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ALCKMIN ADVOGADOS

Jos Em.' ARDO RA]'>lGEL DE ALCKMli'i



JOS AUGUSTO DE ALCKMIN
SRTN .... EI!. BRAslUA RADJO CENTER SALA 1.020
TELI F1\.'{ (61) 3282900 CEP 79,719-900
ASSOCIADOS
. llRASiLlA-DJi'
ANTON!O CSAR BUENO MilRRA
ANTO::-nO AUOUSTO ALCKMIN NOGUEIRA
RODR!GO aT\TIO BARBOSA DE ALENCASTRO
aTAVIO PA!'AIZ GA'm
VIVTAN CRISTIK-\. COLLENGR! CAt\I-
EXCELENTSSIMO SENHOR PRESIDENTE DO EGRGIO TRIBUNAL
SUPERIOR ELEITORAL
Tribunal Superi9r Eleitoral
PROTOCOLO JUDICIARIO
28.316/2009 .9:
09/1212009-18:21 O
11\1 (j
JOS ROBERTO ARRIJDA, brasileiro, casado, engenheiro e
Governador do Distrito Federal, portador da RG 590.415, SSP-DF, com endereo
na Residncia Oficial do GDF, Rodovia EPTG Norte, Taguatinga-DF, filiado ao
DEMOCRATAS, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, com fundamento
nos artigo 5, incisos LXIX da Constituio Federal, ele o art. 1 da Lei 12.016/2009
(Nova Lei do Mandado de Segurana), via de seu advogado (doc. 1), impetrar
MANDADO DE SEGURANA
COM PEDIDO DE LIMINAR
contra ato da Comisso Executiva Nacional do DEMOCRATAS, partido poltico com
Estatuto registrado em Cartrio e perante o Tribunal Superior Eleitoral, com sede no
Senado Federal, Anexo I, 26 andar, Braslia-DF, CEP 70165-900, pelas razes de
fato e de direito a seguir alinhadas.
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1- DOS FATOS
Em face de divulgao pela imprensa de fatos relacionados com
investigao ainda em curso na Polcia Federal, alcunhada "Caixa de Pandora",
assim como intensa repercusso que os fatos tiveram na mdia, antes mesmo de ser
articulada qualquer acusao contra o Impetrante, o DEMOCRATAS, partido ao qual
o Impetrante filiado, articula sua precipitada e ilegal expulso.
Com efeito, o Requerente filiado ao DEMOCRATAS desde 26 de
setembro de 2001 e sagrou-se eleito Governador do Distrito Federal em primeiro
turno com mais da metade dos votos vlidos nas eleies de 2006 (doc. 2).
, atualmente, o nico governador do DEMOCRATAS e, tambm,
membro do Diretrio Nacional, do Conselho Poltico, bem como do Diretrio
Estadual e da Comisso Executiva do Democratas do Distrito Federal.
Ocorre que o rgo partidrio ora Impetrado se reuniu na tarde de
tera-feira, dia 1 de dezembro de 2009, oportunidade em que recebeu representao
assinada por outros trs filiados pedindo a "... instaurao de Processo Regular
para aplicao da medida disciplinar de expulso sumria ... " contra o Impetrante,
conforme, alis, registrado amplamente pela imprensa (doc. 3).
A representao disciplinar levada Comisso impetrada pretendia o
imediato cancelamento da filiao do Impetrante e, apenas depois disso, conceder
lhe prazo de sessenta dias para a defesa. Pedido absurdo, d m. V., j que no
possvel o sobrestamento de filiao partidria, para posterior revalidao, conforme
o resultado do processo disciplinar. Os representantes buscavam, na verdade, a
aplicao da expulso sumria, sem permitir ao Impetrante qualquer direito de
defesa. Eis o teor da representao sobre o tema, verbis:
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"E diante dos fatos extremamente graves, como os noticiados
nesta representao, o Estatuto do Democratas autoriza que a
expulso, nos moldes citados, seja feita de forma sumria,
cautelarmente, estabelecendo-se aps, sem efeito suspensivo, o
contraditrio (g.n.), quando ento assegurada a ampla defesa.
a dico do 99, a seguir transcrito:
Art. 99 - As medidas disciplinares sero aplicadas pelas
Executivas Nacional, Estaduais ou Municipais, cabendo
recursos, no prazo de trs dias, sem efeito suspensivo,
para os rgos hierarquicamente superiores.
4 - Nos casos de extrema gravidade ou urgncia, a
Comisso Executiva Nacional poder aplicar
sumariamente qualquer das penalidades previstas no
caput do art. 97 deste Estatuto, bem como decretar
interveno ou dissoluo de rgo partidrio, em
qualquer nvel da administrao partidria.
5 - Da medida disciplinar adotada de conformidade
com o pargrafo anterior, ser aberto o contraditrio e
oferecido ao acusado o mais amplo direito de defesa,
sem efeito suspensivo, no prazo de sessenta dias.
Na mesma reunio, contudo, ao arrepio das disposies estatutrias,
do Cdigo de tica utilizado na pea inaugural, ficou decidido conceder ao
Impetrado prazo de 8 (oito) dias para oferecimento de defesa que, segundo consta
do expediente de notificao (doc. 4), dever ser dirigida Procuradoria Jurdica do
Diretrio Nacional. Cumpre anotar que a representao foi encaminhada ao
Impetrante desacompanhada de elementos materiais de prova sobre o quanto
sustentado pela acusao.
Trata-se, pois, de inominvel atentado ao direito de ampla defesa que
deveria ser assegurado ao filiado, cujo respeito o sustentculo bsico da ordem
jurdica, vale dizer, os princpios do devido processo legal e do contraditrio e da
ampla defesa, insculpidos no art. 5, incisos LIV e LV da Constituio Federal,
justamente no Captulo I, "Dos Direitos e Deveres Individuais e Coletivos", do
Ttulo II que estampa o seguinte: Dos Direitos e Garantias Fundamentais.
F oi alm, tomou para si a competncia para julgamento do processo,
quando clarssimo no Cdigo de tica que as infraes "extremamente graves"
I;
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termo utilizado na representao, que demandaria um juzo prvio de
admissibilidade -, devem ser apreciadas pelo respectivo diretrio que, no caso de
governador o Regional.
Ademais disso, a mesma lIDprensa, invocada na representao, d
conta que o processo j foi aberto e que no ser concedido ao Impetrante o amplo
direito de defesa. Transcreve afirmaes do Relator de que no pretende fazer
percia e que o processo ser concludo na prxima quinta-feira, dia 10. Eis o teor
da matria extrada do stio de internet G 1 (doc. 5), que o portal de notcias da
Globo:
"Relator do processo de expulso de Arruda do DEM descarta
pedir percias
Jos Thomaz Non diz que julgamento polrUco.
'No tenho pretenso de fazer um inqurito', disse.
Eduardo Bresciani
Do G 1, em Braslia
o relator do processo que pode levar expulso do DEM do
governador Jos Roberto Arruda (DF), o ex-deputado Jos
Thomaz Non (DEM-PB), descartou nesta quinta-feira (3) qualquer
pedido de percia em vdeos ou udios do escndalo de desvio de
recursos no Distrito Federal. Non afirmou que o processo
"poltico" e, por isso, este tipo de procedimento no necessrio.
Ele esteve no Congresso Nacional nesta tarde conversando com
integrantes da cpula do partido.
"No tenho a pretenso de fazer um inqurito policial. Vou fazer
uma resposta a um questionamento jurdico? No, eu vou fazer
uma resposta a um questionamento poltico. Por isso, no vou
fazer percia nenhuma", disse Non.
o escndalo do mensalo do DEM de Braslia comeou no dia 27
de novembro, quando a Polcia Federal deflagrou a operao
Caixa de Pandora. No inqurito, o governador Jos Roberto
Arruda apontado como o comandante de um esquema de
distribuio de propina a deputados distritais e aliados.
Em sua defesa, o governador j questionou um dos udios que o
envolve no esquema. Uma conversa gravada pelo ex-secretrio de
Relaes Institucionais DUlval Barbosa, que detonou o escndalo,
mostra uma negociao sobre o pagamento de propina. Arruda
enfatizou que h falhas na gravao e que poderia haver edio
nas falas. A Polrcia Federal j negou qualquer problema com o
udio.
Non, no entanto, diz que no deseja alongar o processo, previsto
para ser concludo na prxima quinta-feira (10). "Vou ler a
acusao e a defesa. No vou fazer diligncia nenhuma". O prazo
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para Arruda entregar sua defesa termina na prpria quinta e NonO
acredita ser possvel apresentar seu parecer no mesmo dia. Ele j
adiantou que no pretende conversar com o governador at o
julgamento.
o relator destacou que a deciso do partido precisa ser justificvel
para a sociedade. " uma deciso que precisa ser justificvel
perante a imprensa e as pessoas no elevador, na rua, em todos os
lugares"."
Tambm a FOLHAONLINE desta segunda-feira, 7 de dezembro, traz
matria (doc. 6) afirmando que a Impetrada pretende fazer o julgamento definitivo
j nesta quinta-feira, dia 10. A seguir:
07/12/2009 - 09h22
EXPULSO DE ARRUDA J EST SELADA, AVALIA DIREO DO DEM
Simone Iglesias da Folha de S.Paulo, em Braslia
A Executiva Nacional do DEM j trabalha com a expulso do
govemador do Distrito Federal, Jos Roberto Arruda, envolvido em
um suposto esquema de formao de caixa dois para a campanha
eleitoral de 2006 e de distribuio de propina a aliados polticos.
Marcada para quinta-feira, a leitura do relatrio que est sendo
produzido pelo ex-deputado Jos Thomaz NonO ser uma
formalidade para no deixar Arruda sem direito defesa.
Democratas mantiveram no fim de semana conversas sobre o
episdio e dizem que a deciso est tomada e no passa desta
semana, no que depender das questes regimentais.
fiA deciso j est tomada e eu diria que mais de 90% da
Executiva ir decidir pela desfi li ao", afirmou o deputado Ronaldo
Caiado (DEM-GO), da Executiva.
Arruda analisa a possibilidade de recorrer Justia para protelar a
deciso, sob o argumento de que no teve acesso a todo o
inqurito que o cita.
O governador ainda no entregou sua defesa ao partido e a
direo acredita que ele s o far na quinta-feira ao meio-dia,
quando termina o prazo.
"Defendi o direito pleno defesa porque expulso no pode
ocorrer em rito sumlo, maS a deciso que tomaremos ser
histlca, pois o DEM mostrar que diferente dos outros partidos
por no ser omisso nem conivente", disse o deputado ny:x
lorenzoni (RS).
O deputado ACM Neto disse que o prazo dado a Arruda uma
questo de respeito ao estatuto partidrio, mas que no h
condies de "passar a mo na cabea de ningum".
A expulso ser definida por 41 democratas e 45 votos (quatro
integrantes da Executiva tm direito a votar duas vezes por
acumularem cargos de liderana -os deputados Ronaldo Caiado,
ACM Neto e Andr de Paula e o senador Herclito Fortes).
preciso obter maiola simples, 23 votos. As votaes na
Executiva geralmente so abertas, mas a direo far votao
secreta na quinta-feira. O resultado dever ser oficializado na
madrugada de sexta-feira.
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Assim que a defesa de Arruda for entregue, o relator ter cinco
horas para analis-Ia. Depois, ler o seu relatrio e oferecer a
Arruda tempo para defesa. S depois o DEM partir para a
votao, que no tem tempo limite para acabar.
Tambm alvo da Operao Caixa de Pandora, o
Paulo Octvio membro da Executiva, mas dever se ausentar.
Se for expulso, Arruda tem mais 60 dias para se defender, sem,
porm, que a deciso da Executiva seja suspensa nesse perodo.
Conforme se v, sem juzo preliminar, sem conceder o devido direito
defesa, com os meios prprios, iminente o julgamento pela Impetrada de um
processo complexo, em que a prova deve ser examinada com cuidado. Tudo prestes
a causar ao Impetrante grave usurpao de sua condio de filiado ao Partido, que
repercutir, de modo incontornvel, na sua capacidade eleitoral passiva; bem de alta
relevncia para a cidadania.
Assim a presente Impetrao, mediante a qual o ora Impetrante busca
a proteo de sua garantia de ser processado e julgado por autoridade competente,
bem como de ver respeitado o seu direito ao devido processo legal, assegurado o
contraditrio e a ampla defesa, com todos os meios de prova previstos em lei e nas
normas estatutrias.
11 - DO CABIMENTO DO MANDADO DE SEGURANA
Conforme dispe o art. 5, inciso LXIX, da Constituio Federal o
mandado de segurana via processual dirigida proteo de direito lquido e certo
contra ato ilegal ou ameaa de autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica
investido de atribuies do pblicas.
Por sua vez, o recente texto sancionado da Lei nO 12.01612009, que
disciplina o mandado de segurana, traz os seguintes dispositivos que merecem
transcrio, verbis:
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"Art. 1
0
- Conceder-se- mandado de segurana para proteger
direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou
habeas data, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder,
qualquer pessoa fisica ou jurdica sofrer violao ou houver justo
receio de sofr-Ia por parte de autoridade, seja de que categoria
for e sejam quais forem as funes que exera.
1
0
- Equiparam-se s autoridades, para os efeitos desta Lei. os
representantes ou rgos de partidos polticos e os
administradores de entidades autrquicas, bem como os dirigentes
de pessoas jurdicas ou as pessoas naturais no exerccio de
atribuies do poder pb6co, somente no que disser respeito a
essas atribuies. [ ... ]"
Conforme se v, o texto claro em incluir explicitamente no rol de
autoridades os representantes e rgos partidrios, secundando jurisprudncia desse
colendo Tribunal que, ainda na vigncia da Lei nO 1.533/51, j admitia o cabimento
do writ contra ato que violasse direitos relativos filiao partidria.
De fato, os partidos polticos so figuras institucionais dotadas de
atribuies de elevado interesse pblico. So, segundo a ordem constitucional,
indispensveis ao processo poltico, e funcionam como elo entre o cidado e o
Estado para que se atinja de forma mais eficaz o ideal democrtico.
No esclio do Ministro SEPLVEDA PERTENCEI, os partidos polticos
tm natureza bifronte que nascem como associaes civis mas so "instrumentos do
exerccio plural da cidadania ... ".
Tambm esse o entendimento do igualmente ilustre Ministro CARLOS
AYRES BRITTO (Consulta nO 1407 TSE), segundo o qual lia vontade objetiva da
Constituio faz dos partidos polticos um mecanismos elementar do sistema
representativo em que se traduz a nossa democracia do tipo direto.". Salientou S.
Exa., na oportunidade, que "ningum chega ao poder estatal de carter eletivo
popular sem a formal participao de uma dada agremiao politica. O que traduz
1 Recurso especial eleitoral 9467, acrdo nO 12211, DJ de 21/05/1992, pg. 7155.
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a formao de um vnculo necessrio entre os partidos polticos e o nosso regime
representativo ".
Na mesma assentada, em que comeava a surgIr a figura
constitucional da fidelidade partidria, o no menos eminente ministro Marco
Aurlio foi enftico ao dizer sobre o "elo inafastvel" de identificao entre o
candidato e o partido.
De fato, os partidos polticos recebem as filiaes dos cidados que
gozem de seus direitos polticos e as encanrinha, para anotao, Justia Eleitoral.
No bastasse, apenas os partidos escolhem, em conveno, dentre seus filiados,
aqueles que sero candidatos da legenda ao cargos eletivos em disputa. Podem
ainda cancelar o registro de determinado filiado, mas no est imune aos demais
preceitos constitucionais de liberdade.
Ademais disso, segundo inscrito no art. 14, 3(>, inciso V, da Carta
Magna, a filiao partidria condio de elegibilidade, que deve estar satisfeita no
prazo de um ano antes da eleio (art. 9
Q
da Lei 9.504/97 - Lei das Eleies), verbis:
Art. 9 Para concorrer s eleies, o candidato dever possuir
domicrro eleitoral na respectiva circunscrio pelo prazo de, pelo
menos, um ano antes do pleito e estar com a filiao deferida pelo
partido no mesmo prazo.
Tem-se, assim, que os partidos polticos so depositrios de um caro
patrimnio de cidadania para o Impetrante, qual seja, a filiao partidria, que est
em vias de ser cancelado pela Impetrada, sem o amplo direito defesa.
Por isso, mesmo antes da alterao da disciplina do mandado de
segurana, estabeleceu esse colendo Tribunal Superior Eleitoral o cabimento da via
mandamental para a garantia de direito lquido e certo de permanecer filiado a
partido poltico. Nesse sentido:
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Mandado de segurana. Partido poltico. Expulso de filiado.
Admissvel a segurana contra a sano disciplinar, se
suprimida a possibilidade de o filiado disputar o pleito, por
no mais haver tempo de filiar-se a outro partido politico.
(...)
MS nO 2.821 - ReI. Min. GARCIA VIEIRA
Mandado de segurana. Recurso ordinrio. 2. Ato do Diretrio
Regional do PFl de Santa Catarina, consistente na expulso e
cancelamento da filiao partidria dos Deputados Estaduais, ora
recorrentes. 3. Deciso do TRE que extinguiu o processo sem
julgamento do mrito, por impossibilidade jurdica do pedido, por
no se considerarem autoridades os representantes ou rgos dos
partidos polticos, para efeito de mandado de segurana - 1, art.
1, lei n 1.533151, com a redao dada pela lei n9.259/96.4.
Hiptese especialssima em que o rgo partidrio afastou a
possibilidade de os recorrentes disputarem a eleio, por no mais
haver tempo, antes do pleito, para se finar a outro partido poltico.
Caracteriza-se. na espcie. ato de autoridade piJblica,
impugnvel pela via do mandado de segurana. 5. Recurso
conhecido e provido para que o TRE-SC julgue o mrito do
mandado de segurana como entender de direito.
RO 79- ReI. Min. NRI DA SilVEIRA
Desse modo, inegvel o cabimento da via mandamental na espcie.
"
lU - DA COMPETENCIA DA JUSTIA ELEITORAL
A mesma jurisprudncia assinalada mostra que se trata de mandado se
segurana a ser dirimido pela Justia Eleitoral, tendo em vista que se cuida de
condio de elegibilidade, fundamental para o eventual registro de candidatura. No
caso em exame, eventual pretenso do Impetrante a concorrer reeleio ao cargo
que ora ocupa seria obstada pelo fato de j estar superado o prazo eleitoral de
filiaes, tomando infrutfera, ainda, a transferncia do filiado para outra legenda
poltica.
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..l
Tal entendimento foi chancelado pelo Tribunal Superior Eleitoral no
Recurso Ordinrio n 79 j citado, em que se admitiu que o mandado de segurana
haveria de ser ajuizado na Justia Eleitoral
2
.
Tratava-se, no caso paradigma, de mandamus impetrado junto ao TRE
catarinense em que, tendo sido esgotado o prazo de filiao partidria, no
poderiam os deputados estaduais do PFL - atual DEMOCRATAS se filiarem a outra
legenda.
Assim, dvida no subsiste quanto competncia da Justia Eleitoral
para conhecer e processar de mandados de segurana que versem o tema da
ilegalidade do ato de cassao da filiao partidria em processo disciplinar.
o caso aqui idntico. Deveras, a instaurao de processo disciplinar
para cancelamento sumrio de filiao partidria, com as agravantes postas ao norte,
medida a pr em risco iminente de impedimento do exerccio da capacidade
eleitoral pelo Impetrante.
No voto condutor do aresto do precedente acima referido o trecho
final merece aqui transcrio, uma vez que esclarecedor da atuao do rgo
partidrio investido de poderes de agente pblico, in verbis:
"Pergunta-se: no momento em que o rgo partidrio exera
tamanho poder, cassando os direitos de um cidado, investido no
exercrcio do poder poltico, fica ele impedido, numa situao em
que no pode mais se filiar a partido polftico, de prosseguir o
exerccio do mandato ou de disputar nova eleio?
Creio que nessas situaes especiais, Senhor Presidente, o rgo
partidrio desempenha funo de autoridade pblica, concemente
prpria constituio do poder, porque se o partido tem
competncia, poder de desligar, de impedir que se exercite um
direito que decorre da lei, s pode, parece-me, numa situao
dessas, ser reconhecido como autoridade pb6ca quando exerce
tal poder.
2 RMS n 79, Classe 2Y Redator designado Ministro Nri da Silveira. DJ - Dirio de Justia, Data
J
1
7/0811998, Pgina 138. RITSE -Revista de Jurisprudncia do TSE, Volume 10, Tomo 3, Pgina 105
)
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H entidades que tm delegaes de poderes e, para aqueles
efeitos, so autoridades e seus atos so impugnados por
mandado de segurana. Assim, porque reconhecemos
determinadas competncias dos partidos polticos, quando eles as
exercitam - e so competncias que decorrem da lei - estes esto
investidos realmente de uma autoridade pblica; as suas decises
so impugnadas por via de mandado de segurana."
Se j no regime da Lei n 1.533/51 essa era a orientao prevalente,
com mais razo agora, em face da recente Lei nO 12.016/2009, que disciplina o
mandado de segurana, que no l, do seu art. 1 equipara s autoridades pblicas
os representantes ou rgo de partidos polticos, como j demonstrado.
Conforme se v, o texto claro em incluir no rol de autoridades os
representantes e rgos partidrios. Claro e justo, tendo em conta que os partidos
polticos so figuras institucionais dotadas de atribuies de elevado interesse
pblico. So, segundo a ordem constitucional, indispensveis ao processo poltico, e
funcionam como elo entre o cidado e o Estado para esse ideal democrtico.
Por outro lado, tendo em vista que a coao parte de rgo nacional
partidrio, a impetrao deve ser dirigida ao colendo Tribunal Superior Eleitoral,
em face de regra de competncia que estabelece que assuntos de interesse da
direo nacional do Partido devem ser submetidos diretamente ao TSE.
Assim o ajuizamento do presente mandamus perante essa col. Corte
Eleitoral de rigor.
IV - DA VIOLAO A DIREITO LQUIDO E CERTO
IV.1- DA AFRONTA AO CONTRADITRIO E AMPLA DEFESA
n
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No caso em exame, confonne j assinalado, a Comisso Executiva
Nacional do DEMOCRATAS recebeu representao na qual se pede a expulso
sumria e esta, de pronto, estabeleceu exguo prazo para que o Impetrante apresente
defesa contra matrias publicadas na imprensa, sem outros elementos de suporte
probatrio. Como se matrias jornalsticas fossem elementos cabais de
comprovao de algo.
Ao aSSIm fazer, demonstrou desconhecer, data venia, seu prprio
Estatuto, que em seu art. 67, alnea "m" lhe comete o dever de "adotar providncias
para o fiel cumprimento do Estatuto e do Cdigo de tica Partidrios ... ".
Isto se diz, data venia, haja vista que, de largada, superou o juzo de
admissibilidade ou prelibao inscrito nos 2 do art. 94 do Estatuto, que dispe
sobre a designao de Relator para examinar o cabimento da representao no prazo
de 8 (oito) dias. Superou essa fase e transfonnou tal prazo de 8 (oito) dias num rito
sumarssimo, em que no ser possvel o amplo direito defesa, confonne previsto
claramente em outros dispositivos.
Com efeito, o caput do art. 96 do Estatuto garante a ampla defesa aos
filiados em processos que imponham medidas disciplinares, especialmente quando
as imputaes versarem sobre os temas das alneas "d' e "ti'. de conferir, verbis:
Art. 96 - Os filiados, especialmente os membros de rgos
partidrios, mediante a apuraco em processo regular em que lhes
seja garantida ampla defesa, ficaro sujeitos s medidas
disciplinares, quando ficar provado que so responsveis por:
a) infrao de dispositivos do Programa, do Estatuto, do Cdigo de
tica, ou desobedincia orientao polftica fixada pelo rgo
competente;
(...)
d) improbidade no exerccio de cargos ou funes pblicas, de
mandato parlamentar ou de rgo partidrio;
e) atividade poltica contrria ao Estado de Direito, ao Regime
Democrtico e aos interesses partidrios;
t) falta de exao no ..'~ cumprimento dos deveres atinentes )S,.,...' ,
funes pblicas e partidrias; .
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ALCKMIN ADVOGADOS
...l ...l ...l
(...)
(g.n.)
Ao assim. proceder - em afronta ampla defesa consagrada pelo Texto
Magno, findou em violar as alneas "e" e ''I' do mesmo diploma partidrio.
Sobretudo quando tal princpio vem insculpido no 2 do art. 97, justamente para
casos de expulso, a seguir:
" 2
D
- Ocorrer a expulso, com cancelamento de filiao, nos
casos de extrema gravidade e de partidria, apurado
em processo regular no qual seja assegurado ao acusado ampla
defesa."
Mas no s. O art. 83 diz claramente que as normas do Cdigo de
tica so parte integrante do Estatuto do Democratas, e l consta igualmente claro o
seguinte:
Art. 21 - Ser assegurado aos acusados o direito de ampla
defesa em todas as fases do processo, podendo esta ser feita
pelo prprio ou por seu representante habilitado.
Pargrafo nico - O interessado poder pedir a juntada de provas
ou audincia testemunhal, tanto perante o Conselho de tica
durante a instruo do processo, como perante o rgo julgador
nos prazos aqui definidos.
(g.n.)
A Constituio (art. 5, LV) garante o contraditrio e ampla defesa aos
litigantes em processo judicial ou administrativo. Trata-se, portanto, de garantia
fundamental do cidado e tm por base o princpio da igualdade.
Sobre o tema Alexandre de Moraes
3
ensina que:
Por ampla defesa, entende-se o asseguramento que dado ao
ru de condies que lhe permitam trazer para o processo todos
os elementos que tendentes a esclarecer a verdade ou mesmo de
omitir-se ou calar-se, se entender necessrio, enquanto o
contraditrio a prpria exteriorizao da ampla defesa, impondo
()
3 Direito Constitucional. So Paulo, Atlas, 8
3
Edio, p.117.

(
/
14
ALCKMIN ADVOGADOS
a conduo dialtica do processo (par conditio), pois a todo ato
produzido pela acusao, caber igual direito da defesa de opor
se-lhe ou de dar-lhe a verso que melhor se apresente, ou, ainda,
de fornecer uma interpretao jurdica diversa da que foi dada pelo
autor1O.
CNDIDO DINAMARC0
4
esclarece que " do passado a afirmao do
contraditrio exclusivamente como abertura para as partes, desconsiderada a
participao do juiz". O jurista cita o novo Cdigo de Processo Civil francs, que
dispe "o juiz deve, em todas as circunstncias, fazer observar e observar ele
prprio o princpio do contraditrio".
Cita ainda o diploma processual portugus, que estabelece"o juiz
deve observar e fazer cumprir, ao longo de todo o processo, o princpio do
contraditrio, no lhe sendo lcito, salvo caso de manifesta desnecessidade, decidir
questes de direito ou de fato, mesmo que de conhecimento oficioso, sem que as
partes tenham tido a possibilidade de sobre elas se manifestarem".
No caso, data maxima venia, a Impetrante deu ao Impetrado, sem
dilao probatria, um prazo de 8 (oito) dias. Assim, ps em jugo a filiao de um
governador, que credencial constitucional de elegibilidade, com base em
representao formulada em matrias jornalsticas, sem dar ao acusado a
possibilidade de exercer o contraditrio com todos os meios disponveis, medida
de flagrante o cerceamento de defesa (CF - art. 5, LV), matria de ndole
constitucional que complementa as garantias do devido processo legal.
Outra circunstncia do caso em exame, que afronta de forma indelvel
o direito constitucional ao contraditrio e ampla defesa, diz respeito ao fato de que
o processo disciplinar foi oferecido com base em notcias jornalsticas e
desacompanhada de elementos materiais de prova, mediante o qual pretendem os
autores que o Impetrante produza defesa impossvel de acusao incgnita.
vft
I
///
4 Fundamentos do Processo Civil Moderno. So Paulo, Malheiros, 2
a
Edio, p.124.
15
ALCKMIN ADVOGADOS
Ora, o caso diz com aventadas infraes que o Mpetrante, na
qualidade de governador do Distrito Federal, teria participado, sem precisar as
circunstncias em que tal participao teria se dado.
Com efeito, da inicial que gravaes de udio e vdeo
"demonstraram o requerido e deputados distritais recebendo recursos ilegais. ",
mas no informa a suposta ilegalidade relacionada ao especfico recurso que teria
sido recebido pelo Impetrante. Ou seja, no h indicao precisa e circunstanciada
do suposto ilcito que teria sido cometido pelo representado.
No caso, buscam os autores a aplicao de apenamento de
elevadssima gravidade, com repercusso direta nos direitos polticos de um
governador eleito pelo Partido, mediante processo disciplinar fundado em pretensas
infraes que, mesmo antes do trmino do inqurito policial em andamento, j
foram consideradas de extrema gravidade, malgrado ainda no haja concluso por
parte da Polcia Federal. Com o mximo respeito, pede-se a formulao de defesa
impossvel sem que se tenha conhecimento preciso da acusao.
Trata-se, portanto, de afronta garantia constitucional da ampla defesa
e do contraditrio que tem como corolrio a necessidade de se dar ao acusado pleno
conhecimento de todas as circunstncias da imputao, sob pena de inpcia da pea
inicial, conforme torrencial jurisprudncia de nossos tribunais, especialmente o
Excelso Pretrio.
Registre-se, ademais, que, at o presente momento, os advogados do
representado sequer tiveram acesso a todo o acervo carreado aos autos do Inqurito
n 650 do Superior Tribunal de Justia, inviabilizando por completo que possa o seu
direito de defesa ser exercido em plenitude.
No caso, a acusao foi deduzida de forma no circunstanciada, ou
seja, sem determinar exatamente por que meio e modo o representado teria
concorrido para a prtica que o autor considera ilcita e extremamente grave, a
ponto de pedir a aplicao de penalidade com consequncias drsticas e
incontornveis, que atinge direito constitucional de cidadania, sua capacidade 1
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eleitoral passiva. Fere, ademais, preceito basilar do Estado Democrtico de Direito,
a dignidade da pessoa humana (art. 1, llI, CF).
IV.2 - DA AFRONTA AO PRINCPIO 00 JUIZ NATURAL
Outra questo a ser avaliada no presente mandamus o direito lquido
e certo do Impetrante de ser julgado o em instncia prpria, flagrantemente violado
pela Impetrada quando chamou para si a competncia de nomear relator e
estabelecer prazo e rito imprprio.
da representao que so "fatos extremamente graves ", a atrair o
quanto inscrito no 2, do art. 20, do Cdigo de tica, a saber:
Art. 20 - a gravidade da indisciplina ou da infrao ser aferida
pela Comisso Executiva.
1
0
- As infraes de natureza grave sero julgadas pela
Comisso Executiva que poder submete-Ias ao Diretlo.
2!l - As infraes de extrema gravidade sero obrigatoriamente
submetidas ao respectivo Diretrio.
Estatudo claramente assim que as infraes graves so julgadas pela
Comisso Executiva, que pode ou no chamar para apreciao diretrio. As
extremamente graves assim considerado pela representao - sero
obrigatoriamente submetidas ao respectivo Diretrio. Em qualquer dos casos,
ntido que a competncia respectiva, conforme expresso no 2.
Trata-se de disposio politicamente lgica, eis que a filiao
dirigida e aceita pelo rgo municipal da agremiao poltica, tal como expresso no
art. 7, inciso I, do Estatuto do Democratas.
No Distrito Federal, contudo, no h sede municipal das agremiaes
polticas, apenas a Estadual, responsvel pela administrao do cadastro de filiados,
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bem como das demais prerrogativas polticas locais, dentre as quais a convocao ( /
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)
de conveno para deliberar sobre coligaes e candidaturas. Nesse passo, o juzo
natural de julgamento do Impetrante , obrigatoriamente o Diretrio do DF.
Em sede administrativa ou jurisdicional a observncia do princpio do
juiz natural meio indispensvel garantia do devido processo para a obteno da
imparcialidade do julgamento.
Est presente desde a primeira Constituio do Brasil (1824) e hoje
vem inscrito no art. 5, inciso Llll, da Carta Magna de 1988, com o seguinte teor,
verbis:
LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela
autoridade competente;
ainda presente no inciso XXXVII da nossa Carta Poltica, que no
admite juzo ou tribunal de exceo.
To importante a imparcialidade que o princpio do juiz natural vem
expresso na Declarao Universal dos Direitos do Homem (art. 10) quando assenta
a obrigatoriedade de julgamento por tribunais independentes e imparciais. Na
mesma esteira o Pacto de So Jos da Costa Rica, a seguir:
Art. 8 - Toda pessoa tem direito a ser ouvida, com as devidas
garantias e dentro de um prazo razovel, por um juiz ou tribunal
competente, independente e imparcial, estabelecido anteriormente
por lei, na apurao de qualquer acusao penal formulada contra
ela, ou para que se determinem seus direitos ou obrigaes de
natureza civil, trabalhista fiscal ou de qualquer outra natureza.
Nesse passo, assegurar ao Impetrante um julgamento por instncia
partidria significaria impedir a impessoalidade e o arbtrio. Significaria preservar
seu direito lquido e certo de ter assegurado todos os meio de defesa admitidos e ser
julgado pelo Diretrio do Democratas do Distrito Federal, que, conforme comando
do Cdigo de tica do Partido, que parte integrante do Estatuto (art. 83).
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No caso ainda mais presente essa necessidade, haja vista a natureza
bifronte dos partidos polticos que, enquanto associaes civis, so titulares de
direitos pblicos subjetivos.
Demais disso, a Constituio de 1988 traz consigo - no rol dos direitos
individuais do seu art. 5 - importantes exigncias a serem respeitadas, sob pena de
se ferir a dignidade da pessoa humana, que se afigura como a viga mestra do Estado
Democrtico de Direito (art. 10, 111). Dentre tais garantias fundamentais que, no
sendo respeitadas, podem infringir a dignidade, de destacar o devido processo legal
(inciso LIV) com todos os seus consectrios, entre os quais o contraditrio, a ampla
defesa (inciso L V) e o juzo natural.
Os princpios citados servem para ilustrar a grande preocupao
dispensada ao princpio da dignidade da pessoa humana, a fim de impedir que a
atividade partidria, manifestada sob o interesse, em tese, de velar pelos princpios
estatutrios, resulte como justificativa depreciao do indivduo, do filiado.
ANDR L. BORGES NETTO, em sua obra: "A Razoabilidade
Constitucional (o princpio do devido processo legal substantivo aplicado a casos
concretos) - Revista Jurdica Virtual do Palcio do Planalto N 12 - MAIO/2000"5
, afirma:
"Duas so as facetas do devido processo legal, a adjetiva (que
garante aos cidados um processo justo e que se configura como
um direito negativo, porque o conceito dele extrado apenas limita
a conduta do governo quando este atua no sentido de restringir a
vida, a liberdade ou o patrimnio dos cidados) e a substantiva
(que, mediante autorizao da Constituio, indica a
existncia de competncia a ser exercida pelo Judicirio. no
sentido de poder afastar a aplicabilidade de leis ou de atos
governamentais na hiPtese de os mesmos serem arbitrrios.
tudo como forma de limitar a conduta daqueles agentes
p(Jblicos)". (g.n.)
5 extrado do site: http://www.planalto.gov.br/CCIVIL/revistalRev_12lrazoab_const.htm.
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No bastasse, alm dos preceitos constitucionais j citados para o
sustento do quanto aqui se requer, de se invocar tambm artigo 3, inciso I, que
prev:
"Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica
Federativa do Brasil:
1- construir uma sociedade livre, justa e solidria".
Conclui-se, assim, ser objetivo da Repblica que as nonnas e atos
decorrentes das instituies polticas, dotadas de atribuies de elevado interesse
pblico, tenham contedo justo, razovel e proporcional. Assim, segundo este
axioma, toda conduta poder ser declarada inconstitucional por serem injusta,
irrazove1 ou desproporcional.
De outra sorte, conatural ao reconhecimento jurdico da dignidade da
pessoa humana, por meio do devido processo legal e sua anlise substancial,
decorre a salvaguarda dos direitos da personalidade. Estes, consoante a preciso
conceitual de Carlos Alberto da Mota Pinto,6 configuram "um contedo mnimo e
imprescindvel da esjrajurdica de cada pessoa", incidentes sobre a vida pblica e
privada, integridade fisica e psicolgica, nome, imagem, dentre outros.
No presente caso, a integridade psicolgica, a honra e demais valores
intrnsecos vida pblica e privada do Impetrante esto sendo preteridos em funo
da discricionariedade da Impetrada em assolar suas expectativas de se fazer valer do
direito ampla defesa e demais preceitos ao norte expendidos.
Necessrio, assim, data venia, ter em conta que a observncia das
conseqncias jurdicas decorrentes dos direitos de personalidade imprescindvel
6 PINTO, Carlos Alberto da Mota, "Teoria geral do direito civil". Coimbra: Coimbra Editora, ;1
1996. p. 207. 1.
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ao respeito da dignidade, porquanto o que se pretende evitar que o Requerente seja
submetido a qualquer sorte de menosprezo pela agremiao.
Portanto, Excelncia, a realizao da reunio da Executiva Nacional
do DEMOCRATAS no dia 10 de dezembro, prxima quinta-feira, sem haver ao menos
se analisar os argumentos de defesa ou, ainda, sem que o procedimento tenha sido
inaugurado na instncia partidria natural, traz inmeras conseqncias antijurdicas
ao Impetrante, fato este que pode ser resumido na seguinte doutrina de cunho
jusnaturalista:
"Direito injusto no Direito. Poder ser conveno humana,
vontade de uma assemblia ou imposio de um ditador, mas,
apesar dessa forma jurdica, apesar de ser elaborado segundo a
tcnica jurdica, ter todas as caractersticas formais da norma
juridica, se no tiver contedo justo, no Direito".
"O Direito a prpria coisa justa, j tinham visto os romanos"7.
v- DO PEDIDO DE CONCESSO DE LIMINAR
Os provimentos de ndole cautelar sujeitam-se, por imperativo legal,
demonstrao da plausibilidade jurdica da concesso fmal da ordem ifumus boni
iuris), bem como a ameaa iminente de leso de direito de difcil reparao
(periculum in mora).
Isto posto, entende o Impetrante que os argumentos lanados no
presente mandado de segurana, de ofensa clara ao contraditrio e ampla defesa,
bem como do devido processo tambm quando afronta ao princpio do juiz natural
(art. 5, incisos XXXVII e LllI da Carta Magna) so suficientes demonstrao da
plausibilidade e complexidade do direito em questo.
7 17. Jacy de Souza Mendona, O Curso de Filosofia do Direito do Professor Armando Cmara, Porto
Alegre: Sergio Antonio F abris Editor, 1999, p. 127.
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Quanto ao periculum in mora, j em curso o prazo de 8 (oito) dias,
previsto no Estatuto para recurso (art. 99, 10) e no para o exerccio de uma
efetiva defesa contra a complexa acusao perpetrada pelos deputado e senadores
signatrios da representao.
Ademais disso, a Impetrada j tomou ilegalmente (dm.v.) para si a
competncia de julgamento, uma vez que nomeou Relator e, segundo notcias,
realizar, em seguida, o julgamento da representao.
Iminente, portanto, o risco para o Impetrante de ser julgado por um
tribunal imprprio, sem as garantias do contraditrio e da ampla defesa, que poder
resultar na violao sua dignidade (art. 10, III, CF), bem como as demais
prerrogativas de filiado agremiao poltica e membro de direo partidria:
participar de reunies do Conselho Poltico Nacional, do Diretrio Nacional, do
Diretrio Regional, convenes ordinrias e extraordinrias, etc.
Justifica-se, in casu, a aplicao do poder geral de cautela conferido
ao magistrados conforme previsto nos artigos 798 e 799 do Cdigo de Processo
Civil, que dispem:
Art. 798. Alm dos procedimentos cautelares especficos, que este
Cdigo regula no Captulo II deste Livro, poder o juiz determinar
as medidas provisrias que julgar adequadas, quando houver
fundado receio de que uma parte. antes do julgamento da lide.
cause ao direito da outra leso grave e de difcil reparao.
Art. 799. No caso do artigo anterior, poder o juiz, para evitar o
dano, autorizar ou vedar a prtica de determinados atos.
ordenar a guarda judicial de pessoas e depsito de bens e impor a
prestao de cauo.
possibilidade que tem o magistrado de" criar providncias de
segurana, fora dos casos tpicos j arrolados pelo Cdigo ..." (THEODORO
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JNIOR, 1999: 377) 8. Por conta desse poder, havendo receio de leso grave e de
dificil reparao, toma-se possvel ao juiz a adoo de medidas acautelatrias que
no aquelas previstas na legislao processual civil.
VI - DO PEDIDO
Demonstrada a ilegalidade do ato praticado pela Comisso impetrada
(d. m. v. ) e a evidncia do periculum in mora, requer o Impetrante:
a) seja deferida a liminar, inaudita altera parte, para a imediata suspenso do
processamento da representao em curso;
b) a notificao da Impetrada para, querendo, contestar o mrito da presente
ao;
c) no mrito, seja concedida a segurana para anular o processo disciplinar
instaurado contra o Impetrante para lhe ser assegurado o direito lquido e
certo de ser processado perante a Instncia Partidria prpria, como tambm
com a observncia do rito ordinrio, respeitando-se o direito ao contraditrio
8 Mas a funo cautelar no fica restrita s providncias tpicas, porque o intuito da lei assegurar meio de
coibir qualquer situao de perigo que possa comprometer a eficcia e utilidade do processo principal. Dai
existir, tambm, a previso de que caber ao juiz determinar outras medidas provisrias, alm das
especificas, desde que julgadas adequadas, sempre que houver fundado receio de que uma parte, antes do
julgamento da lide, cause ao direito da outra leso de grave e difcil reparao (CPC, art. 798).
H, destarte, medidas que o prprio legislador defme e regula suas condies de aplicao, e h tambm
medidas que so criadas e deferidas pelo prprio juiz, diante de situaes de perigo previstas ou no
reguladas expressamente pela lei.
Esse poder de criar providncias de segurana, fora dos casos tpicos j arrolados pelo Cdigo, recebe,
doutrinariamente, o nome de "poder geral de cautela".
, porm, de ressaltar que entre as medidas tpicas e as que provm do poder geral de cautela no h
diferena de natureza ou substncia.
Em todos os casos - adverte Rocco - os rgos judicantes desempenham a mesma funo de natureza
cautelar, ou seja, a atividade destinada a evitar um perigo proveniente de um evento possvel ou provvel que
possa suprimir ou restringir os interesses tutelados pelo direito.
Diante, porm, do poder geral de cautela, a atividade jurisdicional apia-se em "poderes indeterminados",
porque a lei, ao prev-los, no cuidou de preorden-los a providncias de contedo determinado e especifico.
J nos procedimentos especificos, tudo que diga respeito ao exerccio da funo cautelar, quer quanto ao
cabimento da providncia, quer quanto a seu objetivo, pressupostos e limites, tudo isto est adredemente
previsto e regulado pela lei. (in "Curso de Direito Processual Civil", 9" edio, Forense, 1992, vol. lI, P . ~ I
372/373).
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e ampla d e f e s ~ tomando, se for o caso, nula a deciso de expulso que
porventura venha a ser tomada.
D-se ao presente o valor de R$1.000,OO, para efeitos fiscais.
Termos em que
Pede Deferimento.
PROCURAO
,
Pelo presente instrumento particular, JOSE ROBERTO
ARRUDA, brasIleiro, casado, engenheiro e Governador do Distrito
Federal, portador da RG 590.415, SSP-DF, com endereo na
Residncia Oficial do GDF, Rodovia EPTG Norte, Taguatinga-DF,
nomeia e constitui seu bastante procurador o Dr. JOS EDUARDO
RANGEL DE ALCKMIN, brasileiro, casado, advogado, inscrito na
OAB/DF, sob o nO 2.977, com escritrio no SRTN, Ed. Brasflia Rdio
Center, sala 1.020, em Brasflia - DF, a quem confere os poderes
da clusula ad judicia e especiais nas instncias administrativas,
perante o Ministrio Pblico e no foro em geral, e, assim, propor e
contestar aes ou representaes, interpor recursos, pedir liminar,
acompanhando os feitos at deciso final. Outorga, ainda,
poderes especiais para desistir, transigir e fazer acordos, tudo em
defesa dos interesses do Outorgante. O presente mandato poder
ser substabelecido, com ou sem reserva de iguais poderes.
Brasfli
JOS,ROBERTO ARRUDA