade? de punibilidade; Art. 28 CPP j analisado nas aulas de IP. Nesse caso o juiz Renncia expressa ou tcita abreexerce uma funo anmala de se mo do direito de queixa fiscal do principio da obrigatoriedade; Ao penal privada subsidiria da pblica esta tambm um mecanismo de controle, pois no caso de inrcia do MP, a vtima poder oferecer a denncia.
Mediante critrios prprios de oportunidade ou convenincia, o ofendido pode ou no optar por oferecer a queixa crime. Este principio se aplica antes do inicio do processo, caso o ofendido no queira exercer o seu direito de queixa, h 2 possibilidades:
50

INTENSIVO I
OBS. Nada impede que o MP opine pela absolvio do acusado art. 385 CPP mas nesse caso, mesmo diante deste pedido absolutrio, no vincula o juiz que poder conden-lo.
Excees do obrigatoriedade
principio
da
Transao penal prevista na lei 9099 art. 76, uma exceo obrigatoriedade, mas alguns autores dizem ser uma obrigatoriedade mitigada ou uma discricionariedade regrada (devese verificar se preenche os requisitos da lei). Acordo de lenincia chamado tambm de acordo de brandura ou de doura art. 35-C da lei 8884 (crime contra a ordem econmica). Termo de ajustamento de conduta previsto na LACP. Caso haja a reiterao da conduta delituosa o MP poder oferecer a denncia. STF HC 92921. Parcelamento do dbito tributrio
51

INTENSIVO I
lei 11941/09 art. 68 e 69 trata da questo do dbito tributrio.
Principio da indisponibilidade da Princpio da disponibilidade ao penal pblica O querelante pode dispor do processo em andamento: Tambm chamado de principio da indesistibilidade (Mirabete), onde o MP no pode dispor do processo em andamento art. 42 e 576 CPP. Exceo suspenso condicional do processo, no art. 89 na lei 9099 ao invs do processo seguir seu curso normal ficar suspenso o processo. Perdo do ofendido depende de aceitao; Perempo Desistncia do processo em virtude de conciliao previsto no procedimento dos crimes contra a honra de competncia do juiz singular (CPP art. 522 No caso de reconciliao, depois de assinado pelo querelante o termo da desistncia, a queixa ser arquivada) na audincia de conciliao.
Princpio da Indivisibilidade da Principio da indivisibilidade Ao Penal Pblica O processo penal de um obriga

52

INTENSIVO I
ao processo penal de todos. No se obriga a oferecer a queixa crime, polmico, por alguns autores mas se quiser oferec-la, deve fazer dizem ser esta divisvel, outros a todos os coautores. no admitindo. Conseqncias: O STF e o STJ admitem a divisibilidade, sendo que o MP Renuncia concedida a um dos estendendo-se aos pode oferecer denuncia a alguns coautores acusados, sem prejuzos do demais; prosseguimento de investigao Perdo concedido a um dos de alguns acusados. acusados estende-se aos demais, Havendo lastro probatrio, o MP desde que haja aceitao. obrigado a oferecer denuncia contra todos os autores do delito Obs. O fiscal do principio da indivisibilidade o MP art. 48 CPP entretanto como se d esta fiscalizao? Ao MP no permitido aditar a queixa para incluir coautores, pois no tem legitimidade para tanto (pode at aditar a queixa para incluir circunstancias de tempo ou lugar). Verificando-se que a omisso do querelante foi voluntria, deve reconhecer que houve denuncia tcita em relao quele que no foi includo na queixa; renuncia essa que estende aos demais.
53

INTENSIVO I
Verificando-se que a omisso foi involuntria, deve o MP requerer a intimao do querelante para promover o aditamento sob pena de renuncia tcita ao direito de queixa.
9. Representao do ofendido O que Representao: a manifestao do ofendido, ou de seu representante legal, no sentido de que possui interesse na persecuo do fato delituoso. OBS. NO H NECESSIDADE DE FORMALISMO quanto porque se entende que o prprio comparecimento do ofendido uma delegacia para lavrar o BO, ou fazer um exame de corpo de delito, constitui interesse na persecuo penal - HC STF 86122.
9.1. Natureza jurdica da Representao Em regra, funciona como condio especfica de procedibilidade, desde que o processo ainda no tenha tido incio, porm caso o processo j esteja em andamento, e a lei passe a exigir representao, trata-se de condio de prosseguibiilidade. 9.2. Destinatrio da representao.
54

INTENSIVO I
Segundo o art. 39, poder ser feita perante a autoridade policial, MP ou ao Juiz mas a melhor doutrina diz que a representao no deve ser feita ao juiz, preservando a sua imparcialidade, e se este a receber no dever se manifestar enviando ao MP. 9.3. Titular para o oferecimento da representao processual Estes conceitos tambm valem para a queixa crime: 1. Ofendido com 18 anos completos ou mais a doutrina processual penal acabou cedendo ao art. 5 do CC, ao dizer que a menoridade cessa aos 18 anos. A smula 594 STF no tem mais aplicao.
2. Ofendido com menos de 18 anos, o mentalmente enfermo, ou retardado mental (termos do CPP)ou colidirem os interesses deste com os do querelado dever ser exercido o direito de queixa o seu representante legal, que qualquer um que tenha responsabilidade sobre o menor. Obs. Inrcia do representante legal e decadncia do direito de queixa e representao, ao fazer 18 anos poder oferec-la? 2 correntes: 1. Cuidando-se de incapaz o prazo decadencial no corre (Nucci, Mirabete e Capez) 2. A decadncia para o representante legal acarreta a extino da punibilidade, mesmo que o menor no tenha completado 18 anos (LFG).
Se houver colidncia de interesses ou no haja representante deve-se nomear curador especial, conforme o Art. 33 CPP.
55

INTENSIVO I
Havendo a morte, ocorre a sucesso processual, transmitindo- se ao CADI cnjuge ou companheiro, ascendente, descendente, e irmo. Havendo divergncia entre os sucessores prevalece a vontade daquele que deseja dar inicio persecuo penal (mesmo que o cnjuge no queira, prevalece quem deseja dar inicio persecuo penal). O sucessor ter direito ao prazo decadencial restante, contado a partir do conhecimento da autoria.
56

INTENSIVO I
05/04/2011 Continuao de representao 9.4. Prazo decadencial para o oferecimento da representao Obs. Este prazo tambm vale para a queixa crime. Previsto no art. 38 CPP: Salvo disposio em contrrio, o ofendido, ou seu representante legal, decair no direito de queixa ou de representao, se no o exercer dentro do prazo de seis meses, contado do dia em que vier a saber quem o autor do crime, ou, no caso do art. 29, do dia em que se esgotar o prazo para o oferecimento da denncia. Este prazo de seis meses decorridos este prazo decadencial, uma causa extintiva da punibilidade. Esse prazo decadencial comea a contar a partir do conhecimento da autoria. Essa peculiaridade especial de decadncia, de conhecimento da autoria, pode ter outros aspectos, como no tipo penal do art. 236 p. nico A ao penal depende de queixa do contraente enganado e no pode ser intentada seno depois de transitar em julgado a sentena que, por motivo de erro ou impedimento, anule o casamento. Neste caso comea a contar a partir do trnsito em julgado da sentena. Obs. Este prazo um prazo penal, decadencial do direito material, e portanto conta-se conforme o art. 10 do CP, contando o dia do comeo este prazo um fatal e improrrogvel, no havendo causas suspensivas e nem interruptivas. O pedido de instaurao de inqurito policial no interrompe ou suspende o prazo decadencial para a queixa crime.
57

INTENSIVO I
O oferecimento de queixa crime perante o juzo incompetente, interrompe a decadncia, que demonstra a exerccio de direito de queixa, mesmo que ela seja recebida depois do prazo. Obs. Ateno para o art. 41 da Lei de Imprensa mesma sendo retirado pela ADPF.
9.5. Retratao da representao
Retratao voltar atrs, arrepender-se pressupe um exerccio de direito. Esta pode ser feita at o oferecimento (no recebimento muito comum em prova trocar oferecimento por recebimento)da denncia no confundir com RECEBIMENTO da denncia. Art. 25 CPP . Ateno para o art. 16 da Lei Maria da penha utiliza-se a palavra Renuncia de maneira equivocada, pois no de pode renunciar a um direito que j foi exercido. Trata-se na verdade de retratao da representao, que pode ser feito at o RECEBIMENTO (neste caso recebimento mesmo) da denncia. Esta retratao s pode ser exercida perante o juiz, em audincia especial designada com tal finalidade (pois o agente pode estar coagindo a vtima para que se retrate), antes do recebimento da denncia e ouvido o MP.
9.5. Retratao da Retratao da representao
58

INTENSIVO I
Nada mais seria do que uma nova representao, e a maioria da doutrina entende que possvel, desde que representado o prazo decadencial de 6 meses o professor Tourinho admite no ser possvel uma nova representao.
9.6. Eficcia objetiva da representao Feita a representao contra apenas um dos co-autores, esta se estende aos demais. Feita a representao em relao a um fato delituoso, esta no se estende aos demais. STF RHC 83.009. esta posio a maioria. Apesar de uma minoria dos autores no admiti-la.
10. Requisio do Ministro da Justia a manifestao da vontade do Ministro da Justia, no sentido de que existe interesse na persecuo do fato penal delituoso. Apesar de ser muito incomum, ocorrer nos casos de crime contra a honra do presidente. Esta requisio no sinnimo de ordem, pois o MP o titular da ao pena, e assim quem decidir se oferece a denuncia ser o MP. A natureza jurdica da requisio do Min. Da Justia uma condio especfica da ao penal. Na requisio no h prazo decadencial de 6 meses, mas to somente o prazo prescricional, por ser uma ao penal pblica. Quanto a retratao da requisio do Ministro da Justia no h uma unanimidade na doutrina, sendo que doutrinadores como Tourinho
59

INTENSIVO I
admitem no haver a possibilidade de se faz-la. Outros como LFG, Pacceli, admitem ser feita at o oferecimento da denuncia.
11. Ao penal privada subsidiria da pblica
Tambm conhecida como acidentalmente privada ou supletiva esta ao tem previso constitucional, art. LIX ser admitida ao penal privada... Essa ao penal s cabvel diante da inrcia do MP, portanto no cabe esta ao no caso do MP pedir o arquivamento do inqurito. Esta ao penal funciona como um mecanismo de controle do MP. Cabe ao penal privada subsidiria da pblica contra qualquer delito? Lembre-se que este tipo de ao s caber nos casos de haver vtima individualizada, e no caso de crimes como o trfico de drogas, ou embriaguez ao volante, no h uma vtima individualizada. OBS. Cuidado com as excees: no CDC, art. 80 e 82, incisos III e IV Art. 80. No processo penal atinente aos crimes previstos neste cdigo, bem como a outros crimes e contravenes que envolvam relaes de consumo, podero intervir, como assistentes do Ministrio Pblico, os legitimados indicados no art. 82, inciso III e IV, aos quais tambm facultado propor ao penal subsidiria, se a denncia no for oferecida no prazo legal. Art. 82. Para os fins do art. 81, pargrafo nico, so legitimados concorrentemente: (Redao dada pela Lei n 9.008, de 21.3.1995) I - o Ministrio Pblico,
60

INTENSIVO I
II - a Unio, os Estados, os Municpios e o Distrito Federal; III - as entidades e rgos da Administrao Pblica, direta ou indireta, ainda que sem personalidade jurdica, especificamente destinados defesa dos interesses e direitos protegidos por este cdigo; IV - as associaes legalmente constitudas h pelo menos um ano e que incluam entre seus fins institucionais a defesa dos interesses e direitos protegidos por este cdigo, dispensada a autorizao assemblear. Na lei de falncia, no art. 184 pargrafo nico, qualquer credor habilitado ou o administrador judicial poder oferecer a ao penal subsidiria da pblica no caso de inrcia do MP, tambm com prazo decadencial de 6 mesmes
11.1. Prazo decadencial para o oferecimento da queixa subsidiria (ou queixa substitutiva)
O prazo decadencial ser de 6 meses, que comea contar a partir do momento em que ficar caracterizado a inrcia do MP, mas no haver a decadncia e nem a extino da punibilidade, porque como na essncia a ao penal publica, a decadncia de queixa subsidiria no ir acarretar a extino da punibilidade esta decadncia chamada de decadncia imprpria justamente por no fazer com que haja a extino da punibilidade. Ex. em 02/05/2011 os autos do inqurito policial, de ru solto, vo com vista ao MP, quando se d a contagem da queixa subsidiria?
61

INTENSIVO I
Resposta: se foi dia 2 que teve vista aos autos, o prazo comea a correr no dia 3 por ser prazo processual no dia 17/05/2011 ser o ltimo dia do prazo para o MP oferecer a denncia, no dia 18 j est caracterizado a inrcia do MP. Assim no dia 17-11-2011 haver a decadncia do direito de queixa subsidiria. Mas lembre-se que o MP poder oferecer a denuncia por ser ao penal pblica.
11.2. Poderes do MP na ao penal privada subsidiria da pblica. A maioria destes poderes esto previstos no art. 29 do CPP, que so amplos poderes, pelo fato do MP ser o titular da ao penal. a. Opinar pela rejeio da pea acusatria (art. 395); b. Repudiar a queixa crime, hiptese em que obrigado a oferecer denncia substitutiva (note que o repdio da queixa crime pelo MP obrigar o MP a oferecer denuncia substitutiva); c. Aditar a queixa crime, tanto para incluir co-autores ou outros fatos delituosos como para incluir circunstncias de tempo ou de lugar; d. Intervir em todos os termos do processo (como propor meios de provas), e o prprio cdigo fala que causa de nulidade a no interveno do MP; Verificada a negligncia do querelante, o MP retoma o processo como parte principal a chamada ao penal indireta.
12. Ao Penal Popular
62

INTENSIVO I
No processo penal existe algum tipo de ao penal que qualquer pessoa pode propor? O HC art. 654 CPP qualquer um pode ser legitimado, mas se discute o se um estranho tem interesse. Veja que o HC no uma ao penal condenatria. Um exemplo de ao popular citado pela doutrina a faculdade de qualquer cidado oferecer denncia contra agentes polticos pela prtica de crimes de responsabilidade, a ex. da lei 1079/50, no art. 14, mas quando o legislador usa o termo oferecer denncia no denncia formal, mas uma Notitia Criminis, no sendo um crime propriamente, mas uma infrao poltico-administrativa. Esses dois exemplos no so exemplo de ao penal condenatria,
13. Ao penal Adesiva H 2 correntes para este assunto: I. No direito alemo possvel que o MP promova a ao penal, em crimes de ao penal privada, desde que visualize interesse pblico. Nesta hiptese, o ofendido pode se habilitar como assistente.
II.
A segunda corrente entende que ocorre no caso de litisconsrcio ativo entre o MP no crime de ao penal pblica, e o querelante, no crime de ao penal privada caso de conexo entre crimes de ao penal privada e pblica, onde atue o MP e o particular.
14. Ao Penal de Preveno Penal

63

INTENSIVO I
aquela ajuizada com o objetivo de se aplicar medida de segurana ao inimputvel art. 26 caput.
15. Ao penal secundria Ocorre quando as circunstncias do caso concreto, modificam a espcie de ao penal. Ex. de crimes contra a honra.
16. Ao penal nos crimes contra a honra A regra que estes crimes sejam de ao penal privada, como: calnia, injria, difamao. Mas h excees: 1. Nos casos de injria real se praticado em vias de fato, continua sendo ao penal privada, mas se provocar leso corporal leve: a ao penal ser pblica condicionada representao ainda: se ocorrer leso corporal gravssima ser ao penal pblica. 2. Nos casos de crime contra o Presidente / chefe de governo de estado estrangeiro a ao ser pblica. 3. Nos casos de crime contra funcionrio pblico em razo das funes o cdigo diz que ser ao penal pbica condicionada representao, mas ateno sumula 714 do STF, que diz que a legitimidade do ofendido concorrente ao MP mas no so concomitantes Uma vez oferecida a representao o STF entende que no mais cabvel oferecer queixa crime. Portanto, caso de legitimao alternativa, e no concorrente STF IP-1039.
64

INTENSIVO I
4. Nos casos de crimes contra a honra durante a propaganda eleitoral crimes eleitorais so crimes de ao pblica incondicionada. 5. nos casos de crimes militares contra a honra que so de ao penal pblica incondicionada. 6. Injria Racial art. 140 3, onde houve uma modificao recente, porque antes da lei 12033/09 era um crime de ao penal privada, mas depois da lei 12033/09 de 30-09-09, esse crime de injuria racial, passou a ser um crime de ao penal pblica condicionada representao. Ex. de pergunta: em 30-08-09 a pessoa foi vtima de injuria racial, entra em 30-09-09 em vigor a lei 12033, e em 30-10-09 ser oferecida a ao penal que ao penal ser essa? A modificao do tipo de ao penal altera o direito de punir do estado, porque vai estar diminudo a quantidade de causas extintivas da punibilidade (que so prescrio, decadncia, perempo, perdo, renncia), e com a ao penal pblica condicionada representao o agente s estar sujeito prescrio.
OBS. No confundir com o crime da lei 7716/89 que crime de racismo, no seu art. 20, que uma ao penal pblica que no ofende a honra de uma determinada pessoa, mas de uma forma geral.
65

INTENSIVO I
17. Ao penal nos crimes contra a dignidade sexual. ANTES da LEI 12015 DEPOIS da LEI 12015
Em regra, os crimes sexuais eram Em regra, a ao penal ser pblica crime de ao penal privada, at condicionada representao mesmo nos casos de violncia presumida Excees: 1. vtima pobre ao penal publica condicionada representao, mesmo que houvesse defensoria pblica na comarca (O STF se manifestou nesse sentido). Provava-se que a vtima era pobre por Atestado de Pobreza por declarao do delegado. Excees:
1. quando a vtima for menor de 18 anos a ao penal ser pblica incondicionada;
2. crimes sexuais cometidos com o abuso do poder familiar ao penal pblica incondicionada
2. crime cometido contra pessoa vulnervel - a ao penal ser pblica incondicionada conforme o art. 217- A e tambm no art. 227 1
3. crime cometido com o emprego

OBS. Esta mudana gravosa, pois impede o agente de ter direito aos seguintes institutos: perdo,
66

INTENSIVO I
de violncia real ao penal pblica incondicionada, mesmo que resultasse em leso corporal leve (violncia real o emprego de fora fsica sobre o corpo da vtima como forma de constrangimento, como soco, gravata. Obs. A arma de fogo grave ameaa, a no ser que a use para dar uma coronhada) ver smula 608 STF que tem como fundamento legal o art. 101 CP chamada pelo prof Juarez dos Santos de Ao Penal Extensiva. Em um crime de ao penal privada compostos de elementos que isoladamente constituem crime de ao penal pblica, operam-se uma extenso da ao penal pblica. A sumula do 608 utiliza o art. 101 e diz que o estupro um crime complexo, que fuso de duas ou mais figuras tpicas entendimento este que a doutrina diverge a respeito.
renncia e perempo, que se d nas Aes penais privadas, por isso aplica-se aos crimes cometidos aps a vigncia da lei 12015.
Na nova lei no se fala nada de vtima pobre, por isso segue a regra geral. O mesmo ocorre contra o crime menor de 18 anos ou pessoa vulnervel segue a regra geral
A smula 608 do STF, hoje no tem mais aplicao.
Crime qualificado pela morte mesmo depois da lei 12015/09, a doutrina continua dizendo que quando o crime de estupro for qualificado pela morte ou com leso grave continuaria sendo uma ao publica incondicionada. ADI 4301
4. Qualificado pela leso corporal grave ou morte ao penal

67

INTENSIVO I
pblica incondicionada.
12/04/2011
18. Ao Penal no crime de leso corporal leve com violncia domstica e familiar contra a mulher.
: leso corporal leve um crime de ao penal pblica condicionada representao (art. 88), mas pela leitura do art. 16 da LEI Maria da penha a renncia (retratao) s poder ser feita em audincia especfica para este fim e o art. 41 da mesma lei diz que no se aplica a lei 9099 nos crimes praticados com violncia domestica e familiar contra a mulher. Ateno para a deciso do STJ no Resp 1097.042 (3 seo do STJ juntada a 5 e 6 turma) crime de ao penal pblica condicionada representao. Para a 6 turma do STJ tambm caberia suspenso condicional do processo nos casos da lei Maria da penha HC 154801. HC 106.212 STF foi declarada a constitucionalidade do art. 41 da LMP, entendendo-se que no cabvel a suspenso condicional do processo.
68

INTENSIVO I
Denncia - APPblica Queixa-crime : ao penal privada, oferecida pelo ofendido ou seu representante legal.
19.1. Requisitos da pea acusatria Art. 41 CPP: A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas.
exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias - deve a pea acusatria narrar o fato delituoso detalhadamente. Obs. Prevalece o entendimento de que no processo penal, o acusado defende-se dos fatos que lhe so imputados. Pergunta: Pode-se oferecer denncia sem dizer o local em que o crime foi praticado? H casos em que no se pode dizer onde o crime foi praticado (caso de um cadver encontrado no rio) por isso os doutrinadores diferenciam entre os elementos essenciais do elementos acidentais da pea acusatria.
69

INTENSIVO I
Elementos essenciais Aqueles necessrios para identificar a conduta como fato tpico. A ausncia desses elementos essenciais causa de nulidade absoluta por violao ampla defesa.
Elementos acidentais Conceito so importantes para identificar o fato delituoso no tempo e no espao (Estes elementos no esto ligados circunstncias do tipo penal, mas circunstancias de tempo e lugar).
Obs. Em crimes culposos no Se estes elementos so conhecidos suficiente dizer a modalidade da devero constar da pea acusatria, se no so sabidos estas culpa sem descrever a conduta. circunstncias de tempo e lugar - a ausncia destes elementos podem produzir no mximo uma causa de nulidade de natureza relativa (em relao estas deve-se provar o prejuzo para haver a nulidade).
Cripto Imputao uma narrativa contaminada por grave deficincia, inviabilizando o direito defesa.
Lembre-se que a deficincia do fato delituoso causa de inpcia da

70

INTENSIVO I
pea acusatria, o que autoriza a rejeio da pea acusatria.
Quadrilha demonstrar atravs da narrao dos fatos o crime de quadrilha, por ser um crime autnomo.
(Des)Necessidade de Narrativa de Circunstancias Agravantes A doutrina entende que as circunstancias agravantes devem constar obrigatoriamente na pea acusatria. Porm, perante aos tribunais superiores, as circunstancias agravantes podem ser reconhecidas de oficio pelo juiz, mesmo que no tenham constado na pea acusatria, conforme o art. 385 CPP Nos crimes de ao pblica, o juiz poder proferir sentena condenatria, ainda que o Ministrio Pblico tenha opinado pela absolvio, bem como reconhecer agravantes, embora nenhuma tenha sido alegada. Obs. Estes reconhecimentos de circunstancias agravantes de oficio, somente possvel nos crimes de ao penal pblica
71

INTENSIVO I
19.2. Qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo Cuidado para a situao de homnimos. De acordo com o art. 41 do CPP, no havendo a qualificao completa do acusado e no sendo possvel a sua identificao criminal, possvel que se aponte esclarecimentos pelos quais de possa identificar o acusado. Atentar para o art. 259 CPP
A impossibilidade de identificao do acusado com o seu verdadeiro nome ou outros qualificativos no retardar a ao penal, quando certa a identidade fsica. A qualquer tempo, no curso do processo, do julgamento ou da execuo da sentena, se for descoberta a sua qualificao, far-se- a retificao, por termo, nos autos, sem prejuzo da validade dos atos precedentes.
19.1.3. Classificao do crime a indicao do dispositivo legal que descreve o crime praticado pelo agente. No pode citar somente o nomem iuris, mas citar tambm o art., incluindo o seu , ou se o caput, etc. Se for forma tentada citar o art., e tambm o cdigo que se refere.
72

INTENSIVO I
OBS. A classificao do crime equivocada no autoriza a rejeio da pea acusatria, pois o acusado se defende dos fatos que lhe so imputados se por acaso for cometido algum erro no momento da sentena ser sanado na forma dos art. 383 emendatio libelli (ocorre quando, sem modificar a descrio do fato contida na pela acusatria, o juiz d a ele classificao diversa, mesmo que tenha que aplicar a pena mais grave, ex. o promotor classificando mal o crime) o examinador pode perguntar qual o momento de aplicar a emendatio libelli. Uma corrente maioritria diz que s poder ser feita na sentena, uma segunda corrente minoritria diz que esta pode ser feita no s na sentena, como tambm no momento do recebimento da denncia ou queixa. J a mutatio libelli ocorre quando durante a instruo processual surgir prova de elementar ou circunstancia no contida na pea acusatria, neste caso deve haver o aditamento do MP, com posterior oitiva da defesa.
19.1.4. quando necessrio, o rol das testemunhas Este s deve ser inserido quando necessrio, por haver crime que so totalmente desnecessrias as testemunhas, no caso p. ex. de crime tributrio, que uma prova documental. A no apresentao do rol de testemunhas acarreta a precluso, mas quando a acusao esquecer as testemunhas, o juiz pode ouvir testemunhas com base no principio da busca da verdade (e no verdade real) , ouvindo-as como testemunha do juzo. Quanto ao nmero de testemunhas que podem ser arroladas varia de acordo com o procedimento:
73

INTENSIVO I
I. II. III. IV. V. VI.
Procedimento comum ordinrio: 8 Procedimento comum sumrio: 5 Procedimento comum sumarssimo: 3/5 1 fase do jri: 5 2 fase do jri: 5 Lei de drogas: 5
VII. Procedimento ordinrio CPPM: 6
Mais de um acusado, ou mais de um crime: O numero de testemunhas fixado de acordo com o numero de fatos delituosos. Se imputar dois crimes de roubo em circunstancias distintas, pode-se arrolar 8 num fato e 8 em outro fato 55.702. no contam: testemunhas referidas, que no prestam compromisso e a que nada sabem a respeito da causa.
19.1.5. Redao em Portugus Este deve-se pela natureza pblica do processo.
19.1.6. Pea Acusatria deve ser subscrita pelo MP ou pelo Advogado
74

INTENSIVO I
O esquecimento da assinatura no deve ser causa de rejeio da pea acusatria, caso no haja dvida a cerca da autenticidade da denncia ou queixa, mas o juiz deve enviar os autos ao promotor para que supra a assinatura.
20. Procurao da Queixa-crime Deve ser outorgada uma procurao com poderes especiais. O art. 44 CPP: A queixa poder ser dada por procurador com poderes especiais, devendo constar do instrumento do mandato o nome do querelante (na verdade querelado) e a meno do fato criminoso, salvo quando tais esclarecimentos dependerem de diligncias que devem ser previamente requeridas no juzo criminal. OBs. Deve constar na procurao alm do nome do querelado, a meno ao fato delituoso (basta a indicao do art. de lei). Eventuais vcios da procurao podem ser sanados se o querelante assina a queixa com o advogado. Eventuais vcios da procurao podem ser sanados a qualquer momento mediante ratificao, inclusive aps o decurso do prazo decadencial (STF HC 83.412).
21. Prazo para o oferecimento da pea acusatria. O art. 46 CPP Ru preso 5 dias
75

INTENSIVO I
Ru solto 15 dias PRESO Lei de drogas Cppm Economia popular Abuso de autoridade Cdigo eleitoral 10 5 2 48 horas 10 dias SOLTO 10 15 2 48 horas 10 dias
Quais so as conseqncias da inrcia do MP? 1. Cabimento de ao penal subsidiria da pblica;
2. Perda do subsdio art. 801 Findos os respectivos prazos, os juzes e os rgos do Ministrio Pblico, responsveis pelo retardamento, perdero tantos dias de vencimentos quantos forem os excedidos. Na contagem do tempo de servio, para o efeito de promoo e aposentadoria, a perda ser do dobro dos dias excedidos. A maioria dos doutrinadores dizem no ser recepcionado pela CF devido irredutibilidade dos vencimentos;
76

INTENSIVO I
3. Em se tratando de acusado preso, caso o excesso seja abusivo, deve haver o relaxamento da priso;
22. Denncia Genrica e Crimes societrios
Existe a obrigatoriedade de descrever a conduta de cada um dos acusados? Deve ser feito, desde que seja possvel, mas na hiptese de crime praticado por mais de uma pessoa, a pea acusatria deve descrever o quanto possvel da conduta delituosa de cada um dos agentes (deve ser analisado o caso concreto).
Nos crimes societrios (ou tambm crimes de gabinete) so crimes praticados sob o manto protetor de uma PJ como os crimes contra a ordem tributria a denuncia genrica, onde no se sabe o que cada um fez, entendimento antigo era o cabimento da denuncia genrica, mas hoje prevalece que no possvel o oferecimento de denncia genrica: a denuncia deve estabelecer o vnculo do administrador ao ato ilcito que lhe est sendo imputado. No STJ HC 171.976 diz no ser cabvel a denncia genrica.
22.1. Diferena entre acusao genrica e acusao geral
77

INTENSIVO I
ACUSAO GENRICA
ACUSAO GERAL
Ocorre quando o mesmo fato delituoso imputado a todos os integrantes da sociedade. Essa acusao geral no viola a ampla defesa, porque somente um fato delituoso e cada um pode se Para o prof. Paccelli, isto viola a defender dos fatos. ampla defesa, por no ser possvel a sua defesa. Ocorre quando vrios fatos tpicos so imputados aos integrantes da sociedade, de maneira indistinta, como se pegasse 10 fatos delituosos e imputasse a todos.
PL. 4.208/01 altera a priso cautelar e a liberdade provisria e medidas cautelares de natureza pessoal. Aguardando sano. 23. Causas extintivas da punibilidade relativas Ao penal exclusivamente privada e privada personalssima.
23.1. Renncia ao direito de queixa Renuncia o ato unilateral e voluntrio por meio do qual a pessoa legitimada abre mo do seu direito de queixa, este est relacionada ao principio da oportunidade ou convenincia do direito de queixa. Se d antes do incio do exerccio do direito de queixa, portanto,
78

INTENSIVO I
enquanto no se ofereceu a queixa-crime poder exerc-la, e no dependendo de aceitao do acusado. Em regra, no cabe renncia ao direito de representao, salvo na hiptese de composio civil dos danos, nos juizados (art. 74 e p. nico da lei 9099). A renncia pode ser de duas espcies: 1. Expressa aquela feita por declarao inequvoca art. 50 CPP
2. Tcita prtica de ato incompatvel com o dever de denunciar. Obs. O recebimento de indenizao no implica em renncia tcita, salvo na lei dos juizados quando h a composio civil dos danos.
Pelo princpio da indivisibilidade da ao penal, a renncia feita a um dos co-autores, estende-se aos demais.
23.2. Perdo do Ofendido o ato bilateral e voluntrio por meio do qual o querelante no curso do processo, resolve no prosseguir com a demanda, perdoando o acusado com a conseqente extino da punibilidade (O PERDO TAMBM UMA CAUSA EXTINTIVA DA PUNIBILIDADE, podendo ser feito s na ao penal S NA AO PENAL EXCLUSIVAMENTE PRIVADA E A PERSONALSSIMA). Este perdo no se confunde com o perdo judicial.
79

INTENSIVO I
29/04/11 Perempo
No se confunde com decadncia, que o direito de dar incio da ao privada. Enquanto a perempo a perda do direito de prosseguir na ao penal (exceto na ao penal subsidiria da pblica).
Causas de perempo Esto elencados no rol taxativo do art. 60 do CPP Art. 60. Nos casos em que somente se procede mediante queixa, considerar-se- perempta a ao penal: I - quando, iniciada esta, o querelante deixar de promover o andamento do processo durante 30 dias seguidos; (precisa intimar o querelante ou no? prevalece o entendimento de que o juiz precisa intimar o querelante) II - quando, falecendo o querelante, ou sobrevindo sua incapacidade, no comparecer em juzo, para prosseguir no processo, dentro do prazo de 60 (sessenta) dias, qualquer das pessoas a quem couber faz-lo, ressalvado o disposto no art. 36; precisa intimar os sucessores (no caso de falecimento do querelante), ou este prazo automtico? Prevalece o entendimento que no h necessidade de intimao de cada um dos sucessores
80

INTENSIVO I
III - quando o querelante deixar de comparecer (ou tambm quando deixa de formular um pedido de condenao), sem motivo justificado, a qualquer ato do processo a que deva estar presente, ou deixar de formular o pedido de condenao nas alegaes finais; conseqncia da ausncia do querelante na audincia previa de conciliao (essa ausncia revela desdia e ser punido com perempo) Tanto a doutrina, quanto a jurisprudncia no causa de perempo, somente no quer conciliar. Qual a conseqncia da ausncia do defensor na audincia de instruo e julgamento? Como o advogado no estando presente no poder fazer as alegaes orais, e no poder fazer o pedido de condenao, esta ser uma causa de perempo. IV - quando, sendo o querelante pessoa jurdica, esta se extinguir sem deixar sucessor.
1. Mecanismos de soluo dos conflitos
1.1. Autotutela - Caracteriza pelo emprego da fora para a satisfao de interesses. Como p. ex. a priso em flagrante feita pelo particular pelo fato do Estado no ser onipresente (autodefesa autotutela penal);
81

INTENSIVO I
1.2. Autocomposio caracteriza-se pela busca do consenso entre os conflitantes. Alguns doutrinadores clssicos a criticam por se tratar de um direito indisponvel como a liberdade, mas inclusive este objetivo dos Juizados nas infraes de menor potencial ofensivo, e h a autorizao para que se o faa a autocomposio com previso constitucional;
1.3. Jurisdio (Iuris + Dictio) uma das funes do Estado exercida precipuamente pelo poder Judicirio, que se caracteriza pela aplicao do Direito Objetivo ao caso concreto;
2. Principio do Juiz Natural
o direito que cada cidado tem de saber antecipadamente a autoridade jurisdicional que ir julg-lo caso venha a praticar um delito. J o Tribunal de exceo o juzo criado especificamente a prtica de um delito. Justia Especializada no uma violao do princpio do juiz natural.
2.1.
Regras de Proteo
Ningum pode ser julgado por juzo posterior pela prtica de um delito. Vigora uma regra taxativa de competncia que impede que a pessoa escolha o juzo que ir julgar.
82

INTENSIVO I
2.2. Lei que altera a competncia e suas aplicaes aos processos em andamento Ex. crime doloso contra a vida praticado por militar contra civil. Por volta de 94/95 o militar seria julgado pela justia militar. Entra em vigor a lei 9299/96 que passa para a justia comum o julgamento destes crimes. Os processos que ainda no tinham a sentena de mrito foram enviados pela justia comum, entretanto os que tinham sentena de mrito e com recurso ao TJM foram mantidos neste. Lei que altera a competncia deve ter aplicao imediata aos processos em andamentos, salvo se houver sentena relativa ao mrito, hiptese em que o processo deve permanecer na justia originria.
Ex. trfico internacional de drogas praticado em cidade que no tenha Vara Federal. O crime foi cometido em Jan/2006 sob a gide da lei 6368/76 que se no houvesse Vara federal seria julgado na justia comum, eventual recurso seria enviado ao TRF respectivo da regio. Sobrevindo a nova lei de drogas lei 11.343/06 que no seu art. 70 prev que o julgamento seria julgado na respectiva circunscrio. Convocao de juiz de 1 grau convocados para atuarem nos tribunais Art. 118 da LC 35 ADI 1481 - A escolha do juiz de 1 grau deve ser feita pela maioria absoluta do Tribunal, afastado quaisquer critrios subjetivos. Para o STF e STJ perfeitamente vlido feito pelo julgamento por maioria de juzes convocados (no pode haver p. ex. Cmara composta de maioria de convocados). O STJ mudou sua posio. Nos casos de
83

INTENSIVO I
competncias originrias dos tribunais deve se prestar ateno ao RI dos tribunais, pois alguns exigem nmeros mnimos de desembargadores para atuar nestes julgamentos. Caso da Bahia, que julgou um promotor, sem obedecer os requisitos de 2/3 de composio de desembargadores.
3. Competncia a medida e o limite da jurisdio dentro dos quais o rgo jurisdicional deve aplicar o direito objetivo.
3.2.
Espcies de competncia
a. Ratione materiae fixada de acordo com a natureza do delito;
b. Ratione personae chamada de competncia por prerrogativa de funo. No se fixa a competncia pela pessoa em si, mas pela funo que so desempenhadas pelo agente;
c. Ratione Loci competncia territorial. Fixada, em regra, pelo lugar da consumao da infrao penal;
d. Competncia funcional esta se subdivide em 3. Esta fixada de acordo com a funo que cada um dos rgos jurisdicionais exercem:
84

INTENSIVO I
i. Por fase do processo de acordo com a fase em que o processo estiver, um rgo jurisdicional exercer sua competncia. Ex. caso do jri, em que h duas fases: a 1 fase ser com o juiz sumariamenmte e a segunda fase ser de competncia pelo juiz presidente.
ii. Competncia funcional por objeto do juzo a competncia fixada de acordo com as questes a serem decididas no processo;
iii. Competncia funcional por grau de jurisdio divide a competncia entre rgos jurisdicionais superiores e inferiores. A competncia funcional dividida por alguns doutrinadores por:
1. Horizontal no h hierarquia entre os rgos jurisdicionais, esto todos no mesmo plano hierrquico. p. ex. a competncia; 2. Vertical ocorre quando h hierarquia entre estes rgos, como a competncia funcional por rgos de jurisdicional. Competncia Absoluta Competncia Relativa
Leva em conta o interesse pblico. Se este que leva a regra de competncia, portanto, conclui-se que uma regra de competncia
No interesse pblico que est em jogo, mas o interesse das partes, sendo esta competncia relativa modificvel ou revogvel
85

INTENSIVO I
que no admite modificaes.
(admitem modificao voluntria).
A violao de uma regra de A violao de competncia relativa competncia absoluta, produz produz uma nulidade relativa. uma nulidade de natureza absoluta (para a Prof. ADA o ato seria tido por inexistente, mas uma posio isolada).
Caractersticas absoluta
da
nulidade Caractersticas da nulidade relativa
Deve ser argida em momento Pode ser argida a qualquer oportuno sob pena de precluso; tempo, mesmo aps o transito em julgado de sentena condenatria ou sentena absolutria O prejuzo deve ser comprovado imprpria, atravs da reviso (em um processo se o juiz disser criminal e tambm o HC (este que o prejuzo deve ser quando haver risco da liberdade comprovado, significa que o de locomoo). Obs. Estes prejuzo no foi comprovado); instrumentos s servem para a defesa, a acusao no pode fazer o uso destes;
Pela doutrina majoritria, no caso

86

INTENSIVO I
de se violar regra de competncia absoluta o prejuzo presumido, por se tratar de regra de ordem pblica;
Deciso absolutria ou declaratria extintiva da punibilidade ainda que proferida por juzo incompetente capaz de transitar em julgado.
A incompetncia absoluta s pode ser reconhecida pelo juiz enquanto exercer jurisdio sobre o processo (aqui aplica o art. 463 CPC);
Qual das duas incompetncias podem ser reconhecidas de ofcio? No processo Penal (diferentemente do Processo Civil) os dois tipos de incompetncia podem ser reconhecidos pelo juiz, inclusive a incompetncia relativa que pode ser reconhecida pelo juiz de 1 instncia. OBS. Cuidado com a smula 33 do STJ (apesar de no falar nada) s se aplica ao processo civil. No processo penal se adota tambm o princpio da identidade fsica do juiz (o juiz que fez a instruo deve julgar o processo), a
87

INTENSIVO I
incompetncia relativa s pode ser reconhecida de ofcio pelo juiz at o incio da instruo probatria.
Como funciona o reconhecimento da incompetncia absoluta e relativa pelo Tribunal? Incompetncia Absoluta Incompetncia Relativa
Ao juzo ad quem no dado reconhecer de ofcio a incompetncia absoluta ou relativa, salvo quando houver recurso da acusao, da defesa, ou nas hipteses de recurso de ofcio.
Obs. Ver a smula 160 nula a deciso do tribunal que acolhe, contra o ru, nulidade no argida no recurso da acusao, ressalvados os casos de recurso de ofcio.
Conseqncias
Conseqncias
88

INTENSIVO I
Art. 567 CPC A incompetncia do juzo anula somente os atos decisrios, devendo o processo, quando for declarada a nulidade, ser remetido ao juiz competente.
A smula No fala se fala se a incompetncia absoluta ou relativa. Posies:
Para a doutrina, os atos decisrios Para a doutrina e jurisprudncia, e atos probatrios so nulos conjuntamente, diziam que apenas os atos decisrios so nulos. Para os tribunais, somente os atos decisrios so nulos, sendo que a partir do HC 83006 STF passou a admitir inclusive a ratificao dos atos decisrios pelo juzo competente.
Atualmente, com o princpio da identidade fsica do juiz (art. 399 2 CPP), os atos probatrios tambm devem, ser refeitos. (tambm nos casos de incompetncia relativa)
Atualmente, com o princpio da identidade fsica do juiz (art. 399 2 CPP), os atos probatrios
89

INTENSIVO I
tambm devem, ser refeitos
Oferecimento de nova denncia Incompetncia absoluta Incompetncia relativa
Para o STF, reconhecida a incompetncia absoluta no necessrio o oferecimento de nova pea acusatria, bastando que haja ratificao da denuncia oferecida.
Jurisprudncia: em se tratando de rgos do MP pertencente ao mesmo MP, e de mesmo grau funcional, sequer ser necessria a ratificao da pea acusatria (por conta dos princpios da unidade e da indivisibilidade do rgo do MP)
90

INTENSIVO I
Espcies:
Espcies:
Ratione materiae Ratione funcionae Competncia funcional
Ratione Loci Competncia por preveno Competncia por distribuio Conexo /
91

INTENSIVO I
04/05/11
5.4. Competncia de juzo qual a vara competente. Na maioria das comarcas menores a distribuio o modo de fixao da competncia.
5.5.
Competncia interna pergunta-se qual o juiz competente.
5.6.
Competncia recursal quem vai julgar o recurso?
Art. 14 da lei Maria da penha: Art. 14. Os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher, rgos da Justia Ordinria com competncia cvel e criminal, podero ser criados pela Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e pelos Estados, para o processo, o julgamento e a execuo das causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher. Pargrafo nico. Os atos processuais podero realizar-se em horrio noturno, conforme dispuserem as normas de organizao judiciria.
Pergunta-se: quem ir julgar a apelao de um sentena proferida pelos juizados de violncia domstica contra a mulher? Apesar da lei ter dito juizado, leva-nos a entender que a sentena proferida pelo Juizado Especial (mas lembre-se de que a lei Maria da Penha impede aplicar a lei dos juizados especiais). O juizado de que trata a lei, como se fosse uma vara especializada, e o recurso ser dirigido ao TJ. (alguns TJ do esta
92

INTENSIVO I
competncia ao Turma Recursal mas ali estar atuando como rgo do TJ).
6. Justias com competncia criminal 6.1. I. II. III. IV. V. VI. Justia Especial Justia Militar da unio / dos Estados Justia Eleitoral Justia do Trabalho (EC 45/04) Justia Poltica / Extraordinria Justia Comum Justia Federal
VII. Justia Estadual (Residual)
7. Competncia da Justia Penal Militar Justia Militar da Unio Justia Militar dos Estados
93

INTENSIVO I
CF: art. 124 caput
Art. 125 CF:
Crimes Militares (CPM) parece bivio, mas se, mesmo fardado e dentro do quartel, o militar cometer um crime, este dever ser previsto no COM. Se no houver o crime no CPM um crime comum, e ser julgado na justia comum. Ex. crime de abuso de autoridade praticado no quartel, por um militar contra outro militar no h uma previso no COM, portanto, ser processado na justia comum
4 Compete Justia Militar estadual processar e julgar os militares dos Estados, nos crimes militares definidos em lei e as aes judiciais contra atos disciplinares militares, ressalvada a competncia do jri quando a vtima for civil, cabendo ao tribunal competente decidir sobre a perda do posto e da patente dos oficiais e da graduao das praas. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
Smula 172 STJ - Compete justia 5 Compete aos juzes de comum processar e julgar militar direito do juzo militar processar e por crime de abuso de autoridade, julgar, singularmente, os crimes militares cometidos contra civis e ainda que praticado em servio. as aes judiciais contra atos disciplinares militares, cabendo ao Conselho de Justia, sob a presidncia de juiz de direito, processar e julgar os demais crimes militares.
94

INTENSIVO I
Conexo entre crimes militares e Idem vale o mesmo crime comum h a separao dos processos. Lembre-se: a justia militar S julga crimes militares. Vide art. 79 CPP e sumula 90 STJ
Crimes militares:
Propriamente militares
Em se tratando de crimes propriamente militares possvel a priso independentemente de flagrante delito ou de prvia autorizao judicial. O art. 5 LXI ... salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar.... Crime propriamente militar aquele delito que s pode ser praticado por militar, pois consiste na violao de deveres que lhe so prprios (ex. crime de desero militar que abandona o posto. Dormir em servio art. Ato de)
Impropriamente militar a infrao penal prevista no CPM, cuja a prtica possvel a qualquer cidado, passando a ser considerado crime militar porque praticado em uma das condies do art. 9, III a do CPM.
95

INTENSIVO I
Ex. estelionato contra o patrimnio militar art. 251 do CPM. Na denncia coloca-se incorrendo no art. 251 do CPM, c/c art. 9, III a
Outro Ex. se o estabelecimento penal for de natureza comum, a competncia ser da justia Estadual; se o estabelecimento for da Unio, a competncia ser da justia federal. Se o estabelecimento for militar, a competncia ser da justia militar. Ler a smula 75 do STJ.
A justia militar da unio no tem A EC 45/2004: passou a ter competncia para julgar atos competncia cvel disciplinares militares, ex. questionar uma punio dentro do exrcito.
OBS. A ao de improbidade contra militares estaduais no da competncia da Justia Militar, mas da justia comum.
96

INTENSIVO I
Acusado: quem pode ser processado pela Justia Militar da Unio? A Justia Militar da Unio pode julgar qualquer pessoa, tanto militares quanto civis. OBS. O STF tem uma interpretao restritiva
Perante a Justia Militar dos Estados so processado os Bombeiros, Policiais Militares e Policial Rodovirio Estadual.
Militar que sai do servio mas poca era militar, continua sendo julgado na Justia Penal Militar
Na Justia Militar dos Estados no se julgam civis.
Smula 53 STJ Compete Justia Comum Estadual processar e julgar civil acusado de prtica de crime contra instituies militares estaduais.
97

INTENSIVO I
Cuidado com o crime militar praticado em outro Estado da Federao, a ex. do militar que adentra em outro Estado e comete um crime neste Estado. A competncia ser da Justia Militar de seu Estado de origem.
rgo Jurisdicional: So os chamados Conselhos de Justia (composto de 4 Militares Oficiais e + 1 Juiz Auditor). O Presidente deste conselho o militar de posto mais elevado.
rgos jurisdicionais Juiz de Direito - Julga sozinhos (singularmente) os crimes de militares cometidos contra civis e aes judiciais cometidas contra atos disciplinares militares;
Conselho de Justia julga os crimes militares.
Juzo ad quem STM
Juzo ad quem MG / SP/ RS h o TJM. Nos demais Estados so Julgados pelo prprio TJ.
98

INTENSIVO I
Smula 47 STM - lei 9299 derrogou esta smula
8. Competncia Criminal da Justia Eleitoral
Julga os Crimes eleitorais e crimes conexos, desde que da competncia da Justia Estadual.
Crimes eleitorais so aqueles previstos no Cdigo Eleitoral e aqueles que a lei eventual e expressamente defina como sendo crimes eleitorais (existem crimes eleitorais previstos em leis extravagantes). Quem julga crime eleitoral conexo a crime doloso contra a vida? Ambas as competncias: crimes eleitorais (so julgado pela Justia Eleitoral) e crime doloso contra a vida (julgado pelo Tribunal do Jri) tem competncia definida na CF, portanto, ambas so mantidas.
99

INTENSIVO I
9. Competncia Criminal da Justia do Trabalho Pela EC 45/04 art. 114, IV a Justia do Trabalho passou a ter competncia para julgar os HC. OBS. HC ser julgado pela Justia Comum quando o ato questionado envolver matria sujeita a sua jurisdio, como p. ex. voz de priso dada por Juiz do Trabalho fora de suas atribuies, ser o HC julgado na Justia Comum, apesar da autoridade coatora ser o Juiz do Trabalho. ADI 3684 A EC 45 no atribui competncia criminal genrica Justia do Trabalho.
10.Justia Poltica / Jurisdio Extraordinria
Conceito corresponde atividade jurisdicional exercida por rgos polticos alheios ao Poder Judicirio, com o objetivo de se determinar o afastamento do agente pblico que comete o crime de responsabilidade. O Art. 52, I diz:
II - processar e julgar os Ministros do Supremo Tribunal Federal, os membros do Conselho Nacional de Justia e do Conselho Nacional do Ministrio Pblico, o Procurador-Geral da Repblica e o AdvogadoGeral da Unio nos crimes de responsabilidade;
100

INTENSIVO I
Conceito de crimes de responsabilidade:
Em sentido amplo so aqueles em que a qualidade de funcionrio pblico funciona como uma elementar do delito (peculato, prevaricao, concusso);
Em sentido estrito so aqueles que somente determinados agentes polticos podem praticar; no tem natureza jurdica de infrao penal, mas sim de infrao poltico-administrativa. No possuem pena de priso e outros institutos prprios do CP, mas to s perda do cargo, etc.
Assim, o art. 114, II CF - ao falar de crimes de responsabilidade, julga os crimes de responsabilidade em sentido estrito.
11.Competncia Criminal da Justia Federal 11.1. Atribuies Investigatrias da Polcia Federal
As atribuies investigatrias da Polcia Federal (10446/02) mais ampla do que a da Justia Federal.
101

INTENSIVO I
11.2. Anlise do art. 109, IV CF IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral;
a. Crimes polticos antes da CF de 88 esses crimes polticos eram julgados pela Justia Militar, depois da CF de 88, passou para a competncia da Justia Federal (art. 30 da Lei 7170 lei de Segurana Nacional fala que compete Justia Militar julgar... - este art. 30 no foi recepcionado pela CF 88). Onde esto previstos os crimes polticos? Na Lei 7170/83. OBS. Alm de estarem previstos nesta lei, para serem tipificados como tal devem ter motivao poltica, como p. ex. matar o Presidente da Repblica. Sentena condenatria proferida pelo Juiz Federal condenando por crime poltico o Recurso cabvel o ROC (Recurso Ordinrio Constitucional) que ser apreciado pelo STF , previsto no art. 102, II II - julgar, em recurso ordinrio: a) o "habeas-corpus", o mandado de segurana, o "habeas-data" e o mandado de injuno decididos em nica instncia pelos Tribunais Superiores, se denegatria a deciso; b) o crime poltico;
b. Crimes contra a Unio, Autarquias, Empresas Pblicas federais

102

INTENSIVO I
Autarquia, como INSS a Unio, para julgar estes crimes deve ter o interesse direto. Smula 107 STJ
Empresas Pblicas Federais como a CEF, BNDES, EBCT. Ex. Pegar senha do usurio e subtrair os valores de conta corrente o crime furto mediante fraude, porque o agente pegou a senha e est subtraindo os valores. Se o Banco for a CEF, para os Tribunais Superiores, a vtima do delito a Instituio Financeira (o dono da conta somente um prejudicado); neste caso a competncia da Justia Federal. O crime de furto consuma-se no local de onde a coisa retirada da esfera de disponibilidade da vtima (se o agente estiver no RS e a agencia retirada o dinheiro de MG a competncia da Justia Federal de MG).
Assalto agncia do EBCT se por acaso a vtima do delito for uma franquia dos correios, a competncia da Justia Comum. Mas, se for uma agncia que explorada pela prpria EBCT, a competncia da Justia federal.
Casa Lotrica um PJ de Direito Privado Permissionria de Servio Pblico, logo competncia da Justia Estadual.
c. Crimes contra Fundaes Pblicas Federais
103

INTENSIVO I
Fundaes so espcie do gnero autarquia, por isso a competncia da Justia Federal, como a FUNASA.
d. Crimes contra entidades de Fiscalizao Profissional e OAB
So tidas como espcies de autarquia (apesar de ter variado ao longo do tempo). A OAB (ADI 3026), apesar deste julgado, dizendo que esta uma entidade Impar, mas mesmo assim a doutrina vem dizendo que a competncia da Justia Federal (crimes como falsificar a carteira da OAB). Mas, se o prejudicado for um advogado ou um mdico e no a instituio, a competncia da Justia Estadual
e. Crimes cometidos contra sociedades de economia mista, concessionrias e permissionrias de servio pblico federal.
Smula 42 STJ fala da sociedade de economia mista. Nos casos de concessionrias e permissionrias tambm sero julgados pela Justia Estadual. Crime de Concusso praticado por mdico que tenha convnio com o SUS no h um interesse direto da Unio, por isso a competncia da Justia Comum.
104

INTENSIVO I
f. Crimes contra Bens, Servios e Interesses da Unio
Um assalto uma agencia da CEF competncia da JF (BENS) Servios Interesses - como falsificar CTPS para obter benefcio do INSS.
09/05/2011 Ex de Bens da Unio art. 20 CF necessrio ler. Se lesado estes bens, o interesse da Unio. Crime praticado contra: Patrimnio do presidente da Republica JF Consulado estrangeiro JE Dano contra bens tombados se o bem for tombado pelo IPHAN a competncia ser da JF, se tombado pelos Estados ou municpio ser da JE;
g. Crime de dano contra o bem tombado se for tombado pela Unio (IPHAN) competncia ser da Justia Federal
105

INTENSIVO I
h. Desvio de verba, que tenha convenio da Unio se estiver sujeita ao controle de rgo federal a competncia ser da Justia federal. se a verba j estiver incorporada ao patrimnio municipal, a competncia ser da Justia Comum sumula 208 e 209 do STJ. OBS. A Competncia do prefeito ser especial, enquanto prefeito.
i. Crimes contra bens, servios ou interesses - A expresso servios est relacionado finalidade de cada uma dessas entidades art. 334 CP. A competncia territorial determinada pelo local da apreenso dos bens. Smula 151 STJ. Esse interesse deve ser especfico e direto. Se o interesse for apenas genrico ou remoto a competncia ser da justia estadual.
Ex. crime de moeda falsa art. 21 VII CF compete unio a emisso de moeda por isso a competncia federal. Se for moeda estrangeira tambm ser da JF, porque compete Unio fiscalizar a circulao de moeda em territrio nacional. Mas, se for uma falsificao grosseira, ser crime de estelionato e no de moeda falsa sumula 73 STJ;
j. Crimes contra o servios de telecoomunicaes lei 9472/97, art. 183 desenvolvimento clandestino de telecomunicaes como compete Unio explorar esses servios (art. 21, XI CF) por isso ser julgado pela JF. Recepo clandestina de TV a Cabo o STF disse que TV a Cabo no crime por no se iguala a energia. Este servio no um atentado contra telecomunicaes, mas um atentado a uma empresa privada por isso competncia da JE;
106

INTENSIVO I
k. Crimes praticados contra a Justia: Federal, Trabalho, eleitoral e militar da Unio ex. um desacato a um Juiz do Trabalho, ou um crime de falso testemunho cometido no processo trabalhista. Todas essas justias fazem parte do poder Judicirio da Unio; se ento praticado um crime contra essas justias, sero julgados pela JF smula 165 STJ. J um crime cometido na justia eleitoral, como um promotor de justia estadual que desempenha funo de Promotor eleitoral, ser julgado igualmente julgado na JF;
l. Crimes praticados por ou contra funcionrio pblico federal a competncia ser da JF se o crime estiver relacionado ao exerccio das funes (crime propter oficio deve-se analisar o nexo funcional). Ex. ficais do MT assassinados em razo da funo um ex. de crime onde haver o tribunal do jri no mbito da JF. Ver smula 147 STJ e Smula 98 do TFR (extinto tribunal federal de recursos). Ex. Crime praticado contra dirigente sindical competncia da Justia Estadual. Crime praticado contra servidor do TJDFT apesar de ser mantido pela Unio, a competncia ser da Justia Comum. OBS. O erro na execuo (aberratio ictus) visa um FP federal em razo de suas funes, mas acaba atingindo um transeunte. Como a competncia fixada com base em critrios objetivos, portanto, deve ser levada em considerao a pessoa sobre a qual recaiu a conduta delituosa, independentemente da chamada vtima virtual (o erro na execuo critrio Penal e no processual penal, por isso no desloca a competencia). Ver STJ Conflito de competncia 27.368
107

INTENSIVO I
Smula 254 TFR Compete Justia Federal processar e julgar os delitos praticados por funcionrio pblico federal no exerccio de suas funes e com estas relacionados. crime praticado por um militar das foras armadas (como abuso de autoridade) ser julgado pela JF (ateno: no ser julgado pela Justia Militar por no haver o crime de abuso de autoridade no CPM);
m. Crimes praticados contra o Meio Ambiente Sumula 91 que dizia que compete a JF julgar os crimes praticados contra a fauna foi cancelada em 2000. Crimes contra o Meio Ambiente so julgados pela JE, salvo se praticados em detrimento de bens, servios ou interesses da Unio. Ex. pesca do camaro no perodo de defeso no mar territorial de acordo com art. 20 VI CF diz que so bens da unio o mar territorial, por isso julgado na JF. Quem d a autorizao para ter em casa animais exticos o IBAMA por isso competncia da JF;
n. Extrao ilegal de recursos minerais art. 20 IX CF
so bens da Unio
o. Crimes Ambientais com organismos geneticamente modificados lei 11105 art. 24 a 29 so crimes da JF. Por haver uma comisso ligada Presidencia da Republica (Comisso de Biossegurana);
p. Crime ambiental praticado na Floresta Amaznica / Pantanal a competncia da JE. CF art. 225 4 - fala que so Patrimnios
108

INTENSIVO I
Nacionais o que quer dizer que pertencente a todos e no Unio RE 349.189 fala da competncia da JE;
q. Crimes Praticados contra a F pblica regras para identific-las:
I. Em se tratando de falsificao a competncia ser determinada pelo rgo responsvel da confeco do documento. Ex: emisso de CNH como emitido pelo DETRAN ser julgado pela JE. Falsificar CPF como emitido pela Secretaria da Receita Federal ser julgado pela JF. Falsificao de carteira de Habilitao de Arrais Amador documento emitido pela marinha do Brasil (poderia dar a entender que seria da Justia Militar) mas ser da competncia da JF;
II. em se tratando de crime de uso de documento falso por terceiro que no tenha sido o responsvel pela falsificao do documento - a competncia ser determinada em virtude da PF ou PJ prejudicada pelo uso independentemente da natureza do documento. Ex. STJ CC 103 334 - Compra de Atestado falso a Pessoa lesada ser a quem ser apresentado documento, a competncia ser da JE. Mesmo caso se d para a falsificao de IR para visto na Embaixada dos EUA no por ser a embaixada lesada que desloca a competncia;
III. em se tratando de falsificao ou uso de documento falso para a pratica de estelionato - a competncia ser fixada em virtude do sujeito passivo do crime patrimonial. Ver smula 17, 31,
109

INTENSIVO I
62 STJ - COMPETE A JUSTIA ESTADUAL PROCESSAR E JULGAR O CRIME DE FALSA ANOTAO NA CARTEIRA DE TRABALHO E PREVIDENCIA SOCIAL, ATRIBUIDO A EMPRESA PRIVADA o art. 297 3, II se a falsa anotao na CTPS tiver sido intriduzida com o objetivo de produzir efeitos perante a previdncia social a competncia ser da JF. Caso contrario a competncia ser da JE (como falsificar vinculo para conseguir emprego) ver STJ CC 58443. Smula 104 STJ COMPETE A JUSTIA ESTADUAL O PROCESSO E JULGAMENTO DOS CRIMES DE FALSIFICAO E USO DE DOCUMENTO FALSO RELATIVO A ESTABELECIMENTO PARTICULAR DE ENSINO.
r. Execuo Penal comum que tenha pessoa condenada na JF e est preso em presdio Estadual. Quem ser o Juzo da Execuo? A competncia do Juizo da execuo (lei 11671) determinada em virtude da natureza do estabelecimento prisional (no interessa quem condenou, interessa a natureza do Presdio federal). Smula 192 STJ COMPETE AO JUIZO DAS EXECUES PENAIS DO ESTADO A EXECUO DAS PENAS IMPOSTAS A SENTENCIADOS PELA JUSTIA FEDERAL, MILITAR OU ELEITORAL, QUANDO RECOLHIDOS A ESTABELECIMENTOS SUJEITOS A ADMINISTRAO ESTADUAL. Alm disso, a Lei 11.671 art. 4 1 - fala que a execuo penal
s. Contravenes e atos infracionais (menor de 18 anos) no so julgados pela JF de 1 instncia, ainda que cometidos em detrimento da unio ou em conexo com crimes federais. Cuidado com quem tem foro por
110

INTENSIVO I
prerrogativa de funo, se este praticar uma contraveno ser julgado no TRF. Smula 38 STJ COMPETE A JUSTIA ESTADUAL COMUM, NA VIGENCIA DA CONSTITUIO DE 1988, O PROCESSO POR CONTRAVENO PENAL, AINDA QUE PRATICADA EM DETRIMENTO DE BENS, SERVIOS OU INTERESSE DA UNIO OU DE SUAS ENTIDADES.
11.3. Art. 109, V CF os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente; Para serem julgados na JF h 2 requisitos: I. crime previsto em tratado ou conveno internacional; II. Internacionalidade territorial do resultado relativamente conduta delituosa (comeou fora e terminou no Brasil ou vice versa); Ex. trfico internacional de drogas. O sujeito foi pego no free shop do saguo do aeroporto, pressupe o destino da droga seja internacional, no importando a efetiva ocorrncia do resultado, que neste caso a competncia ser da JF. EX. trfico de droga na av. 25 de maro - o simples fato de a droga no ser produzida no Brasil, no caracteriza obrigatoriamente o trfico internacional de drogas, o que no atrai a competncia da JF.
111

INTENSIVO I
Ex. cidado preso em Foz do Iguau no necessariamente, se o agente foi pego na divisa e provado que foi comprado no Paraguai a competncia. Ex. argentino que veio para o Brasil preso com cloreto de etila (lana perfume) para se falar em trafico internacional de drogas indispensvel que a droga seja considerada ilcita no pas de origem (como na argentina o cloreto de etila no droga no ser trfico internacional); Ex. trafico internacional de drogas em avio da FAB ver o art. 109 , IV e IX j o inciso V no ressalva a competncia da JF. O entendimento dado pelo STF de que a competncia prevalece a da JF;
Desclassificao de Trfico Internacional para Trfico Domstico Se o Juiz Federal, na sentena chega a concluso que o trfico domestico minoria da doutrina entende que h a perpetuao da competncia. Mas para o STJ e STF, a partir do momento que Juiz federal decide que no trafico internacional, est reconhecendo a sua incompetncia absoluta. STJ HC 37.581 Outros delitos que so tratados pela JF e esto em Tratados ou Convenes Internacionais I. Art. 18 da Lei estatuto do desarmamento trafico internacional de armas; II. trfico internacional de pessoas art. 231 CP; III. transferncia ilegal de criana ou adolescente para o exterior ECA art. 239;
112

INTENSIVO I
IV. pedofilia por meio da internet (obs. crime apenas o fato de ter as fotos no Computador). A competncia ser da JF apenas quando ficar evidenciado que o acesso ao material se deu alm das fronteiras nacionais. Quanto a competncia territorial, a consumao ocorre no local de onde se foram postadas as fotos, pouco importando a localizao do provedor. (se ficou restrito ao territrio brasileiro, como enviar as fotos por CD via correio).
11.4. Incidente de deslocamento da competncia da JF para a JE (EC 45/04) No art. 109 V A, art. 109 5 - chamado de IDC (Incidncia de deslocamento da competncia) requisitos: I. Crime praticado com grave violao aos direitos humanos; II. Risco de descumprimento do Tratado Internacionais firmado pelo Brasil em virtude da inrcia do Estado Membro OBS. O IDC n 1 foi da Freira Dorothy Sthang foi julgado improcedente. O IDC 2 foi julgado procedente, pelo caso de um grupo de extermnio que atuou durante uma dcada.
A legitimidade para requerer o incidente de deslocamento do PGR. A competncia para julgar do STJ.
11.5. Anlise do art. 109, VI CF

113

INTENSIVO I
os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos determinados por lei, contra o sistema financeiro e a ordem econmico-financeira; I. crimes praticados contra a organizao do trabalho sero julgados pela JF quando violados os direitos dos trabalhadores considerados coletivamente (violado o direito individual do trabalhador, a competncia JE) - CP Art. 203 Frustrar, mediante fraude ou violncia, direito assegurado pela legislao do trabalho ver smula 115 TFR. Crime de reduo condio anloga de escravo hoje prevalece que a competncia da Justia Federal (RE 398.041).
II. crimes contra o Sistema Financeiro e ordem econmico financeira veja que o art. 109, VI diz ...e, nos casos determinados por lei, contra o sistema financeiro e a ordem econmico-financeira s ser julgado se a lei assim determminar. Ex. art. 26 da 7492 LEI 4595 no fala nada sobre competncia portanto JE Lei 1521 no fala sobre competncia JE. Sumula 498 STF. Lei 8176 crime de adulterao de combustveis. No fala sobre competncia JE. Pouco importando a fiscalizao da ANP. Lei 8137 crimes tributrios tem sua competncia definida em razo da natureza do tributo.
114

INTENSIVO I
Lei 9613 lavagem de capitais. Em regra, competncia da JE, salvo se o crime antecedente for federal ou se houver leso a bens, servios ou interesses da Unio, autarquias ou empresas pblicas federais.
23/05/2011
11.6. Anlise do Art. 109, IX CF IX - os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a competncia da Justia Militar; Conceitos: Navios concebe-se por navio somente a embarcao apta a navegar em alto mar. Uma embarcao de pequeno porte no navio. Iates, se aptos a navegar em alto mar embarcao. A bordo tem o conceito de estar no interior no navio. Se acontece um acidente ao subir as escadas no a bordo do navio. Aeronaves todo aparelho manobrvel em vo que possa sustentar-se e circular no espao areo mediante a reaes aerodinmicas, aptos a transportar pessoas ou coisas este um conceito dado pelo cdigo brasileiro de aeronutica. No consta desse conceito a presena de motor, podendo estar dentro deste conceito planadores ou ultraleves. Entra neste conceito desde um Boeing at um helicptero. O crime cometido em solo, a bordo de aeronaves, tambm entram na competncia da Justia Federal, como p. ex. valores que estavam dentro de aeronaves ladres entram no aeroporto e assaltam a aeronave em terra.
115

INTENSIVO I
11.7. Crimes praticados contra ndios Crime praticado por ou contra o ndio, da competncia da Justia Estadual, salvo se o delito envolver a disputa sobre direitos indgenas. A CF, no art. 231, diz os direitos indgenas que so tutelados pelo MPU, perante Justia Federal. Smula 140 STJ compete Justia comum julgar os crimes em que o ndio autor ou vtima.
Genocdios contra ndios Genocdio o extermnio de toda uma etnia. julgado pela justia federal pelo fato do agente tentar um extermnio de toda uma raa. A Lei 2889/56 no seu art. 1 define vrios meios de se provocar o genocdio: a) matar membros do grupo; b) causar leso grave integridade fsica ou mental de membros do grupo; c) submeter intencionalmente o grupo a condies de existncia capazes de ocasionar-lhe a destruio fsica total ou parcial; d) adotar medidas destinadas a impedir os nascimentos no seio do grupo; (como dar anticoncepcionais para exterminar a raa dos ndios) e) efetuar a transferncia forada de crianas do grupo para outro grupo;
116

INTENSIVO I
em regra, genocdio contra ndio deve ser julgado por um juiz singular federal por No se tratar de crime doloso, mas sim contra a existncia de crime de contedo nacional tico ou religioso. Porm, se praticado mediante morte de membros do grupo, o agente dever responder pelos crimes de homicdio e pelo delito do genocdio, no sendo possvel a aplicaodo princpio da conusso. Nesse caso, os homicdios ser~ao julgados por um tribunal do jri federal que exercer fora atrativa comum.
11.8. Conexo entre crimes da Justia Comum Estadual e Federal Havendo conexo entre esses crimes prevalece a competncia da Justia Federal. Ver a smula 122 STJ Compete Justia Federal o processo e julgamento unificado dos crimes conexos de competncia federal e estadual, no se aplicando a regra do Art. 78, II, "a", do Cdigo de Processo Penal.
12. Competncia por Prerrogativa de Funo Na doutrina dizem este no ser um privilgio, mas uma competncia por conta da relevncia das funes desempenhadas por estes agentes.
117

INTENSIVO I
12.1. Regras Bsicas: a) Duplo grau de jurisdio julgado pelo TJ, como p. ex. o caso de um Promotor de Justia que no pode apelar. Mas poder recorrer. Acusados com foro por prerrogativa de funo no tem direito ao duplo grau de jurisdio, neste compreendido como a possibilidade de reexame integral da deciso por rgo jurisdicional diverso e de hierarquia superior (STF RHC 79.785);
b) Infrao Penal praticada antes do exerccio funcional como no caso de um deputado federal sendo processado por furto, aps a diplomao o processo sobe ao STF. Caso o agente tenha cometido um delito antes do exerccio funcional a competncia ser automaticamente alterada a partir do momento em que o agente assumir o exerccio da funo ou for diplomado. Chamado pela doutrina de regra da atualidade. No caso de um juiz comum profira uma deciso condenatria e proponha uma apelao, e neste nterim o ru foi diplomado. O que fazer com esta apelao? A apelao ser julgada pelo STF, pelo fato do condenado j ter o direito adquirido uma apelao e preservando a CF e no permitindo que o TJ julgue um Deputado Federal. Assim, se o acusado for diplomado deputado federal aps ter sido condenado em 1 instancia, a qual j tenha sido apelado caber ao STJ julgar a apelao deciso proferida na Ao Penal STF 428. Se por acaso houver a cessao da funo em virtude de renncia do deputado? Cessado o exerccio parlamentar por renncia ficando evidenciado o objetivo de se furtar ao julgamento, em verdadeira fraude processual deve ser mantida a competncia por prerrogativa de funo (Ao Penal 396 STF);
118

INTENSIVO I
c) Infrao Penal praticada durante o exerccio funcional No caso de um crime praticado com o nexo funcional como corrupo passiva evoluo: I. smula 394 cessado o exerccio funcional era mantido a competncia dos crimes funcionais Cometido o crime durante o exerccio funcional, prevalece a competncia especial por prerrogativa de funo, ainda que o inqurito ou a ao penal sejam iniciados aps a cessao daquele exerccio. (Cancelada "ex nunc" pelos Inq 687 QO-RTJ 179/912, AP 315 QO-RTJ 180/11, AP 319 QO-DJ de 31/10/2001, Inq 656 QO-DJ de 31/10/2001, Inq 881 QO-RTJ 179/440 e AP 313 QO-RTJ 171/745) A smula 394 foi cancelado em 99. Cancelando-a o STF adotou a regra da contemporaneidade do cargo; II. Lei 10.628/02 altera o art. 84 do CPP, acrescentando 2 pargrafos. O que fez ressuscitar a smula 394 que foi objeto da ADI 2797 onde o STF declarou a inconstitucionalidades dos pargrafos 1 e 2 do art. 84. O argumento do STF foi de que: ao legislador ordinrio no dado fazer a interpretao autntica da constituio, atentando contra a regra da taxatividade constitucional das competncias do STF. Hoje o entendimento um s: cessado a competncia, cessa o foro por prerrogativa de funo;
d) Crimes praticado aps o exerccio funcional Smula 451 STF A competncia especial por prerrogativa de funo no se estende ao crime cometido aps a cessao definitiva do exerccio funcional.
119

INTENSIVO I
e) Local da Infrao Pouco importa o local do delito, devendo a autoridade ser julgada pelo respectivo tribunal.
f) Crime doloso contra a vida O foro por prerrogativa por funo prevalece sobre a competncia do jri. Se o foro por prerrogativa de funo estiver previsto na CF, prevalece sobre a competncia do jri, mas se o foro estiver previsto apenas em Constituies Estaduais prevalece a competncia do jri (como em alguns Estados que prevem foro por prerrogativa de funo de vereadores). Neste sentido a smula 721 STF A competncia constitucional do Tribunal do Jri prevalece sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecido exclusivamente pela Constituio estadual. Deputado Estadual que mata algum? controverso na doutrina, mas para o STJ, se um deputado estadual mata algum deve ser julgado pelo TJ (CC 105.227), pela simetria do Dep. Estadual com o Dep. Federal.
g) Hipteses de Co-autoria Ex. um cidado comum comete crime com um desembargador se os dois cometem o crime em co-autoria. Se um crime for praticado em co-autoria com um titular por prerrogativa de funo prevalece a competncia do tribunal para julgar ambos os acusados, salvo se o delito
120

INTENSIVO I
for crime doloso contra a vida, hiptese em que dever haver a separao dos processos. Smula 704 No viola as garantias do juiz natural, da ampla defesa e do devido processo legal a atrao por continncia ou conexo do processo do co-ru ao foro por prerrogativa de funo de um dos denunciados. OBS. ESSA REUNIO DOS PROCESSOS NO OBRIGATRIA. Caso de crime de um promotor de Justia do Estado cometer um crime com o Desembargador do mesmo estado neste caso prevalece a competncia do tribunal de maior graduao.
h) Constituies Estaduais e o Princpio da Simetria O constituinte Estadual pode outorgar foro privilegiado se simetricamente o mesmo tiver. Considerando que os Estados no podem legislar sobre direito processual, as Constituies Estaduais s podem atribuir aos seus agentes as mesmas prerrogativas que a CF concedem s autoridades que lhes sejam correspondentes. Julgamento do STF ADI 2587 ajuizada contra a Constituio Estadual de Gois, que outorgou foro por prerrogativa de funo aos: Defensores pblicos estaduais; Procuradores do Estado; Delegados de Polcia;
121

INTENSIVO I
O STF manteve o foro para procuradores e defensores apesar de simetricamente os Advogados da Unio e os Defensores da Unio no terem foro por prerrogativa de funo.
i) Exceo da Verdade Art. 85 CPP Nos processos por crime contra a honra, em que forem querelantes as pessoas que a Constituio sujeita jurisdio do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais de Apelao, quele ou a estes caber o julgamento, quando oposta e admitida a exceo da verdade. Se o querelante for titular de foro por prerrogativa de funo, ao respectivo tribunal caber o julgamento da exceo da verdade. Para o STF, o art. 85 s aplicvel ao crime de calnia. A exceo da verdade deve ser admitida e instruda em 1 instncia, cabendo ao Tribunal somente o seu julgamento O tribunal s julga a exceo.
13. Competncia Territorial 13.1. Regra Geral De acordo com o CPP, em regra a Competncia territorial ser determinada pelo Local da consumao do delito.
122

INTENSIVO I
Art. 70 CPP Art. 70. A competncia ser, de regra, determinada pelo lugar em que se consumar a infrao, ou, no caso de tentativa, pelo lugar em que for praticado o ltimo ato de execuo.
13.2. Situaes Especiais a) Crimes formais (crimes de consumao antecipada p. ex. um agente exige $ de uma pessoa em Santos em que se pediu a entrega do $ em Floriannpolis) onde se consumou o crime Santos Florianpolis mero exaurimento do crime; b) Crimes Plurilocais (aqueles em que a conduta e o resultado ocorrem em comarcas distintas, porm ambas dentro do territrio nacional como p. ex. nos crimes de homicdio consumado: os disparos so feitos em uma cidade e o resultado morte ocorre em outro hospital). Para os tribunais, a competncia territorial para julgar crimes plurilocais de homicdio o local da conduta e no do resultado. OBS. O nome dado pelo crime plurilocal ser julgado pelo local da conduta, dado pelo prof. Fernando de Almeida Pedroso, chamado do princpio do esboo do resultado. c) Crimes distncia (tambm chamado de crimes de espao mximo) aqueles em que a execuo ocorre no territrio nacional e o resultado no estrangeiro, ou vice-versa. Nestes exemplos aplica-se a Teoria da Ubiqidade art. 6 CP Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ao ou omisso, no todo ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado. A competncia territorial do local do ltimo ato de execuo ou do local onde foi produzido o resultado.
123

INTENSIVO I
d) Crimes cometidos no Estrangeiro Art. 7 CP Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro: Crimes cometidos no estrangeiro so julgados pela Justia Estadual, salvo se presente alguma das hipteses do art. 109 da CF. A Competncia Territorial previsto no art. 88 CPP No processo por crimes praticados fora do territrio brasileiro, ser competente o juzo da Capital do Estado onde houver por ltimo residido o acusado. Se este nunca tiver residido no Brasil, ser competente o juzo da Capital da Repblica.
e) Fraude no pagamento por meio de cheque Art. 171 2 VI a competncia territorial para o processo e julgamento desse delito de onde se devolveu o cheque, ou seja, onde situa a agencia bancria do correntista. Smula 521 STF Smula 244 STJ OBS. Uma compra com um cheque falso o crime do art. 171 caput competente o local de onde se deu o cheque, que o local onde obteve a vantagem ilcita. Smula 48 STJ Compete ao juzo do local da obteno da vantagem ilcita processar e julgar crime de estelionato cometido mediante falsificao de cheque.
14. Conexo e Continncia
124

INTENSIVO I
Ver no material de apoio
26/05/2011
Princpios 1. Presuno de Inocncia consiste no direito de no ser declarado culpado at o trnsito em julgado da sentena penal condenatria CADH art.8 2 diz Toda pessoa acusada de um delito tem direito a que se presuma sua inocncia, enquanto no for legalmente comprovada sua culpa. e a CF diz: enquanto no se comprove legalmente a sua culpa. Por isso, na CADH a presuno de inocncia se estende at o julgamento de eventual apelao, j que esta mesma conveno assegura expressamente o direito ao duplo grau de jurisdio a CADH acaba sendo menos benfica que a CF que estende esse principio at o transito em julgado da sentena condenatria. Art. 5, LVII ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria; na CF no se usa a palavra inocente, ningum + culpado = a doutrina diz ser utilizado o nome como principio da presuno da no culpa. Artigo 29 - Normas de interpretao
125

INTENSIVO I
Nenhuma disposio da presente Conveno pode ser interpretada no sentido de:
a) permitir a qualquer dos Estados-partes, grupo ou indivduo, suprimir o gozo e o exerccio dos direitos e liberdades reconhecidos na Conveno ou limit-los em maior medida do que a nela prevista;
b) limitar o gozo e exerccio de qualquer direito ou liberdade que possam ser reconhecidos em virtude de leis de qualquer dos Estados-partes ou em virtude de Convenes em que seja parte um dos referidos Estados; principio pro omine prevalece o qual for mais benfico ao acusado. Se a CF for mais benfica prevalece esta; a CADH no pode ser usada para suprimir direitos.
Do Princpio de Presuno de Inocncia derivam duas regras fundamentais: a) Regra Probatria: A parte acusadora tem o nus de comprovar a culpabilidade do acusado alm de qualquer dvida razovel, sendo que, em caso de dvida o acusado deve ser absolvido. o chamado In dubio pro reo. O princpio do In dubio pro reo vigora durante a reviso criminal (que a ao ajuizada aps o trnsito em julgada da sentena condenatria do trnsito em julgado)? O In dubio pro reo somente incide at o transito em julgado de sentena penal condenatria, logo no
126

INTENSIVO I
se aplica ao julgamento da reviso criminal, que pressupe o trnsito em julgado de sentena condenatria ou absolutria imprpria.
b) Regra de Tratamento O princpio da presuno de inocncia impede qualquer antecipao de juzo condenatrio, ou seja, antes do trnsito em julgado o acusado deve permanecer em liberdade, sendo que eventuais medidas cautelares (antes da lei 12.403 se diria prises cautelares e no medidas cautelares) somente ser adotadas se demonstrada a sua necessidade. O HC STF 84.078 durante anos, como nos RE no so dotados de efeitos suspensivos, admitia-se a priso como efeito de um acrdo condenatrio de Tribunal de 2 Grau. A partir desse julgado, o STF passou a entender que enquanto no houver o transito em julgado de sentena condenatria no ser possvel o recolhimento do acusado priso, salvo se presente uma das hipteses que autorizam a priso preventiva. A nova redao do art. 283 do CPP: Art. 283. Ningum poder ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente, em decorrncia de sentena condenatria transitada em julgado ou, no curso da investigao ou do processo, em virtude de priso temporria ou priso preventiva. 1o As medidas cautelares previstas neste Ttulo no se aplicam infrao a que no for isolada, cumulativa ou alternativamente cominada pena privativa de liberdade.
127

INTENSIVO I
2o A priso poder ser efetuada em qualquer dia e a qualquer hora, respeitadas as restries relativas inviolabilidade do domiclio.
1.2. Princpio da Busca da Verdade pelo Juiz Tambm chamado durante muitos anos de Busca da Verdade Real no Processo Penal e Busca da Verdade Formal no Processo Civil (Ver a aula do Fredie) mas no se utiliza este conceito, pois no h uma verdade real, mas o que pode ser alcanado. No processo penal como est em jogo a liberdade de locomoo do acusado admite-se certa iniciativa probatria do juiz, mas apenas na fase processual se o juiz tiver uma dvida sobre determinado ponto poder requisitar diligncias. ATENO nova redao do art. 156 CPP: Art. 156. A prova da alegao incumbir a quem a fizer, sendo, porm, facultado ao juiz de ofcio: (Redao dada pela Lei n 11.690, de 2008) I ordenar, mesmo antes de iniciada a ao penal, a produo antecipada de provas consideradas urgentes e relevantes, observando a necessidade, adequao e proporcionalidade da medida; (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) II determinar, no curso da instruo, ou antes de proferir sentena, a realizao de diligncias para dirimir dvida sobre ponto relevante. O juiz produzir provas de ofcio (sem que tenha sido provocado) antes de iniciada a ao penal est de acordo com CF? o quadro seguinte trata disso:
128

INTENSIVO I
Sistema Inquisitorial Concentrao de Poderes na mo do julgador: no h separao das funes de acusar, defender e julgar.
Sistema Acusatrio o sistema adotado pela CF, art, 129, I So funes institucionais do Ministrio Pblico: I promover, privativamente, a ao penal pblica, na forma da lei atribui ao MP a funo de acusar, passando ao juiz a funo de julgar.
Essa concentrao de poderes leva A principal caractersticas a figura do juiz inquisidor, com a separao das funes de acusar, conseqncia da violao da defender e julgar. imparcialidade do juiz Ao juiz se reserva o papel de garante das regras do jogo. Se precisar de um medida ser solicitado ao juiz o que assegura ao juiz a preservao de sua imparcialidade. No h contraditrio e nem ampla H contraditrio e ampla defesa defesa O acusado investigao um objeto de Ao acusado um sujeito de direitos.
O juiz dotado de iniciativa No sistema acusatrio a doutrina probatria tanto na fase diz que a iniciativa probatria do
129

INTENSIVO I
investigatria processual
quanto
na
fase juiz somente possvel durante o curso do processo (Outros doutrinadores como o Prof. Geraldo Prado dizem que nem durante o processo possvel posio minoritria). Na fase investigatria, o magistrado s deve agir quando provocado.
A lei 9034 art. 3 - previa que a quebra de sigilo de dados bancrios, fiscais, financeiros e eleitorais poderia ser realizado de ofcio pelo juiz. A ADI 1.570 impugnou este art. quanto ao sigilo bancrio e financeiro o STF entendeu que o art. 3 da Lei 9034 teria sido revogado tacitamente pela lei complementar 105/01. Quanto ao sigilo fiscal e eleitoral, o STF declarou a inconstitucionalidade do art. 3 em virtude de violao ao devido processo legal e a imparcialidade. H algum problema do inciso I do art. 156? Art. 156. A prova da alegao incumbir a quem a fizer, sendo, porm, facultado ao juiz de ofcio: I ordenar, mesmo antes de iniciada a ao penal, a produo antecipada de provas consideradas urgentes e relevantes, observando a necessidade, adequao e proporcionalidade da medida;
130

INTENSIVO I
De acordo com a maioria da doutrina, este inciso que prev a iniciativa acusatria do juiz na fase de investigao, dizem ser inconstitucional por violar o sistema acusatrio. Devendo, por isso, ser lido o art. 156 somente com o inciso II: II determinar, no curso da instruo, ou antes de proferir sentena, a realizao de diligncias para dirimir dvida sobre ponto relevante..
1.3. Princpio da Proporcionalidade Extrado do devido processo legal, este acaba sendo dividido em 3 sub-princpios: a) Adequao - a medida deve ser idnea para atingir o fim proposta, ou seja, uma relao de meio e fim; b) Necessidade entre as medidas idneas deve o magistrado adotar a menos gravosa (a ex. de uma me que chicoteia o filho com o objetivo de repreend-lo). Por isso, se faz necessrio observar os dispositivos da nova Lei 12.403, art. 319, que trata de medidas cautelares diversas da priso; c) Proporcionalidade em sentido estrito entre os valores em conflito deve preponderar o de maior relevncia. Numa persecuo deve-se levar em conta os interesses da liberdade do indivduo e da sociedade se for dado sinais de leso sociedade deve-se sacrificar o direito liberdade do indivduo. Provas ilcitas e o principio da proporcionalidade:
131

INTENSIVO I
o Prova ilcita pro reo doutrina e jurisprudncia admitem a sua utilizao em favor do acusado. A inadmissibilidade das provas para a defesa do ru, e no para prejudic-lo;
o Prova ilcita pro societate uma corrente doutrinria minoritria dizem ser possvel;
1.4. Principio Nemo tenetur se detegere no produzir provas contra si mesmo. O titular no apenas aquele que est preso, como tambm qualquer pessoa que possa se auto incriminar como suspeito, investigado, acusado, etc. ficar atentos que a testemunha ouvida como testemunha fica sujeito a dizer a verdade sob pena de responder por falso testemunho. Porm, se de suas respostas puder resultar autoincriminao tambm estar protegida por este direito. HC 73.035 STF
1.4.2. Advertncia quanto ao direito de no produzir prova contra si mesmo Art. 5, LXIII CF o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado; Essa advertncia quanto ao direito ao silencio obrigatria por fora da CF.
132

INTENSIVO I
O HC 80.949 STF essa gravao seria uma prova ilcita, alm de ser clandestina, ilegal por que foi gravada sem a prvia formalidade de informao ao direito ao silncio. Mas, se por acaso, essa confisso for gravada pela Imprensa? HC 99.558 o dever de advertncia quanto ao direito ao silncio tem como destinatrio o poder pblico e havendo a gravao por particular no teria o particular o direito de ser advertido quanto ao direito ao silncio. Em que consiste o chamado Aviso de Miranda? Chamado nos EUA de Miranda Rights onde nenhuma validade por ser dada s declaraes feitas polcia, a no ser que a pessoa tenha sido advertida de: I. Direito de No Responder II. Tudo o que disser pode ser usado contra ela III. Tem o direito Assistncia de Defensor
Surgiu no Direito Norte americano. No Brasil no necessrio dar esses 3 avisos, mas s que o preso tem o direito ao silncio que s oponvel s autoridades pblicas.
1.4.3. Desdobramentos do Nemo tenetur se detegere Este princpio no se limita ao direito ao silencio, mas s um desdobramento deste princpio:
133

INTENSIVO I
a) Direito ao silncio: previsto no art. 186 Depois de devidamente qualificado e cientificado do inteiro teor da acusao, o acusado ser informado pelo juiz, antes de iniciar o interrogatrio, do seu direito de permanecer calado e de no responder perguntas que lhe forem formuladas. Pargrafo nico. O silncio, que no importar em confisso, no poder ser interpretado em prejuzo da defesa.
O art. 198 O silncio do acusado no importar confisso, mas poder constituir elemento para a formao do convencimento do juiz. No foi recepcionado pela CF- Prevalece que o silncio uma defesa do acusado e que no poder ser usado contra o ru.
No tribunal do jri o silncio do acusado no pode ser usado como argumento da acusao para convencer os jurados.
b) Inexigibilidade de dizer a verdade Apesar de mentir e ser um comportamento anti-tico e imoral, a lei no obriga ao acusado a dizer a verdade. A mentira agressiva, que aquela que incrimina um terceiro inocente inadmissvel, afinal, gera responsabilizao criminal por calnia ou pelo delito de denunciao caluniosa
c) Fuga da priso
134

INTENSIVO I
Fuga no crime. Mas a lei no obriga o ru a permanecer na priso.
d) Direito de no praticar qualquer comportamento ativo que possa incrimin-lo No se pode exigir que o acusado faa algo. O acusado obrigado a participar:
a. Reconstituio como um comportamento ativo, no pode obrigar a que se faa algo, portanto, protegida pelo nemo tenetur se detegere.
b. Fornecimento de material gentico tambm est protegido pelo nemo tenetur se detegere. Uma coisa produo forada de prova envolvendo o corpo humano, a qual depende da sua concordncia (como fornecer esperma ou fio de cabelo ou sangue para DNA), outra coisa a sua obteno desta prova caso ela tenha sido descartada voluntria ou involuntariamente pelo investigado, quando ser possvel a sua obteno. A coleta da placenta foi considerada vlida na RCL 2040 STF que foi descartada (caso da cantora Glria Trevi). Ex: # Ex1: Caso Glria Trevi - O STF entendeu ser possvel a apreenso da placenta para fazer exame de DNA da uma cantora mexicana Glria Trevi, em prol dos agentes que atuavam na delegacia onde ela se encontrava presa, pois foram acusados de abuso contra ela. O STF entendeu que a placenta lixo biolgico. Reclamao 2040.
135

INTENSIVO I
# Ex2: Caso Pedrinho - o cigarro fumado e descartado pelo acusado pode ser utilizado para exame de DNA. Ex3: quanto mula transportando drogas, a doutrina entende que possvel a utilizao do raio-x.
c. Reconhecimento do Acusado no est protegida pelo nemo tenetur se detegere, porque no demanda comportamento ativo pelo acusado.
d. Direito de no produzir nenhuma prova incriminadora invasiva prova invasiva so as intervenes corporais que pressupe penetrao no organismo humano implicando na utilizao ou extrao de alguma parte dele (p. ex. exame de sangue ou endoscopia). O CTB, art. 306 na redao antiga ... sob a influncia de lcool poderia ser analisado que o agente estava sob a influncia de lcool por observao de um mdico, o que no importava em uma conduta ativa do agente. A nova redao do art. implica em um comportamento ativo do agente, porque apenas visualmente no se pode constatar o grau de influncia de lcool no sangue; o que exige um comportamento ativo do agente HC 166.377 STJ entendeu que se o acusado no fez o bafmetro ou exame de sangue no tem como provar a existncia desse crime, restando a absolvio do acusado.
136

INTENSIVO I
13/06/11 Prova Terminologia da prova 1. Distino entre provas e elementos informativos art. 155 CPP: ...no podendo fundamentar sua deciso exclusivamente nos elementos informativos colhidos na investigao, ressalvadas as provas cautelares, no repetveis e antecipadas. Elementos informativos a) So colhidos na fase investigatria; b) No obrigatria a observao do contraditrio e ampla defesa; c) Papel do juiz: somente deve atuar quando provocado d) Finalidade: auxiliar na decretao de medidas cautelares e auxiliar na formao da opinio delicti; Quanto ao termo do art. 155 exclusivamente so elementos informativos, isoladamente considerados que no podem fundamentar uma deciso. Porm, no devem ser completamente desprezados. Podem ser somados a provas produzidas em juzo para formar a convico do magistrado.
Em regra, a prova produzida na fase judicial. obrigatria a observncia do contraditrio e ampla defesa (h doutrinadores que dizem que nem se pode chamar de prova sem observar estes). Deve ser produzida na presena do juiz. Esta presena pode ser:
137

INTENSIVO I
Remota pela videoconferncia (lei 11900 que alterou o CPP). Hipteses que permitem a videoconferncia. Art. 185 2 CPP: 2o Excepcionalmente, o juiz, por deciso fundamentada, de ofcio ou a requerimento das partes, poder realizar o interrogatrio do ru preso por sistema de videoconferncia ou outro recurso tecnolgico de transmisso de sons e imagens em tempo real, desde que a medida seja necessria para atender a uma das seguintes finalidades: (Redao dada pela Lei n 11.900, de 2009) I - prevenir risco segurana pblica, quando exista fundada suspeita de que o preso integre organizao criminosa ou de que, por outra razo, possa fugir durante o deslocamento; (Includo pela Lei n 11.900, de 2009) II - viabilizar a participao do ru no referido ato processual, quando haja relevante dificuldade para seu comparecimento em juzo, por enfermidade ou outra circunstncia pessoal; (Includo pela Lei n 11.900, de 2009) III - impedir a influncia do ru no nimo de testemunha ou da vtima, desde que no seja possvel colher o depoimento destas por videoconferncia, nos termos do art. 217 deste Cdigo; (Includo pela Lei n 11.900, de 2009) IV - responder gravssima questo de ordem pblica. Ateno para o princpio da identidade fsica do juiz constante no art. 399 2 O juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena. Agora, em regra, o princpio da identidade fsica do juiz passa a ser usada no processo penal
138

INTENSIVO I
Direta presena fsica. todas as partes presentes no mesmo recinto
2. Conceito de provas cautelares, No repetveis e antecipadas. Provas Cautelares so aquelas em que h um risco de desaparecimento do objeto da prova em razo do decurso do tempo. Em relao s quais o contraditrio ser diferido (o acusado no participa desta produo de imediato). Ex. da interceptao telefnica, onde a gravao feita e o contraditrio exercido depois de juntado a gravao aos autos. Prova no repetvel aquela que no tem como ser novamente coletada ou produzida, em virtude do desaparecimento, destruio ou perecimento da fonte probatria, em relao as quais o contraditrio ser diferido. Em regra, no dependem de autorizao judicial (esta ltima a principal diferena). Ex. exame de corpo de delito em infrao cujos vestgios podem desaparecer. Provas antecipadas so aquelas produzidas com a observncia do contraditrio real (chamado por alguns doutrinadores de contraditrio para a prova), perante o juiz natural. Em momento processual distinto daquele legalmente previsto, ou at mesmo antes do incio do processo, em virtude de urgncia e relevncia. Ex. mulher que foi estuprada e est no hospital e corre o risco de morte. O delegado vai at ao hospital tomar o depoimento e constata a situao e comunica ao juiz. Este vai at ao hospital com o MP juntamente com um advogado dativo. Ex: de prova antecipada: art. 225 Se qualquer testemunha houver de ausentar-se, ou, por enfermidade ou por velhice, inspirar receio de que ao tempo da instruo criminal j no
139

INTENSIVO I
exista, o juiz poder, de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, tomar-lhe antecipadamente o depoimento. Chamado de depoimento ad perpetum rei memoriam
Os tribunais entendem que no pode colher testemunha com base no art. 366 unicamente em fundamento que a testemunha esquece dos fatos sumula 455 do STJ: A deciso que determina a produo antecipada de provas com base no art. 366 do CPP deve ser concretamente fundamentada, no a justificando unicamente o mero decurso do tempo.
3. Sistemas de avaliao da prova 3.1. Sistema da ntima convico do magistrado Conhecido tambm como Sistema da certeza moral do juiz. Conceito o juiz livre para valorar as provas, inclusive aquelas que no esto nos autos, No sendo obrigado a fundamentar seu convencimento. Este sistema aplicado no Tribunal do jri e em relao somente aos jurados.
3.2. Sistema da prova tarifada Conhecido tambm como Sistema da certeza moral do legislador. Determinados meios de prova tem valor probatrio previamente fixado pelo legislador, cabendo ao magistrado to somente
140

INTENSIVO I
apreciar o conjunto probatrio e lhe atribuir o valor estabelecido em lei. O legislador j diz quanto a prova vale. Esse sistema da prova tarifada, em regra, no adotado pelo CPP. Mas h excees: Exame de corpo de delito nas infraes que deixam vestgios. Ex: art. 158 CPP Art. 158. Quando a infrao deixar vestgios, ser indispensvel o exame de corpo de delito, direto ou indireto, no podendo supri-lo a confisso do acusado. Ateno que este art. deve ser conjugado junto com o art. 167 CPP Art. 167. No sendo possvel o exame de corpo de delito, por haverem desaparecido os vestgios, a prova testemunhal poder suprir-lhe a falta.
Prova contra aos estados da pessoa art. 155 p. nico CPPPargrafo nico. Somente quanto ao estado das pessoas sero observadas as restries estabelecidas na lei civil. Ver a smula 74 do STJ Para efeitos penais, o reconhecimento da menoridade do ru requer prova por documento hbil. Ex. certido de nascimento, certido de casamento para provar idade.
3.3. Sistema do Livre Convencimento Motivado Tambm conhecido como Sistema da Persuaso racional do juiz.
141

INTENSIVO I
O magistrado tem ampla liberdade na valorao das provas constantes dos autos. Sobre estas provas o magistrado tem em abstrato o mesmo valor. Porm, o juiz tem que fundamentar sua deciso. Esse sistema adotado pela CF art. 93 IX todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao;
Quais so as conseqncias da adoo deste sistema? 1. No h prova com valor absoluto, ou seja, todas as provas tem valor relativo inclusive a prpria confisso. Art. 197 CPP O valor da confisso se aferir pelos critrios adotados para os outros elementos de prova, e para a sua apreciao o juiz dever confront-la com as demais provas do processo, verificando se entre ela e estas existe compatibilidade ou concordncia.
2. O magistrado deve apreciar todas as provas constantes do processo. mesmo que seja para afast-las;
3. Somente so vlidas as provas constantes do processo (o que no est nos autos no est no mundo);
142

INTENSIVO I
4. Conceito de indcios Indcios (ver Antonio Magalhes Gomes filho). Esta palavra usado em 2 sentidos: 1. Indcio como prova indireta art. 239 CPP: Art. 239. Considera-se indcio a circunstncia conhecida e provada, que, tendo relao com o fato, autorize, por induo, concluir-se a existncia de outra ou outras circunstncias.
Pode-se condenar algum com base em indcios? No de pode condenar algum s com um indcio frgil. Mas possvel um decreto condenatrio com base em indcios, desde que haja um conjunto de indcios plurais relacionados entre si que autorizem a formao de um quadro probatrio coeso a cerca da culpabilidade do acusado
2. Indcio como significado de uma prova semi plena uma prova com um menor valor persuasivo (s vezes o CPP usa como uma prova com menor juzo de probabilidade). No art. 312 CPP: A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria.
143

INTENSIVO I
Prova da existncia do crime tem que se ter um juzo de certeza quanto existncia do crime. Indcio suficiente de autoria o juzo de probabilidade. No necessrio a certeza quanto autoria.
5. Objeto da Prova Conceito a verdade ou falsidade de uma afirmao sobre fato que interessa deciso do processo. Deve ser objeto de prova no processo penal: 1. A imputao constante da pea acusatria; 2. Costumes ex. furto durante o repouso noturno; 3. Regulamentos e portarias salvo se funcionarem como complemento de norma penal em branco, como p. ex. a Portaria 344 da Anvisa que cataloga as drogas; 4. Direito: estrangeiro, estadual e municipal presume-se que o juiz conhea apenas o direito estadual e municipal do local onde exerce jurisdio; 5. Fatos no contestados ou incontroversos tambm devem ser provados no processo penal no confundir com o processo Civil (no atinente a direitos disponveis). Existe revelia no processo penal, seja para aquele que foi citado pessoalmente e no compareceu, seja para aquele que foi citado por hora certa e tambm no compareceu. Porm, no processo
144

INTENSIVO I
penal, a revelia no acarreta a presuno da veracidade dos fatos narrados na pea acusatria. (no ocorre os efeitos da revelia)
O que no precisa ser objeto de prova no Processo Penal 1. Fatos notrios so aqueles de conhecimento pblico geral; 2. Fatos axiomticos ou intuitivos so os fatos evidentes. Ex. no precisa provar que o fogo queima, que a cocana vicia; 3. Fatos inteis ou irrelevantes aqueles que no interessam deciso da causa; 4. Presunes legais presuno a afirmao feita pela lei de que um fato existente ou verdadeiro independentemente de prova. Pode ser de 2 espcies: a. Presuno absoluta aquela que no admite prova em sentido contrrio: iure et de iure. Ex. inimputabilidade do menor de 18 anos. No b. Presuno relativa aquela que admite prova em sentido contrrio. Ex. presuno de violncia nos crimes sexuais antes da entrada em vigor da lei 12015/09 de acordo com a doutrina. A prtica de ato sexual contra menor de 14 anos admitia que se provasse em contrrio a presuno (admitia se provar que a pessoa era iniciada) - (o crime era o do 213 CP cc art. 224). Hoje um crime autnomo o fato de ter conjuno carnal com menor de 14 anos. Por isso, discute-se a possibilidade de provar a iniciao sexual do menor de 14 anos
6. Prova Emprestada
145

INTENSIVO I
Conceito consiste na utilizao em um processo de prova que foi produzida em outro. Este transporte da prova de um processo para o outro feito pela forma documentada. S se pode fazer isso se no processo de onde se extraiu a prova o ru l exerceu o contraditrio. Para a doutrina majoritria a utilizao s possvel se o contraditrio foi observado em relao ao acusado em ambos os processos. O valor da prova emprestada o mesmo valor da prova originalmente produzida. Alm disso, de acordo com os tribunais, uma prova emprestada por si s no pode fundamentar um decreto condenatrio. ex. interceptao telefnica. Para o STF, dados obtidos em interceptao telefnica autorizada em processo criminal podem ser usados em processo administrativo a ttulo de prova emprestada. Ex. PET 3683.
7. Provas nominadas e inominadas. Provas tpicas a atpicas. Provas Anmalas. Provas Irrituais. Prova nominada aquela que est prevista em lei, ou seja, aquela cujo nomem iuris est previsto na legislao. A lei d o nome deste meio de prova. Ex. prova pericial, reconstituio do fato delituoso. Prova inominada aquela que no tem previso legal. Em virtude do princpio da busca da verdade pelo juiz, ainda que no haja previso legal, a prova inominada pode ser usada no processo penal, desde que no seja ilcita e nem imoral. Ex. reconhecimento fotogrfico por e-mail para fazer um reconhecimento provisrio preliminar.
146

INTENSIVO I
Prova tpica aquela que possui procedimento probatrio previsto em lei. Ex. art. 226 reconhecimento de pessoas e coisas: Art. 226. Quando houver necessidade de fazer-se o reconhecimento de pessoa, proceder-se- pela seguinte forma: I - a pessoa que tiver de fazer o reconhecimento ser convidada a descrever a pessoa que deva ser reconhecida; Il - a pessoa, cujo reconhecimento se pretender, ser colocada, se possvel, ao lado de outras que com ela tiverem qualquer semelhana, convidando-se quem tiver de fazer o reconhecimento a apont-la; III - se houver razo para recear que a pessoa chamada para o reconhecimento, por efeito de intimidao ou outra influncia, no diga a verdade em face da pessoa que deve ser reconhecida, a autoridade providenciar para que esta no veja aquela; IV - do ato de reconhecimento lavrar-se- auto pormenorizado, subscrito pela autoridade, pela pessoa chamada para proceder ao reconhecimento e por duas testemunhas presenciais.
Prova atpica aquela que no tem procedimento probatrio previsto em lei. Ex. art 7 CPP reproduo simulada dos fatos: Art. 7o Para verificar a possibilidade de haver a infrao sido praticada de determinado modo, a autoridade policial poder proceder reproduo simulada dos fatos, desde que esta no contrarie a moralidade ou a ordem pblica. Esta um exemplo de prova nominada porm atpica.
147

INTENSIVO I
Prova Anmala aquela utilizada para fins diversos daqueles que lhe so prprios, com caractersticas de prova tpica. Ou seja, existe meio de prova legalmente previsto, porm deixa-se de lado esse meio de prova para se valer de outro. A prova anmala exemplo de prova ilegtima sujeita declarao de nulidade. Ex. oficial de justia que colhe depoimento da testemunha por telefone. Prova irritual a prova tpica colhida sem a observncia do procedimento probatrio previsto em lei. Tambm trata-se de prova ilegtima sujeita declarao de nulidade. Ex. no jri pode-se exibir vdeos, p. ex., aos jurados desde que juntado aos autos com antecedncia mnima de 3 dias teis, dando-se cincia outra parte (previsto no art. 479 CPP).
148

INTENSIVO I
15/06/11 8. nus da Prova 8.1. Conceito a. nus da prova subjetivo o encargo que recai sobre as partes de provar as afirmaes por ela formuladas ao longo do processo. Trabalha como uma regra de julgamento para o juiz quando este estiver na dvida. 8.4. Distribuio do nus da prova no processo penal H uma corrente minoritria que coloca todo o nus da prova sobre acusao. No a corrente que prevalece. Essa distribuio abaixo dada por uma corrente majoritria. nus da prova da acusao nus da prova da defesa
1. Deve provar a existncia do fato 1. excludente da ilicitude ex. tpico a partir do momento que legtima defesa prove a existncia do fato tpico, a ilicitude e a culpabilidade seria presumidas. 2. Excludente de culpabilidade IMPOEX
2. Deve provar a autoria e a participao na grande maioria dos casos aprovado nestes casos (autoria e participao no revelado)
149

INTENSIVO I
3. Nexo Causal geralmente so os 3. Causa Extintiva da punibilidade laudos periciais que provaro este nexo causal. (analisar as respostas dos quesitos se p. ex. no foi preservado o local do crime o advogado tenta desacreditar o laudo).
4. Dolo e culpa tem doutrinadores que a culpa tem que ser presumido, mas o dolo presumido no o que prevalece (e nem a melhor resposta). Tem que se provar o dolo. Ex. do atirador de elite que atira na cabea. Dolo e culpa devem ser provados a partir das circunstancias objetivas do caso concreto
4. libi a defesa que o ru apresenta quando pretende provar que no poderia ter cometido o crime, porquanto estava em local diverso quando o delito foi praticado.
Quanto ao nus da prova da Para a defesa, basta que se crie na acusao precisa produzir na cabea do juiz uma dvida convico do juiz um JUIZO DE razovel, quando aos itens acima. Lembre-se que esta dvida j ser CERTEZA. suficiente para um decreto
150

INTENSIVO I
absolutrio.
Art. 386 VI:
Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que reconhea: VI - ...ou mesmo se houver fundada dvida sobre sua existncia;
Se o juiz tiver dvida sobre alguma excludente, o caminho absolver.
H uma corrente minoritria sobre a distribuio do nus: Diz que em virtude da regra probatria que deriva do principio da presuno de inocncia, o nus da prova no processo penal deve ser atribudo com exclusividade acusao. A ex. do prof. Gustavo Henrique Badar.
151

INTENSIVO I
9. Prova Ilegal O direito prova no tem natureza absoluta. Da a vedao s provas ilegais, por 2 motivos: 1. a eficincia processual no pode ser levada efeito sem o necessrio respeito aos direitos e garantias fundamentais por vivermos em um estado democrtico de direito no se pode produzir provas ao arrepio da lei. Ex. confisso sob tortura; 2. As vedaes das provas ilegais tambm funcionam como fator de inibio e dissuaso adoo de prticas probatrias ilegais atentar para a formao de policiais.
Trabalha-se com a idia de que a prova ilegal seria o gnero, do qual teramos 2 espcies: (Teoria de Pietro Nuvolone): 1. Prova Ilcita / Prova obtida por meios ilcitos : Prova ilcita de acordo com essa doutrina majoritria, ocorre quando houver violao regra de direito material essa prova ser considerada ilcita. Ex. prova documental obtida sob violao de domiclio. Em regra, a prova ilcita obtida externamente ao processo (fora do processo). Diante de uma prova ilcita, surge para a parte o direito de excluso a prova ilcita deve ser excluda dos autos do processo por meio do desentranhamento (antigamente se dizia que a prova era nula, mas se mantinha nos autos do processo, com a evoluo da doutrina admitiu-se o desentranhamento). Ateno para o conceito de prova ilcita inserido no art. 157 caput do CPP:
152

INTENSIVO I
Art. 157. So inadmissveis, devendo ser desentranhadas do processo, as provas ilcitas, assim entendidas as obtidas em violao a normas constitucionais ou legais.. No diz se as provas legais so materiais ou processuais, que fez surgir duas correntes: I. Como o art. 157 no faz qq distino quanto a natureza da norma legal, doravante ser considerada ilcita tanto a prova que viole dispositivos legais materiais quanto processuais. Isto levou um esvaziamento ao conceito de prova ilegtima; II. Quando o art. 157 faz meno de normas legais deve ser objeto de interpretao restritiva, entendendo-se que o dispositivo refere-se apenas s normas legais de direito material (Majoritria ADA, Antonio Magalhaes, Denilson Feitosa);
2. Prova Ilegtima / Obtida por meios ilegtimos: Caracteriza-se pela violao de regra de direito processual. Ex: pericia feita apenas por um perito no oficial. Geralmente esta prova ilegtima produzida durante o curso do processo. A prova ilegtima, que produzida violando regra de direito processual, pode ser declarada a sua nulidade (aplica-se a teoria do direito das nulidades mera irregularidade, nulidade absoluta ou relativa).
10. Prova Ilcita por derivao Conceito So os meios probatrios que, no obstante produzidos validamente em momento posterior, encontram-se afetados pelo vcio da
153

INTENSIVO I
ilicitude originria, que a eles se transmitem contaminando-os por efeito de repercusso causal. a prova ilcita por derivao. Como descobrir o roteiro de um descaminho por um grampo ilegal. a teoria da rvore dos frutos envenenados que surge do direito Norte Americano e foi adotada pelo STF. Num primeiro momento esta teoria houve um xito quanto sua aplicao, mas depois at positivada no art. 157 1: 1o So tambm inadmissveis as provas derivadas das ilcitas, salvo quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das primeiras. Depois de alguns anos, passaram a desenvolver algumas teorias que limitam a teoria da prova ilcita pro derivao.
11. Limitaes prova ilcita por derivao: Teorias que surgiram no direito norte americano:
11.1. Teoria da fonte independente (Independent Source) Surge no precedente Bynum X USA. Conceito se o rgo da persecuo penal demonstrar que obteve legitimamente novos elementos de informao a partir de uma fonte de prova que no guarde qq relao de dependncia com a prova ilcita originria tais dados probatrios so plenamente admissveis. Deve-se olhar as provas que deu origem contaminao e as que foram contaminadas no processo. pode ser que sobrem algumas provas que no foram contaminadas.
154

INTENSIVO I
Esta teoria adotada pelo STF. E tambm foi positivada pelo art. 157 1 do CPC: 1o So tambm inadmissveis as provas derivadas das ilcitas, salvo quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das primeiras.
11.2. Teoria da Descoberta Inevitvel (Inevitable Discovery) Surgiu no caso Nix X wilians wilians II no direito norte americano. A pessoa foi constrangida a dar a localizao do cadver. No caso concreto, os moradores estavam no local fazendo um varredura localizando o cadver e seria inevitvel que estes 200 moradores localizariam o cadver. Conceito: Ser aplicada esta quando se demonstrar que a prova derivada da ilcita seria produzida de qq maneira, independentemente da prova ilcita originria. Para a aplicao desta teoria no possvel se valer de dados meramente especulativos. indispensvel a existncia de dados concretos confirmando que a descoberta seria inevitvel. Essa teoria foi adotada pelo STJ no HC 52955 um dos primeiros julgados que adotaram esta teoria. Foi adotada no art. 157 2: 2o Considera-se fonte independente aquela que por si s, seguindo os trmites tpicos e de praxe, prprios da investigao ou instruo criminal, seria capaz de conduzir ao fato objeto da prova.
155

INTENSIVO I
Apesar de o dispositivo fazer mencionar a teoria da fonte independente, teria um equvoco por parte do legislador. O conceito ai inserido seria o da descoberta inevitvel.
11.3. Teoria do Nexo causal atenuado Conhecida como Limitao da mancha purgada ou teoria dos vcios sanados ou da tinta diluda (PURGED TAINT). Wong Sun X USA de 1963. Caso do ru que foi torturado e delatou um terceiro que por conseqncia delatou outro. Este ltimo apareceu espontaneamente e confessou. Esta confisso tira a ilicitude da prova obtida com violao lei. Conceito de acordo com esta teoria, no se aplica a prova ilcita por derivao se o nexo causal entre a prova primria e secundria for atenuado em virtude do decurso do tempo, de circunstancias supervenientes na cadeia probatria, ou por conta da vontade de um dos envolvidos em colaborar com a persecuo criminal.
Os tribunais superiores no possuem precedentes jurisprudenciais ver prof. Valter Nunes. Segundo alguns doutrinadores, esta teoria teria sido positivada no art. 157 1: 1o So tambm inadmissveis as provas derivadas das ilcitas, salvo quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras (AQUI EST A TEORIA DO NEXO CAUSAL ATENUADO), ou quando
156

INTENSIVO I
as derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das primeiras.
11.4. Teoria do encontro fortuito de provas Ser aplicvel nos casos em que no cumprimento de uma diligncia relativa a um delito, a autoridade policial casualmente encontrar provas pertinente a outro delito que no estavam na linha de desdobramento normal da investigao. comum que no curso da atividade investigativa comum isto acontea. Se este encontro for casual a prova ser lcita. Se houver desvio de finalidade no cumprimento da diligncia a prova ser ilcita. Ex. do Prof. Eugenio Pacelli: cumprindo uma diligncia se houver desvio de finalidade, ex. da busca de um animal e vai mexer nas gavetas. Outro grande exemplo a interceptao telefnica e utilizao dos elementos por ela obtidos relacionados a outros delitos e ou pessoas (SERENDIPIDADE). Durante interceptao descobre-se elementos probatrios relacionados a outros delitos ou pessoas (o prof. LFG diz que deve guardar conexo com o crime investigado os outros crimes descobertos mas no o que prevalece nos tribunais). OBS. Crime punido com recluso no pode ser autorizado a Escuta telefnica mas uma vez na escuta pode-se descobrir outros crimes punidos com recluso que pode haver o uso da prova.
Mandado de Busca e apreenso em escritrios de advocacia:
157

INTENSIVO I
Deve haver representante da OAB presente. Se esta no fornecer o representante, pode-se cumprir a diligencia mesmo assim. Art. 7 6 e 7 6o Presentes indcios de autoria e materialidade da prtica de crime por parte de advogado, a autoridade judiciria competente poder decretar a quebra da inviolabilidade de que trata o inciso II do caput deste artigo, em deciso motivada, expedindo mandado de busca e apreenso, especfico e pormenorizado, a ser cumprido na presena de representante da OAB, sendo, em qualquer hiptese, vedada a utilizao dos documentos, das mdias e dos objetos pertencentes a clientes do advogado averiguado, bem como dos demais instrumentos de trabalho que contenham informaes sobre clientes. 7o A ressalva constante do 6o deste artigo no se estende a clientes do advogado averiguado que estejam sendo formalmente investigados como seus partcipes ou co-autores pela prtica do mesmo crime que deu causa quebra da inviolabilidade. O mandado deve ser especfico e pormenorizado, a ser cumprido na presena de representante da OAB, sendo vedada a utilizao de documentos pertencentes a clientes do advogado investigado, salvo se tais clientes tambm estiverem sendo investigados como co-autores ou partcipes pela prtica do mesmo crime.
12. Inutilizao da Prova Ilcita Anlise do art. 157 3 CPP:
158

INTENSIVO I
3o Preclusa a deciso de desentranhamento da prova declarada inadmissvel, esta ser inutilizada por deciso judicial, facultado s partes acompanhar o incidente. Assim, depois que no couber mais recurso (precluso) da deciso que declarou a prova inadmissvel (deciso de desentranhamento). Quanto mais cedo se retirar a prova do processo ser melhor para que no contamine a sentena e nem as demais provas. Dessa forma ser: Deciso interlocutria se proferida antes da audincia de instruo e julgamento. Neste caso o RESE seria o recurso cabvel. A doutrina usa o art. 541, para uma interpretao extensiva, que se pode usar o RESE:
Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: XIII - que anular o processo da instruo criminal, no todo ou em parte;
Sentena na prtica, o juiz acaba deferindo o desentranhamento no momento da sentena. Neste caso, ser impugnado por apelao a apelao tem o poder de absorver o RESE.
Em tese, mesmo sendo estes dois os recursos cabveis, h outros remdios que so usados:
159

INTENSIVO I
HC apenas para beneficiar o acusado, em perigo de liberdade de locomoo; Mandado de segurana para pedir o desentranhamento, diante de direito lquido e certo. Mas pode ser usado pelo MP, como um direito liquido e certo: o direito prova um desdobramento lgico do direito de ao tem o MP a todas as provas admitidas em direito. Quando no couber mais recurso contra essa deciso de desentranhamento, a prova ilcita desentranhada dever ser inutilizada. Ex. no caso da Richtofen gravao da conversa dela com o advogado sem este saber.
Exceo para a destruio da prova ilcita devem ser retiradas do processo, mas no serem destrudas (posio da doutrina e jurisprudncia): 1. Quando esta prova ilcita for um objeto lcito pertencente a algum; 2. Quando esta prova ilcita for o prprio corpo de delito de outra infrao penal. Ex. da escriv de polcia que foi arrancada a sua roupa a prova de outro crime: abuso de autoridade dos policiais;
13. Descontaminao do Julgado O juiz que teve contato com a prova ilcita no poder proferir sentena ou acrdo. O juiz que tem o contato com a prova ilcita foi prejudicado por este contato com a prova ilcita. Esta descontaminao estava prevista no art. 157 4 CPP porm este dispositivo foi vetado pelo Presidente da repblica, por
160

INTENSIVO I
razes de possibilidade da parte plantar provas ilcitas no processo para burlar o juiz natural.
Ver material disponibilizado provas em espcies
161

INTENSIVO I
20/06/2010
1. Medidas cautelares de natureza pessoal Apesar de no haver um processo penal cautelar autnoma, certo que medidas cautelares podem ser adotadas durante o curso das investigaes e do processo penal. Estas medidas cautelares podem ser de natureza civil (como p. ex. seqestro, arresto, hipoteca), de natureza probatria (ex. busca e apreenso, interceptao telefnica) e de natureza pessoal - (posio do prof. Scaranzi Fernandes). As medidas cautelares de natureza pessoal podem ser conceituadas como Medidas restritivas ou privativas da liberdade de locomoo adotadas contra o acusado durante o curso da persecuo penal com o objetivo de assegurar a eficcia do processo. ex: priso preventiva, temporria e medidas cautelares diversas da priso do art. 319 CPP.
3. Lei 12.403/11 e o fim da bipolaridade das medidas cautelares de natureza pessoal previstas no CPP A grande novidade a gradao das medidas cautelares (que antes eram da priso a deixar o indiciado solto, ou seja, iam de um extremo a outro). J as novas alteraes, permitem vrias outras medidas como suspenso da atividade pblica e a monitorao eletrnica previstos no art. 319 CPP (Nova lei).
162

INTENSIVO I
Antes da lei 12403, o CPP oferecia apenas duas opes de medidas cautelares de natureza pessoal: Priso cautelar e liberdade provisria ressaltando que esta s podia ser concedida a aquele que fora preso em flagrante. A grande novidade trazida pela lei 13403 a ampliao do rol de medidas cautelares de natureza pessoal, pondo um fim a essa bipolaridade que existia anteriormente. A lei 12403 no art. 319 CPP, a lei vai passar a prever medidas cautelares diversas da priso. Essas medidas cautelares do art, 31 podem ser adotadas de maneira autnoma, ou como vnculos da liberdade provisria, substituindo a anterior priso. Podem ser adotadas no s para quem estava solto e para quem estava preso. O art. 282 2 CPP 3o Ressalvados os casos de urgncia ou de perigo de ineficcia da medida, o juiz, ao receber o pedido de medida cautelar, determinar a intimao da parte contrria, acompanhada de cpia do requerimento e das peas necessrias, permanecendo os autos em juzo. As medidas previstas no art. 319: a. fumus boni iurus fumus comissi delicti b. Periculum in mora entendimento periculum libertatis consiste no perigo concreto que a permanncia do acusado em liberdade representa para a investigao do fato delituoso, a efetividade do direito penal ou a prpria segurana da coletividade.
163

INTENSIVO I
Art. 282, I da alteraonecessidade para aplicao da lei penal, para a investigao ou a instruo criminal e, nos casos expressamente previstos, para evitar a prtica de infraes penais; Na hora de adotas as medidas cautelares diversas da priso, deve-se demonstrar: Fumus comissi delicti fumaa da pratica do delito demonstrando a prova da existncia do crime e indcios de autoria; Periculum libertatis perigo de deixar solto o indiciado devendo demonstrar: o Necessidade para aplicao da lei penal; o Convenincia da investigao criminal; o Para evitar a prtica de infraes penais; O cabimento infrao penal qual seja cominada a pena privativa de liberdade Art. 312 CPP Art. 312. A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria. Aqui o periculum libertatis tem uma nova face: o Necessidade para aplicao da lei penal; o Investigao/instruo criminal o Para evitar a pratica de infraes penais O cabimento est condicionado ao art. 313 CPP.
164

INTENSIVO I
5. Procedimento para a decretao das medidas cautelares de natureza pessoal S podem ser adotadas pelo juiz, salvo no caso da fiana (pode ser concedido pelo juiz ou pela autoridade policial);
5.1. Aplicao isolada ou cumulativa das medidas cautelares Podem ser aplicadas isoladas ou cumulativas sempre deve-se fazer a anlise de necessidade de cada uma das medidas. Prevista no art. 282 1 da lei: As medidas cautelares podero ser aplicadas isolada ou cumulativamente. 5.2. Decretao das medidas cautelares de ofcio pelo juiz Pode o juiz decretar as medidas cautelares de ofcio? De acordo com a maioria da doutrina, durante a fase investigatria o juiz no pode agir de ofcio decretando medidas cautelares de ofcio sob pena de violao garantia de imparcialidade, mas no curso do processo admitese o juiz decretar medidas cautelares de ofcio. Prova disso o art. 282 2 As medidas cautelares sero decretadas pelo juiz, de ofcio ou a requerimento das partes ou, quando no curso da investigao criminal, por representao da autoridade policial ou mediante requerimento do Ministrio Pblico. Ainda, o art. 311 CPP ... de ofcio, no curso da ao penal,....
165

INTENSIVO I
5.3. legitimidade para o requerimento de decretao de medidas cautelares Quem pode pedir ao juiz a decretao de uma medida cautelar? Pelo art. 282 2: As medidas cautelares sero decretadas pelo juiz, de ofcio ou a requerimento das partes ou, quando no curso da investigao criminal, por representao da autoridade policial ou mediante requerimento do Ministrio Pblico. Neste ponto a priso preventiva mais clara, previsto no art. 311: Em qualquer fase do inqurito policial ou da instruo criminal, caber a priso preventiva decretada pelo juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico, ou do querelante, ou mediante representao da autoridade policial. Na fase investigatria Na fase processual
Autoridade policial atravs de A medida pode ser decretada pelo uma representao poder solicitar juiz de ofcio. ao juiz uma decretao de priso ou qualquer outra medida cautelar. O MP;
Se solicitado pela autoridade O querelante; policial, deve-se ouvir o MP?
166

INTENSIVO I
a. representao da autoridade policial para a prova de delegado deve-se dizer que no h a necessidade de concordncia do rgo ministerial. O delegado no processo penal possui esta capacidade postulatria. O prof. Eugenio Paceli diz ser possvel;
*Assistente tcnico includo pela lei 12403 (art. 311)
para a prova do MP, deve-se dizer que h a necessidade de prvia oitiva do MP que o titular da ao pblica, sob pena da decretao de medida cautelar pelo juiz de ofcio na fase investigatria. Sustentado pelo prof. Rogerio Schieti Machado Cruz. O MP tambm tem legitimidade de requerer a decretao da priso preventiva
Apesar da lei no mencionar de maneira expressa, o ofendido pode
167

INTENSIVO I
requerer a priso preventiva nos crimes de ao penal privada. EX. o indiciado est ameaando uma testemunha.
Quadro comparativo CPP 41 Art. 311. Em qualquer fase do inqurito policial ou da instruo criminal, caber a priso preventiva decretada pelo juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico, ou do querelante, ou mediante representao da autoridade policial. Alterao da lei 12403 Art. 311. Em qualquer fase da investigao policial ou do processo penal, caber a priso preventiva decretada pelo juiz, de ofcio, se no curso da ao penal, ou a requerimento do Ministrio Pblico, do querelante ou do assistente*, ou por representao da autoridade policial.
No art. 268 CPP: Em todos os termos da ao pblica, poder intervir, como assistente do Ministrio Pblico, o ofendido ou seu representante legal, ou, na falta, qualquer das
Ateno para a smula 208 do STF O assistente do Ministrio Pblico no pode recorrer, extraordinariamente, de deciso concessiva de habeas-corpus. Caso o acusado receba a ordem de soltura do HC, o assistente poca
168

INTENSIVO I
pessoas mencionadas no Art. 31
da smula no tinha legitimidade para recorrer porque no tinha a legitimidade para requer-la.
Agora, diante da legiitimidade outorgada ao assistente para requerer as medidas cautelares, conclui-se que a smula 208 do STF est ultrapassada. O acusado tanto quanto o seu defensor, na fase investigatria tambm pode requerer aplicao das medidas cautelares. Antes do juiz decretar as medidas cautelares, deves ser ouvido o acusado, que pode pedir medidas cautelares diversa da priso
5.4. Contraditrio prvio decretao das medidas cautelares Novidade trazida pela lei 12403 antes da lei 12403 o contraditrio das medidas cautelares era diferido, ou seja, o acusado s ia ter assegurado o contraditrio aps a decretao da medida.
169

INTENSIVO I
Depois da lei 12403 em regra, deve haver um contraditrio prvio, que passa a prever que antes do juiz decretar as medidas cautelares deve ouvir o acusado. Quando o juiz verificar que o contraditrio prvio pode por em risco a eficcia da medida, deve decretar a medida sem a prvia oitiva da parte contrria previsto no art. 282 3: Ressalvados os casos de urgncia ou de perigo de ineficcia da medida, o juiz, ao receber o pedido de medida cautelar, determinar a intimao da parte contrria, acompanhada de cpia do requerimento e das peas necessrias, permanecendo os autos em juzo. 5.5. Descumprimento das medidas cautelares A lei prev numa ordem crescente que o juiz pode adotar as seguintes medidas: a. substituir a medida b. impor outra medida cumulativamente c. em ltimo caso, decretar a priso preventiva
OBS. A lei no prev de maneira expressa, mais possvel pensar em uma audincia admonitria, com a presena do acusado. OBS. Descumprimento das cautelares e decretao da priso preventiva na hiptese de descumprimento das cautelares a priso preventiva poder ser decretada mesmo que no preenchidos os requisitos do art. 313 (posio do prof, Eugenio Paceli). Para outra corrente, o art. 313 de observncia obrigatria por ocasio da decretao da priso preventiva, mesmo nos casos de anterior descumprimento das cautelares (Posio do Prof. Pierpaolo Bottini).
170

INTENSIVO I
5.6. Revogabilidade e/ou substitutividade das medidas cautelares A manuteno de uma medida cautelar depende dos pressupostos que autorizaram a sua decretao, pois a deciso que impe o cumprimento de uma medida cautelar baseada na clusula Rebus Sic Stantibus (impreviso da medida cautelar). Assim, pode ser que amanh no haja a necessidade de se manter a priso revogando-se a medida por no mais subsistir a circunstancia que autorizaram a sua medida. O art. 282 5 dispe: O juiz poder revogar a medida cautelar ou substitu-la quando verificar a falta de motivo para que subsista, bem como voltar a decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem. Da mesma maneira o art. 316 CPP O juiz poder revogar a priso preventiva se, no correr do processo, verificar a falta de motivo para que subsista, bem como de novo decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem. OBS. ATENO para a resoluo conjunta n1 do CNJ e do CNMP impe a obrigatoriedade de reavaliao da necessidade de manuten.o das prises cautelares, a ser realizada com periodicidade mnima anual.
5.7. Recursos cabveis Em favor da acusao
171

INTENSIVO I
O ideal dizer que o recurso cabvel ser o RESE, com uma interpretao extensiva (est superada a posio de alguns doutrinadores que no admitem a interpretao extensiva do cabimento do RESE) Art. 581, V - RESE que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, indeferir requerimento de priso preventiva ou revog-la, conceder liberdade provisria ou relaxar a priso em flagrante; OBSERVAES: 1. No ser possvel ser interposto RESE pela autoridade policial; 2. Deve ser observado o contraditrio em relao ao oferecimento de contrarrazes, salvo se este contraditrio por em risco a eficcia da medida; 3. A depender do caso concreto, muito mais til e eficaz a obteno de novos elementos probatrios e a formulao de novo pedido.
Em favor do acusado O descumprimento da medida pode resultar numa priso preventiva portanto, HC a medida que pode ser proposta a favor do acusado. HC mesmo que em potencial, a decretao de qualquer medida cautelar de natureza pessoal pe em risco a liberdade de locomoo do acusado, autorizando a impetrao do HC.
172

INTENSIVO I
Detrao A lei 12403 nada diz sobre a detrao. De acordo com a doutrina, havendo a semelhana entre a medida cautelar imposta durante o processo e a pena definitiva. Caso no haja semelhana.
Conceito a privao da liberdade de locomoo com o recolhimento da pessoa humana ao crcere. Em virtude de flagrante delito e ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente e nos casos de transgresso militar ou crimes propriamente militares definidos em lei.
7. Modalidades de Priso 7.1. Priso Civil A CF prev esta modalidade no art. 5, LXVII. Devedor de alimentos Depositrio infiel Prevalece o entendimento de que este dispositivo da CF no auto-aplicvel. A CADH (pacto de san Jose da costa rica art. 7 7) autoriza a priso civil somente do devedor de alimentos. O RE 466.343 ao julg-lo o STF reconheceu o status normativo supralegal dos Tratados Internacionais sobre direitos humanos, tornando-o inaplicvel
173

INTENSIVO I
legislao infraconstitucional que regulamentava a priso do depositrio infiel. Este julgado deu origem da smula n25. O STJ tambm editou a smula 419.
7.2. Priso do falido Estava previsto na antiga lei de falncias decreto lei 7661/45 art. 35 p. nico. Era previsto esta medida para que o falido cumprisse seus deveres. Sempre prevaleceu o entendimento de que esta priso no foi recepcionada pela. Smula STJ 280 diz que este dispositivo foi revogado pela CF. A nova lei de falncia recuperao judicial (Lei 11.101) no art. 99, VII disps a priso preventiva do falido ou seus administradores quando requerida com fundamento em provas da pratica de crimes definidos na lei. uma priso criminal tramitando no juzo cvel da onde vem a critica da doutrina.
Art. 99, VII da lei de falncias e a sua adequao com a CF 1 corrente no h algum problema se for decretada pelo juiz falimentar, pois cuida-se de autoridade competente segundo a lei posio do professor Denlson Feitosa. 2 corrente Se se tratar de priso preventiva, uma espcie de priso cautelar, no se pode admitir sua decretao por um juiz falimentar no bojo da sentena que decretar a falncia. Essa priso deve
174

INTENSIVO I
ser decretada pelo juzo criminal competente posio do Prof. Paulo Rangel.
7.3. Priso administrativa aquela decretada por autoridade administrativa com o objetivo de compelir algum a cumprir um dever de direito pblico. Esta priso administrativa estava prevista: Antes da lei 12.403
Estava prevista no art. 319 e 320 o Prof. Eugenio Paccelli dizia que este art. no havia sido recepcionado pela CF.
Esse assunto acaba a partir na nova lei de medidas cautelares diversas da Priso o art. 319 CPP no trata mais dessa matria, por ter sido revogada pela 12403/11. essa matria nem sequer se encontra mais no CPP.
175

INTENSIVO I
Estado de Defesa e Estado de Stio Autoridades no judicirias podero decretar a priso neste dois casos ainda se pode cogitar a existncia de priso administrativa.
Estatuto do Estrangeiro A lei 6815, no art. 81 Estatuto dispe de diversos tipos de priso para fins de: Extradio decretada pelo STF Expulso decretada pelo STF Deportao - decretada por um juiz federal criminal competente. No art. 81, diz que a autoridade para a priso o Ministro da Justia, que colocar o estrangeiro disposio do STF. No mais o entendimento ver acima as autoridades competentes.
7.4. Priso Militar Essa priso visa proteo da hierarquia e disciplina (so valores preciosos ao Militar). Essa priso independe de flagrante delito e de previa autorizao judicial. Hiptese de Cabimento: a. Transgresso Disciplinar Militar de acordo com os regulamentos o prazo mximo de durao de 30 dias (Lei 6880). O Art. 142 2 CF diz que no caber HC em relao a punies disciplinares militares. Mas a posio que prevalece que no caber HC em relao ao mrito das punies disciplinares militares; o que, no entanto, no
176

INTENSIVO I
impede a impetrao do HC para questionar aspectos relacionados legalidade da punio. b. Crimes propriamente Militares neste caso tambm ser cabvel, como no caso do crime de desero ( um crime a prazo a ausncia do militar se consuma em 8 dias). Como tambm o crime de motim.
8. Priso Penal (crcere ad poenam chamado pelo STF a priso penal) Conceito aquela que resulta de sentena condenatria com o trnsito em julgado que imps o cumprimento de pena privativa de liberdade.
9. Priso Cautelar (crcere ad custodiam) aquela decretada antes do transito em julgado de sentena penal condenatria com o objetivo de assegurar a eficcia das investigaes ou do processo criminal. Essa priso plenamente constitucional, desde que preservado seu carter excepcional e se demonstrada a sua necessidade no caso concreto.
Espcies de Priso cautelar: 1) Priso temporria
2) Priso Preventiva Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br
177

INTENSIVO I
3) Priso em flagrante natureza jurdica ser estudada adiante.
Alguns doutrinadores falam que existem ainda mais duas prises cautelares: 4) Priso decorrente de pronuncia
5) Priso decorrente de sentena condenatria recorrvel -
Por isso, pergunta-se: uma pessoa pode ser presa por uma sentena recorrvel? Desde a CF, essas duas modalidades de prises j eram questionadas. Com a entrada em vigor das Leis 11.689/08, 11.719/08 e 12.403/11, a priso decorrente de pronuncia e de sentena condenatria recorrvel deixou de ser considerada espcie autonma de priso cautelar. Isto no significa dizer que a priso no possa ser decretada ou mantida no momento da pronuncia ou sentena condenatria recorrvel, mas desde que presentes os pressupostos que autorizam a priso preventiva. No se pode mais querer prender uma pessoa porque ela foi condenada em 1 instncia ou foi pronunciada.
10. Momento da Priso
178

INTENSIVO I
Em regra, a priso pode ser efetuada em qualquer dia e hora e em qualquer lugar.
10.1. Excees ao momento da priso Inviolabilidade domiciliar previsto no art. 5, XI. Termos deste artigo como: casa, flagrante delito, ...durante o dia por determinao judicial traz a discusso do conceito de cada um: O conceito de casa deve ser extrado do art. 150 4 do CP. O inciso III diz compartimento que um escritrio p. ex. ou em uma mercearia o local fechado ao pblico. Obs. Autoridades fazendrias tambm dependem de autorizao judicial para ingressar no domiclio de uma pessoa, sob pena de ilicitude da prova STF HC 82.788. OBS. A inviolabilidade domiciliar no uma garantia absoluta, sendo possvel a violao ao domicilio no caso de flagrante delito. Os manuais usam a frase que a casa no o escudo protetor dos delitos. Qual o flagrante delito que autoriza o ingresso na casa? O Prof. Tourinho diz que so todos os tipos de flagrante. Mas prevalece o entendimento de que somente o flagrante prprio autoriza o ingresso na casa do indivduo.
Conceito de Dia o perodo compreendido entre 18 horas e 6 horas da manh. Outros dizem que o perodo do nascer e por do sol.
179

INTENSIVO I
Iniciado o cumprimento de um mandado durante o dia possvel que sua execuo se prolongue durante a noite. O mandado de priso autoriza o ingresso no domiclio de uma pessoa? Uma coisa mandado de priso, outra o mandado de busca e apreenso de domiciliar. Este ltimo uma autorizao para ingresso no domiclio. Prevalece o entendimento de que o mandado de priso por si no autoriza o ingresso no domicilio, sendo necessria ordem judicial especfica de busca domiciliar.
10.2. Cdigo eleitoral Art. 236 preocupado em proteger o direito ao voto, dispe no art. 236: Art. 236. Nenhuma autoridade poder, desde 5 (cinco) dias antes e at 48 (quarenta e oito) horas depois do encerramento da eleio, prender ou deter qualquer eleitor, salvo em flagrante delito ou em virtude de sentena criminal condenatria por crime inafianvel, ou, ainda, por desrespeito a salvo-conduto. Salvo conduto uma ordem a um HC preventivo. Portanto, um desrespeito a uma ordem judicial. Priso Preventiva e temporria no podem ser cumpridas durante um perodo eleitoral. OBS. Em relao ao candidato 15 dias antes e 48 horas depois da eleio.
11. Imunidades Prisionais

180

INTENSIVO I
I.
Presidente da Repblica no est sujeito a priso cautelar.
Essa imunidade pode ser estendida a governadores de Estado? Vrias Constituies Estaduais previram esta extenso. Mas essa imunidade do Presidente no pode ser estendida a Governadores de Estado e Prefeitos. Ver IP 650 STJ: a priso preventiva de governador independe de prvia autorizao do poder legislativo.
II.
Imunidade Diplomtica a Conveno de Viena outorga essa imunidade a Embaixadores, chefes de Estado e de Governo Estrangeiro abrangendo suas famlias (Abrange tanto os crimes funcionais como os crimes comuns). Em relao ao Cnsul, a imunidade restrita aos crimes funcionais.
III.
Senadores, Deputados Federais, Estaduais ou Distritais previsto no art. 53 2 CF. Para o STF, tais parlamentares s podem ser presos em uma nica hiptese: Priso em flagrante por crime inafianvel. (ateno para o rol deste crime que restrito so as hipteses de crime inafianveis da CF). Ver HC 89.417: em uma situao de verdadeira anomalia institucional, o STF considerou vlida a priso preventiva de parlamentares estaduais de Rondnia.
IV.
Magistrados e Membros doMP podem ser objetos de priso preventiva e temporria pelo tribunal competente. Em relao priso
181

INTENSIVO I
em flagrante ser somente cumprida em relao a crime inafianvel. Na lei 8625 p. nico diz que quem conduzira as investigaes o PGJ. No caso de priso em flagrante por crime inafianvel, o auto de priso em flagrante no pode ser lavrado pela autoridade policial, mas sim pelo Presidente do Tribunal ou pelo Procurador Geral.
V.
Advogados o advogado pode ser objeto de priso preventiva ou temporria. Em relao priso em flagrante do advogado, se o crime for relativo ao exerccio da funo, somente se efetivar se o crime for inafianvel. Neste caso deve ser assegurada a presena de representante da OAB. (no caso de crime comum do advogado no deve ser exigido a presena do representante da OAB para a lavratura do flagrante, mas deve ser comunicada posteriormente).
Priso especial e separao de presos provisrios Uma coisa a priso especial e outra separar presos provisrios. Conceito de Priso Especial no uma modalidade de priso cautelar, mas sim uma forma de cumprimento da priso cautelar na qual o preso deve ser recolhido em cela distinta dos demais presos. A priso especial, na prtica funciona como uma delegacia de presos especiais. O direito priso especial cessa com o transito em julgado sentena condenatria, ressalvada a hiptese do art. 84 2 da LEP O preso que, ao tempo do fato, era funcionrio da Administrao da Justia Criminal ficar em dependncia separada.
182

INTENSIVO I
Priso especial no se confunde com a separao de presos provisrios que j tenham sido definitivamente condenados art. 300 CPP atentar na nova redao do CPP com a lei das prises especiais que mandar separar os presos provisrios dos definitivos.
13. Sala de Estado Maior uma sala e no cela instalada no comando das foras armadas ou de outras instituies militares, destituda de grades ou de portas fechadas do lado de fora. O direito a sala de Estao Maior cessa com o transito em julgado de sentena condenatria. Quem faz juz a esta Sala: Membros do MP. Magistrados, defensores Pblicos e Advogados (os privilgios do advogado so maiores de acordo com a lei 8906/94, caso no haja sala de Estado Maior, o advogado tem direito ao recolhimento domiciliar). Para o STF no se trata de garantia absoluta, sendo possvel o recolhimento de advogado em penitenciaria que possua celas individuais.
14. Priso em flagrante Conceito trata-se de medida de auto defesa da sociedade caracterizada pela privao da liberdade de locomoo daquele que surpreendido em situao de flagrncia a ser executada independentemente de prvia autorizao judicial (o Estado no onipresente, portanto, qualquer um que se depare com uma situao).
183

INTENSIVO I
14.2. Fases da Priso em flagrante 1) Captura do agente art. 284 CPP Art. 284. No ser permitido o emprego de fora, salvo a indispensvel no caso de resistncia ou de tentativa de fuga do preso. Uso de fora s quando demandar; Uso de algemas trata-se de medida de natureza excepcional que s pode ser admitida nas seguintes hipteses: para impedir a fuga do preso e para prevenir a agresso do preso contra o policial, contra terceiros ou contra si mesmo. Smula vinculante 11: se usar algemas tem que se justificar por escrito: justificada a excepcionalidade por escrito. Essa smula surgiu num julgamento pelo jri, onde o ru que permaneceu algemado por todo o feito.
2) Conduo coercitiva do agente
3) Lavratura do APF em algumas leis encontra a expresso no se impor priso em flagrante (que nesses casos a captura da pessoa pode ser feita e tambm sua conduo coercitiva mas no lavra ao auto de priso em flagrante). Ex. Jecrim, lei de drogas (no caso do usurio art. 48 2), CTB (dispositivo que incentiva a prestar socorro art. 301 Ao condutor de veculo, nos casos de acidentes de trnsito de que resulte vtima, no se impor a priso em flagrante, nem se exigir fiana, se prestar pronto e integral socorro quela.);
184

INTENSIVO I
4) Recolhimento priso pode ser que esta pessoa, apesar do APF ser feito, no se recolhe priso: verificar da possibilidade de fiana sendo concedida pela autoridade policial. Ateno que para o delegado, a infrao cometida no pode ultrapassar a pena mxima de 4 anos. Quadro comparativo da fiana: Antes da Lei 12403/11 A autoridade policial somente poder conceder fiana nos casos de infrao punida com deteno ou priso simples.(Redao dada pela Lei n 6.416, de 24.5.1977) Depois
Art. 322. A autoridade policial somente poder conceder fiana nos casos de infrao cuja pena privativa de liberdade mxima no seja superior a 4 (quatro) anos. (Redao dada pela Lei n Pargrafo nico. Nos demais 12.403, de 2011). Pargrafo casos do art. 323, a fiana ser nico. Nos demais casos, a fiana requerida ao juiz, que decidir em ser requerida ao juiz, que decidir 48 (quarenta e oito) horas. em 48 (quarenta e oito) horas.
Art. 335. Recusando ou demorando a autoridade policial a concesso da fiana, o preso, ou algum por ele, poder prest-la, mediante simples petio, perante o juiz competente, que decidir, depois de ouvida aquela
Art. 335. Recusando ou retardando a autoridade policial a concesso da fiana, o preso, ou algum por ele, poder prest-la, mediante simples petio, perante o juiz competente, que decidir em 48
185

INTENSIVO I
autoridade
(quarenta e oito) horas.
Art. 325. O valor da fiana ser fixado pela autoridade que a Art. 325. O valor da fiana ser conceder nos seguintes limites: fixado pela autoridade que a conceder nos seguintes limites: I - de 1 (um) a 100 (cem) salrios (Redao dada pela Lei n 7.780, mnimos, quando se tratar de infrao cuja pena privativa de de 22.6.1989) liberdade, no grau mximo, no for a) de 1 (um) a 5 (cinco) salrios superior a 4 (quatro) anos; mnimos de referncia, quando se tratar de infrao punida, no grau II - de 10 (dez) a 200 (duzentos) mximo, com pena privativa da salrios mnimos, quando o liberdade, at 2 (dois) anos; mximo da pena privativa de (Includa pela Lei n 7.780, de liberdade cominada for superior a 4 (quatro) anos. (esta no pode ser 22.6.1989) arbitrada pelo delegado) b) de 5 (cinco) a 20 (vinte) salrios mnimos de referncia, quando se 1o Se assim recomendar a tratar de infrao punida com pena situao econmica do preso, a privativa da liberdade, no grau fiana poder ser: mximo, at 4 (quatro) anos; I - dispensada, na forma do art. 350 (Includa pela Lei n 7.780, de deste Cdigo; 22.6.1989) II - reduzida at o mximo de 2/3 c) de 20 (vinte) a 100 (cem) salrios (dois teros); mnimos de referncia, quando o mximo da pena cominada for III - aumentada em at 1.000 (mil) superior a 4 (quatro) anos. vezes.
186

INTENSIVO I
5) Comunicao e Remessa do APF ao juiz, ao MP e defensoria pblica (neste ltimo caso - quando o autuado no informar o nome de seu advogado. Comparao:
Antes da lei 12403
Depois Art. 306. A priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente, ao Ministrio Pblico e famlia do preso ou pessoa por ele indicada. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). 1o Em at 24 (vinte e quatro) horas aps a realizao da priso (esta compreendida como captura), ser encaminhado ao juiz competente o auto de priso em flagrante e, caso o autuado no informe o nome de seu advogado, cpia integral para a Defensoria Pblica. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). 2o No mesmo prazo, ser
Art. 306. A priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou a pessoa por ele indicada. (Redao dada pela Lei n 11.449, de 2007). 1o Dentro em 24h (vinte e quatro horas) depois da priso, ser encaminhado ao juiz competente o auto de priso em flagrante acompanhado de todas as oitivas colhidas e, caso o autuado no informe o nome de seu advogado, cpia integral para a Defensoria Pblica. (Redao
187

INTENSIVO I
entregue ao preso, mediante recibo, a nota de culpa, assinada pela 2o No mesmo prazo, ser autoridade, com o motivo da entregue ao preso, mediante priso, o nome do condutor e os recibo, a nota de culpa, assinada das testemunhas. pela autoridade, com o motivo da priso, o nome do condutor e o das testemunhas. dada pela Lei n 11.449, de 2007).
6) Recebimento do APF e providncias a serem adotadas pelo juiz as providncias que deveram ser tomadas pelo juiz:
a. Relaxar a priso ilegal verificar se o preso estava em situao de flagrncia;
b. Analisar as formalidades constitucionais e legais da Priso em flagrante ex. no comunicar a defensoria (no caso do preso dizer que no tem advogado). O relaxamento da priso ilegal no impede a decretao da priso preventiva ou de outras medidas cautelares, desde que presentes seus pressupostos legais;
188

INTENSIVO I
c. Converter a priso em flagrante em preventiva, quando presentes o requisitos do art. 312 e se revelarem inadequadas ou insuficientes as medidas cautelares diversas da priso Durante dcadas era admitido que se mantivesse o sujeito preso somente fundado na priso em flagrante. Com a nova redao do art. 310, II CPP, a priso em flagrante por si s no mais fundamento suficiente para que algum permanea preso. Para que algum seja mantido preso, dever o juiz convert-la em preventiva, desde que presentes os pressupostos legais e se revelem insuficientes as medidas cautelares diversas da priso; Art. 310. Ao receber o auto de priso em flagrante, o juiz dever fundamentadamente: I - relaxar a priso ilegal; ou II - Converter a priso em flagrante em preventiva, quando presentes os requisitos constantes do art. 312 deste Cdigo, e se revelarem inadequadas ou insuficientes as medidas cautelares diversas da priso; Art. 312. A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia do crime e indcio suficiente de autoria. Pargrafo nico. A priso preventiva tambm poder ser decretada em caso de descumprimento de qualquer das obrigaes impostas por fora de outras medidas cautelares (art. 282, 4o). Note que para converter a priso em flagrante, a lei diz que precisa observar o art. 312, mas a doutrina diverge entre: se preciso observar ou no os pressupostos do art. 313: Art. 313. Nos termos do art. 312 deste Cdigo, ser admitida a decretao da priso preventiva:
189

INTENSIVO I
I - nos crimes dolosos punidos com pena privativa de liberdade mxima superior a 4 (quatro) anos; II - se tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado, ressalvado o disposto no inciso I do caput do art. 64 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal; III - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, criana, adolescente, idoso, enfermo ou pessoa com deficincia, para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia; evidente que a converso da priso em flagrante em preventiva deve estar condicionada s hipteses do art. 313. Por ocasio da converso em preventiva, deve haver prvio requerimento do MP. d. Conceder liberdade provisria, com ou sem fiana, cumulada ou no com uma das medidas cautelares diversas da priso Antes da lei 12403/11, entendia-se que o juiz no era obrigado a analisar de ofcio o cabimento da liberdade provisria. Com a lei 12403, essa anlise passa a ser obrigatria independentemente de provocao das partes.
07/07/2011
14.3. Natureza Jurdica da priso em flagrante Antes da lei 12403/11 era pacifico que a PF era uma priso cautelar. Hoje, por si s a priso em flagrante, no fundamenta que se mantenha o indivduo recolhido priso. Se a priso for legal:
190

INTENSIVO I
Converter em preventiva uma priso cautelar Converter em liberdade provisria tambm funciona como uma medida de natureza cautelar; Hoje justifica-se dizer que a priso em flagrante uma medida pr cautelar, j que no se justifica mais que algum fique preso por priso em flagrante.
14.4. Espcies de flagrante 1. Flagrante Obrigatrio ou Coercitivo aquele pertinente s autoridades policiais que tem o poder-dever de efetuar a priso em flagrante. Nesta hiptese agem no estrito cumprimento do dever legal;
2. Flagrante facultativo relacionado a qualquer pessoa do povo que poder efetuar a priso em flagrante. Estes agem no Exerccio regular de um direito. Este dois primeiros esto no art. 301 CPP Qualquer do povo poder e as autoridades policiais e seus agentes devero prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito.
3. Flagrante Prprio, Perfeito, real ou verdadeiro previsto no art. 302, I e II Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem: I - est cometendo a infrao penal; II - acaba de comet-la;
4. Flagrante Imprprio, Imperfeito, Irreal ou Quase flagrante neste flagrante deve haver uma perseguio logo aps a prtica do crime, ou
191

INTENSIVO I
seja, logo aps o agente cometer a infrao penal. Previsto no art. 302, III perseguido, logo aps, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situao que faa presumir ser autor da infrao;
Divergncias:
I. Por logo aps compreende-se o lapso temporal entre o acionamento da polcia, seu comparecimento ao local e colheita de elementos para que d incio a perseguio; II. Essa perseguio deve ser ininterrupta, podendo assim perdurar por vrias horas; III. Em se tratando de crimes contra pessoas vulnerveis h julgados do STJ conferindo maior elasticidade a expresso logo aps STJ HC 3.496
5. Flagrante Presumido, ficto ou assimilado art. 302, IV encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele autor da infrao. Caso de uma abordagem ao acaso por um policial em atitude suspeita;
6. Flagrante Preparado, provocado, ou delito putativo por obra do agente provocador (este ltimo um termo criado pelo prof. Damsio) h uma induo prtica do agente provocador. Alm de ter o agente
192

INTENSIVO I
provocador, este flagrante depende do requisito de adoo de precaues para que o delito no se consume ver smula 145 STF No h crime, quando a preparao do flagrante pela polcia torna impossvel a sua consumao. O que torna o crime impossvel pela absoluta ineficcia do meio. Se o delito se consumar no h este flagrante se ocorrer este h o flagrante ilegal;
7. Flagrante esperado no h induo pratica do delito. A polcia espera a prtica do delito para poder agir. Ateno venda simulada de drogas em relao venda da droga trata-se de flagrante preparado pois houve induo. No entanto, como o crime de trfico de drogas um crime de ao mltipla, nada impede a priso em flagrante do agente pelo crime de trfico nas modalidades de trazer consigo, guardar, ter em depsito, e outros, desde que a posse da droga seja preexistente aquisio pela autoridade policial;
8. Flagrante prorrogado, retardado, ou diferido (ao controlada) consiste no retardamento da interveno policial para que se d no momento mais oportuno sob o ponto de vista da colheita de provas. As leis que prevem as aes controladas esto previstas nas leis 9034/95 art. 2 II lei das organizaes criminosas a ao controlada no depende de autorizao judicial (chamada de ao controlada descontrolada); Lei 11.343 art. 53 II h a necessidade de autorizao judicial; Lei 9613/98 art. 4 4 lei de lavagem de capitais.
193

INTENSIVO I
9. Flagrante Forjado, maquinado ou urdido policiais ou particulares criam provas de um crime inexistente a fim de legitimar uma priso em flagrante manifestamente ilegal; 14.5. Flagrante e apresentao espontnea do agente Antes da lei 12403 DA APRESENTAO ESPONTNEA DO ACUSADO Depois
O captulo que tratava da espontnea do Art. 317. A apresentao apresentao espontnea do acusado acusado agora trata da Priso autoridade no impedir a Domiciliar decretao da priso preventiva nos casos em que a lei a autoriza.
Apresentao espontnea apesar da nova redao dos art. 317 e 318 do CPP, o ideal continuar entendendo que a apresentao espontnea do agente impede sua priso em flagrante, porquanto no haver situao de flagrncia. No entanto a apresentao espontnea no impede a imposio de medidas cautelares, inclusive a priso preventiva, desde que presentes seus pressupostos legais.
15. Priso Preventiva 15.1. Conceito

194

INTENSIVO I
Espcie de priso cautelar decretada pela autoridade judiciria durante as investigaes ou no curso do processo penal, quando presentes o fumus comissi delicti e o periculum libertatis (art. 312), desde que preenchidos os requisitos do art. 313 e se revelarem inadequadas as medidas cautelares diversas da priso. Ateno para a nova redao do art. 311: ANTES Art. 311. Em qualquer fase do inqurito policial ou da instruo criminal (FASE DE COLHEITA DE PROVA), caber a priso preventiva, decretada pelo juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico, ou do querelante, ou mediante representao da autoridade policial, quando houver prova da existncia do crime e indcios suficientes da autoria. DEPOIS Art. 311. Em qualquer fase da investigao policial ou do processo penal, caber a priso preventiva decretada pelo juiz, de ofcio, se no curso da ao penal, ou a requerimento do Ministrio Pblico, do querelante ou do assistente, ou por representao da autoridade policial.
Agora pode ser decretada em qualquer fase: investigao policial ou do processo. O assistente tambm pode requerer
15.2. Pressupostos da Priso Preventiva
195

INTENSIVO I
a) Fumus Comissi Delicti a prova da existncia do crime e indcios de autoria ou participao;
b) Periculum Libertatis necessrio provar uma das hipteses da periculum libertatis, previsto no art. 312:
i. Garantia da Ordem Pblica h diversas correntes que tentam explicar o que ordem pblica: 1. A priso preventiva decretada com base na garantia da ordem publica no tem natureza cautelar, funcionando como indevida modalidade de cumprimento antecipado da pena a doutrina minoritria;
2. Entende-se por garantia da ordem pblica o risco considervel de reiterao de aes delituosas por parte do agente caso permanea em liberdade. De acordo com essa corrente, verificar que este indivduo permanea solto poder continuar a praticar crimes a posio Majoritria. Segundo esta corrente no possvel a decretao da preventiva pelo clamor provocado pelo delito, isoladamente considerados. Ver HC 80719 STF;
3. Alm do risco de reiterao delituosa, da 2 corrente, a priso preventiva tambm poderia ser decretada para garantir a credibilidade da justia em crimes que provoquem clamor pblico (posio do Capez).
196

INTENSIVO I
ii. Garantia da ordem Econmica assemelha-se garantia da ordem pblica, ou seja, consiste no risco de reiterao delituosa, porm relacionado a crimes contra a ordem econmica. Trazidos pelas leis: 1. Lei 1521/51 2. Lei 7492/86 ler o art. 30 desta lei Sem prejuzo do disposto no art. 312 do Cdigo de Processo Penal, aprovado pelo Decreto-lei n 3.689, de 3 de outubro de 1941, a priso preventiva do acusado da prtica de crime previsto nesta lei poder ser decretada em razo da magnitude da leso causada pela leitura do art. pode-se cometer um equivoco que por si s a magnitude da leso legitimaria a priso. Para os Tribunais Superiores a magnitude da leso causada nesses crimes so inerentes a estes. H a necessidade da presena de um dos pressupostos do art. 312 do CPP (STF HC 80717). 3. Lei 7134 4. Lei 8078 5. Lei 8137 6. Lei 9279 7. Lei 9613
iii. Garantia da Aplicao da Lei Penal deve ser decretada quando o agente demonstrar que pretende fugir do distrito da culpa, inviabilizando a futura execuo da pena. Aps a lei 12403, se as medidas cautelares forem suficientes no se deve decretar a preventiva. Para os tribunais, uma ausncia momentnea seja para evitar uma priso
197

INTENSIVO I
arbitrariamente decretada, seja para evitar uma priso em flagrante, no autoriza a decretao da priso preventiva;
iv. Convenincia da Instruo Criminal visa impedir que o agente cause prejuzos produo das provas. Ex. ameaar testemunhas, destruir documentos, corrompendo autoridades. Uma vez encerrada a instruo criminal, a priso preventiva decretada com base nesta hiptese poder ser revogada;
v. Descumprimento das cautelares diversas da priso para o prof. Pacceli no h necessidade de se observar o art. 313 CPP Uma vez descumprido as cautelares converte-se automaticamente em priso preventiva. Mas diverge a doutrina; mesmo neste caso deve-se observar o cabimento da preventiva prevista no art. 313.
13/07/11
15.3. Hipteses de Cabimento da Priso preventiva Antes Depois da Lei 12403
Art. 313. Em qualquer das art. 313. Nos termos do art. 312 circunstncias, previstas no artigo deste Cdigo, ser admitida a anterior, ser admitida a decretao da priso preventiva: decretao da priso preventiva I - nos crimes dolosos punidos com
198

INTENSIVO I
pena privativa de liberdade mxima superior a 4 (quatro) I - punidos com recluso; anos; (Redao dada pela Lei n (Redao dada pela Lei n 6.416, 12.403, de 2011). de 24.5.1977) II - se tiver sido condenado por II - punidos com deteno, outro crime doloso, em sentena quando se apurar que o indiciado transitada em julgado, ressalvado o vadio ou, havendo dvida sobre disposto no inciso I do caput do art. a sua identidade, no fornecer ou 64 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de no indicar elementos para dezembro de 1940 - Cdigo esclarec-la; (Redao dada pela Penal; (Redao dada pela Lei n Lei n 6.416, de 24.5.1977) 12.403, de 2011). nos crimes dolosos: III - se o ru tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado, ressalvado o disposto no pargrafo nico do art. 46 do Cdigo Penal. (Redao dada pela Lei n 6.416, de 24.5.1977) III - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, criana, adolescente, idoso, enfermo ou pessoa com deficincia, para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia; (Redao dada pela Lei n IV - se o crime envolver violncia 12.403, de 2011). (igual ao antigo domstica e familiar contra a Inc. IV com algum acrscimo) mulher, nos termos da lei IV - (revogado). (Redao dada pela especfica, para garantir a Lei n 12.403, de 2011). (Revogado execuo das medidas protetivas pela Lei n 12.403, de 2011). de urgncia. Pargrafo nico. Tambm ser admitida a priso preventiva quando houver dvida sobre a identidade civil da pessoa ou
199

INTENSIVO I
quando esta no fornecer elementos suficientes para esclarec-la, devendo o preso ser colocado imediatamente em liberdade aps a identificao, salvo se outra hiptese recomendar a manuteno da medida. Hipteses de cabimento da preventiva com a nova alterao do CPP art. 313
1. Crimes dolosos com a pena mxima superior a 4 anos:
Olhar para a pena mxima do crime cometido e cometido dolosamente. As hipteses de concursos de crimes devem ser levadas em considerao. Diante de uma causa de aumento de pena: ex. crime cometido com pena de 1 a 3 anos que manda aumentar de 1 a 2 teros deve-se buscar a pena mxima possvel do delito, ou seja, o mximo possvel que aumente a pena. Na hiptese de causa de diminuio ser o quantum que menos diminua a pena. Crimes superior a 4 anos pergunta: de onde se tirou o parmetro de 4 anos? O critrio das penas restritivas de direito do CP cabe para quem tem pena de at 4 anos. Assim, se mesmo ao final do processo no caberia uma pena de priso, no cabe igualmente uma priso preventiva ao longo do processo.
200

INTENSIVO I
2. Acusado reincidente em outro crime doloso, salvo se decorrido o lapso temporal de 5 anos:
Da mesma forma que o inciso anterior, exige que o crime seja de natureza dolosa. Para que possa decretar esta priso preventiva o cidado deve ser reincidente (que j ter contra si sentena condenatria com o transito em julgado). Nesta hiptese a decretao da priso preventiva independe do quantum de pena cominado ao delito (basta que se pratique outro crime doloso).
3. Quando o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, criana, adolescente, idoso ou pessoa com deficincia para garantir as medidas protetivas de urgncia.
a ser a violncia domstica e familiar? Lembra da lei Maria da Penha que aquela prevista no art. da lei 11340: Art. 5o Para os efeitos desta Lei, configura violncia domstica e familiar contra a mulher qualquer ao ou omisso baseada no gnero que lhe cause morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e dano moral ou patrimonial: I - no mbito da unidade domstica, compreendida como o espao de convvio permanente de pessoas, com ou sem vnculo familiar, inclusive
201

INTENSIVO I
as esporadicamente agregadas; (Exemplo disso a empregada que cuida de uma criana) II - no mbito da famlia, compreendida como a comunidade formada por indivduos que so ou se consideram aparentados, unidos por laos naturais, por afinidade ou por vontade expressa; III - em qualquer relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva ou tenha convivido com a ofendida, independentemente de coabitao. Pargrafo nico. As relaes pessoais enunciadas neste artigo independem de orientao sexual. Note-se que estas medidas protetivas da mulher j vinham sendo adotadas por juzes quando se deparavam com casos de crimes cometidos contra vulnerveis. Assim, o conceito de violncia domstica e familiar deve ser extrado do art. 5 da lei Maria da Penha. OBS. Criana ECA: at 12 anos incompletos e Adolescentes de 12 anos a 18 incompletos. Idoso idade igual ou superior a 60 anos A priso preventiva decretada com base nesta hiptese independe da quantidade de pena cominada no delito. Estas medidas protetivas esto listadas no art. 22 da Lei Maria da Penha: Art. 22. Constatada a prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos desta Lei, o juiz poder aplicar, de imediato, ao agressor, em conjunto ou separadamente, as seguintes medidas protetivas de urgncia, entre outras:
202

INTENSIVO I
I - suspenso da posse ou restrio do porte de armas, com comunicao ao rgo competente, nos termos da Lei no 10.826, de 22 de dezembro de 2003; II - afastamento do lar, domiclio ou local de convivncia com a ofendida; III - proibio de determinadas condutas, entre as quais: a) aproximao da ofendida, de seus familiares e das testemunhas, fixando o limite mnimo de distncia entre estes e o agressor; b) contato com a ofendida, seus familiares e testemunhas por qualquer meio de comunicao; c) freqentao de determinados lugares a fim de preservar a integridade fsica e psicolgica da ofendida; IV - restrio ou suspenso de visitas aos dependentes menores, ouvida a equipe de atendimento multidisciplinar ou servio similar; V - prestao de alimentos provisionais ou provisrios.
O descumprimento das medidas protetivas de urgncia no autoriza por si s a decretao da priso preventiva. H a necessidade da comprovao da garantia da ordem pblica, garantia de aplicao da lei penal e convenincia da instruo criminal. Apesar do inciso III nada dizer quanto natureza do delito, o ideal dizer que somente cabvel a priso preventiva em crimes dolosos envolvendo violncia domstica e familiar.
203

INTENSIVO I
4. Dvida sobre a identidade civil do acusado e no fornecimento de elementos suficientes para esclarec-la:
Prevista do art. 313 p. nico do CPP. Corresponde ao antigo inciso II do art. 313 in fine do CPP. Nesta hiptese a priso preventiva poder ser decretada independentemente quantidade de pena cominada ao delito. Como a lei no fez qualquer restrio, esta hiptese caber a crimes dolosos quanto culposos mesmo a lei no falando nada preciso a identificao do agente para haver a persecuo penal. Essa priso deve persistir identificao criminal, enquanto no for obtida a identificao criminal lei 12037.
15.4. Priso preventiva e causas excludentes da ilicitude Se o juiz verificar que algum praticou o crime encoberto por uma excludente no caber a priso preventiva. Veja o art. 314 CPP:
Antes Art. 314. A priso preventiva em nenhum caso ser decretada se o juiz verificar pelas provas constantes dos autos ter o agente praticado o fato nas condies do
Depois Art. 314. A priso preventiva em nenhum caso ser decretada se o juiz verificar pelas provas constantes dos autos ter o agente praticado o fato nas condies
204

INTENSIVO I
art. 19, ns. I, II ou III do Cdigo previstas nos incisos I, II e III do caput do art. 23 do Decreto-Lei no Penal. 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal.
Este art. diz somente a respeito das causas excludentes de ilicitude da parte geral, mas entende-se que cabe as excludentes da parte especial.
15.5. Durao da priso preventiva e excesso de prazo na formao da culpa. a. Introduo ao contrrio da priso temporria, a priso preventiva no possui prazo pr determinado. Por conta desta indeterminao os tribunais consolidaram o entendimento segundo o qual estando o acusado preso, o processo deveria ser concludo no prazo de 81 dias, sob pena de caracterizao do denominado excesso de prazo na formao da culpa autorizando o relaxamento da priso sem prejuzo da continuidade do processo. Ex. de prazos dentro do CPP para certos atos processuais: inqurito: 10 para ru preso e 30 para ru solto. b. Reforma processual de 2008 encerramento do processo prazos do CPP: e novo prazo para
205

INTENSIVO I
1. Inqurito: 10 dias para ru preso (OBS. Na justia federal o prazo pode chegar a 30 dias). Em se tratando de priso temporria para crimes hediondos pode-se chegar a 60 dias(para o Prof. Paceli o prazo de 60 dias da priso provisria no conta para a priso preventiva, o que para muitos doutrinadores isto um erro). 2. Oferecimento da pea acusatria em se tratando de acusado preso o prazo ser de 5 dias. 3. Recebimento da pea acusatria uma deciso interlocutria, que dever ser feita pelo juiz em at 5 dias; 4. Resposta acusao o defensor deve apresent-la em at 10 dias. Caso no seja apresentada, o juiz nomear um defensor dativo, que dever oferec-la igualmente em at 10 dias; 5. Anlise de possvel absolvio sumria deciso interlocutria em at 5 dias; 6. Marcao de audincia una dever ser marcada em at 60 dias. Pode ser apresentado memoriais em at 5 dias para defesa e 5 dias para a acusao. O Juiz dever proferir sentena em at 10 dias, que pode chegar em 20 dias (art. 800 3); Diante dos casos concretos, hoje estes prazos devem variar de 95 a 185 dias. Natureza do Prazo para os tribunais, este prazo tem natureza relativa, podendo ser dilatado em virtude da complexidade da causa e pluralidade de acusados.
d. Hipteses que autorizam o reconhecimento do excesso de prazo:
206

INTENSIVO I
1. Quando a mora processual for causada por diligncias requisitadas exclusivamente pela acusao. Ex. espectograma da voz. 2. Quando a mora processual for decorrente da inrcia do Poder judicirio; 3. Quando o excesso for incompatvel com a razoabilidade, atentando contra a garantia da razovel durao do processo (No STJ e STF com menos de 1 ano a 1/5 no so autorizado HC);
e. Excesso de Prazo causado pela defesa smula 64 STJ No constitui constrangimento ilegal o excesso de prazo na instruo, provocado pela defesa. f. Relaxamento da priso por excesso de prazo aps a pronncia ou aps encerrado a instruo envolve 2 smula do STJ que esto superadas: Smula 21 Pronunciado o ru, fica superada a alegao do constrangimento ilegal da priso por excesso de prazo na instruo. Smula 52 Encerrada a instruo criminal, fica superada a alegao de constrangimento por excesso de prazo. Ateno para estas duas smulas: ambas vm sendo mitigadas pelos tribunais superiores que tem admitido o reconhecimento do excesso de prazo mesmo aps a pronuncia e mesmo aps o encerramento da instruo criminal. g. Relaxamento da priso por excesso de prazo e decretao de nova priso uma coisa decretar automaticamente uma nova priso, a no ser por um motivo superveniente soltura. Uma vez relaxada a priso
207

INTENSIVO I
por excesso de prazo no poder o juiz decretar uma nova priso cautelar, salvo diante de motivo superveniente que a autorize. h. Relaxamento da priso por excesso de prazo e natureza hedionda do delito em relao a crime hediondos e equiparados, para alguns julgados do STF, no caber a liberdade provisria. CUIDADO: plenamente possvel o relaxamento da priso independentemente da natureza do delito. Ver smula 697 STF A proibio de liberdade provisria nos processos por crimes hediondos no veda o relaxamento da priso processual por excesso de prazo.
15.6. Fundamentao da deciso que decreta a priso preventiva Essa deciso por conta do art. 93, IX CF ela deve ser fundamentada sob pena de nulidade IX - todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao; Fundamentao per relationem aquela na qual o juiz adota como fundamento sua deciso s alegaes contidas na representao da autoridade policial ou no requerimento do MP, do querelante ou do assistente. Apesar de no ser bem vista, este tipo de fundamentao admitida nos tribunais superiores STF HC 102.864.
16. Priso Temporria 16.1. Conceito

208

INTENSIVO I
uma espcie de priso cautelar decretada pelo juiz durante a fase investigatria comprazo pr-determinado de durao, quando a priso do agente for indispensvel para obteno de elementos de informao de autoria e materialidade dos crimes citados no art. 1 III da lei dos crimes hediondos e equiparados. A temporria s pode ser investigatria. Prevista na Lei 7.960/80. decretada durante a fase
16.2. Origem da Lei 7.960/80. Alguns doutrinadores (minoritria) entendem que surgiu da medida provisria 111/89 e que por este motivo seria inconstitucional. No julgamento da ADI 162 o STF entendeu que a lei 7960 no foi originada da medida provisria 111/89. Pergunta: H doutrinadores que entendem que a Lei 111/89 inconstitucional por derivar da MP uma questo aberta era a certa.
16.3. Requisitos para a decretao da priso temporria Art. 1 Caber priso temporria: I - quando imprescindvel para as investigaes do inqurito policial; II - quando o indicado no tiver residncia fixa ou no fornecer elementos necessrios ao esclarecimento de sua identidade; III - quando houver fundadas razes, de acordo com qualquer prova admitida na legislao penal, de autoria ou participao do indiciado nos seguintes crimes: (Para corrente majoritria este inciso deve estar
209

INTENSIVO I
sempre presente, seja combinado com o inciso I, ou combinado com o inciso II) a) homicdio doloso (art. 121, caput, e seu 2); b) seqestro ou crcere privado (art. 148, caput, e seus 1 e 2); c) roubo (art. 157, caput, e seus 1, 2 e 3); d) extorso (art. 158, caput, e seus 1 e 2); e) extorso mediante seqestro (art. 159, caput, e seus 1, 2 e 3); f) estupro (art. 213, caput, e sua combinao com o art. 223, caput, e pargrafo nico); g) DERROGADO h) DERROGADO i) epidemia com resultado de morte (art. 267, 1); j) envenenamento de gua potvel ou substncia alimentcia ou medicinal qualificado pela morte (art. 270, caput, combinado com art. 285); l) quadrilha ou bando (art. 288), todos do Cdigo Penal; m) genocdio (arts. 1, 2 e 3 da Lei n 2.889, de 1 de outubro de 1956), em qualquer de sua formas tpicas; n) trfico de drogas (art. 12 da Lei n 6.368, de 21 de outubro de 1976); o) crimes contra o sistema financeiro (Lei n 7.492, de 16 de junho de 1986).
210

INTENSIVO I
16.4. Hipteses de cabimento da priso temporria Erro comum analisar somente a Lei da Priso temporria. A lei dos crimes hediondos tambm h a possibilidade de priso temporria art. 1 e art. 2 4: 4o A priso temporria, sobre a qual dispe a Lei no 7.960, de 21 de dezembro de 1989, nos crimes previstos neste artigo, ter o prazo de 30 (trinta) dias, prorrogvel por igual perodo em caso de extrema e comprovada necessidade.
16.5. Prazo da temporria
Tem o prazo de 5 dias + prorrogveis por mais 5 dias. No caso de crimes hediondos ser de 30 + 30. O prazo da priso temporria s comea a fluir a partir da efetiva priso do agente, devendo ser contado de acordo com o art. 10 do CP (prazo de natureza penal). Trata-se de prazo limite, ou seja, nada impede que o juiz decrete a priso por um prazo menor. Decorrido o prazo da priso temporria o preso deve ser colocado imediatamente em liberdade, independentemente de alvar de soltura, salvo se sua priso preventiva tiver sido decretada.
17. Anlise Histrica das prises decorrentes de pronncia e de sentena condenatria recorrvel. Antes da reforma processual de 2008, tinha como espcies autnomas de priso cautelar a priso decorrente de pronuncia (antiga
211

INTENSIVO I
redao do art. 408 1 e 2) e a priso decorrente de sentena condenatria recorrvel revogado o art. 594. Com a reforma processual de 2008, a priso continua sendo possvel no momento da pronuncia ou da sentena condenatria recorrvel, mas desde que o magistrado fundamente pelos pressupostos que autorizem a priso preventiva vide art. 387 p. nico art. 413 3 e art. 492 I e todos do CPP. OBS. Mesmo no caso de j haver sido decretada a priso preventiva, sobrevindo sentena ou pronncia deve-se fundamentar igualmente a soltura ou a manuteno da priso preventiva.
212

Processo Penal I

Enviado por

Dados do documento

Título original

Direitos autorais

Formatos disponíveis

Compartilhar este documento

Compartilhar ou incorporar documento

Opções de compartilhamento

Você considera este documento útil?

Este conteúdo é inapropriado?

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Processo Penal I

Enviado por

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

DIREITO PROCESSUAL PENAL

1. Conceito de inqurito policial

Atente-se que inqurito policial diferente de termo circunstanciado.

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

DIREITO PROCESSUAL PENAL

2. Natureza jurdica do inqurito policial

3. Finalidade do inqurito policial

Elementos de informao diferem de prova.

ELEMENTOS DE INFORMAO - Colhidos na fase investigatria.

PROVAS - Em regra, colhidas na fase judicial.

- No h participao dialtica das - Colhidas na presena do juiz

DIREITO PROCESSUAL PENAL

4. Presidncia do inqurito policial

A presidncia fica a cargo da autoridade policial no exerccio de funes de polcia investigativa.

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

DIREITO PROCESSUAL PENAL

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

DIREITO PROCESSUAL PENAL

CRIMES DE COMPETNCIA DA - Justia Militar da Unio

- Justia Militar Estadual

- Justia Federal - Justia Eleitoral - Justia Estadual

5. Caractersticas do inqurito policial

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

DIREITO PROCESSUAL PENAL

5.1. Pea Escrita:

5.2. Pea Dispensvel:

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

DIREITO PROCESSUAL PENAL

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

DIREITO PROCESSUAL PENAL

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

DIREITO PROCESSUAL PENAL

5.4. Pea Inquisitorial:

No h contraditrio e nem ampla defesa durante o inqurito.

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

DIREITO PROCESSUAL PENAL

6. Formas de instaurao de inqurito policial

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

DIREITO PROCESSUAL PENAL

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

DIREITO PROCESSUAL PENAL

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

DIREITO PROCESSUAL PENAL

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

DIREITO PROCESSUAL PENAL

A lei 10054 foi revogada

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

DIREITO PROCESSUAL PENAL

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

DIREITO PROCESSUAL PENAL

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

DIREITO PROCESSUAL PENAL

30 dias prorrogveis por + 30 dias

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

DIREITO PROCESSUAL PENAL

11.3. Destinatrio do Inqurito Policial

DIREITO PROCESSUAL PENAL

DIREITO PROCESSUAL PENAL

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

DIREITO PROCESSUAL PENAL

2. Ausncia de elementos de informao quanto autoria e materialidade do delito

Acesse: http://materiaisparaconcursos.blogspot.com/ Contato: chenqs.hondey@uol.com.br

DIREITO PROCESSUAL PENAL