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JUSTIA RESTAURATIVA

Coletnea de Artigos
Alisson Morris Andr Gomma de Azevedo Chris Marshall Brenda Morrison Jan Froestad e Clifford Shearing Eliza Ahmed Mary P. Koss Chris Marshall, Jim Boyack e Helen Bowen Eduardo Rezende Melo L. Lynette Parker Pedro Scuro Neto Gabrielle Maxwell Mylne Jaccoud

Luiza Maria S. dos Santos Carvalho Philip Oxhorn e Catherine Slakmon Rachael Field Renato Campos Pinto De Vitto

Justia Restaurativa

Mrcio Thomaz Bastos Ministro de Estado da Justia Carlos Lopes Representante Residente do PNUD - Brasil Srgio Rabello Tamm Renault Secretrio de Reforma do Judicirio

Comisso Organizadora Catherine Slakmon Universidade de Montreal Renato Campos Pinto De Vitto Secretaria de Reforma do Judicirio Renato Scrates Gomes Pinto Instituto de Direito Comparado e Internacional de Braslia - IDCB

MINISTRIO DA JUSTIA PROGRAMA DAS NAES UNIDAS PARA O DESENVOLVIMENTO - PNUD

JUSTIA RESTAURATIVA

Slakmon, C., R. De Vitto, e R. Gomes Pinto, org., 2005. Justia Restaurativa (Braslia DF: Ministrio da Justia e Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento - PNUD).

A todos os autores que contriburam com um artigo para este livro, um sincero agradecimento pelo apoio nossa iniciativa. To all the authors who contributed an article to this book, in appreciation of their support for our initiative.

Renato Campos Pinto De Vitto, Catherine Slakmon e Renato Scrates Gomes Pinto

SUMRIO
Apresentao Srgio Rabello Tamm Renault e Carlos Lopes..................................................11 Prefcio...................................................................................................................................................13 PARTE I Questes Tericas......................................................................17 Captulo1- Justia Restaurativa Possvel no Brasil? Renato Scrates Gomes Pinto...........................................................................19 Captulo2-Justia Criminal, Justia Restaurativa e Direitos Humanos Renato Campos Pinto De Vitto........................................................................41 Captulo3-Justia restaurativa e seus desafios histrico-culturais. Um ensaio crtico sobre os fundamentos tico-filosficos da justia restaurativa em contraposio justia retributiva Eduardo Rezende Melo.....................................................................................53 Captulo4-Prtica da Justia - O Modelo Zwelethemba de Resoluo de Conflitos Jan Froestad e Clifford Shearing.......................................................................79 Captulo5- Justia Restaurativa - Processos Possveis. Mediao Penal - Verdade - Justia Restaurativa Silvana Sandra Paz e Silvina Marcela Paz.........................................................125 Captulo6-O Componente de Mediao Vtima-Ofensor na Justia Restaurativa: Uma Breve Apresentao de uma Inovao Epistemolgica na Autocomposio Penal Andr Gomma de Azevedo............................................................................135 Captulo7-Princpios, Tendncias e Procedimentos que Cercam a Justia Restaurativa Mylne Jaccoud.................................................................................................163

Captulo8 - Micro-justia, Desigualdade e Cidadania Democrtica. A Construo da SociedadeCivil atravs da Justia Restaurativa no Brasil Philip Oxhorn e Catherine Slakmon.......................................................................189 Captulo9 - Notas sobre a promoo da eqidade no acesso e interveno da Justia Luiza Maria S. dos Santos Carvalho.............................................................................213 Captulo10 - Chances e entraves para a justia restaurativa na Amrica Latina Pedro Scuro Neto.......................................................................................................227 PARTE II Experincias de Prticas Restaurativas.....................................247 Captulo11 - Justia Restaurativa: Um Veculo para a Reforma? L. Lynette Parker........................................................................................................249 Captulo12 - Como a Justia Restaurativa Assegura a Boa Prtica? Uma Abordagem Baseada Em Valores Chris Marshall, Jim Boyack e Helen Bowen..........................................................269 Captulo13 - A Justia Restaurativa na Nova Zelndia Gabrielle Maxwell .....................................................................................................281 Captulo14 - Justia Restaurativa nas Escolas Brenda Morrison.......................................................................................................297 Captulo15 - Padres de administrao da vergonha e da condio de intimidao Eliza Ahmed..............................................................................................................323 Captulo16 - Resposta da Comunidade. Ampliao a Resposta da Justia de uma Comunidade a Crimes Sexuais Pela Colaborao da Advocacia, da Promotoria, e da Sade Pblica: Apresentao do Programa RESTORE Mary Koss, Karen J. Bachar, Carolyn Carlson, C. Quince Hopkins.....................351

Captulo1 7- Encontro Restaurativo Vtima Infrator: Questes Referentes ao Desequilbrio de Poder Para Participantes Jovens do Sexo Feminino Rachael Field................................................................................................................387 Captulo18 - Pelo Amor de Deus! Terrorismo, Violncia Religiosa e Justia Restaurativa Chris Marshall....................................................................................................413 Captulo 19-Criticando os Crticos. Uma breve resposta aos crticos da Justia Restaurativa Alisson Morris...................................................................................................439 Relao de autores...........................................................................................439

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Justia Restaurativa

APRESENTAO
A Secretaria de Reforma do Judicirio do Ministrio da Justia e o Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento PNUD, tm desenvolvido, desde 2003, proveitosa parceria na rea da Justia. Dentre os vrios resultados obtidos a partir desse esforo comum, emerge uma preocupao especial: os meios alternativos de resoluo de conflitos. inegvel que eles constituem um instrumento de enorme importncia para o fortalecimento e melhoria da distribuio de Justia. Complementando o papel das instituies do sistema formal de Justia, os programas e sistemas alternativos podem representar um efetivo ganho qualitativo na soluo e administrao de conflitos, pelo que devem ser objeto de criterioso monitoramento e acurada avaliao, a fim de que as boas prticas sejam fomentadas e difundidas. A aplicao de tal modalidade de interveno no pas ainda , de uma forma geral, incipiente, como atesta o relatrio de pesquisa Acesso Justia por sistemas alternativos de administrao de conflitos. Note-se, porm, que no campo dos conflitos de natureza penal e infracional que nos ressentimos sobremaneira da ausncia de uma interveno diferenciada nos litgios. Da o interesse pelo modelo restaurativo que, na experincia comparada, se afigura como uma alternativa real para o sistema de justia criminal. Como se depreende do relato extrado pelos autores estrangeiros, no se trata apenas de uma construo terica, mas de um modelo j testado e incorporado por diversos pases e, ademais, recomendado pela Organizao das Naes Unidas. Neste contexto, e com o objetivo de avanar sobre a avaliao da forma pela qual o modelo pode se amoldar realidade jurdica e social brasileira, nasceu mais um fruto da parceria acima mencionada: o projeto Promovendo Prticas Restaurativas no Sistema de Justia Brasileiro. Esta iniciativa, envolve uma dimenso terica, consistente no aprofundamento da avaliao do modelo restaurativo, e uma dimenso prtica, que consistir no teste e avaliao das prticas restaurativas aplicadas no mbito da apurao de atos infracionais cometidos por adolescentes em conflito com a lei e no mbito dos Juizados Especiais Criminais, por meio de trs projetos-piloto. A publicao que ora apresentamos prope-se a disponibilizar, de forma pioneira em lngua portuguesa, diversos artigos focados em projetos j 11

implementados no mbito internacional, bem como na reflexo sobre seu aproveitamento para o sistema penal no Brasil e no Mundo. Assim esperamos contribuir para a consecuo de propsitos que norteiam a parceria encetada pelo Ministrio da Justia e PNUD: a construo de um sistema de justia mais acessvel e apto a intervir de forma mais efetiva na preveno e soluo de conflitos. Braslia, junho de 2005.

Srgio Rabello Tamm Renault Secretrio de Reforma do Judicirio

Carlos Lopes Representante Residente do PNUD

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Justia Restaurativa

PREFCIO
A Justia Restaurativa emerge como uma esperana em meio ao crescimento do clima de insegurana que marca o mundo contemporneo, diante dos altos ndices de violncia e criminalidade. Parece evidenciar-se a necessidade de aprimoramento do sistema de justia, para que a sociedade e o Estado ofeream no apenas uma resposta monoltica ao crime, mas disponham de um sistema multi-portas, com outras respostas que paream adequadas diante da complexidade do fenmeno criminal. A difuso de prticas restaurativas em contextos nacionais diversos como Brasil, Argentina, Colmbia, frica do Sul, Nova Zelndia, Austrlia, Canad e Estados Unidos, suscita fascinantes questes sobre o sistema de justia em sociedades democrticas modernas. O que a justia restaurativa, e no que ela difere do sistema formal de justia? Como eles se conectam? Qual o impacto que ter a justia restaurativa para a sociedade e para o Estado? Quais os benefcios demonstrados e potenciais da justia restaurativa para os cidados e para o sistema de justia? Pode a justia restaurativa ser uma experincia bem sucedida em pases como o Brasil, onde o acesso justia permanece limitado para a maioria dos cidados e comunidades, e onde o sistema formal de justia tende a perpetuar mais do que eliminar as desigualdades scio-econmicas j existentes? Esta publicao, que buscar trazer luz algumas dessas questes, fruto de uma iniciativa realizada em parceria pela Secretaria de Reforma do Judicirio do Ministrio da Justia do Brasil e o Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento PNUD, voltada a difundir os princpios restaurativos no pas. Para viabilizar esta publicao, convidamos renomados especialistas sobre justia restaurativa de todo o mundo para contribuir com esse propsito, e nossa chamada por artigos foi recebida de forma extremamente entusistica. Esta coletnea de textos acadmicos inclui contribuies de cientistas sociais, criminlogos, psiclogos, bem como de juzes, juristas e operadores do direito do Brasil, Argentina, Canad, Estados Unidos, Austrlia, Nova Zelndia, Inglaterra, e Noruega. O livro estruturado em duas partes. Na primeira, so abordadas questes tericas que gravitam em torno do debate sobre justia restaurativa. Na segunda, so tratadas as experincias desenvolvidas nos diversos pases que vm adotando prticas restaurativas, bem como estudos de casos de programas restaurativos especficos. 13

A anlise terica inicia-se com o artigo de Renato Scrates Gomes Pinto que, no captulo 1, procura introduzir alguns conceitos de justia restaurativa e discute a possibilidade de implementao do paradigma no Brasil, enfocando particularmente a questo de sua compatibilidade jurdica com a Constituio e a legislao vigentes no pas. No captulo 2, Renato Campos Pinto De Vitto amplia essa discusso ao abordar a correlao do modelo restaurativo com a doutrina de afirmao dos direitos humanos, situando-o dentre os paradigmas criminolgicos de reao estatal ao delito numa perspectiva histrica. No captulo 3, Eduardo Rezende Melo aprofunda a anlise, discutindo os desafios culturais e histricos na difuso e implementao da justia restaurativa e prope uma leitura crtica das fundaes tico-filosficas do paradigma em comparao com a justia retributiva. A seguir, no captulo 4, Clifford Shearing e Jan Froestad propem-se a contextualizar a justia restaurativa em termos de um conjunto nuclear de valores e de resultados associados. Argumentam que esta forma de pensar serve para abrir um espao conceitual que permite distinguir entre como estes valores so compreendidos em espaos diferentes, como o de justia criminal tradicional e o de justia restaurativa. No captulo 5, Silvana Sandra Paz e Silvina Marcela Paz discorrem sobre a perspectiva da relao entre mediao penal e justia restaurativa, identificando princpios para distinguir as vrias intervenes no campo da resoluo alternativa de conflitos. A seguir, abordam de forma categorizada, os possveis sistemas restaurativos e suas diferentes nuances. No captulo 6, Andr Gomma de Azevedo modelo de mediao vitma-ofensor e de suas caractersticas fundamentais, no contexto da justia restaurativa. No captulo 7, Mylne Jaccoud discute princpios, tendncias e debates sobre justia restaurativa e argumenta que o paradigma inclui orientaes e objetivos to diversificados que a justia restaurativa deve ser tomada como um paradigma fragmentado. No captulo 8, Philip Oxhorn e Catherine Slakmon examinam o relacionamento entre micro-justia, desigualdade e cidadania democrtica no Brasil e sustentam que a justia restaurativa representa uma arena importante para gerar o que eles definem como sinergia entre o Estado e a sociedade civil. No captulo 9, Luiza Maria S. dos Santos Carvalho, analisa questes sobre a formulao e implementao de uma poltica pblica voltada difuso de prticas restaurativas no Brasil. A seguir, no captulo 10, Pedro Scuro examina a interface entre justia restaurativa, segurana pblica e o financiamento internacional para projetos de justia comunitria e argumenta que, ao se transferir a administrao de algumas demandas de justia diretamente para os cidados e comunidades, se conduz auto-sustentabilidade. A discusso sobre as experincias de prticas restaurativas nos diversos pases inicia-se com o artigo de L. Lynette Parker que, no captulo 11, enfoca a 14 14

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evoluo da justia restaurativa na Amrica Latina, contemplando os avanos no Brasil, Colmbia, Mxico, Chile e Argentina. No Captulo 12, Chris Marshall, Jim Boyack, e Helen Bowen abordam a evoluo de justia restaurativa na Nova Zelndia e discutem os princpios fundamentais e valores adotados como paradigma para aquele pas. No Captulo 13, Gabrielle Maxwell avana na discusso do desenvolvimento e aplicao das prticas restaurativas na Nova Zelndia desde a justia juvenil at o sistema de justia criminal para adultos, e, mais recentemente, no mbito policial. No captulo 14, Brenda Morrison discute abordagens restaurativas responsivas como reguladoras da resposta a transgresses verificadas no ambiente escolar propondo um padro piramidal de estruturao de tais intervenes. No captulo 15, Eliza Ahmed investiga o nvel de ligao entre a capacidade dos jovens reconhecerem e administrarem a vergonha e a implicao destas habilidades como fatores que podem explicar seus envolvimentos em intimidao escolar. J no captulo 16, Mary Koss, Karen J. Bachar, Carolyn Carlson, e C. Quince Hopkins, discutem os xitos e desafios na implementao e avaliao do programa RESTORE, dotado de base comunitria e voltado para crimes sexuais. No captulo 17, Rachael Field fornece uma anlise crtica, baseada em um corte de gnero, para a aplicao dos modelos de encontros restaurativos para mulheres jovens infratoras, argumentando que esse pblico-alvo tm demandas especificas. No captulo 18, Chris Marshall discute as perspectivas da justia restaurativa para alm dos limites regionais e nacionais, propondo aplicaes inovadoras do modelo para vtimas e protagonistas de terrorismo religioso. Por fim, Alison Morris, no captulo 19, busca responder algumas das crticas endereadas ao modelo restaurativo, sugerindo que elas, por um lado, baseiam-se em vises equivocadas e que, por outro, omitem-se de avaliar o que a justia restaurativa alcanou e ainda poder alcanar, em contraposio com o que os sistemas criminais convencionais j atingiram. Os diversos assuntos tratados nos artigos acima referidos sugerem que a introduo de prticas restaurativas no sistema de justia brasileiro traduz, efetivamente, a possibilidade de se lograr um salto quntico na qualidade do trato da resoluo de conflitos. Tal introduo deve ser acompanhada de amplos debates, com a necessria participao da sociedade civil, fomentando-se a reflexo no s sobre a aplicabilidade do modelo no pas, como a necessidade de monitoramento e avaliao permanente dos programas implementados para que sua incorporao no se converta em mais uma iluso ou um mero paliativo, o que no seria nada desejvel para o nosso sistema formal de justia, que vivencia uma verdadeira crise de credibilidade. O modelo restaurativo, se bem aplicado, pode constituir um importante instrumento para a construo de uma justia participativa que opere real 15

transformao, abrindo caminho para uma nova forma de promoo dos direitos humanos e da cidadania, da incluso e da paz social, com dignidade. Esta coletnea, a primeira publicao brasileira que rene artigos de autores internacionais, nasce do intuito de estimular e qualificar o debate sobre o tema no meio jurdico e na comunidade acadmica brasileira.

Catherine Slakmon Renato Campos Pinto De Vitto Renato Scrates Gomes Pinto

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PARTE 1

QUESTES TERICAS

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Justia Restaurativa Possvel no Brasil?


Renato Scrates Gomes Pinto
No temos que fazer do Direito Penal algo melhor, mas sim que fazer algo melhor do que o Direito Penal... - Gustav Radbruch Introduo A exploso de criminalidade e violncia tem mobilizado o mundo contemporneo, que se v frente a um fenmeno que deve ser encarado na sua complexidade. Essa complexidade demanda criatividade. preciso avanar para um sistema flexvel de justia criminal, com condutas adequadas variedade de transgresses e de sujeitos envolvidos, num salto de qualidade, convertendo um sistema monoltico, de uma s porta, para um sistema multi-portas que oferea respostas diferentes e mais adequadas criminalidade. chegada a hora de pensarmos no apenas em fazer do Direito Penal algo melhor, mas algo melhor do que o Direito Penal, como pedia Radbruch. E nos perguntamos se a justia restaurativa no seria uma dessas portas, com abertura para uma resposta adequada a um considervel nmero de delitos. Nesse trabalho enfocamos o tema da compatibilidade jurdica da justia restaurativa com o sistema de Justia Criminal brasileiro, e externamos alguns pensamentos sobre sua possvel implementao no Brasil. Queremos ressaltar que tal compatibilidade no de ser apenas com nossa Constituio, nossa legislao e nossas prticas judiciais, mas tambm com o senso de justia e a cultura diversificada de nosso povo. Porisso no podemos copiar, ingnua e alienadamente, modelos estrangeiros, principalmente de pases cuja tradio jurdica difere da nossa, como o caso dos pases que adotam a common law. Nesse modesto ensaio, que no uma produo acadmica perfumada, nem recheada de informes estatsticos que muitas vezes retratam percepes e nem sempre realidades, estampa-se o grito de cidado frustrado e desencantado com o sistema, com que conviveu profissionalmente ao longo de vinte e sete anos, como operador jurdico, inicialmente como advogado e depois como defensor pblico, promotor de justia e procurador de justia. O trabalho se apresenta, inicialmente, com um enfoque conceitual, onde externamos o que nos parece ser a justia restaurativa. 19

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A partir dessa tentativa de conceituao, esboamos um quadro comparativo do modelo restaurativo com o sistema convencional, dito retributivo. Finalmente, argumentamos que a justia restaurativa juridicamente sustentvel e compatvel com nosso sistema jurdico, e sugerimos algumas idias sobre como seria sua implementao no Brasil. O que Justia Restaurativa Abordagem Conceitual A Justia Restaurativa baseia-se num procedimento de consenso, em que a vtima e o infrator, e, quando apropriado, outras pessoas ou membros da comunidade afetados pelo crime, como sujeitos centrais, participam coletiva e ativamente na construo de solues para a cura das feridas, dos traumas e perdas causados pelo crime. Trata-se de um processo estritamente voluntrio, relativamente informal, a ter lugar preferencialmente em espaos comunitrios, sem o peso e o ritual solene da arquitetura do cenrio judicirio, intervindo um ou mais mediadores ou facilitadores1, e podendo ser utilizadas tcnicas de mediao, conciliao e transao para se alcanar o resultado restaurativo, ou seja, um acordo objetivando suprir as necessidades individuais e coletivas das partes e se lograr a reintegrao social da vtima e do infrator. importante ressaltar que com o advento da Lei dos Juizados Especiais Cveis e Criminais e do Estatuto da Criana e do Adolescente, tm sido adotadas prticas restaurativas no Brasil, mas no com sua especificidade, seus princpios, valores, procedimentos e resultados conforme definidos pela ONU. O paradigma restaurativo vai alm do procedimento judicial dos juizados especiais para resgatar a convivncia pacfica no ambiente afetado pelo crime, em especial naquelas situaes em que o ofensor e a vtima tem uma convivncia prxima, como pontua o juiz Asiel Henrique de Sousa, num estudo preliminar para a implantao de um Projeto Piloto em Braslia, no Ncleo Bandeirante2. Em suas reflexes, ainda no publicadas, acrescenta ele que em delitos envolvendo violncia domstica, relaes de vizinhana, no ambiente escolar ou na ofensa honra, por exemplo, mais importante do que uma punio a adoo de medidas que impeam a instaurao de um estado de beligerncia e a conseqente agravao do conflito. No debate criminolgico, o modelo restaurativo pode ser visto como uma sntese dialtica, pelo potencial que tem para responder s demandas da sociedade por eficcia do sistema, sem descurar dos direitos e garantias constitucionais, da necessidade de ressocializao dos infratores, da reparao s vtimas e comunidade e ainda revestir-se de um necessrio abolicionismo moderado. 20 20

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A justia restaurativa um luz no fim do tnel da angstia de nosso tempo, tanto diante da ineficcia do sistema de justia criminal como a ameaa de modelos de desconstruo dos direitos humanos, como a tolerncia zero e representa, tambm, a renovao da esperana. E promover a democracia participativa na rea de Justia Criminal, uma vez que a vtima, o infrator e a comunidade se apropriam de significativa parte do processo decisrio, na busca compartilhada de cura e transformao, mediante uma recontextualizao construtiva do conflito, numa vivncia restauradora. O processo atravessa a superficialidade e mergulha fundo no conflito, enfatizando as subjetividades envolvidas, superando o modelo retributivo, em que o Estado, figura, com seu monoplio penal exclusivo, como a encarnao de uma divindade vingativa sempre pronta a retribuir o mal com outro mal (Beristain, 2000). Como um paradigma novo, o conceito de Justia Restaurativa ainda algo inconcluso, que s pode ser captado em seu movimento ainda emergente. Para compreend-la preciso usar outras lentes alis, denomina-se Changing Lenses: A New Focus for Crime and Justice a obra de Howard Zehr (1990), uma das mais consagradas referncias bibliogrficas sobre a Justia Restaurativa. Segundo Zehr, o crime uma violao nas relaes entre o infrator, a vtima e a comunidade, cumprindo, porisso, Justia identificar as necessidades e obrigaes oriundas dessa violao e do trauma causado e que deve ser restaurado. Incumbe, assim, Justia oportunizar e encorajar as pessoas envolvidas a dialogarem e a chegarem a um acordo, como sujeitos centrais do processo, sendo ela, a Justia, avaliada segundo sua capacidade de fazer com que as responsabilidades pelo cometimento do delito sejam assumidas, as necessidades oriundas da ofensa sejam satisfatoriamente atendidas e a cura, ou seja, um resultado individual e socialmente teraputico seja alcanado. Para Pedro Scuro Neto, fazer justia do ponto de vista restaurativo significa dar resposta sistemtica s infraes e a suas conseqncias, enfatizando a cura das feridas sofridas pela sensibilidade, pela dignidade ou reputao, destacando a dor, a mgoa, o dano, a ofensa, o agravo causados pelo malfeito, contando para isso com a participao de todos os envolvidos (vtima, infrator, comunidade) na resoluo dos problemas (conflitos) criados por determinados incidentes. Prticas de justia com objetivos restaurativos identificam os males infligidos e influem na sua reparao, envolvendo as pessoas e transformando suas atitudes e perspectivas em relao convencional com sistema de Justia, significando, assim, trabalhar para restaurar, 21

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reconstituir, reconstruir; de sorte que todos os envolvidos e afetados por um crime ou infrao devem ter, se quiserem, a oportunidade de participar do processo restaurativo (Scuro Neto, 2000). Paul Maccold e Ted Wachtel propem uma teoria conceitual de Justia que parte de trs questes-chave: Quem foi prejudicado? Quais as suas necessidades? Como atender a essas necessidades? Sustentam eles que crimes causam danos a pessoas e relacionamentos, e que a justia restaurativa no feita porque merecida e sim porque necessria, atravs de um processo cooperativo que envolve todas as partes interessadas principais na determinao da melhor soluo para reparar o dano causado pela transgresso - a justia restaurativa um processo colaborativo que envolve aqueles afetados mais diretamente por um crime, chamados de partes interessadas principais, para determinar qual a melhor forma de reparar o dano causado pela transgresso ( McCold, Paul e Wachtel, 2003). A teoria conceitual proposta por esses autores procura demonstrar que a simples punio no considera os fatores emocionais e sociais, e que fundamental, para as pessoas afetadas pelo crime, restaurar o trauma emocional - os sentimentos e relacionamentos positivos, o que pode ser alcanado atravs da justia restaurativa, que objetiva mais reduzir o impacto dos crimes sobre os cidados do que diminuir a criminalidade. Sustentam que justia restaurativa capaz de preencher essas necessidades emocionais e de relacionamento e o ponto chave para a obteno e manuteno de uma sociedade civil saudvel. A idia, ento, se voltar para o futuro e para restaurao dos relacionamentos, ao invs de simplesmente concentrar-se no passado e na culpa3. A justia convencional diz voc fez isso e tem que ser castigado! A justia restaurativa pergunta: o que voc pode fazer agora para restaurar isso? O modelo restaurativo baseia-se em valores, procedimentos e resultados definidos, mas pressupe a concordncia de ambas as partes (ru e vtima), concordncia essa que pode ser revogada unilateralmente, sendo que os acordos devem ser razoveis e as obrigaes propostas devem atender ao princpio da proporcionalidade. A aceitao do programa no deve, em nenhuma hiptese, ser usada como indcio ou prova no processo penal, seja o original seja em um outro. 22 22

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As primeiras experincias modernas com mediao entre infrator e vtima, colocadas em prtica nos anos setenta, j apresentavam caractersticas restaurativas, na medida em que, em encontros coordenados por um facilitador, a vtima descrevia sua experincia e o impacto que o crime lhe trouxe e o infrator apresentava uma explicao vtima. A experincia neozelandesa, baseada nas tradies maoris, ampliou esses encontros (restorative conferences), para dele participarem tambm familiares e pessoas que apoiavam as partes. No Canad o modelo tambm inspirado nas culturas indgenas em que os protagonistas que se sentam em crculo e um papel passado de mo em mo, s falando a pessoa que est com esse papel na mo. A reunio se encaminha para um momento em que todos os participantes convergem na percepo que chegou o momento de se solucionar o conflito. J se pode dizer que, apesar de ser um paradigma novo, j existe um crescente consenso internacional a respeito de seus princpios, inclusive oficial, em documentos da ONU e da Unio Europia, validando e recomendando a Justia Restaurativa para todos os pases4. Os conceitos enunciados nos Princpios Bsicos sobre Justia Restaurativa, enunciados na Resoluo do Conselho Econmico e Social das Naes Unidas, de 13 de Agosto de 2002, so os seguintes5:

1. Programa Restaurativo - se entende qualquer programa que utilize processos restaurativos voltados para resultados restaurativos. 2. Processo Restaurativo - significa que a vtima e o infrator, e, quando apropriado, outras pessoas ou membros da comunidade afetados pelo crime, participam coletiva e ativamente na resoluo dos problemas causados pelo crime, geralmente com a ajuda de um facilitador. O processo restaurativo abrange mediao, conciliao, audincias e crculos de sentena 3. Resultado Restaurativo - significa um acordo alcanado devido a um processo restaurativo, incluindo responsabilidades e programas, tais como reparao, restituio, prestao de servios comunitrios, objetivando suprir as necessidades individuais e coletivas das partes e logrando a reintegrao da vtima e do infrator.

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Releva notar que o processo restaurativo s tem lugar quando o acusado houver assumido a autoria e houver um consenso entre as partes sobre como os fatos aconteceram, sendo vital o livre consentimento tanto da vtima como do infrator, que podem desistir do procedimento a qualquer momento.

Diferenas entre Justia Restaurativa e a Justia Convencional


As diferenas bsicas entre o modelo formal de Justia Criminal, dito retributivo (dissuasrio e deficientemente ressocializador) e o modelo restaurativo, so expostas em formato tabular para melhor visualizao dos valores, procedimentos e resultados dos dois modelos e os efeitos que cada um deles projeta para a vtima e para o infrator6. VALORES
JUSTIA RETRIBUTIVA Conceito jurdico-nor mativo de Crime - ato contra a sociedade representada pelo E stado Unidisciplinariedade Primado do Interesse Pblico (Sociedade, representada pelo E stado, o Centro) - Monoplio estatal da Justia Criminal Culpabilidade Individual voltada para o passado - E stigmatizao JUSTIA RESTAURATIVA Conceito realstico de Crime - Ato que traumatiza a vtima, causandolhe danos. - Multidisciplinariedade Primado do Interesse das Pessoas E nvolvidas e Comunidade - Justia Criminal participativa Responsabilidade, pela restaurao, numa dimenso social, compartilhada coletivamente e voltada para o futuro

Uso Dogmtico do Direito Penal Uso Crtico e Alternativo do Direito Positivo Indiferena do E stado quanto s necessidades do infrator, vtima e comunidade afetados desconexo Mono-cultural e excludente Dissuaso Comprometimento com a incluso e Justia Social gerando conexes

Culturalmente flexvel (respeito diferena, tolerncia) Persuaso

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PROCEDIMENTOS JUSTIA RETRIBUTIVA Ritual Solene e Pblico Indisponibilidade da Ao Penal Contencioso e contraditrio Linguagem, nor mas e procedimentos for mais e complexos - garantias. Atores principais - autoridades (representando o E stado) e profissionais do Direito Processo Decisrio a cargo de autoridades (Policial,Delegado, Promotor, Juiz e profissionais do Direito - Unidimensionalidade JUSTIA RESTAURATIVA Comunitrio, com as pessoas envolvidas Princpio da O portunidade Voluntrio e colaborativo Procedimento infor mal com confidencialidde Atores principais - autoridades (representando o E stado) e profissionais do Direito Processo Decisrio compartilhado com as pessoas envolvidas (vtima, infrator e comunidade) - Multidimensionalidade

RESULTADOS
JUSTIA RETRIBUTIVA Preveno Geral e E special -Foco no infrator para intimidar e punir Penalizao Penas privativas de liberdade, restritivas de direitos, multa E stigmatizao e Discriminao JUSTIA RESTAURATIVA Abordagem do Crime e suas Conseqncias - Foco nas relaes entre as partes, para restaurar Pedido de Desculpas, Reparao, restituio, prestao de ser vios comunitrios Reparao do trauma moral e dos Prejuzos emocionais - Restaurao e Incluso

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JUSTIA RETRIBUTIVA
Tutela Penal de Bens e Interesses, com a Punio do Infrator e Proteo da Sociedade Penas desarrazoadas e desproporcionais em regime carcerrio desumano, cr uel, degradante e crimingeno - ou penas alternativas ineficazes (cestas bsicas) Vtima e Infrator isolados, desamparados e desintegrados. Ressocializao Secundria Paz Social com Tenso

JUSTIA RESTAURATIVA
Resulta responsabilizao espontnea por parte do infrator Proporcionalidade e Razoabilidade das O brigaes Assumidas no Acordo Restaurativo

Reintegrao do Infrator e da Vtima Prioritrias Paz Social com Dignidade

EFEITOS PARA A VTIMA

JUSTIA RETRIBUTIVA Pouqussima ou nenhuma considerao, ocupando lugar perifrico e alienado no processo. No tem participao, nem proteo, mal sabe o que se passa.

JUSTIA RESTAURATIVA O cupa o centro do processo, com um papel e com voz ativa. Participa e tem controle sobre o que se passa.

Recebe assistncia, afeto, Praticamente nenhuma restituio de perdas materiais e assistncia psicolgica, social, econmica ou jurdica do E stado reparao Fr ustrao e Ressentimento com Tem ganhos positivos. Supre-se o sistema as necessidades individuais e coletivas da vtima e comunidade 26 26

Justia Restaurativa

EFEITOS PARA O INFRATOR

JUSTIA RETRIBUTIVA Infrator considerado em suas faltas e sua m formao Raramente tem participao Comunica-se com o sistema pelo advogado desestimulado e mesmo inibido a dialogar com a vtima

JUSTIA RESTAURATIVA Infrator visto no seu potencial de responsabilizar-se pelos danos e consequncias do delito Participa ativa e diretamente Interage coma vtima e com a comunidade

Tem oportunidade de desculpar-se ao sensibilizar-se com o trauma da vtima informado sobre os fatos do desinformado e alienado sobre processo restaurativo e contribui os fatos processuais para a deciso No efetivamente responsabilizado, inteirado das conseqncias do mas punido pelo fato fato para a vtima e comunidade Fica intocvel No tem suas necessidades consideradas Fica acessvel e se v envolvido no processo Supre-se suas necessidades

Sustentabilidade Jurdica do Paradigma Restaurativo como Poltica Criminal Respondendo s Crticas


O paradigma restaurativo desafia resistncias, particularmente de operadores jurdicos alienados e presos idia de um Direito blindado contra mudanas, sob o argumento equivocado - de que ele desvia-se do devido processo legal, das garantias constitucionais e produz uma sria eroso no Direito Penal codificado. Na verdade, j existem, e afloraro ainda mais, muitos obstculos econmicos, sociais, culturais e jurdicos a esse paradigma emergente, na forma de incredulidade, desconfiana, confuso, incerteza, preconceito, etc. Mas h tambm respeitveis e consistentes questionamentos crticos7 nos debates realizados a respeito do tema8. Vozes respeitveis acenam com o argumento de que a Justia Restaurativa representaria um retorno ao perodo da Vingana Privada, num retrocesso histrico. 27

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A esse argumento responde-se que equivocado imaginar que antes do advento do perodo da Vingana Divina e Pblica s havia uma justia privada bestial. Zehr procura demonstrar que haviam prticas comunitrias de justia, com mediao e caractersticas restaurativas (Rolim, 2003) tanto que a Justia Restaurativa um resgate de algumas dessas prticas, sobretudo indgenas e aborgines, consolidadas por sculos9. No h, pois retorno, mas avano com recuperao de valores culturais perdidos, abandonados e negligenciados pelos historiadores. Tambm se observa a afirmao de que a Justia Restaurativa no tem o condo de restaurar a ordem jurdica lesada pelo crime, e nem mesmo pode restaurar a vtima. A essa crtica ela ope o argumento de que, na sua feio de procedimento complementar do sistema, a J.R. estar tambm recompondo a ordem jurdica, com outra metodologia, que leva a resultados melhores para a vtima e infrator, pois aquela recupera segurana, auto-estima, dignidade e controle da situao, e este tem oportunidade de refazer-se e reintegrar-se, pois ao mesmo tempo que o convoca na sua responsabilidade pelo mal causado, lhe oferece meios dignos para transformao, inclusive participando de programas da rede social de assistncia (Morris, Alison 2003). Uma outra crtica reside na afirmao de que nos pases aonde vem sendo experimentado o modelo, como na Nova Zelndia, de que a Justia Restaurativa desjudicializa a Justia Criminal e privatiza o Direito Penal, sujeitando o infrator, e tambm a vtima, a um controle ilegtimo de pessoas no investidas de autoridade pblica. A esse questionamento oponvel o argumento de o processo restaurativo no exerccio privado, mas o exerccio comunitrio portanto tambm pblico de uma poro do antes exclusivo monoplio estatal da justia penal, numa concretizao de princpios e regras constitucionais. O que ocorre um procedimento que combina tcnicas de mediao, conciliao e transao previstas na legislao, como se ver adiante, com metodologia restaurativa, mediante a participao da vtima e do infrator no processo decisrio, quando isso for possvel e for essa a vontade das partes. Releva lembrar que o acordo restaurativo ter que ser aprovado, ou no, pelo Ministrio Pblico e pelo advogado10 e ter que ser homologado, ou no, pelo Juiz. E nada disso revoga o princpio da inafastabilidade da jurisdio, ou seja, sendo o caso, tanto a vtima, como o infrator atravs de advogados como o Ministrio Pblico, de ofcio ou a requerimento do interessado, poder questionar o acordo restaurativo em juzo. Tambm se diz que a Justia Restaurativa soft, passando a mo na 28 28

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cabea do infrator, s servindo para benefici-lo e promover a impunidade. Ora, o grande clamor social contra a impunidade e a lenincia do sistema penal justamente contra o sistema formal e vigente. E a par disso, os estudiosos tm reiterado que j est ultrapassada a equivocada viso que o crcere o remdio para a criminalidade, e que as medidas alternativas so muito mais justas e eficazes como resposta para a maioria dos delitos, embora, ressalte-se, as penas alternativas enfocam mais a perspectiva do infrator, e tm sido desacreditadas, com o pagamento de cestas bsicas, no Brasil, numa desmoralizao da Justia, principalmente por se acabar privilegiando acusados com poder aquisitivo alto, fazendo as pessoas se sentirem at mesmo insultadas.

Compatibilidade Jurdica da Justia Restaurativa com o Sistema Brasileiro e sua Implementao no Brasil
O modelo restaurativo perfeitamente compatvel com o ordenamento jurdico brasileiro, em que pese ainda vigorar, em nosso direito processual penal, o princpio da indisponibilidade e da obrigatoriedade da ao penal pblica. Tal princpio, contudo, se flexibilizou com a possibilidade da suspenso condicional do processo e a transao penal, com a Lei 9.099/95. Tambm nas infraes cometidas por adolescentes, com o instituto da remisso, h considervel discricionariedade do rgo do Ministrio Pblico. Nos pases do sistema common law, o sistema mais receptivo alternativa restaurativa (restorative diversion), principalmente pela chamada discricionariedade do promotor e da disponibilidade da ao penal (prosecutorial discretion), segundo o princpio da oportunidade. Naquele sistema h, ento, grande abertura para o encaminhamento de casos a programas alternativos mais autnomos, ao contrrio do nosso, que mais restritivo11. Mas com as inovaes da Constituio de 1988 e o advento, principalmente, da Lei 9.099/95, abre-se uma pequena janela, no sistema jurdico do Brasil, ao princpio da oportunidade, permitindo certa acomodao sistmica do modelo restaurativo em nosso pas, mesmo sem mudana legislativa. A Constituio prev, no art. 98, I, a possibilidade de conciliao em procedimento oral e sumarssimo, de infraes penais de menor potencial ofensivo. Art. 98. A Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro: I. Juizados especiais, providos por juzes togados, ou togados e leigos, competentes para a conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis de menor complexidade e infraes penais de menor potencial ofensivo, mediante os procedimentos oral e sumarssimo, permitidos, 29

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nas hipteses previstas em lei, a transao e o julgamento de recursos por turmas de juzes de primeiro grau; A fase preliminar prevista no art. 70 e 72 a 74, da lei 9.099/95, pode ter a forma restaurativa. Da Fase Preliminar Art. 70. Comparecendo o autor do fato e a vtima, e no sendo possvel a realizao imediata da audincia preliminar, ser designada data prxima, da qual ambos sairo cientes. Art. 71... Art. 72. Na audincia preliminar, presente o representante do Ministrio Pblico, o autor do fato e a vtima e, se possvel, o responsvel civil, acompanhados por seus advogados, o Juiz esclarecer sobre a possibilidade da composio dos danos e da aceitao da proposta de aplicao imediata de pena no privativa de liberdade. Art. 73. A conciliao ser conduzida pelo Juiz ou por conciliador sob sua orientao. Pargrafo nico. Os conciliadores so auxiliares da Justia, recrutados, na forma da lei local, preferentemente entre bacharis em Direito, excludos os que exeram funes na administrao da Justia Criminal. Art. 74. A composio dos danos civis ser reduzida a escrito e, homologada pelo Juiz mediante sentena irrecorrvel, ter eficcia de ttulo a ser executado no juzo civil competente. Pargrafo nico. Tratando-se de ao penal de iniciativa privada ou de ao penal pblica condicionada representao, o acordo homologado acarreta a renncia ao direito de queixa ou representao. Os dispositivos acima permitem ao juiz oportunizar a possibilidade de composio dos danos e da aceitao da proposta de aplicao imediata de pena no privativa de liberdade(art. 72), num procedimento que pode ser conduzido por um conciliador12. Tais dispositivos, interpretados extensivamente e com base na diretriz hermenutica do art. 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, so normas permissivas e que legitimam a ilao de que esse procedimento pode ser encaminhado a um Ncleo de Justia Restaurativa. Se presentes, num caso considerado, os pressupostos de admissibilidade do processo restaurativo, sob o ponto de vista jurdico (requisitos objetivos e subjetivos a serem definidos em consonncia com a lei penal), seria o mesmo 30 30

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encaminhado ao Ncleo de Justia Restaurativa, para avaliao multidisciplinar e, convergindo-se sobre sua viabilidade tcnica, se avanaria nas aes preparatrias para o encontro restaurativo. Releva destacar um ponto que pode ensejar controvrsia relevante: o pargrafo nico, do art. 74, da Lei 9.099/95, dispe que o acordo de que trata o caput importa em renncia ao direito de queixa ou representao, nos casos de crime de ao penal privada ou pblica condicionada. Como um dos princpios da Justia Restaurativa revogabilidade do acordo restaurativo, a pergunta que emerge a seguinte: Como o acordo extingue o direito de queixa ou representao, e se o infrator descumprir o acordo restaurativo? Como fica o resultado restaurativo estabelecido anteriormente? Teoricamente, ento, seria juridicamente invivel o encaminhamento para a mediao restaurativa os casos de crimes de ao privada ou pblica condicionada, o que consubstancia uma gritante incoerncia, pois se a mediao restaurativa vivel nos crimes de ao penal pblica por qu no o seria para os crimes de ao penal pblica condicionada ou de ao privada? Contudo, trata-se de um falso problema, pois no h nenhum impedimento legal para a proposta de encaminhamento desses casos para o procedimento restaurativo, desde que a vtima seja informada de maneira clara e inequvoca de que acordo importar em renncia ao direito de queixa ou representao, de sorte que lhe restar apenas a busca da reparao cvel negociada. Outra janela para a alternativa restaurativa o instituto da suspenso condicional do processo, para crimes em que a pena cominada for igual ou inferior a um ano, para qualquer tipo de crime e no apenas aos crimes cuja pena mxima seja de 2 anos (ou 4 anos nos casos de delitos contra idosos). Um crime de estelionato, por exemplo, cuja pena varia de um a quatro anos, pode ser objeto de suspenso condicional do processo. Diz o citado art. 89, da lei 9.099/95: Art. 89. Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um ano, abrangidas ou no por esta Lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, poder propor a suspenso do processo, por dois a quatro anos, desde que o acusado no esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime, presentes os demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena (art. 77 do Cdigo Penal). 1 Aceita a proposta pelo acusado e seu defensor, na presena do Juiz, este, recebendo a denncia, poder suspender o processo, submetendo o acusado a perodo de prova, sob as seguintes condies: I - reparao do dano, salvo impossibilidade de faz-lo; II - proibio de freqentar determinados lugares; 31

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III - proibio de ausentar-se da comarca onde reside, sem autorizao do Juiz; IV - comparecimento pessoal e obrigatrio a juzo, mensalmente, para informar e justificar suas atividades. 2 O Juiz poder especificar outras condies a que fica subordinada a suspenso, desde que adequadas ao fato e situao pessoal do acusado. 3 A suspenso ser revogada se, no curso do prazo, o beneficirio vier a ser processado por outro crime ou no efetuar, sem motivo justificado, a reparao do dano. 4 A suspenso poder ser revogada se o acusado vier a ser processado, no curso do prazo, por contraveno, ou descumprir qualquer outra condio imposta. 5 Expirado o prazo sem revogao, o Juiz declarar extinta a punibilidade. 6 No correr a prescrio durante o prazo de suspenso do processo. 7 Se o acusado no aceitar a proposta prevista neste artigo, o processo prosseguir em seus ulteriores termos. Portanto, tambm para as situaes que admitam a suspenso condicional do processo pode ser feito o encaminhamento ao Ncleo de Justia Restaurativa, pois a par das condies legais obrigatrias para a suspenso do processo, o 2o permite a especificao de outras condies judiciais - tais condies poderiam perfeitamente ser definidas no encontro restaurativo. Como j mencionado, alm da Lei 9.099/95, tambm o Estatuto da Criana e do Adolescente enseja e recomenda implicitamente o uso do modelo restaurativo, em vrios dispositivos, particularmente quando dispe sobre a remisso (art. 126) e diante do amplo elastrio das medidas scio-educativas previstas no art. 112 e seguintes do diploma legal. Tambm nos crimes contra idosos, o processo restaurativo possvel, por fora do art. 94, da Lei n. 10.741/03 o Estatuto do Idoso que prev o procedimento da Lei 9.099/95 para crimes contra idosos cuja pena privativa de liberdade no ultrapasse 4 anos. Mas preciso ter sempre presente que o procedimento restaurativo no , pelo menos por enquanto, expressamente previsto na lei como um devido processo legal no sentido formal. A aceitao, pelas partes, da alternativa restaurativa, por essa razo, no pode ser imposta, nem direta, nem indiretamente. As partes devem ser informadas, de forma clara, que se trata de uma 32 32

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ferramenta alternativa posta disposio delas, e sua aceitao, que pode ser revogada a qualquer momento, dever ser sempre espontnea. A participao dever ser estritamente voluntria. Por outro lado, devem ser rigorosamente observados todos os direitos e garantias fundamentais de ambas as partes, a comear pelo princpio da dignidade humana, da razoabilidade, da proporcionalidade, da adequao e do interesse pblico. Certos princpios fundamentais aplicveis ao direito penal formal, tais como o da legalidade, interveno mnima, lesividade, humanidade, culpabilidade, entre outros, devem ser levados em considerao. Na fase preparatria afigura-se aconselhvel se consultar primeiramente o acusado de sorte a se assegurar sua concordncia em participar e se vislumbrar a real possibilidade de um resultado efetivo do caminho restaurativo, no que toca ao infrator. Somente aps essa consulta se indagaria da vtima se ela concorda. Nesse momento muito importante no criar expectativas e tenso entre acusado e vtima. Os mediadores ou facilitadores devem ser preferencialmente ser psiclogos ou assistentes sociais, mas nada impede e qui possa ser melhor que sejam pessoas ligadas da comunidade, com perfil adequado, bem treinadas para a misso, pois mediadores ou facilitadores que pertenam mesma comunidade da vtima e do infrator, que tenham a mesma linguagem, certamente encontraro maior permeabilidade nos protagonistas para a construo de um acordo restaurativo. de primordial importncia que a audincia restaurativa transcorra num ambiente informal, tranqilo e seguro e os mediadores ou facilitadores devem estar rigorosamente atentos, observando se no h qualquer indcio de tenso ou ameaa que recomende a imediata suspenso do procedimento restaurativo, como em casos de agressividade ou qualquer outra intercorrncia psicolgica, para se evitar a re-vitimizao do ofendido ou mesmo a vitimizao do infrator, no encontro. Uma das questes mais sensveis a do desequilbrio econmico, psicosocial, e cultural entre as partes envolvidas nos processos restaurativos. Vtimas e infratores que se sentem estigmatizados, traumatizados, fragilizados, tais como pessoas econmica, social e culturalmente desfavorecidas os PPPs13, crianas, mulheres, idosos, negros, mestios em geral, homossexuais, artesos com aparncia de vadios, mendigos, dependentes qumicos, - tm que ter sua condio considerada e serem assistidas em sua condio de desvantagem e desamparo, para que sua fragilidade e vulnerabilidade no levem costura de acordos contrrios tica e aos princpios restaurativos. Como a implementao da Justia Restaurativa envolve gesto concernente administrao da Justia, as partes tm o direito de terem um servio eficiente (princpio constitucional da eficincia art. 37), com facilitadores 33

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realmente capacitados e responsveis, com sensibilidade para conduzir seu trabalho, respeitando os princpios, valores e procedimentos do processo restaurativo, pois uma garantia implcita dos participantes a um, digamos, devido processo legal restaurativo. No Brasil, o programa poderia funcionar em espaos comunitrios ou centros integrados de cidadania, onde seriam instalados ncleos de justia restaurativa, que teriam uma coordenao e um conselho multidisciplinar, e cuja estrutura compreenderia cmaras restaurativas onde se reuniriam as partes e os mediadores/facilitadores, com o devido apoio administrativo e de segurana. Os ncleos de justia restaurativa devero atuar em ntima conexo com a rede social de assistncia, com apoio dos rgos governamentais, das empresas e das organizaes no governamentais, operando em rede, para encaminhamento de vtimas e infratores para os programas indicados para as medidas acordadas no plano traado no acordo restaurativo. perfeitamente possvel utilizar estruturas j existentes e consideradas apropriadas, mas deve ser, preferencialmente, usados espaos comunitrios neutros para os encontros restaurativos. Os casos indicados para uma possvel soluo restaurativa, segundo critrios estabelecidos, aps parecer favorvel do Ministrio Pblico, seriam encaminhados para os ncleos de justia restaurativa, que os retornaria ao Ministrio Pblico, com um relatrio e um acordo restaurativo escrito e subscrito pelos participantes. A Promotoria incluiria as clusulas ali inseridas na sua proposta, para homologao judicial, e se passaria, ento, fase executiva, com o acompanhamento integral do cumprimento do acordo, inclusive para monitoramento e avaliao dos projetos-piloto e, futuramente, da Justia Restaurativa institucionalizada como uma ferramenta disponibilizada universalmente aos cidados e s comunidades.

Concluso
A impresso que se tem que apesar das vantagens que pode ter o programa, ele deve ser experimentado com cautela e controle, e deve estar sempre sendo monitorado e avaliado, com rigor cientfico. Cumpre reiterar que precisamos construir uma justia restaurativa brasileira e latino-americana, considerando que nossa criminalidade retrata mais uma reao social, inclusive organizada, a uma ordem injusta, cruel, violenta e, por que no, tambm criminosa. As diretrizes da ONU podem ser nosso norte, para trilharmos nossos caminhos, adaptando a Justia Restaurativa ao nosso contexto. O que se prope, aqui, um projeto brasileiro de Justia Restaurativa, 34

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como um produto de debates em fruns apropriados, com ampla participao da sociedade, para que seja um programa concebido e desenvolvido para funcionar e se ver legitimado. E releva atentar para a questo de que no somente a sustentabilidade jurdica e a compatibilidade do modelo com o sistema brasileiro que tm relevo, mas tambm a necessidade premente dele para o Brasil, onde manifesta a falncia do sistema de justia criminal e o crescimento geomtrico da violncia e da criminalidade, gerando, na sociedade, uma desesperada demanda por enfrentamento efetivo desse complexo fenmeno. Nosso sistema, em que pese algumas reformas, continua obsoleto, ineficaz e carcomido, sendo certo que a criminalidade dobrou nos anos 80 e triplicou nos anos 90 e continua a expandir e a aumentar a cada dia a descrena nas instituies democrticas, inclusive com o complicador da influncia da mdia sensacionalista mobilizando a opinio pblica rumo a uma atitude fundamentalista que agrava o quadro e produz uma sensao geral de insegurana. Acreditamos que possvel a Justia Restaurativa no Brasil, como oportunidade de uma justia criminal participativa que opere real transformao, abrindo caminho para uma nova forma de promoo dos direitos humanos e da cidadania, da incluso e da paz social, com dignidade.

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Notas
Para os neozelandeses, no ocorre mediao, mas facilitao no processo restaurativo. Os argentinos usam a expresso mediacin. (Morris, Allison and Warren Young, 2001; Paz, Silvina e Silvana, 2000) 2 O Ncleo Bandeirante hoje uma circunscrio, em Braslia - um bairro agregado ao Plano Piloto, onde comeou o povoamento da nova capital, no final da dcada de 50, e que se chamava Cidade Livre 3 A propsito, Warat e Legendre (1995) lembram que a lei, no ocidente judaicocristo, cumpre um papel totmico, de superego da cultura, baseado no sentimento de moralidade culposa. 4 Veja os documentos no endereo eletrnico: http://www.restorativejustice.org/ rj3/rjUNintro2.html 5 Veja os documentos no endereo eletrnico : http://www.restorativejustice.org/ rj3/rjUNintro2.html 6 Essa anlise baseada nas exposies e no material gentilmente cedido pelas Dras. Gabrielle Maxwell e Allison Morris, da Universidade Victoria de Wellington, Nova Zelndia, por ocasio do memorvel Seminrio sobre o Modelo Neozelands de Justia Restaurativa, promovido pelo Instituto de Direito Comparado e Internacional de Braslia, em parceria com a Escola do Ministrio Pblico da Unio e Associao dos Magistrados do DF, em maro de 2004. 7 Allison Morris, da Universidade Victoria de Wellington, Nova Zelndia, oferece uma fundamentada rplica s principais crticas justia restaurativa, num precioso ensaio publicado pelo The British Journal of Criminology. Confira em http:/ /bjc.oupjournals.org/cgi/content/abstract/42/3/596 8 O Instituto de Direito Comparado e Internacional de Braslia promoveu, em parceria com a Escola Superior do Ministrio Pblico da Unio, dois seminrios sobre Justia Restaurativa: o primeiro, em 2003, convidando o Professor Pedro Scuro Neto e as Professoras argentinas Silvina e Silvana Paz; o segundo, em 2004, convidando o Ministro da Justia da Nova Zelndia, Sr. Phil Golph, e as Professoras da Universidade Victoria de Wellington, Gabrielle Maxwell E Allison Morris. Em 2004, houve, tambm, um importante seminrio internacional em Porto Alegre, promovido pelo Instituto de Acesso Justia. 9 Restorative Justice Information on Court-referred Restorative Justice. Publicao do Ministrio da Justia da Nova Zelndia, acessvel em http:// www.justice.govt.nz/crrj/ pg. 18 10 Ao contrrio do que se pode pensar, o Advogado no perde espao nesse processo, pois ele intervm desde a opo das partes pelo programa at na avaliao de sua validade, sob o ponto de vista jurdico, questionando-a, se for o caso. 11 Por essa razo afirmarmos, na introduo, que no podemos ingnua e aliena1

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damente querer copiar modelos estrangeiros, principalmente dos pases que adotam a common law, porquanto incompatvel com nosso sistema jurdico, que carece modificaes na legislao para acomodar sistemicamente o paradigma restaurativo. 12 A expresso valeria para o mediador ou facilitador restaurativo um profissional preferencialmente psiclogo, advogado, assistente social ou socilogodevidamente capacitado em tcnicas de mediao restaurativa. 13 Sigla correspondente a Pobres, Pretos e Prostitutas, de uso pejorativo no Brasil.

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Justia Criminal, Justia Restaurativa e Direitos Humanos *


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O que queremos com o nosso sistema criminal? Como deve se situar a vtima no processo penal? Como garantir sua incluso no processo, sem risco de retrocesso em relao proteo dos direitos humanos? Conscientes da profundidade destes questionamentos, no temos a pretenso de trazer respostas. Arriscamo-nos apenas a tecer algumas consideraes que parecem guardar pertinncia com o tema, a fim de fomentar o debate que se afigura no apenas oportuno, mas urgente e necessrio. Antes de mais nada, precisamos definir o que, de fato, se pretende construir por meio do nosso sistema de Justia: uma nao de jaulas ou uma nao de cidados. Segundo dados do Escritrio de Estatsticas Judiciais (Bureau of Justice Statistics) do Departamento de Justia norte-americano, havia em junho de 2003, 2.078.570 pessoas em prises federais ou estaduais naquele pas. Em 1995, a taxa de encarceramento por 100.000 habitantes era de 411, e em 2003 este nmero j equivalia a 480, o que nos indica que a democracia estado-unidense o regime que mais prende hoje no mundo, superando os nmeros da China e da Rssia. Se somarmos, ao nmero de pessoas encarceradas, o nmero de pessoas em regime de liberdade condicional ou probation chegamos incrvel cifra de quase sete milhes de pessoas. Impressiona o fato de que apesar de os negros representarem 12 % da populao do pas e os brancos 71% os negros so quase a metade da populao carcerria. Segundo Srgio Kalili1, em 2001, um em cada trs negros em torno de 20 anos de idade vivia trancafiado, em regime probatrio, condicional, ou aguardando julgamento. certo que o exemplo norte-americano representa uma situao extrema, mas que deve ser lembrada a fim de entendermos para onde caminhar. Se no plano da elaborao legislativa, vivemos no Brasil, nas ltimas dcadas, um movimento pendular entre o garantismo penal e a doutrina da lei e da ordem, os nmeros referentes ao sistema prisional preocupam: em 1995, ano de edio da alvissareira Lei 9.099/95, a populao prisional equivalia a 148.760. Em 2003, ________________
* Este artigo baseado em palestra proferida no Seminrio Internacional Justia Restaurativa: Um caminho para os Direitos Humanos?, realizada em Porto Alegre - RS, nos dias 29 e 30 de outubro de 2004, promovido pelo Instituto de Acesso Justia - IAJ. Foi publicado originalmente em 2004 pelo referido Instituto.

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esse nmero mais que dobrou, atingindo 308.304 encarcerados. Nesse mesmo perodo, triplicamos o nmero de vagas do sistema prisional e quadruplicamos o nmero de estabelecimentos prisionais, mas o dficit de vagas subiu em 50%2. As estimativas disponveis indicam que, para estancar o dficit de vagas no sistema prisional, seria necessria a criao de milhares de novas vagas a cada ms no sistema carcerrio, o que representaria a necessidade de construo de quase uma dezena de novos presdios por ms. Essa realidade aponta para uma equao insolvel, na qual a perspectiva de encarceramento sobeja os recursos estatais finitos e insuficientes para acompanharem a progressiva necessidade de investimento em novas unidades prisionais. Ademais, no arriscado afirmar que o grau de efetividade dessa interveno estatal, que privilegia o encarceramento, muito baixo. No h dados seguros a sustentar a concluso que o encarceramento implica reduo das taxas de criminalidade ou reincidncia; ao contrrio, o carter dissuasrio da pena privativa de liberdade perde fora quando se ultrapassa uma determinada taxa de encarceramento, em razo da banalizao da medida. Desta forma, importante assentar que a pena no pode ser vista como fim em si mesmo, como o por grande parte da populao, mas que deve ser voltada pacificao das relaes sociais. Neste sentido, poucos resultados prticos tm sido colhidos no sentido de dotar o processo penal de meios de representar uma interveno efetiva e eficaz em conflito que se exterioriza por meio do crime. Este artigo prope-se a analisar uma das classificaes tipolgicas dos modelos de reao estatal ao delito para situar o modelo restaurativo no debate criminolgico, a partir do que se tentar estabelecer a relao desse paradigma com a doutrina de afirmao e proteo dos direitos humanos.

II Modelos ou paradigmas modernos de reao ao delito


Considerando que podemos e devemos buscar alternativas atual tendncia, parece adequada a reflexo sobre as diversas formas de reao ao delito, para o que nos valeremos da classificao proposta por Molina. Como primeiro sistema apresentado, temos o chamado modelo dissuasrio, que mira to somente a sociedade e pe em relevo a pretenso punitiva do Estado, caracterizando-se por buscar cobertura normativa completa e sem fissuras, com rgos persecutrios bem aparelhados, e clara tendncia intimidatria. Nos dizeres de Molina, o modelo sujeita-se a enormes reparos em face de seu carter reducionista: pressupe que a punio efetiva elemento absolutamente apto a desestimular a prtica delitiva, mas desconsidera as vrias nuances do impacto psicolgico da aplicao da pena. Tal sistema ignora o carter secundrio do rigor nominal da pena nas variveis do mecanismo dissuasrio, 42 42

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reduzindo-o a uma mensagem meramente intimidatria descolada do contedo social e comunitrio da preveno. Pontue-se por fim que, neste modelo, o papel da vtima meramente acessrio diante da relao que se estabelece entre o Estado, detentor da pretenso punitiva, e o autor do fato criminoso. Assim, a satisfao da vtima e da comunidade, titulares do bem jurdico violado, passam ao largo de seu enfoque. Por outro lado, o modelo ressocializador, que surge como quele acima descrito, foca sua ateno na funo reabilitadora da pena em relao pessoa do infrator, agregando resposta estatal um valor-utilidade para o prprio infrator, que passa a ser considerado parte essencial e integrante de qualquer reao ao delito. Pugna pela reduo dos efeitos nocivos da pena em relao ao infrator por meio de uma interveno que se pretende positiva e benfica nos detentos e apresenta diversas nuances, seja do ponto de vista de sua construo terica, seja do ponto de vista de sua aplicao prtica, que no nos cabe aqui detalhar. Importa notar que os conceitos de ressocializao e de tratamento, que constituem o cerne do ideal ora enfocado, pela sua impreciso e ambigidade, foram e continuam sendo objeto das mais variadas crticas. Entendemos, no entanto, que, a despeito do baixo grau de eficcia dos modelos de interveno que se tentaram at hoje, o sistema constitui um inegvel avano cientfico cujo ideal no pode e no deve ser abandonado, seno aperfeioado mediante a soluo de questes que ainda no foram bem equacionadas3. Por fim, o modelo integrador se apresenta como o mais ambicioso plano de reao ao delito. Ele volta sua ateno no s para a sociedade ou para o infrator, mas pretende conciliar os interesses e expectativas de todas as partes envolvidas no problema criminal, por meio da pacificao da relao social conflituosa que o originou. Deste modo, pugna pela restaurao de todas as relaes abaladas, o que inclui, mas no se limita, reparao dos danos causados vtima e comunidade, a partir de um postura positiva do infrator. O modelo se corporifica pela confrontao das partes envolvidas no conflito, com a utilizao do instrumental da mediao, por frmulas que devem observar os direitos fundamentais do infrator. Mesmo tratando-se de um modelo incipiente e ainda no concludo, podemos afirmar que traz vantagens para todos os envolvidos no fenmeno criminal. Ao infrator porque enseja seu amadurecimento pessoal, a partir do enfrentamento direto das conseqncias aproveitadas pela vtima, predispondo-o a comprometer-se na soluo dos problemas que causou, o que no ocorre no processo penal tradicional, em que este encontra-se em uma instncia distante e alheia ao fato, protegido por uma estratgia ou possibilidade de defesa tcnica, que dilui a realidade do dano e neutraliza a vtima, desumanizando a relao social correspondente. No tocante vtima o modelo representa claros benefcios, na medida 43

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em que devolve-lhe um papel relevante na definio da resposta estatal ao delito e preocupa-se em garantir a reparao dos danos sofridos e minimizar as conseqncias do fato, o que evita a vitimizao secundria. Igualmente, do ponto de vista social, o sistema representa ganho ao caminhar em direo soluo efetiva do conflito concreto confiando no comprometimento das partes na busca de uma soluo negociada, o que de certa forma minimiza os efeitos negativos da viso distorcida de vitria do Direito em contraposio derrota do culpado, e traz um enorme potencial de pacificao social. Por fim, a resposta estatal advinda da correta utilizao do sistema ostenta a vantagem de se adaptar perfeitamente realidade que a provocou, sendo, portanto, potencialmente mais adequada e efetiva. A justia restaurativa, na acepo adotada para o presente artigo4, representa a aplicao prtica desse modelo, que, em termos tericos, o que mais se aproxima do que se deve esperar da interveno do Estado em reao ao fenmeno delitivo: uma tentativa de conciliar as justas expectativas da vtima, do infrator e da sociedade.

III Justia Restaurativa: princpios e contornos prticos


Uma vez situada a justia restaurativa no plano terico, devemos tentar delinear seus princpios e contornos prticos. Por certo no poderemos avanar alm do estabelecimento das linhas mestras do modelo, por duas razes: o sistema caracteriza-se por uma considervel diversidade, contemplando a realizao de crculos, painis e conferncias restaurativas, entre outros mtodos; o procedimento profundamente marcado pela flexibilidade, j este que deve ajustar-se realidade das partes, e no for-las a adaptarem-se aos ditames rgidos, formais e complexos, caracterizadores do sistema tradicional de justia. De incio cabe ressaltar que a prtica marcada pela voluntariedade, no tocante a participao da vtima e ofensor. Estes devem ser encorajados participar de forma plena no processo restaurativo, mas deve haver consenso destes em relao aos fatos essenciais relativos infrao e assuno da responsabilidade por parte do infrator. Pese embora no haja um momento rigidamente estabelecido dentro do organograma procedimental para sua realizao, podendo a prtica anteceder a prpria acusao, ocorrer antes ou aps a sentena ou no curso da prpria execuo da pena, deve haver indcios que sustentem o recebimento de uma acusao formal para que possa ela ser iniciada. A preparao do caso compreende as aes que so adotadas antes da realizao da prtica restaurativa, e tm uma importncia to fundamental quanto estes atos (conferncias, painis, crculos), tidos como o momento crucial do 44 44

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procedimento restaurativo. Para que se tenha condies de lograr bons resultados na aproximao da vtima e ofensor, deve ser dispensada cuidadosa seleo e preparao do caso para a realizao da prtica restaurativo, o que inclui anlise pormenorizada dos autos e outros atos investigativos voltados ao conhecimento das suas circunstncias, o que deve ser efetuado por profissional dotado de conhecimento multidisciplinar e capacitao especfica, a fim de se confirmar a possibilidade de aplicao da prtica quele caso concreto. Segue-se a tal anlise a realizao de contatos com as partes envolvidas, que visam a confirmao da adequao do caso prtica, bem como o esclarecimento destas em relao ao funcionamento da prtica restaurativa e identificao de pessoas prximas s partes, ou representantes da comunidade afetada, bem como sua preparao para tomarem parte na prtica restaurativa adotada. A prtica restaurativa em si, que deve reunir essencialmente vtima e ofensor e os tcnicos responsveis pela conduo dos trabalhos (normalmente denominados facilitadores), e pode incluir familiares ou pessoas prximas a estes, alm de representantes da comunidade, e os advogados dos interessados5, se o caso. Deve ocorrer preferencialmente em local neutro para as partes, e se desenrola, basicamente, em duas etapas: uma na qual so ouvidas as partes acerca dos fatos ocorridos, suas causas e conseqncias, e outra na qual as partes devem apresentar, discutir e acordar um plano de restaurao. Ressalte-se que fundamental assegurar aos participantes boa informao sobre as etapas do procedimento e conseqncias de suas decises, bem como garantir sua segurana fsica e emocional. Nesta ocasio o papel dos facilitadores muito importante, os quais devem ser to discretos quanto possvel, no sentido de no dominarem as aes do evento, mas conduzirem as partes no caminho de lograr, por seus prprios meios, o encontro da soluo mais adequada ao caso. H de ser resguardado o sigilo de todas as discusses travadas durante o processo restaurativo, e seu teor no pode ser revelado ou levado em considerao nos atos subseqentes do processo, o que inclui a prpria admisso da responsabilidade deduzida com o fim de deflagrar a prtica restaurativa. A impossibilidade de obteno de um acordo restaurativo, igualmente, no pode ser utilizado como fundamento para o agravamento da sano imposta ao ofensor. O eventual acordo obtido na prtica restaurativa deve ser redigido em termos precisos e claros, sendo que as eventuais obrigaes nele estampadas devem ser razoveis, proporcionais e lquidas, devendo prever as formas de se garantir o cumprimento e a fiscalizao das condies nele estatudas. de se ponderar que o plano restaurativo pode estar sujeito anlise judicial antes de sua homologao e por certo dever influir na definio da reprimenda aplicada quele caso concreto6. H que se reservar, ainda, especial ateno para as aes adotadas aps a 45

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prtica restaurativa, posto que o monitoramento do acordo e avaliao do seu cumprimento constituem etapas relevantssimas na consecuo dos objetivos do modelo.

IV Duas imagens em quarenta sculos


J familiarizados com o conceito de justia restaurativa, e saindo do plano terico, parece necessrio abordarmos a relao do modelo com a doutrina de proteo aos direitos humanos, o que nos remete a uma reflexo sobre o nosso atual estgio. Permitimo-nos, porm, invocar duas imagens, uma suposta e outra retirada da prxis forense, para pontuar historicamente o papel da vtima na formulao da resposta estatal ao crime. Imagem I: Babilnia, Sculo XVII a.C. Um indivduo aplica pessoalmente a pena destinada a outro, integrante da mesma classe social, agredindo-o no exerccio regular do direito que lhe confere a ducentsima clusula do Cdigo de Hamurabi: se algum parte os dentes de um outro, de igual condio, dever ter partidos os seus dentes. Sem prejuzo, ter ele assegurada uma compensao pecuniria, de acordo com a clusula 203 do mesmo diploma legal: se um nascido livre espanca um nascido livre de igual condio, dever pagar uma mina. Imagem II: Brasil, incio do Sculo XXI d.C. Seu Joo diz que aceita a proposta de composio civil sugerida por representante do Estado que conhecera h exatos trs minutos, a fim de no correr o risco de ser processado por violao do disposto no artigo 129, caput, do Cdigo Penal. Para isso ter que pagar um valor destinado ao conserto da prtese de sua companheira, trs parcelas de R$ 30,00, que dever depositar no banco oficial. Dona Maria, que, trs meses antes, em um agitado planto policial, solicitou providncias contra o companheiro que a agredira, providncias estas que se resumiram lavratura de termo circunstanciado, sai do Frum sem entender muito bem o que se passou. De tudo que foi dito naquela audincia, entendeu que deveria retornar dali a quinze dias para levantar, no banco oficial, a primeira parcela de R$ 30,00. Quatro meses depois voltaria presena do representante do Estado para confirmar que no recebeu as duas ltimas parcelas. Acrescentou, porm, que no pretendia tomar nenhuma providncias legal, j que o companheiro, com problemas crnicos de alcoolismo, ainda morava com 46

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ela e, no fim das contas, aquele valor seria destinado aquisio das provises bsicas do lar. Apesar de saber que o problema no tinha sido tratado nem resolvido, e que provavelmente voltaria a ter problemas, diz que Seu Joo melhorou seu comportamento depois da audincia e saiu do Frum orientada a retornar Delegacia de Polcia caso ivesse novos problemas. Quase quarenta sculos separam os dois episdios, aptos para confirmar que as diversas formas de reao ao fenmeno criminal constituem uma fonte segura para se desenhar o retrato de uma sociedade, em determinado corte de tempo e espao. Nesse interregno, o papel da vtima sofreu uma transformao extrema: de detentora do direito de punir, senhora da definio e aplicao da reprimenda, ela passou a mera coadjuvante na interveno estatal provocada pela ocorrncia de um fato tido como criminoso. Registre-se, porm, que em todo esse perodo se foram criando e estendendo a todos povos da terra, instituies jurdicas de defesa da dignidade humana contra a violncia o aviltamento, a explorao e a misria, como bem analisa Fbio Konder Comparato77 Em especial a partir do Iluminismo, tomou corpo movimento terico tendente construo e afirmao de um sistema de proteo aos direitos humanos, que no plano normativo representa um admirvel avano nas relaes sociais. No plano emprico, todavia, no se fazem necessrias maiores digresses para se concluir que as disposies vigentes em nosso direito positivo, voltadas para a incluso da vtima no processo e para o aumento da amplitude das conseqncias dessa interveno estatal, a fim de abarcar a atenuao das conseqncias do crime, no passam de tbias tentativas de reverso de um quadro claramente insatisfatrio. At mesmo as inovaes trazidas pela Lei 9.099/95, tidas como alvissareiras quando da edio da norma, visto que representaram um primeiro avano em busca do modelo integrador, hoje sustentam alguma integridade apenas em louvveis mas esparsos esforos de alguns operadores do direito que resistem bravamente desumanizao do processo penal, que impingida por uma srie de contingncias que no nos cabe analisar nessa estreita via. A partir desse mosaico adquire relevo a reflexo sobre o novo paradigma que representado pelas prticas restaurativas e como estas devem se relacionar com o fruto do processo de construo e afirmao histria dos direitos humanos. Registre-se que o modelo restaurativo no guarda, seguramente, nenhuma antinomia com o sistema de afirmao e proteo dos direitos humanos. Do contrrio, a justia restaurativa no pode ser concebida de forma dissociada da doutrina de proteo aos direitos humanos, j que ambas buscam, em essncia, 47

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a tutela do mesmo bem: o respeito dignidade humana. O amadurecimento do modelo trazido pela justia restaurativa deve precipitar uma discusso sobre quais so as expectativas dos protagonistas do acontecimento delitivo em relao s possveis formas de reao do Estado, e bom por isso tal paradigma guarda um potencial revolucionrio no que tange ao Direito Penal. Por decorrncia da prpria juventude do sistema em questo, a anlise de seus resultados diminuta e esparsa, mas as avaliaes disponveis indicam com segurana que o grau de satisfao das vtimas e demais envolvidos no conflito em relao ao processo em muito superior quando se aplicam prticas restaurativas. A correta aplicao do modelo, deve provocar, em longo prazo, uma mudana de concepo em relao ao papel do Estado no fenmeno criminal com a definitiva incluso da vtima e com o fortalecimento do papel da comunidade nesse processo. No entanto, em um contexto de proliferao da chamada cultura do medo e a amplificao, pelos meios de comunicao de massa, da doutrina da lei e da ordem, h que se cercar de todas as cautelas possveis para que o empoderamento da comunidade na busca das solues de seus prprios conflitos no se d em detrimento de todo o processo histrico de proteo e afirmao dos direitos humanos. Retomando as imagens que invocamos para situar a vtima nos diversos sistemas de resposta ao delito, nos deparamos com dois quadros insatisfatrios. No primeira a vtima muito integrada ao sistema, mas o contedo da resposta no representa um efetivo benefcio para ela, para o infrator e para a comunidade. No segundo exemplo, temos uma dbil e superficial tentativa de incluso da vtima no processo de elaborao da resposta do Estado, que se substituiu a ela no processo, a despeito da observncia dos direitos fundamentais do infrator; o contedo da resposta aqui igualmente se revela meramente simblico. Miremos, pois, num terceiro quadro em que a incluso da vtima seja efetiva, e proporcione uma resposta estatal que, garantindo a observncia irrestrita dos direitos fundamentais das partes envolvidas, represente um efetivo ganho para as partes que se viram envolvidas no conflito.

V Concluso
A Justia Restaurativa representa um novo paradigma aplicado ao processo penal, que busca intervir de forma efetiva no conflito que exteriorizado pelo crime, e restaurar as relaes que foram abaladas a partir desse evento. Assim, e desde que seja adequadamente monitorada essa interveno, o modelo traduz possibilidade real de incluso da vtima no processo penal sem abalo do sistema de proteo aos direitos humanos construdo historicamente. necessrio, porm, compreender corretamente os pressupostos teri48 48

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cos e principiolgicos das prticas restaurativas, a fim de que seja afastado o risco do modelo retributivo no estar embutido em um discurso supostamente progressista e garantista. Ressalte-se, neste diapaso, que h de ser repelida a viso reducionista que identifica a Justia Restaurativa com mecanismos de mera reparao pecuniria, ou submisso do infrator constrangimento ou humilhao. Da a importncia de no se descurar da indissociabilidade do sistema com o aparato de proteo aos direitos humanos. O modelo de justia restaurativa busca intervir positivamente em todos os envolvidos no fenmeno criminal. Pretende, destarte, tocar a origem e causa daquele conflito, e a partir da possibilitar o amadurecimento pessoal do infrator, reduo dos danos aproveitados pela vtima e comunidade, com notvel ganho na segurana social. Porm, o xito da frmula depende de seu correto aparelhamento. Por isso, e sem embargo da necessidade de se buscar novos meios para tratamento do problema penal, devemos estar atentos para o fato de a aplicao prtica do modelo restaurativo em nossa realidade envolver problemas de cunho operacional no tocante correta preparao da interveno e capacitao de tcnicos, sua integrao com programas securitrios e sociais, e ao monitoramento dos acordos obtidos, bem como avaliao do funcionamento da prtica, que constitui fator to importante quanto sua execuo. Assim, as iniciativas pioneiras que se desenham para a aplicao prtica da justia restaurativa levam consigo a responsabilidade adicional de enfrentar tais contingncias e super-las de molde a impulsionar a prtica em nosso pas, como alvissareira concepo de reao ao crime.

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Notas
Nao de Jaulas artigo publicado na revista Caros Amigos, ed. 52, julho de 2001. Editora Casa Amarela. 2 Segundo dados do Departamento Penitencirio Nacional do Ministrio da Justia, em 1995, havia 309 estabelecimentos prisionais, que disponibilizavam 65.883 vagas, restando um dficit de 82.877 vagas. Em 2003 havia 1.262 estabelecimentos prisionais, que disponibilizavam 179.489 vagas, restando um dficit de 128.815 vagas. 3 Molina prega que o ideal ressocializador deixar de ser um mito e um lema vazio de contedo quando, depois do oportuno debate cientfico, seja alcanado um elementar consenso em torno de trs questes bsicas: quais objetivos concretos podem ser perseguidos em relao a cada grupo ou subgrupo de infratores, quais os meios e tcnicas de interveno so vlidos idneos e eficazes em cada caso e quais os limites no devem ser superados jamais em qualquer tipo de interveno (ob. cit. P. 398). 4 Em uma acepo ampla, a justia restaurativa inclui aplicaes na esfera das relaes civis. 5 Registre-se que deve ser assegurado s partes o direito de obter o devido aconselhamento jurdico, em qualquer etapa do procedimento. 6 Na experncia neozelandesa facultado vtima consignar se deseja ou no ver o infrator preso por aquele fato, o que pode afetar a dosimetria da pena. 7 - Comparato, Fbio Konder. A Afirmao Histrica dos Direitos Humanos So Paulo: Saraiva, 1999 p. 1.
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Referncias
Comparato, Fbio Konder, 1999. A Afirmao Histrica dos Direitos Humanos (So Paulo: Saraiva). Departamento de Justia americano, 2004. Bureau of Justice Statistics. Recuperado da internet em 11/10/2004, de: http://www.ojp.usdoj.gov/bjs/. Galeano, Eduardo. 2001. De pernas para o ar a escola do mundo ao avesso (Porto Alegre: L&PM). Garca-Pablos de Molina, Antonio, e Luiz Flvio Gomes, 1997. Criminologia Introduo a a seus fundamentos tericos, 2. ed. (So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais).

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Kalili, Srgio, 2001. Nao de Jaulas, in Caros Amigos 52 (julho) (So Paulo: Editora Casa Amarela). Ministrio do Desenvolvimento Social da Nova Zelndia, 2004 (maio). Acheiving Effective Outcomes in Youth Justice. Ministrio da Justia do Canad, 2004. Values and Principles of Restorative Justice in Criminal Matters. Recuperado da internet em 11/10/2004, de: http://fp.enter.net/ restorativepractices/RJValues-DOJCan.pdf. Ministrio da Justia da Nova Zelndia, 2004 (maio). Restorative Justice in New Zealand Best Practice.

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Justia restaurativa e seus desafios histrico-culturais Um ensaio crtico sobre os fundamentos tico-filosficos da justia restaurativa em contraposio justia retributiva Eduardo Rezende Melo
As buscas por solues alternativas ou complementares ao sistema tradicional de justia, sobretudo ao retributivo, vm encontrando nas prticas restaurativas um encaminhamento possvel a conflitos definidos legalmente como infracionais. Sua nfase volta-se, de um lado, procura por amparo s vtimas e ao atendimento suas necessidades, dando-lhe um papel ativo na conduo das negociaes em torno do conflito. De outro lado, busca no apenas a responsabilizao do causador do dano, valendo-se de recursos outros punio e sua estigmatizao, mas tambm, pelo encontro que se d entre um envolvido e outro no conflito, dar ocasio para o confronto de todas as questes que, a ver de cada qual, o determinaram e para o encaminhamento de possibilidades de sua superao ou transfigurao. Trata-se, portanto, de uma discusso em torno do juzo sobre a relao interpessoal e do indivduo com a sociedade: notadamente sobre a fundamentao da ao individual e seus limites e do poder da sociedade e do Estado vista destas aes. Como pano de fundo a estas questes deveremos atentar estruturao de vida que estas aes e respostas refletem no seu dinamismo histrico e valorativo, bem como prpria fundamentao poltica da vida em sociedade. Este ensaio tem trs objetivos: 1) aprofundar os pressupostos filosficos e polticos do modelo retributivo: a sua relao com uma certa concepo tico-poltica, cujos termos podemos identificar pela defesa do universalismo e por um monismo valorativo e poltico; 2) refletir sobre as crticas filosfico-poltico-culturais a este modelo, abrindo-nos, numa interface com a justia restaurativa, a uma tica da singularidade, a um pluralismo valorativo e interpretativo, a uma relao participativa atenta justia social; 3) refletir sobre os pontos de contato entre justia e educao para a construo de uma proposta de justia restaurativa fundada na estruturao da rede de atendimento de servios pblicos em torno da escola e na experincia formativa dos 53

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envolvidos, sobretudo dos adolescentes que tenham cometido atos infracionais, voltada emancipao de seus atores e construo de uma sociedade democraticamente comprometida com seus problemas.

Os fundamentos filosficos do modelo retributivo


assente na doutrina penal1 o reconhecimento de que Kant o pensador referencial na discusso e fundamentao do modelo retributivo. Se as discusses em torno deste modelo, no mbito do direito, cingemse, no mais das vezes, s funes atribudas pena e preocupao candente por parte de Kant de que, ao ser punido, o homem no seja funcionalizado vista de outros fins que no a resposta sua conduta, preservando, deste modo, sua dignidade enquanto homem, deixa-se, comumente, a pergunta pelo sentido da pena. Se a funo tem o significado tcnico de papel e caractersticas desempenhadas por um rgo num conjunto cujas partes so interdependentes, ou a um sistema de causas centradas nos mesmos objetivos gerais, o sentido a idia ou a inteno valorativa implicada no pensamento, que ora pode se expressar em uma definio, ora em uma intuio simples2. Se para a primeira a pergunta voltase ao para qu da pena, o segundo centra-se no por qu. Precisamos de uma brevssima introduo ao pensamento kantiano sobre o direito que, como sabemos, essencial para a fundamentao do positivismo jurdico formalista, especialmente o kelseniano para podermos compreender os pressupostos filosficos e culturais da pena e do modelo retributivo. Para Kant, o direito o conjunto de condies sob as quais o arbtrio de um pode se harmonizar com o arbtrio de outro, segundo uma lei universal da liberdade. Da que o princpio universal do direito expresse-se assim: Conforme com o direito uma ao que, ou cuja mxima, permite liberdade do arbtrio de cada um coexistir com a liberdade de todos de acordo com uma lei universal3. Esta lei universal da liberdade expressa-se apenas formalmente, de acordo com os postulados crticos da razo, pela seguinte frmula: age segundo uma mxima que possa valer ao mesmo tempo como lei universal. Trata-se de uma frmula aplicvel tanto moralidade quanto legalidade. No mbito moral, expressa-se a liberdade do arbtrio no s negativamente, como ausncia de coao, mas tambm positivamente, como capacidade de produzir objetos mediante sua ao em conformidade com a faculdade da razo de uso prtico. No mbito legal, a frmula cinge-se coincidncia da ao com a regra da razo, sem perscrutar sua inteno interna, da a diviso entre moralidade, voltada interioridade, e legalidade, exterioridade. A lei universal do direito pode se 54 54

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expressar ento assim: age externamente de modo tal que o uso livre de teu arbtrio possa coexistir com a liberdade de cada um segundo uma lei universal. Esta exposio busca apenas acentuar dois pontos capitais que entraro no debate entre o modelo de justia retributivo e o restaurativo: a preocupao com a universalidade fundada numa regra formal de liberdade e com esta distino entre interioridade e exterioridade, separando rigidamente moral e direito. So, portanto, questes que nos levam reflexo sobre a estruturao da relao entre indivduo e sociedade, sobre o que entendemos por liberdade e sobre o eixo desta estruturao, externo ou interno aos indivduos. De fato, essa regra universal de liberdade que d o sentido da pena. Se tudo o que contrrio ao direito um obstculo liberdade segundo leis universais, se um determinado uso da prpria liberdade um obstculo liberdade segundo leis universais (isto , contrrio ao direito), ento a coao, portanto a pena, que se lhe ope, concorda com a liberdade segundo leis universais, portanto conforme ao direito e, por conseguinte, ao direito est tambm associada a faculdade de coagir quem o viola, de harmonia com o princpio lgico da contradio4. O sentido da pena , portanto, o de afirmao da liberdade segundo uma regra universal. Por isso que, a seu ver, a simples idia de uma constituio civil entre os homens implica j o conceito de uma justia penal que incumbe ao poder supremo: radicada num princpio de igualdade cuja expresso maior a lei do talio, ela d a proporcionalidade com segurana para a definio da qualidade e quantidade do castigo. Sua funo, na relao com os demais integrantes do corpo civil, no pode, contudo, voltar-se para outra coisa seno a afirmao desta liberdade universal. Da que a pena nunca pode servir apenas de meio para fomentar outro bem, quer para o prprio delinqente, quer para a sociedade civil, pois, do contrrio, o homem estaria sendo manejado como simples meio para os propsitos de outrem e confundido entre os objetos do direito real5. Para proteo de sua personalidade inata, em nome de sua dignidade como pessoa humana, a funo da pena h de ser individual, de resposta ao punvel desejada, para afirmao de uma regra universal que a razo prtica do prprio infrator deveria ter reconhecido e respeitado, ainda que apenas exteriormente. Esta resposta tem portanto um foco claro e determinado, uma ao situada no passado. Quando vemos que Kant defende, para o caso da dissoluo da sociedade civil por todos os seus membros, que a pena haveria de ser imposta e cumprida ao ltimo criminoso para que cada qual recebesse o que merece por seus atos e o povo no se torne cmplice desta violao pblica da justia6, entendemos ento que, para alm do rigor e coerncia interna de seu sistema, em jogo est uma relao precisa com o tempo, em que as questes do presente que sobrelevam so basicamente aquelas decorrentes de uma situao passada, ante a 55

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qual h de se fazer um acertamento de contas. Fecha-se, com isso, toda considerao a aspectos outros do presente e, sobretudo, do porvir. O sistema kantiano fez escola e at hoje de influncia notvel entre ns e, ainda que mitigado por outros fins, o propsito retributivo persiste na imensa maioria das reflexes sobre a pena.

A crtica cultural ao modelo retributivo


Muitos, no entanto, poderiam ser os vieses crticos que se lhe poderiam lanar. Opto por um, que nos abre a um modo de reflexo sobre a regra tica e a relao interpessoal que nos poder permitir pensar a justia restaurativa fundada em pressupostos outros, capazes de fundamentar este acertamento horizontal do justo, de um modo pluralista e participativo, mas tambm crtico e com um chamamento pessoal responsabilidade. A crtica a um sistema de pensamento, para realmente operar avanos, implica, como o prprio Kant reconhece, uma revoluo do modo de pensar7: se ele entendeu no mais dever procurar no mundo as respostas para o conhecimento da natureza, mas na prpria razo, naquilo que a razo pe na natureza, quando voltou-se razo prtica, vale dizer a tica e a jurdica, tambm compreendeu que seu fundamento no poderia estar em determinadas virtudes, como a bondade, ou propsitos, como a busca por felicidade, nem em desejos ou objetos exteriores, mas sim na mxima que a determina, vale dizer no respeito a um dever, que no diz respeito ao resultado esperado, mas necessidade de uma ao por respeito lei, que possa se tornar universal, e que uma representao formal racional8. uma revoluo no modo de pensar que nos portanto igualmente exigida se quisermos postular um modo outro de tratar as respostas a aes que consideramos danosas e soluo de conflitos violentos. O giro seguinte efetuado pela filosofia foi a introduo dos conceitos de sentido e de valor, radicalizando, portanto, a crtica empreendida por Kant, e que teve seu pontap inicial, de acordo com Deleuze, por um pensador um tanto mal compreendido mas que marca a filosofia moderna: Nietzsche9. Se vimos que, para Kant, a pedra angular de todo seu sistema o conceito de liberdade10, a desconstruo deste sistema para dar emergncia a outro, a partir de uma filosofia crtico-valorativa, haveria de passar pelo questionamento do valor desse e de outros valores morais, como o dever e a necessidade do castigo, presentes em tal modo de pensar. Isto implica analisar o que subjaz a eles, sua emergncia, o que envolve uma pesquisa sobre como ns os recebemos da tradio, indagando-nos sobre as condies e circunstncias nas quais nasceram, sob as quais se desenvolveram e se modificaram, para que, no mais os vendo como dado, como efetivo, sobretudo alm de questionamento11, 56 56

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i.e., como produto de uma razo legisladora e portanto atemporal e incondicionada, mas, pelo contrrio, traando uma histria da moral 12, reaprendamos a arte de interpretar13 e nos permitamos outros modos de interpretar14. Esta pesquisa genealgica dos valores no est atrs de uma origem ltima que daria a resposta a todas nossas perguntas, nem tampouco se esfora por encontrar a essncia exata deste valor que a justia, a liberdade ou o castigo, sua forma imvel e anterior a tudo o que externo, mas, pelo contrrio, busca considerar todas as peripcias, astcias, mscaras de que se vale a histria para ocultar justamente este percorrido para se chegar a um modelo, a um sistema ou um ordenamento do modo de se pensar e de se viver, que marcado por discrdias, por conflitos, por embates de interpretaes15. Se estamos justamente a tratar de como solucionar os conflitos de outro modo, o primeiro dever de honestidade que temos de ter para conosco de considerar os prprios conflitos como o foco de ocultamento e apagamento operado pela histria das idias. Ento, em vez de negligenci-los como reveladores apenas daquilo que h de negativo, haveramos de procurar encar-los como emergncia de tentativas de dao de sentidos outros vida, ao modo como a estruturamos, e interpretamos aquilo que vimos vivendo. Se o lograrmos, a prpria justia haveria de ser vista em meio a estes embates de interpretaes, em meio s construes e desconstrues de equilbrios possveis entre modos distintos de se viver, de sentir, de desejar, de perceber suas prprias fraquezas e potencialidades, permitindo-nos, ento, um modo distinto de considerar as respostas que damos a estes conflitos. E no apenas a justia, o prprio direito haveria de ser repensado. Deixaramos de nos preocupar com a idia do direito, esse universal abstrato, para pensarmos em prticas jurdicas, nas razes pelas quais, a dado momento, as prticas jurdicas se vm difundidas de uma certa maneira e avaliar-lhes os efeitos. Contra uma reflexo do direito pela coero, como vimos em Kant, nos voltaramos ao juzo, ao tipo de racionalidade atravs da qual a prtica jurdica se reflete, se ordena e se finaliza, marcada pelo atravessamento pela histria16. Por esta viso, a questo crtica se pe ao direito pela conjuntura histrica, social, econmica e epistemolgica em cujo seio se inscrevem as prticas do direito17, abrindonos reflexo do direito do direito, num paralelismo ao valor do valor. O segundo dever de honestidade pensar as razes que ditam a necessidade deste apagamento do conflito. Ora, no modelo retributivo, vimos que h uma nfase na questo do respeito ao dever para fundamentar a liberdade como expresso de adeso a uma mxima universal, cujo obstculo dita a necessidade de castigo, incondicionalmente. A construo de um sistema e de uma regra aplicvel a toda e qualquer circunstncia, independentemente dos objetos exter57

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nos, dos sentidos, dos desejos, das expectativas expressa, inegavelmente, um valor subjacente: o de ordem, controle, fixidez, segurana, colocado de modo inquestionado como uma verdade por si mesma evidente. A necessidade do castigo, num sistema como tal, decorre da estruturao rgida de um modelo lgico de concepo da sociedade, fundada em valores tais que, para fazer valer sua universalidade, qualquer erro ou desvio deve ser extirpado. Revela-se aqui ainda o contexto poltico ideolgico em que se inscreve o modelo retributivo. De fato, a liberdade o princpio por excelncia do modelo liberal, cujos limites se apresentam em termos de pura lgica, procurando respeitar o princpio bsico de no-contradio: eis a razo pela qual funda seu sistema de coero na liberdade de modo tal que seus enunciados no venham a anul-lo. Num sistema como tal que parte do pressuposto da necessidade do castigo e da punio para fazer valer o respeito liberdade em termos universais, a coero e o castigo apresentam-se como a condio para a coexistncia humana. Trata-se, contudo, de uma condio formal, como formal o contedo das normas, que no prescreve mais obrigaes positivas de fazer, no prescreve mais regras de conduta, mas apenas o dever de no prejudicar outrem. O direito deixa assim de definir o que so, o que podem ser ou o que sero os direitos de uns ou de outros, mas apenas aquilo que pode ou no ser de direito, porque apenas nesta formalidade abstrata, mas tambm vazia, que pode ser pensado logicamente e operar coercitivamente18. Mas, para alm do poltico, esta falta de questionamento sobre esta demanda de controle a todo preo, evidenciada nesta estruturao lgica, bem como a necessidade de apagamento dos conflitos revela uma reao a questes que permanecem no enfrentadas pela humanidade: o horror transitoriedade, mudana e ao movimento, ao incomensurvel, diferena, em suma, ao desaparecimento, sentimentos que aparecem em toda situao de conflito. A despeito de todo progresso da tcnica, este desejo de ordenao, de domnio da natureza sob uma razo calculadora, utilitria e unificadora que pensa o universal pelo equivalente ao tornar o heterogneo comparvel e, assim, reduzi-lo a grandezas abstratas, torna apenas o homem alienado do poder que exerce e o faz regredir ideologia. Este processo, ao fim e ao cabo, revela tratar-se apenas da radicalizao da angstia mtica de superao do medo, um medo que, por no ter sido elaborado, nos encaminhou, como bem apontaram Adorno e Horkheimer19, ao totalitarismo, a Auschwitz e, hoje, aos fundamentalismos de toda espcie. No que tange transitoriedade, contudo, esse horror que procura apagla para a estruturao da sociedade sob um modelo lgico de ordenao com, o apagamento dos conflitos a ele subjacentes, no deixa de mant-la latente. em razo dela que pde se estabelecer toda uma estratgia de dominao na relao do homem consigo mesmo em relao ao seu passado, fazendo com que este 58 58

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ciclo de imposio de sofrimento em retribuio a um sofrimento causado fosse tomado como natural, aceitvel, desejvel. esta mesma transitoriedade que enreda o homem ainda de outro modo, levando-o, mais uma vez, estruturao de uma ordem moral fundada na culpa e no castigo. De fato, a transitoriedade o que mina a crena no poder da vontade humana e, por conseguinte, em sua prpria liberdade e possibilidade de felicidade. Corroda sua vontade pelo passado imutvel, v-se o homem mergulhado no sem-sentido da existncia: percebe-se, ento, apenas como fragmento no tempo, como enigma cujo sentido no apreende, como acaso, alheio a toda possibilidade de mudana20. Por mais que tente escapar, sente-se o homem duplamente prisioneiro do tempo: dividido entre a afirmao da necessidade ou da liberdade, esbarra sempre na impossibilidade de enfrentamento do modo como se deu o passado, o foi assim de toda vida, este pedao de tempo cristalizado e enrijecido21, tanto como fatos quanto como interpretaes passadas que mantm preso o querer22. Como destino, nada est em suas mos. Como liberdade, sente-se impotente por no poder querer para trs. Num tal contexto, tudo h de parecer ao homem, de modo niilista passivo, em vo, em vo a ponto de suscitar verdadeira averso da vontade e de voltar-se contra o tempo em si e todo foi assim e a prpria vida pode ser experimentada como castigo e condenao, apresentando-se-lhe como a ordenao das coisas pela moral segundo uma lgica de direito e castigo, tornando impossvel a redeno, j que eternos so tambm todos os castigos e, assim, eternamente a existncia deve se tornar ato e culpa23. A raiz judaico-crist de uma tal concepo mostra-se, assim, em todo seu peso. Nesta discusso que travamos, se o sofrimento causado pela vtima no pode nunca ser amparado por inteiro, porque a experincia vivida no se apaga, ao agressor tampouco possvel ter querido algo distinto daquilo que quis no momento de sua ao. O direito e a justia, num tal modelo retributivo, portanto, funda-se apenas na sucesso de imposies de sofrimento, mantendo o homem, com isso, sempre preso a uma situao passada, insuscetvel de reverso para dar margem ao novo, o que se justifica por este olhar centrado marcadamente no passado, no no presente, muito menos no porvir. Ante estes contornos do modelo retributivo, se pretendemos fazer a revoluo do pensar para instituir modos outros de resposta violncia, temos de atentar para as tenses vrias que se fazem presentes em nossas vidas, em nossa histria e procurar lidar de um modo diverso com as diferenas, com as singularidades, com a mudana, com a transitoriedade, enfim, com estes conflitos, com o medo que temos destes conflitos. Ento sim, no lugar de um sistema alienante, poderamos pensar outros modos de estruturao poltica que possa nos conduzir emancipao. 59

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Fundamentos tico-filosficos da justia restaurativa


Entendo que a justia restaurativa nos abre de modos vrios a um contraste radical com este modelo. Primeiro, ela expressa uma outra percepo da relao indivduo-sociedade no que concerne ao poder: contra uma viso vertical na definio do que justo, ela d vazo a um acertamento horizontal e pluralista daquilo que pode ser considerado justo pelos envolvidos numa situao conflitiva. Segundo, ela foca nas singularidades daqueles que esto em relao e nos valores que a presidem, abrindo-se, com isso, quilo que leva ao conflito. Neste duplo contraste a prpria fundao da regra se apresenta de outro modo, permitindo o rompimento desta ciso entre interioridade e exterioridade que marca a concepo kantiana e que nos remete possibilidade de emancipao, com um comprometimento pessoal nas aes e expresses individuais pela elaborao das questes que se apresentam envolvidas no conflito. Terceiro, e principalmente, se o foco volta-se mais relao do que resposta estatal, a uma regra abstrata prescritora de uma conduta, o prprio conflito e a tenso relacional ganha um outro estatuto, no mais como aquilo que h de ser rechaado, apagado, aniquilado, mas sim como aquilo que h de ser trabalhado, elaborado, potencializado naquilo que pode ter de positivo, para alm de uma expresso gauche, com contornos destrutivos. Quarto, contra um modelo centrado no acertamento de contas meramente com o passado, a justia restaurativa permite uma outra relao com o tempo, atentado tambm aos termos em que ho de se acertar os envolvidos no presente vista do porvir. Quinto, ao trazer tona estas singularidades e suas condies de existncia subjacentes norma, este modelo aponta para o rompimento dos limites colocados pelo direito liberal, abrindo-nos, para alm do interpessoal, a uma percepo social dos problemas colocados nas situaes conflitivas. Vamos ento por partes. Compreende-se facilmente que o modelo kantiano, na medida em que pretende-se fundado numa regra racional, expressa uma certa concepo de poder na relao entre indivduo e sociedade. Trata-se, toda evidncia, de um modelo hierrquico e vertical, tanto assim que o direito pblico kantiano concebido pela unificao da vontade portanto da regra de razo prtica sob uma constituio para compartir o que de direito. Se antes da instituio de um estado legal pblico os homens, os povos e os Estados isolados nunca podem estar seguros uns dos outros em face da violncia e fazer cada um o que tem por justo e bom a partir de seu prprio direito, sem para tal dependerem da opinio do outro, necessitando, para tanto, sair do estado de natureza para associar-se no estado civil24, compreende-se que pela unio dos homens sob leis jurdicas estatais que a regra de razo impera e, portanto, ser necessrio sempre este terceiro, represen60 60

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tado pelo Estado, para ditar qual a regra a ser aplicada e a resposta em caso de violao. Por isso que, para Kant, universalidade do valor da liberdade enquanto regra formal da razo subsiste portanto um outro valor, de ordem poltica, que de estruturao da vida em sociedade sob um certo monismo valorativo, conforme uma fonte nica de manao do direito, ao qual veda a oposio de resistncia ou de perscrutao de sua origem25. Temos de pensar a justia em termos outros, como um valor que emerge da relao. Entendo que Nietzsche, mas Foucault tambm, nos do uma outra possibilidade de refletir sobre a relao de poder no juzo sobre o justo. A justia liga-se, para Nietzsche, a uma relao de confronto26 entre homens que lhes reclama a capacidade de avaliao e de medio de uma pessoa e outra. Esta relao primeira aparece entre comprador e vendedor, entre credor e devedor. A o primeiro momento em que uma pessoa defronta-se com a outra, precisando medir, estabelecer preos, medir valores, imaginar equivalncias e todo este procedimento constituiu o que hoje chamamos pensamento. Da porque, para Nietzsche, talvez a prpria palavra homem designasse o ser que mede valores, o animal avaliador, expressando um sentimento de si do homem. com base nesta forma mais rudimentar de direito pessoal, da troca, que, transposto posteriormente a complexos sociais, chega-se grande generalizao de que cada coisa tem seu preo, de que tudo deve ser pago, estabelecendo-se o mais velho cnone da justia como a boa vontade entre homens de poder aproximadamente igual de entender-se entre si mediante um compromisso e, quanto aos de menor poder, for-los a um compromisso entre si27. Tira-se, portanto, a primazia do direito penal, e por conseguinte da vingana, como fonte de justia, como pretendia Dhring, para atribui-la ao direito das obrigaes28. Mais ainda, tira-se um objetivo ao confronto, o de reconduo paz, ao restabelecimento de uma situao original tomada sem crtica como de maior valor, para abri-lo construo de possibilidades negociadas de existncia29. D-se, com isto, a oportunidade emergncia de um outro modo de subjetivao no apenas da postura que se h de ter face ao conflito, como, ainda, uma diversa percepo do outro com quem se confrontou e sobretudo da relao com a norma. De fato, a agresso sofrida pela vtima causa-lhe no apenas dor, privao de direitos, como sobretudo ressentimento que pode passar a se expressar como desejo de vingana. O causador dessas sensaes deixa de ser visto como sujeito e passa a ser encarado como alvo de aes, como objeto sobre o qual h de recair sua represlia. Da parte do agressor, a vtima igualmente despersonalizada, seja para ser vista como repositrio de valores materiais dos quais se v privado e dos quais deseja se apossar, seja para ser encarada como alvo de descarga de um ressentimento que igualmente o marca por um no-lugar que a relao interpessoal 61

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ou social lhe reserva como seu30. Coloc-los um frente ao outro para avaliarem o conflito faz com que tenham necessariamente de atentar a perspectivas outras de avaliao que no as suas e, com isto, de reavaliar suas prprias condutas, de reavaliar a si mesmos. Uma densidade subjetiva prpria apenas negociao e ao estabelecimento do compromisso pode emergir. Isto nos mostra o quanto a justia restaurativa nos oferece a oportunidade de reflexo sobre uma microfsica do poder, sobre como as relaes de poder se estabelecem entre indivduos pautada por essa reificao dos seus atores no extravasamento de um ressentimento mtuo, embora fundado em eixos completamente distintos. Mais que isto, mostra-nos o quanto sobretudo na relao com a compreenso da norma que esta reificao se d. De fato, o que nos ensina Foucault justamente que a instituio de um rgo que decida, sobre as partes litigantes, sobre o que o justo, tornando-se um terceiro em relao ao conflito, subtrai-lhes toda possibilidade de efetiva autonomia e de soluo dos conflitos, colocando uma instncia que liga justia verdade, de cuja prolao se torna detentora31. Ento, permitir que as razes e contra-razes das partes envolvidas em um conflito possam se expressar, sem que um apelo verdade, como regra superior aos envolvidos, esteja em jogo, incita os litigantes necessariamente a considerar-se mutuamente, a colocar o peso sobre a deciso que motivou sua ao e quilo que motiva o outro em sua conduta. Acentua-se, portanto, a responsabilidade individual nesta tentativa de, a despeito da incerteza que marca toda deciso, encontrar o fundamento de sua ao e, com isto, deixando de serem meros destinatrios de uma regra que lhes estranha, tornarem-se, pela considerao mtua, autores da mesma. Como aponta ainda Ewald, politicamente isto se expressa pela passagem de uma ordem fundada no contrato, o contrato social fundado numa vontade nica geral e originria na passagem do estado de natureza para o civil, que est presente igualmente no pensamento kantiano32, para uma ordem do consenso, diramos da negociao, a passagem para uma sociedade que se concebe fundamentalmente dividida em interesses opostos, que no v outra realidade seno a do conflito de interesses, mas que, contudo, se sabe ligada por uma indiscutvel solidariedade objetiva. Numa ordem como esta, do consenso ou da negociao, o princpio de universalizao no est ao nvel de um direito, mas numa sociologia de interdependncias objetivas. O consenso, tal como em Nietzsche, exprime-se ento sob a forma de um compromisso, de transao em termos fluidos e, com isso, em vez de o direito ser essa ordem exterior aos conflitos e que permite regul-los, torna-se, numa sociedade conflitual e dividida, a matria, o centro dos conflitos33. O desafio que se nos coloca, ento, de substituir de um modelo de 62 62

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aplicao do direito fundado na lgica dedutiva, em que, de uma premissa maior fundada na descrio da conduta tpica, passamos menor, a prtica de uma conduta infratora quela prescrio para concluir inexoravelmente pela punio, para o espao do dilogo, da contraposio discursiva e retrica. Trata-se, portanto, da passagem de um modelo que parte de cima, da regra, para o mundo da conduta e dos sentimentos e sensaes, para outra, que vem de baixo, justamente destas pulses, paixes, ressentimentos, sensaes, sentimentos que ditam as interpretaes do mundo e nos levam a agir e a interagir. Por isso, neste espao de vinculao com o vivido, mais do que a regra, o que importa o processo de interpretao e de construo e de expresso desta regra: neles que transparecem as condies de vida, os desejos, as paixes, as faltas de sentido e os sentidos equvocos, a falta de percepo do outro, dos limites da ao, a inadequao das respostas e a possibilidade de encontro de uma expresso mais adequada daquilo que se pretende viver. neste espao que poderemos chegar a uma elaborao do que se viveu e do que se vive, a uma composio equilibrada sobre os termos em que podemos viver, a uma efetiva construo do que a justia, fazendo com que responsabilidades sejam assumidas e novas possibilidades sejam entrevistas. Trata-se, portanto, de superar uma situao em que a regra se mostra alheia e impessoal, em que falta ao homem a capacidade de julgamento do justo de sua ao, cumprindo-lhe apenas obedecer, sujeitar-se, internalizar algo cuja sintonia com suas condies de vida lhe escapam e que apenas lhe provoca um ressentimento generalizado, de que a prpria manifestao de violncia expresso, como sobretudo de um niilismo existencial aniquilador. Se o sentido da vida nos foge porque o direito deixou de ser meio para afirmao da vida, como se daria nesta negociao implicada do justo de um com o outro, para se tornar regente da prpria vida34. Este apelo s condies de vida, a distintas concepes de justo, pode parecer inusitado a muitos de ns, se estamos lidando com uma situao de violncia, de conflito, em que, formalmente, temos diante de ns uma vtima e um infrator, parecendo-nos claro o que seja o bem e o mal. No entanto, um breve olhar quilo que se passa ao nosso redor nos permite ver a importncia de uma tal discusso e ampliar a anlise para alm de uma viso to estreitamente dicotmica. Atentemos ao movimento hip hop e aos raps tocados na periferia. H toda uma reflexo sobre a violncia, por vezes uma justificao da violncia pela violncia sofrida por uma populao marginalizada, discriminada, excluda dessa igualdade normativa a que ns, detentores do poder econmico e poltico temos acesso. E mais que reflexo, h a todo um apelo justia35 pela denncia ao racismo, violncia policial, violncia da fome, condio precria de habitao, ao estigma do pobre e do criminoso, falta de possibilidade de expresso, 63

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falta de voz e de escuta, falta de oportunidade de inventar-se modos outros de existncia, falta de oportunidade de sonhar. tambm a fala de suas vrias tentativas, dos caminhos pensados e imaginados, dos contatos feitos e refeitos, das utopias. Mas, com a sem-sada, o encontro de suas vias de redeno: se por vezes isto passa pela droga, pelo crime, pela resistncia, pela violncia, sobretudo um canal de transfigurao pela arte, pela afirmao da identidade racial, pela auto-estima, pelo engajamento poltico, pela busca de construo de uma sociedade outra, marcada pela paz. Este o pano de fundo de uma juventude com a qual lidamos e que dita os seus modos de interpretar, de avaliar, de julgar, de estabelecer suas regras de conduta, mas que ns, do sistema formal de justia e de educao, tantas vezes tampouco damos o valor devido. Ento o desafio justamente de considerar em seus anseios, suas possibilidades, suas tentativas para que os compromissos celebrados, mais do que sujeitadores, sejam oportunidades de efetiva emancipao. Donzelot bem expressa este desafio de considerao destas condies no-percebidas de existncia ao recordar que no momento da pscoa de 1976, um obscuro detento de uma priso de provncia morreu em conseqncia de uma greve de fome porque, em seu pronturio judicial, s se registrara suas falhas, seus desvios da norma, sua infncia infeliz, sua instabilidade conjugal, e no suas tentativas, suas buscas, o encadeamento aleatrio de sua vida. Foi, ao parece, a primeira vez que uma greve de fome resultou em morte numa priso; a primeira vez, tambm, que foi feita por motivo to extravagante.36 O filtro do olhar ditado por estes universais abstratos, que impedem um pensamento sobre o pensamento que marca nossas aes, circunscreve, como apontamos, as pessoas a certos dados, justamente para que possam ser objeto de comparao, de unificao, de dominao. Exemplos disto no faltam. Faltam, sim, estratgias outras de ao. Por isso a insistncia de que o pluralismo que um modelo restaurativo de justia nos permite entrever este, de que as avaliaes que realizamos no se remetem logicamente a valores dos quais deduzimos as condutas que haveremos de adotar, mas se referem, pelo contrrio, a maneiras de ser, de viver, de sentir que haveremos, em nossa singularidade existencial, de procurar estruturar e justificar, com tudo aquilo de que somos providos sentimentos, paixes, razes -, para nos afirmarmos no mundo. E esta afirmao h de ser feita perante um Outro concreto com o qual nos relacionamos, com seu modo de existncia todo diverso, incapaz ele tambm de, por si, nos entender. O encontro propiciado por um modelo de justia restaurativa para acertamento entre vtima e agressor h de ter, por conseguinte, para rompimento efetivo com aquele a que se contrape, o retributivo, dois vieses. Um primeiro seu carter interpessoal, centrado na cmara restaurativa. 64 64

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Este encontro a oportunidade de realmente nos conhecermos, porque sempre no opositor, no outro e no diferente que se nos revela a ns mesmos aquilo que somos e, ao mesmo tempo, nos incita a querer nos conhecermos melhor, a superarmos aquilo que nos limita e sermos capazes de afirmarmos com maior plenitude aquilo que pretendemos ser: o justo que queremos para ns, que envolve outros aspectos alm da mera expresso de minha existncia individual, com este justo outro daquele ante o qual tenho de me deparar e de dialogar. a oportunidade de elaborao do conflito, de avaliao das condutas praticadas, de perscrutao do que nelas est implicado e, s ento, da celebrao de compromissos. Valendo-me ainda da crtica nietzschiana, poderia afirmar que, diversamente do que propem estes pensamentos sistemticos, aos quais se liga o modelo retributivo, a inovao que um modelo de justia restaurativa pode despertar justamente de introduzir a condicionalidade do jogo neste embate, mais do que continuar apelando a uma incondicionalidade de valores universais que podem nada dizer aos interlocutores. E por tal condicionalidade que o homem pode tornar-se novamente cauteloso, pautando sua conduta no mais por uma tica de fundamentao, que lhe d pretensamente certezas fundadas em verdades passveis de massacrar um terceiro, mas sim por uma tica de reflexo da prpria moral ante outras morais37, i.e., por outras interpretaes. Da a necessidade de aprendizado de nobreza, de liberdade e de poder para que cada um consiga manter-se sob controle e ter domnio sobre si para poder perceber as pretenses dos outros, torn-las suas tanto quanto possam ser estranhas, renunciando ao julgamento para liberar o indivduo alteridade e a refletir sobre a sua prpria moral38. Uma tal justia, ainda nos moldes desta crtica, e segundo Stegmaier, colocaria em questo a capacidade de compreender a perspectivao da moral e deixar valer suas diferenas, uma capacidade de deixar normas e valores concretos se formarem de acordo com as condies de existncia e serem perspectivados por suas condies de existncia para permitir a emergncia efetiva da justia39. isso que d lugar a um chamamento responsabilidade individual, mais do que a aceitao e obedincia a uma norma que nos pode ser totalmente estranha. Este momento de encontro , ainda, de alargamento da experincia da justia no tempo. Embora partindo de um fato situado no passado, que ditou os termos de aproximao dos participantes para a discusso, por ser o encontro o instante de avaliao, de confronto de perspectivas e de interpretaes voltado ao acertamento de modos de existncia e de co-existncia, o eixo desloca-se ao presente com vistas ao porvir. A responsabilizao que decorre destes compromissos no tem deste 65

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modo por efeito apenas a reparao de um dano causado, mas ainda a chamada responsabilidade de interpretar seu presente e de se colocar como arquiteto do futuro40, enfatizando a potncia da vontade. O grau de comprometimento que se exige dos participantes do encontro , por conseguinte, maior, sem que isto viole o respeito dignidade de cada qual, sobretudo pelas garantias penais e processuais conquistadas historicamente e que permitem, por anlises outras, a co-existncia com enfoques distintos de considerao da ao41. Mas, embora maior, tampouco este comprometimento se pretende fundado em certezas objetivas. Se no estamos frente de uma concepo linear da existncia, com carter evolutivo, tornando-se impossvel que demos garantias de poder controlar a vida em todos seus termos futuros, este comprometimento ganha em simbolismo mais do que pela instaurao de arranjos outros de existncia, pelo peso que recai em sua avaliao presente e em seu engajamento volitivo para a determinao do justo, pela grandeza de seu poder de construir o futuro e que lhe d o direito de julgar o passado sem ter de soobrar por causa dele. Mas este encontro ainda a possibilidade de cada parte compreender a sociedade em que vivemos e que necessariamente precisa estar ligada primeira. Como diz Antonio Cndido, o grande desafio que faltou s correntes de pensamento oitocentistas que procuravam criticar as condies de existncia sociais e levar a transformaes foi o de no se voltarem ao ncleo da personalidade e a isto que pensamentos como o invocado, de Nietzsche e toda uma corrente que lhe segue, procura atingir42. Por isso, um tal modelo no pode prescindir de um envolvimento comunitrio para sua resoluo e da interveno efetiva de uma rede de atendimento fundada em polticas pblicas voltadas a todos, que d amparo s necessidades outras que entrem em questo naquele primeiro momento. So questes que, para alm de uma mera divergncia interpessoal, podem envolver aspectos sociais que demandaro no apenas a compreenso por parte da vtima, mas tambm da comunidade do entorno em que se d o conflito. O envolvimento destes terceiros, ligados queles em que o conflito se expressa, bem como de servios pblicos sociais que dem conta de necessidades no atendidas de alguma das partes, fundamental para que o equilbrio de foras possa se estabelecer, para que haja efetivamente condies de dilogo, de encontro, de possibilidade de transformao, sob pena de cairmos em um jogo ingnuo, ainda mais aniquilador daqueles que se apresentam como infratores e que podem se ver como revoltados. Se em jogo est um outro modo de reflexo da justia, que passe da coero ao juzo sobre suas prticas, deixando de ser a afirmao de um tipo determinado de valores supostamente transcendente sociedade, a noo de 66 66

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justia social no pode deixar de estar presente a um modelo alternativo ao retributivo. Isto porque o universal j no pode ser procurado numa moral, em valores, mas tampouco do lado da forma da lgica ou da razo como na soluo jurdica clssica. A articulao que se reclama entre o universal e o particular implica, portanto, uma nova relao entre o direito e o conflito: se em toda pretenso ao universal existe a recusa a certas particularidades, o que est em jogo que, assomadas as prticas ao centro da reflexo, devem ser pensadas em relao quilo que podem estar excluindo sem sequer o quererem43. Sem a referncia da justia natureza ou a um valor transcendente, mas histria, a sociedade torna-se, ao mesmo tempo, como aponta Ewald, o fundamento e o fundado. neste contexto que uma analtica da finitude do homem, situado historicamente, se faz imprescindvel, sempre recolocado na positividade particular que o fez nascer e que suposta explic-lo e qual uma nova episteme da justia deve responder. Sua condio que s pode se pretender justa na medida em que enuncie e deixe emergir estas condies de sua enunciao, ou seja, estes mesmos elementos subjacentes ao conflito mas que no tm espao de expresso seno em canes de protesto como as de rap, por exemplo. isto que dita a emergncia da solidariedade em sintonia com o conflito como rosto e verso de uma mesma folha, nas palavras de Ewald. isto que faz com que o problema se desloque do princpio do acordo para os seus termos: construo da regra de justia interpessoal num contexto restaurativo, deve se agregar esta valorao da justia do lugar relativo que cada indivduo ocupa no jogo das solidariedades sociais e por isso que este apoio da rede de atendimento de servios pblicos mostra-se como condio de atendimento de necessidades outras que possam emergir neste conflito, se tratado com a profundidade de seus termos. Mas como pensar esta solidariedade? Em contraposio a um sistema formal de tica e de direito, no deveramos mais voltar nosso olhar ao tal como ela estivesse isolada a mxima kantiana que a faz pensar por si e, assim, estruturar todo o sistema - , mas pensar a ao voltada s necessidades44 e, com isso, deix-la marcada pelos interesses e pelos conflitos de interesse, por sua singularidade em dilogo e oposio ao outro. O problema desloca-se, assim, da definio do que o justo para a relao e a prtica de avaliao45, ou seja, justamente a questo do valor dos valores e da interpretao. Decorrncia disto que, para alm de obrigaes negativas, de no causar prejuzo a outrem ou satisfazer o prejuzo causado, o que encontra em questo a consagrao de obrigaes positivas, pensadas na interdependncia que marca a relao das pessoas em conflito e que so chamadas ao estabelecimento de compromissos. a que se rompe o limite liberal a que se vincula o sistema 67

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kantiano, fundador do modelo retributivo46. Mais ainda, abre-se, com a reconquista do poder de interpretao, a possibilidade de transfigurao das relaes e de sua manifestao em sentidos outros, inusitados e que, conquanto tensos e reveladores do conflito, possam indicar um outro modo de expresso da vida em sociedade. Invoco ainda uma vez o movimento hip hop como exemplificador desta apropriao de uma relao de subjugao violenta expresso artstica, auto-afirmadora, engajada politicamente que aponta, em grande parte, a solues no-violentas, de engajamento, de protagonismo juvenil. V-se, portanto, que est em jogo no uma busca por paz a qualquer preo, notadamente uma paz homogeneizadora, que enrijea e cristalize a vida, voltando-se meramente obedincia e sujeio, mas sim uma paz que no se feche s diferenas, ao dinamismo da vida, s mudanas e s tenses envolvidas em toda mudana, sobretudo uma paz que feche os olhos s questes sociais de um pas como este: uma paz que repudie a violncia, mas no as oposies e os conflitos de interpretaes, no as demandas outras por justia, social inclusive para alm da justia interpessoal, se for o caso. Esta tenso entre conflito e solidariedade revela-se ainda, neste binmio maior que a tenso entre o universal e o singular, entre a demanda por adaptao, que tende a conservar a vida tal como vem sendo vivida, com nfase na tradio e nos valores consagrados, e a demanda por resistncia, que indica o desejo por expresso da singularidade, mas tambm da novidade, da criao, do sonho. Se no podemos prescindir da tradio, tampouco o podemos quanto atualizao e renovao da cultura, pelo dilogo com os problemas do presente47. Uma tal perspectiva faz com que o balano do juzo de justia, interpessoal e social, tenha de conduzir a uma considerao outra de sua prpria deciso instituidora. No se pode pretender mais que seja uma deciso terminativa, acabada, que pretenda ditar o justo e o injusto e d por fechada a questo. A justia, se pretende ser restaurativa, h de encarar-se coerentemente em seu esforo construtivo e negocial, e, por isso, compreender sempre que est por se fazer e se refazer e que, por isso, eventual descumprimento pode fazer parte de seu prprio processo de construo. Uma tal concluso consentnea com a transformao pretendida. A justia no h de respeitar mais ao princpio da constituio da sociedade civil, como nos contratualistas, tal como Kant, e da fundar o modelo retributivo, prescrevendo uma conduta que h de ser obedecida sem oportunidade de questionamento e de resistncia. Pelo contrrio, a justia, em sua abertura, pautase por um processo de reforma permanente, como expresso de sua insero histrica48. Da a nfase em seu dinamismo prprio, criando inclusive espaos outros de acolhimento e de promoo de direitos, atentos necessidade de fala, 68 68

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de escuta, de dilogo e de canais de expresso. Este dinamismo prprio da vida e ele que mais fortemente nos vincula ao prprio desenvolvimento pessoal de adolescentes, a que se liga a questo da formao, e que aponta o carter fundamental justificador de uma conexo entre justia e educao para restaurao destas redes de solidariedade no seio de uma diviso conflitiva da sociedade.

A formao na interface entre justia e educao


A formao mostra-se, de fato, como um possvel denominador de todo este processo. Ela inicialmente o elemento comum entre os propsitos da lei infanto-juvenil, de assegurar s crianas e adolescentes todas as oportunidades e facilidades para lhes facultar o desenvolvimento fsico, mental, moral, espiritual e social, em condies de liberdade e dignidade (art. 3 do Estatuto da Criana e do Adolescente), num dever que tanto da famlia, como da comunidade, da sociedade em geral e do poder pblico (art. 4 da mesma lei) e o papel formativo a que se atribui educao (art. 1 da LDB), nos mbitos familiares, da convivncia humana, no trabalho, movimentos sociais e organizacionais da sociedade civil, tendo por finalidade (art. 2 da mesma lei) o pleno desenvolvimento do educando e seu preparo ao exerccio da cidadania e qualificao para o trabalho. Mas a formao (Bildung) tem ainda um sentido cultural mais amplo, que despertava a antiga tradio mstica de que o homem trazia em si a imagem (Bild) de Deus, e que foi apropriada em sentido filosfico no romantismo alemo, pela leitura de Herder, para implicar unidade de devir e forma, produzido e produo, fora e imagem, idealidade e modificao, liberdade e medida, evoluo e epignese, antecipao e realizao, smbolo da prpria existncia, de uma forma cunhada que se desenvolve vivamente no trato com o mundo como madura personalidade49. Trata-se, portanto, de um conceito que remete a uma constante evoluo e aperfeioamento, que no conhece nada exterior s suas metas, tudo que assimilado preservado e indica este carter genuinamente histrico do conceito, tornando-o fundamental s cincias do esprito50. A formao, em seu sentido filosfico, implica ento a ruptura com o imediato e o reconhecimento no estranho daquilo que prprio, envolvendo, portanto, um sacrifcio do que particular em favor daquilo que transcende o indivduo, expresso pelas referncias culturais que permeiam as relaes sociais, mas cujo sentido se perde com o tempo. Ser justamente por este preparo para a receptividade do que diferente que sentidos podero ser construdos, fazendo com que se supere um individualismo fechado em si mesmo. E aqui compreende-se este diferente no apenas como este passado em que se radicam as regras ticas e as estruturas sociais em que nos vemos inseridos, como tambm este presente destitudo de sentido no modo em que se organiza a vida social, ou 69

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ainda, e talvez sobretudo, este Outro, com o qual o adolescente se depara e se relaciona. O sentido em jogo a regra tica, so as prticas jurdicas, os termos em que pode se assentar a solidariedade social. para que sentidos como estes possam emergir que um preparo formativo a que tendem a Justia da Infncia e Educao se faz necessrio. Trata-se, no entanto, de uma relao outra com o tempo, com o passado. No uma mera acumulao de conhecimentos que apenas chancele aquilo que se vive sem pr efetivamente os termos da discusso. Se a tarefa da histria, at ento, foi de vigiar para que dela no sassem seno histrias acontecidas (Geschichten), mas no acontecimentos (Geschehen)51, e de impedir que as pessoas se tornassem livres atravs dela, verdicas em relao a si e aos outros, perguntando-se pelo porqu52 das coisas, o desafio, agora, de inverso desta situao, possibilitando a afirmao, no momento presente, do que tem de novo e incrvel, em sua multiplicidade bizarramente matizada53, portanto de uma relao toda outra entre pessoas que viam suas relaes marcadas pela violncia em vrias esferas, da excluso ao medo, e que podem ter a oportunidade de reflexo sobre suas condies de vida e os modos promotores de uma justa coexistncia. A histria, nesta empreitada formativa comum justia e educao, deixa de se remeter verdade, porque ento inultrapassvel, para, numa inverso, tomarmos como verdade apenas aquilo que pode fazer com que haja histria54, isto , aquilo em referncia a que se adquire hoje a possibilidade do direito. Se temos um direito, e haveremos de pensar sobretudo naqueles que consideramos fundamentais, porque temos uma histria55, porque foram construdos historicamente, por conflitos e embates, como estes compromissos a que pretendemos chegar na justia restaurativa. Isto significa que no estaremos mais frente de uma histria que queira predizer ou reclamar o que o homem se tornar ou como h de se justificar neste processo, mas sim uma histria que possa nos mostrar o quanto o homem pode ser diverso do que ele agora, e com isso mostrar que ele j poderia ter sido algo distinto um dia do que hoje. Enquanto crtica, portanto, um tal contexto no erige um novo ideal de homem, mas abre espao para que o homem, valendo-se de um contra-ideal no espao de jogo contra o antigo ideal, possa se decidir por um novo ideal56 e, portanto, possa se ver implicado nesta histria que marca seu corpo, que dita uma certa subjetividade que pode se expressar de um modo todo diferente, a ser por ele inventada. O que se recupera neste novo olhar a sensao e a capacidade de estranhamento e de se espantar57, de se entusiasmar e, portanto, de buscar, conseguindo recuperar a capacidade de fixar o sublime dos acontecimentos, aquilo que tm de incompreensvel, aquilo que anunciam ou que prometem de inaugural na vida: uma conexo interna, portanto, com aquilo que se vive e com 70 70

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aquilo que se pode viver, fazendo com que a letargia e a impassibilidade que marcam o olhar de tantos adolescentes trazidos s Varas da Infncia e Juventude mas tambm s escolas, possam, com toda a sua fora e encantamento juvenil, voltar a brilhar. a justia que marca desde logo esta empreitada. Transform-los em agentes da histria ensin-los a plasmar-lhe um sentido e nisto consiste a justia, com um cunho trgico58, quando se volta mais ao presente vivido e ao porvir do que ao passado, porque se sabe artstico e plstico, desprovido de objetividade e certeza, mas que, no obstante, dita as condies para que um povo alcance sua liberdade59. Justia, tempo, sentido, liberdade e educao vemse, assim, entrelaados ao poder o homem compreender que a histria s tem sentido quando contribui diretamente para a plasmao da vida, quando, vista dos modelos transmitidos, damo-nos conta da relatividade de todos os pontos de vista e podemos, deste modo, contar com uma ajuda para a livre plasmao do presente60 dentro de um ambiente negociado e portanto democraticamente participativo para a realizao da justia. Se todo acontecer desprovido de um sentido objetivo, o desafio que nos resta, de, podendo ser injusto com o passado, relativizando seu aporte para dele podermos nos apossar, nos apropriar e fazer a crtica, positiva ou negativa, que lhe caiba, abrirmo-nos, sem recurso a um alm mas apenas experincia e s nossas prticas, a colocar valores em todo acontecer presente. Este acontecer no apenas estes compromissos nos quais se implicam agressor e vtima, mas a responsabilidade que tambm ns, comunidade e poder pblico, assumimos, por obrigaes concretas que haveremos de cumprir, e no apoio sua implementao destes caminhos outros, mais solidrios, que se aspira possam ser trilhados. A se expressa todo o potencial do protagonismo infanto-juvenil e comunitrio, de que tanto falamos, mas pouco exercemos e damos vazo. Se, como diz Adorno, o objetivo da escola deve ser a desbarbarizao da humanidade61, vale dizer, uma luta contra a regresso violncia fsica primria, sem que haja uma vinculao transparente com objetivos racionais na sociedade62, seu papel social a aproxima sobremaneira da justia restaurativa, cujo objetivo, num contraponto retributiva, desbarbarizar a resposta coercitiva e punitiva, voltando-se ao estabelecimento de compromissos sobre aquilo que se pode viver e como se pode viver, vale dizer, a um acertamento entre pessoas que se sentem violadas e violentadas, ressentidas, tanto pela violncia concreta como por outra, simblica, mas igualmente potente, de que so vtimas. O desafio histrico, cultural e social a que nos lanamos com uma proposta como esta, de justia restaurativa, pode parecer desmesurado e, com isso, irrealizvel. Diria, contudo, que, naquilo que nos toca, ele est altura do compromisso que esperamos destes adolescentes envolvidos em situao conflitiva: 71

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um desafio de nos apropriarmos de um modo de pensar e, antropofagicamente, transfigur-lo artisticamente num espao construtivo e emancipador de elaborao de nossos conflitos e de criao de novas possibilidades de co-existncia. Mas no seria este justamente o desafio de nosso tempo?

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Notas
Veja-se a respeito Roxin, Claus. Sentido e limites da pena estatal. In: Problemas fundamentais de direito penal. Llisboa. Veja, 1986, p. 15 e ss.; Hassemer, Winfried. Fundamentos del derecho penal. Barcelona, Bosch, 1984, p. 348 e ss.; Cattaneo, Mario A. Pena, diritto e dignit umana. Saggio sulla filosofia del diritto penale. Torino. G. Giappichelli editore, 1990. 2 Lalande, Andr. Vocabulrio tcnico e crtico da filosofia. 3 Kant, Immanuel. Metafsica dos costumes. Princpios metafsicos da doutrina do direito, p. 36/37. 4 Kant, Immanuel. Metafsica dos costumes. Princpios metafsicos da doutrina do direito, p. 38. 5 Idem, p. 146 e ss. 6 Kant, Immanuel. Metafsica dos costumes, p. 148. 7 Kant, Immanuel. Crtica da razo pura, p. 17 (B XI/XII) 8 Kant, Immanuel. Fundamentao da metafsica dos costumes, p. 13/36. Cf. tambm, Paton, H. J. The categorical imperative. A study in Kants moral philosophy. 9 Deleuze, Gilles. Nietzsche et la philosophie, p. 1. 10 Kant, Immanuel. Crtica da razo prtica, p. 12 e ss. 11 Nietzsche, Friedrich. Genealogia da moral, prlogo, 6. 12 Idem, ibidem, prlogo, 7. 13 Idem, ibidem, prlogo, 8. 14 Sobre estes embates nos modos de pensar a justia, a liberdade e o castigo, cf. Melo, Eduardo Rezende. Nietzsche e a justia; 15 Foucault, Michel. Nietzsche, a genealogia e a histria. In: Microfsica do poder, p. 15 e ss. 16 Ewald, Franois. Foucault. A norma e o direito, p. 60/63 17 Idem, ibidem, p. 65 18 Ewald, Franois. Ob. Cit., p. 192/193. 19 Adorno, Theodor & Horkheimer, Max. Dialtica do esclarecimento, p. 16 e ss. 20 Nietzsche, Friedrich. Assim falou Zaratustra, Das velhas e novas tbuas, 3. 21 Stambaugh, Joan. Thoughts on pity and revenge, p. 33. 22 Kaulbach, Friedrich. Nietzsches Idee einer Experimentalphilosophie, p. 44 23 Nietzsche, Friedrich. Assim falou Zaratustra. Da redeno. 24 Kant. Immanuel. Metafsica dos costumes, p.125 e ss. 25 Kant. Immanuel. Metafsica dos costumes. Princpios metafsicos da doutrina do direito, p. 133. 26 Brussoti, Marco. Die Selbstverkleinerung des Menschen in der Moderne. Studien zu Nietzsches Zur Genealogie der Moral, p. 95 e 98.
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Nietzsche, Friedrich. Ob. Cit., II, 8. Brussoti, Marco. Die Selbstverkleinerung des Menschen, p. 95. 29 Para todo o argumento, confira-se Melo, Eduardo R. Nietzsche e a justia, p. 133 e ss. 30 Sobre a contraposio entre atividade e reatividade e a emergncia da m conscincia e do ressentimento, vide Melo, Eduardo R.. Nietzsche e a justia, p. 134 e ss. 31 Foucault, Michel. Sobre a justia popular. In: Microfsica do poder, p. 39 e ss. 32 Kant, Immanuel. A paz perptua e outros opsculos; Kant, Immanuel. Idia de uma histria universal de um ponto de vista cosmopolita 33 Ewald. Franois. Ob. Cit., p. 178 34 Sobre uma viso mais detalhada do processo de impessoalizao da regra, da emergncia do ressentimento e do niilismo, vide Melo, Eduardo R. Nietzsche e a justia, p. 133 e ss. 35 Sobre o rap, vide: Rocha, Janaina e outros. Hip hop. A periferia grita; e Andrade, Elaine N. (org.) Rap e educao, rap educao. 36 Donzelot, Jacques. A polcia das famlicas, p. 209. 37 Stegmaier, Werner. Nietzsches Genealogie der Moral, p. 2. 38 Stegmaier, Werner. Ibidem, p. 3 e ss. 39 Stegmaier, Werner. Ibidem, p. 25. 40 Nietzsche, Friedrich. Sobre a utilidade e desvantagem da histria para a vida. Segunda Considerao Extempornea, especialmente cap. 6. Sobre outros modos de subjetivao do tempo em relao justia em Nietzsche, cf. Melo, Eduardo Rezende. Nietzsche e a justia, p. 33/41, 82/83 e 102/121. 41 Exemplificativamente, cf. Dias, Jorge de Figueiredo. Liberdade, culpa, direito penal, em que se analisa o direito penal sob um enfoque existencial. 42 Cndido, Antonio. O portador. In: Nietzsche (posfcio). Col. Os pensadores, p. 411 e ss.. 43 Ewald, Franois. Ob. Cit., p. 180 e ss. 44 Ewald, Franois. Ob. cit., p. 104 45 Idem, ibidem, p. 130
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Ewald, Franois. Ob. cit., p. 195

Nietzsche, Friedrich. Sobre a utilidade e desvantagem da histria para a vida (Considerao Extempornea II). 48 Para todo o argumento, cf. Ewald, Franois. Ob. Cit., p. 148 e ss. 49 Cf. verbete Bildung de Meister, R.; Flitner W.; Weniger E.; Blttner, F. no Historisches Wrterbuch der Philosophie de Ritter, J. 50 Gadamer, Hans-Georg. Verdade e mtodo, p. 47 e ss. 51 Nietzsche, Friedrich, 2 Considerao Extempornea, cap. 5, 281, l. 22. 52 Nietzsche, Friedrich. Fragmentos pstumos, vero-outono 1873, 29 [41]. 74 74

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Nietzsche, Friedrich. 3 Considerao Extempornea, cap. 1. Ewald, Franois. Ob. Cit., p. 180 55 Idem, ibidem, p. 72 56 Stegmaier, Werner. Ob. cit., p. 66. 57 Nietzsche, Friedrich. 2 Considerao Extempornea, cap. 7, p. 299, l. 23 e ss. 58 Idem. Ibidem, cap. 6, p. 286, l. 28. 59 Idem, ibidem, cap.1, p. 253, l. 27 e ss. 60 Horkheimer, Max. Fragen der Geschichtsphilosophie. In: Gesammelte Schriften, vol. 13, p. 335/337 Cf. tambm Nachlass, X, 275, apud, Mller-Lauter, Wolfgang. A doutrina da vontade de potncia em Nietzsche, p. 52. 61 Adorno, Theodor. Educao e emancipao, p. 117. 62 Idem, ibidem, p. 159
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Prtica da Justia - O Modelo Zwelethemba de Resoluo de Conf litos *


Jan Froestad e Clifford Shearing
Introduo
Durante a dcada de 1990, a justia restaurativa tornou-se o movimento social emergente para as reformas da justia criminal. Ela foi concebida como uma tentativa de olhar o crime e a justia atravs de novas lentes (Zehr 1990), lentes que tentavam desenvolver (e nisto oferece) uma srie de novas abordagens e intervenes. Porm, freqentemente, argumenta-se que no surgiu nenhuma definio nica, consensual, de justia restaurativa. Exames sobre a literatura referente ao tema revelam uma tenso entre uma necessidade concebida para se desenvolver vises claras para justia restaurativa, como forma de demarcar sua agenda fora dos territrios concorrentes das prticas retributivas e reabilitadoras, e, por outro lado, uma relutncia em se formular definies rgidas ou universais, que poderiam limitar o desenvolvimento (Walgrave e Bazemore 1999: 371) ou arruinar a idia da propriedade local do conflito (Christie, 1977). Por isso, as tentativas de especificar a nova abordagem tenderam a enfatizar as qualidades de processos restaurativos, como a formulao freqentemente citada de Tony Marshall (1999: 5): A justia restaurativa um processo atravs do qual todas as partes interessadas em um crime especfico se renem para solucionar coletivamente como lidar com o resultado do crime e suas implicaes para o futuro. John Braithwaite, visto por muitos como o principal acadmico da rea, tambm foi interpretado como partidrio de priorizar definies que dem nfase a processos deliberativos ao invs de resultados pr-definidos, defendendo que a deliberao dos interessados determina o que a restaurao significa em um contexto especfico (1999, em Crawford e Newburn 2003: 44). Porm, como a justia restaurativa se tornou cada vez mais popular, ganhou o apoio de fontes diversas e, pelo menos em alguns pases, saiu das margens e atingiu a corrente principal da justia criminal, os acadmicos ficaram cada vez mais preocupados com a necessidade de especificar os valores restaurativos centrais, em parte
__________________ Este artigo baseia-se em: Shearing, Clifford, e Jan Froestad (no prelo). Conflict Resolution in South Africa: A case study, in Johnstone, Gerry e Van Ness, Daniel W., eds., Handbook of Restorative Justice (Cullompton, UK : Willan Publishing).

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motivados pelo medo de uma corrupo da justia restaurativa pela lgica destrutiva da punio (Crawford e Newburn 2003: 46). H agora abundncia de novas tentativas que buscam definir os valores ou princpios da justia restaurativa. De acordo com Bazemore e Walgrave (1999: 371-74) os objetivos restaurativos primrios so oferecer um modo mais aberto e satisfatrio para reparar danos e solucionar conflitos e reduzir os papis profissionais na justia criminal, buscando menos intervenes do sistema e mais intervenes da comunidade. Para Dignan (2005 : 8) o foco restaurativo definido pela nfase na responsabilidade pessoal do infrator, pela caracterstica de incluso do processo, e pela promoo de formas no-coercitivas de tomadas de deciso. Wright (2001: 360-61) argumenta que as qualidades do processo so uma parte essencial da resposta, apontando suas qualidades construtivas e teraputicas (potenciais) e a nfase em reparar o dano. Crawford e Newburn (2003: 22-23) vem trs elementos como centrais: a incluso dos interessados, os processos deliberativos e os resultados restaurativos, somando o valor da construo de consenso e da resoluo de problemas com base no conhecimento e na capacidade locais, abraando uma gama criativa de solues potenciais. De acordo com Van Ness e Strong (1997: 42), os quatro elementos centrais da justia restaurativa so os valores dos encontros (diretos), a reparao, a reintegrao, e a participao. Moore e McDonald (2000: 55) sublinham as regras da democracia participativa, regras justas, disputa justa, e resultados justos; participao, deliberao, eqidade, e a no-tirania. Consoante a esta tendncia Braithwaite (2002: 12-16) enfatiza a importncia da explicitao dos valores que aliceram a justia restaurativa. Ele argumenta que, ao se avaliar o quo restaurativo um programa, necessrio analisar o que h de restaurativo tanto em seus processos como em seus valores. Ao sublinhar que a justia restaurativa uma alternativa que tem uma estrutura de valores muito diferentes daqueles da justia punitiva, ele sugere que, ao pensar sobre como realizar esses objetivos, ns devemos distinguir claramente entre os valores e os processos para realiz-los. Este argumento corresponde s formulaes anteriores de Bazemore e Walgrave (1999: 50) que notam que a forma pela qual se pode atingir a restaurao uma questo composta de duas sub-questes: quais processos devem ser utilizados e quais so os resultados desses processos? Eles apontam ao potencial de que uma grande variedade de processos pode ser utilizada para obter resultados restaurativos (op. cit.: 50). Braithwaite (2002: 12-16) argumenta que a longa lista de valores que a justia restaurativa promove pode ser unida por sua nfase na maior autodeterminao da comunidade, na incluso em lugar da excluso, no foco em um futuro melhor em lugar da culpa e retribuio, e numa sensao de que a justia foi feita. Particularmente til nesta anlise a distino de Braithwaite entre os valores centrais e os menos significativos e os resultados desejados. Ele coloca o 80 80

Justia Restaurativa

dilogo respeitoso (2002: 14-15) como um valor que ressona com o valor republicano de no-dominao, no centro da justia restaurativa e valores como perdo, clemncia e remorso como valores e resultados que podem ser realizados indiretamente. Como foi enfatizado por Shearing, Wood e Font (a ser publicado) esta forma de pensar sobre a justia restaurativa em termos de um conjunto central de valores e resultados associados serve para abrir um espao conceitual que permite s pessoas distinguirem entre a possibilidade de realizao destes valores em diferentes espaos, tanto dentro da justia criminal ou restaurativa, como potencialmente dentro ou via outros campos, ou em todos eles. Desacoplar valores dos processos permite que se examine at que ponto os valores restaurativos (ou punitivos) so de fato realizados nos diversos programas restaurativos e tambm at que ponto outras prticas, organizadas com base em outras mentalidades ou tcnicas, podem dar expresso a valores restaurativos.

Diferentes Prticas e Metodologias em Justia Restaurativa.


As prticas e polticas reais da justia restaurativa assumem diferente forma tanto dentro de um pas como em pases diferentes. As formas contemporneas mais debatidas de justia restaurativa so os programas de mediao vtima-infrator, os encontros restaurativos com grupos de familiares e os crculos de emisso de sentenas. A descrio a seguir limita-se a elas. No Reino Unido, nos EUA e na maior parte da Europa, a justia restaurativa foi associada a formas de mediao entre as vtimas e os infratores. O primeiro programa de reconciliao vtima-infrator foi estabelecido em 1974 em Kitchener, Ontario, pela comunidade Mennonite. O modelo enfatiza a mediao direta e focalizou a cura de ferimentos e a assistncia s vtimas, ajudando os infratores a mudar suas vidas e restabelecer relaes. A necessidade de humanizar o sistema de justia criminal foi uma forte motivao por trs do programa, assim como a idia de que os programas de justia restaurativa baseados na igreja so a melhor proteo contra a cooptao do programa (McCold 2001: 43; Umbreit et al 2001: 122). Atualmente, assume-se que existam pelo menos 300 programas em funcionamento nos EUA e mais de 500 na Europa, que buscam a mediao entre as vtimas e os infratores, normalmente depois da emisso da sentena (Strang 2002: 45). Tanto nos EUA como no Reino Unido, o movimento das vtimas parece ter sido uma raiz importante para a introduo e moldagem dos programas de mediao vtima-infrator. Na dcada de 80, os esquemas de mediao ingleses foram criticados fortemente por serem muito orientados ao infrator. De acordo com Umbreit (2001: 123), o movimento das vtimas ajudou o processo de mediao vtima-infrator a alcanar, pelo menos teoricamente, um equilbrio en81

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tre as necessidades e os interesses das vtimas e dos infratores. Mais de 500 programas de mediao vtima-infrator esto atualmente em funcionamento nos EUA e no Canad (Bazemore e Griffiths, 2003: 77). A vasta maioria baseiase na comunidade ou na igreja. A mediao parece estar imparcialmente distribuda com igualdade pelo processo de justia criminal. A maioria dos casos so agresses, roubos e crimes juvenis de menor gravidade. Os esquemas de mediao ingleses se baseiam mais na mediao indireta, usando abordagens de mensageiros (go-between) em comparao inclinao por encontros cara a cara entre as vtimas e os infratores nos EUA (Crawford e Newburn 2003: 25). Devido s leis de compensao relativamente generosas para vtimas, a restituio financeira tem sido uma preocupao menor na Inglaterra que nos EUA. A maioria dos esquemas de mediao ingleses funcionam na fase de advertncia ou aps a condenao, mas antes da sentena final. Os esquemas tm sido tipicamente de pequena escala e limitados a uma gama relativamente estreita de crimes de menor gravidade (Crawford e Newburn 2003: 25-27). Comparados aos programas de reconciliao vtima-infrator, os esquemas de mediao vtima-infrator tm tipicamente tirado a nfase da reconciliao e enfatizado a cura das vtimas, a responsabilidade dos infratores e a restaurao das perdas (McCold 2001: 44). A mediao feita principalmente por voluntrios treinados. Muitos esquemas de mediao buscaram, pelo menos teoricamente, recrutar pares de mediadores em que cada qual compartilhe algumas caractersticas, como etnia, quer com a vtima ou com o infrator. Os mediadores oriundos de grupos minoritrios ainda parecem ser escassos (Wright e Domina 2002: 60). Estes modelos enfatizam a responsabilidade do mediador em criar um espao seguro para a interao entre a vtima e o infrator, a no-obrigatoriedade de acordos e o ideal da interveno mnima do mediador (Umbreit 2001: 122-123). Cada vez mais, os atos de mediao parecem ir na direo do que os prticos chamam de mediao de mltiplas partes, encorajando os partidrios a acompanhar as vtimas e os infratores em reunies (Roche 2003: 68). Na Nova Zelndia, na Austrlia e em partes do Canad, os desenvolvimentos da justia restaurativa se relacionaram a uma revivificao de prticas de resoluo de conflitos indgenas. Contra um pano de fundo de violncia poltica Maori, as reformas na justia na Nova Zelndia na segunda metade da dcada de 80, e a importncia de uma resposta da justia criminal apropriada para os jovens Maoris, os encontros restaurativos com grupos de familiares foram introduzidas como parte do programa nacional. A inteno era evocar e utilizar as tradies dos Maoris de resoluo de problemas que incluam as famlias estendidas. Essas reunies foram introduzidas tanto como uma alternativa aos tribunais, como na forma de um guia para as sentenas. A elas geralmente comparecem os infratores, sua famlia estendida, as vtimas, seus partidrios, a polcia, um assistente social 82 82

Justia Restaurativa

e outras pessoas importantes da comunidade. Aos jovens se proporciona um advogado. As vtimas comparecem a cerca de metade das reunies e os procedimentos foram modificados para encorajar sua participao (McCold 2001: 4546). As reunies so informais e espera-se que a tomada de deciso seja aberta e consensual. Os encontros restaurativos na Nova Zelndia so usados principalmente para infratores que cometeram infraes mais graves e reincidentes. Os acordos, freqentemente, incluem sanes reparadoras como desculpas, restituio ou servios comunitrios. Uma caracterstica significativa dos procedimentos o tempo de planejamento privado oferecido ao infrator e sua famlia durante o processo para considerar e sugerir um plano de ao para o infrator assumir a responsabilidade pelo crime e fazer indenizaes vtima. Em contraste com os programas de mediao de vtimas norte-americanos, os encontros restaurativos com grupos de familiares so geralmente convocadas e facilitadas por agentes pblicos e no por voluntrios treinados. Na Nova Zelndia, as reunies so facilitadas por coordenadores da Justia de Jovens (Youth Justcie Co-ordinators - YJC) empregados pelo departamento de Servios da Criana, Jovens e Famlia (Department of Child Youth and Family Services). Comparado ao mediador voluntrio, o papel do facilitador pblico em encontros restaurativos com grupos de familiares descrito como mais ativo, compreendendo um conjunto mais amplo de funes e permitindo uma facilitao mais dirigida (Umbreit e Zehr 2003: 70-71). Na Nova Zelndia, as reunies de grupos familiares foram introduzidas essencialmente como uma alternativa ao processo formal do tribunal. Os modos como os modelos inovadores so difundidos para outros lugares, porm, geralmente, atuam sobre a formulao da nova prtica. Na Austrlia, os encontros restaurativos como modelo ganharam espao na poltica e na legislao por iniciativas de administradores de nvel mdio e profissionais, e no como conseqncia de um desejo de se engajar em polticas raciais construtivas (Crawford e Newburn 2003: 29). Em Wagga Wagga, em New South Wales, o modelo foi reformulado para processos de encontros restaurativos conduzidos pela polcia para casos de menor gravidade como uma forma de advertncia restaurativa. O modelo de Wagga Wagga tem sido motivo de crtica devido a seu potencial para ampliar a rede (Umbreit e Zehr 2003: 74) e a probabilidade de uma extenso dos poderes da polcia sobre os jovens (Blagg, 1997). Tambm controverso devido a sua nfase na teoria da vergonha reintegadora (Braithwaite, 1989) Enquanto alguns vem a vergonha reintegradora como um elemento central da justia restaurativa (Retzinger e Scheff 2002: 278), outros a consideram oposta filosofia bsica de restaurao (Morris e Maxwell 2000: 216-17). O modelo de Wagga Wagga foi abandonado em New South Wales em 1995. Porm, reunies conduzidas pela polcia foram introduzidas na capital australiana em 1993. Desde ento, foram 83

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exportadas tanto para os EUA como para o Reino Unido na forma de novos programas de advertncia restaurativa conduzidos pela polcia (McLaughlin 2003: 10-11). As autoridades da justia administram a maioria dos outros esquemas de encontros restaurativos australianos. Na Tasmnia eles so administrados pelo Departamento de Sade e Servios Humanos (Department of Health and Human Services). Os programas variam em termos do tipo de crime e dos infratores elegveis para as reunies. Eles tambm variam em funo de sua base legal (Strang 2002: 47). Comparadas Nova Zelndia e Austrlia, as reunies na Inglaterra e em Gales parecem ter se desenvolvido de uma base mais ad hoc, fora de uma estrutura estabelecida por lei. Os projetos restaurativos tipicamente funcionam fora do sistema de justia criminal formal, em posies locais, marginais, e precrias (Dignan e Marsh 2003: 105-106). De acordo com Crawford e Newburn (2003: 30-31), h poucos exemplos da forma de encontro restaurativo da Nova Zelndia, enquanto os modelos de advertncia restaurativa conduzidos pela polcia tiveram maior impacto. Os esquemas variam em relao a como e quando os casos so encaminhados, seriedade dos crimes elegveis para os encontros restaurativos, ao volume dos casos tratados, responsabilidade pela organizao e pela facilitao dos encontros (Crawford e Newburn 2003: 32). A introduo dos crculos de emisso de sentenas est relacionada ao reaparecimento da soberania dos povos indgenas nas reservas norte-americanas. Alguns projetos parecem ter adotado prticas extradas daquelas dos povos indgenas do Canad (Van Ness, Morris e Maxwell 2001: 9). Um objetivo primrio foi reduzir o nmero de jovens aborgines em prises. Os crculos tendem a ser baseados em noes mais amplas de participao comunitria do que os encontros restaurativos com grupos de familiares, reunindo as vtimas e os infratores com suas famlias estendidas e tambm com outras pessoas importantes que, acredita-se, possam persuadir os infratores a aceitar a responsabilidade por suas aes e alterar o curso de suas vidas. O grau de envolvimento dos juzes e de seu pessoal nos casos varia consideravelmente. Os crculos de emisso de sentenas no so autorizados por nenhuma legislao, mas se baseiam no arbtrio jurdico. No uma forma de encaminhamento alternativo, mas uma parte do processo formal de emisso de sentena. O juiz impe um acordo sobre uma sentena que resulta em uma condenao e um antecedente criminal correspondente. Porm, o foco est na tomada de deciso consensual que aborda os interesses de todas as partes. As afirmaes dos valores restaurativos dos crculos so tipicamente estruturadas muito amplamente eles so criados com base na preocupao de dotar de poder as comunidades, j que elas esto solucionando crimes especficos (Crawford e Newburn 2003: 34). Os crculos de emisso de sentenas so usados 84 84

Justia Restaurativa

quase que exclusivamente para crimes srios. Alm disso, eles tipicamente admitem apenas infratores que demonstrem o desejo de mudar suas vidas (Lilles 2001: 162). Os crculos de emisso de sentenas foram criticados por sua dependncia nos processos e no pessoal dos tribunais (Strang 2002: 46). Porm, pessoas da comunidade local esto cada vez mais serem envolvidas como guardies do crculo que podem e, de fato, substituem os juzes como facilitadores do processo (McCold 2001: 51). De acordo com Bazemore e Griffiths (2003: 90), os crculos de emisso de sentenas oferecem um exemplo particularmente bom de compartilhamento de poder, j que as comunidades podem, e de fato agem, como guardies que determinam quais infratores podem participar de um crculo de emisso de sentenas. Como revela este exame, as prticas restaurativas assumem diferentes formas e usam metodologias diferentes para promover valores restaurativos. Os programas de mediao geralmente tm baixos ndices de participao, sendo menos prescritivos sobre a participao de partidrios do que outras formas de justia restaurativa. As reunies restaurativas geralmente aumentam o nmero de vozes ouvidas, enquanto os crculos de emisso de sentenas tendem a envolver uma comunidade mais ampla na resoluo de conflitos que os programas de reunies ou mediao. Os crculos tambm tendem a oferecer a melhor oportunidade para deliberaes amplas sobre diversos objetivos restaurativos, enquanto que os programas de mediao tipicamente definem suas metas de modo mais limitado. Os programas de reconciliao vtima-infrator tm uma agenda restaurativa um pouco mais ampla do que o programa de mediao vtimainfrator, que tende a priorizar a restituio e a compensao da vtima sobre metas reconciliatrias mais amplamente definidas. As reunies restaurativas tendem a incluir uma gama mais ampla de objetivos restaurativos do que os esquemas de mediao, mas menos do que o crculo de emisso de sentenas. Alguns observadores interpretaram o modelo de reunio de Wagga Wagga como um encaminhamento alternativo para uma agenda menos restaurativa e menos inclusiva (Morris e Maxwell 2000: 216-17). A vasta maioria dos programas de mediao conduzida pela igreja ou pela comunidade, mas todos parecem ser muito dependentes do sistema de justia criminal para a indicao de casos. As reunies so empreendimentos tipicamente controlados pelo Estado e apenas os crculos de emisso de sentenas oferecem comunidade um papel importante na deciso sobre a permisso de participao. Em concluso, as prticas de justia restaurativa parecem geralmente ter sua capacidade de resolver problemas circunscrita aos poderes de definio do Estado. Isto muito visvel na tendncia para que os programas restaurativos recebam os conflitos apenas depois deles terem sido conceitualizados, isto , caracterizados como crime. Isso posto, nenhum dos modelos de justia 85

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restaurativa reconhecidos obtm avaliaes muito altas quando analisado de acordo com a prioridade que outorga ao conhecimento e capacidade local de definir e resolver problemas. O maior perigo de dominao profissional (e em particular da justia criminal) reside nos modelos de reunies que usam os funcionrios do Estado para convocar e facilitar os encontros restaurativos. Os esquemas de mediao prescrevem um papel mais limitado para o facilitador e fazem uso de voluntrios autodidatas ao invs de peritos. At que ponto as deliberaes nos crculos de emisso de sentenas so dominadas pelo conhecimento local ou pelo lngua e prtica do tribunal difcil de avaliar, dada a mescla de variveis de projeto usada.

Derivao do Modelo
A justia restaurativa ainda enfrenta a oposio de foras dentro do sistema de justia criminal tradicional. A implementao de novos programas restaurativos freqentemente encontra a resistncia de funcionrios pblicos de alto escalo da justia criminal ou da assistncia social (Nixon 2000: 94, Sundell 2000: 198-205, Marsh e Crow 2000: 206-217). Os princpios do sistema retributivo continuam a ser a fora motriz na justia criminal. Fora da Nova-Zelndia, a maioria dos programas restaurativos ocupa ainda posies perifricas e tem por base a justia criminal para obter recursos e indicao de clientes. Mas a popularidade da abordagem aumentou durante a ltima dcada e ganhou apoio de diversas fontes. A justia restaurativa se tornou popular e parte do sistema durante uma dcada na qual o apoio punio ganhou nova legitimidade, como comprovado pelo aumento da popularidade da filosofia do bem merecido1 (Von Hirsch 1993). Porm, parece que o maior desafio para a propagao dos valores e prticas da justia restaurativa no momento pode ser a resistncia menos evidente desses que so a favor de abordagens mais focadas em punio, do que uma tendncia para que os processos restaurativos incorporem elementos norestaurativos. As primeiras observaes das prticas de justia restaurativa na Nova Zelndia mostraram que os encontros no conduziram a resultados menos punitivos para os infratores (Lemly 2001: 49). As avaliaes na Austrlia levaram os pesquisadores a concluir que pelo menos para casos de bens, os infratores estavam aceitando resultados mais severos do que teriam recebido no tribunal (McCold e Watchel 1998, em Young 2001: 217). No Reino Unido, a tendncia desde h muito considerar a compensao pelo infrator e vrios tipos de servio comunitrio como formas de punio e no como medidas novas que substituem a punio (Wright 1992: 531). Morris e Gelsthorpe (2000, em Ashworth 2003: 168) argumentam que as prticas 86 86

Justia Restaurativa

restaurativas recentemente institucionalizadas na Inglaterra e no Pas de Gales distorcem seriamente os elementos fundamentais da abordagem, dando poder e controle aos profissionais e no com s partes fundamentais para o crime. De acordo com Dignan e Marsh (2003: 113-114) o foco no Reino Unido cada vez mais reduzir os crimes e aumentar os nveis de satisfao da vtima, sacrificando uma preocupao por objetivos restaurativos mais amplos em favor de objetivos de reduo do crime. As prticas da justia restaurativa podem estar se tornando cada vez mais disciplinares e mais diretamente ligadas s metas dos objetivos da justia criminal do novo governo trabalhista. Dignan e Marsh (2003: 114) expressam srias dvidas de que a estrutura estabelecida atravs de recentes iniciativas legislativas oferecer uma base satisfatria para o surgimento e a consolidao de uma variante inclusiva e progressista da justia restaurativa dentro do Reino Unido. No Canad e nos Estados Unidos, a compensao s vtimas parece ter prevalecido sobre todas as outras consideraes restaurativas. Nos EUA, uma fraseologia popular tem sido por formas equilibradas e restaurativas de justia que promovam as necessidades e os interesses das vtimas (Thomas et al. 2003: 142). A meta de reconciliao vtima-infrator se tornou claramente secundria ante ao objetivo de assegurar a restituio dos infratores s vtimas. Isto evidente na mudana da nomenclatura de Programas de Reconciliao Vtima-Infrator para Programas de Mediao Vtima-Infrator (Fattah 2004: 27). O objetivo da restituio prevaleceu a tal ponto que, de acordo com Fattah (2004: 27), os programas foram descritos como agncias de cobrana para as vtimas. Brown (1994, em Roche 2003: 39) observou que alguns programas de mediao vtima-infrator nos EUA permitiram aos infratores participar apenas na medida em que fosse provvel que eles pudessem fazer um pagamento de restituio s vtimas. Nos EUA, medida que a mediao foi da margem para o centro da justia juvenil, novas verses fast food de tais programas apareceram, demovendo o processo de seus elementos restaurativos mais importantes (Umbreit 1999: 214). Em algumas reas, a mediao vtima-infrator est sendo cada vez mais usada parar descrever negociaes arranjadas e executadas rapidamente entre as partes, nem sempre cara a cara, realizadas com o propsito exclusivo de negociar um acordo de restituio (Umbreit 1999: 226). Como forma de receber o apoio poltico necessrio para iniciar encontros restaurativos com grupos de familiares nos EUA, essas prticas so cada vez mais descritas como mecanismos de economia ou conteno (Burford e Hudson 2000: 229). A dcada de 90 viu um crescimento exponencial de iniciativas de encontros restaurativos com grupos de familiares baseados na comunidade nos EUA. Porm, a vasta maioria parece se distanciar dos valores restaurativos centrais 87

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por ns identificamos anteriormente (Merkel-Holguin 2000: 225-26). Schiff e Bazemore (2002), com base em dados de uma pesquisa nacional de programas de justia restaurativa nos EUA (que incluiu encontros restaurativos com grupos de familiares) chegaram a uma concluso um pouco mais otimista. Eles argumentam que (op. cit.: 197) os programas esto conscientes e, pelo menos teoricamente, esto fazendo um esforo para integrar os princpios restaurativos em seu trabalho cotidiano. Na Europa continental, os programas de justia restaurativa so ainda menos desenvolvidos e mais fracamente institucionalizados, especialmente em pases com fortes sistemas de apoio s vtimas (Weitekamp 2001: 149). Na Alemanha, os esquemas de mediao tendem a ser implementados com um forte preconceito educacional. De acordo com Trenczek (2003: 276); as solues educativas esto freqentemente sendo foradas sobre os jovens para fechar com sucesso um caso claro que sempre no seu melhor interesse. Os defensores da justia restaurativa as apresentaram recentemente como uma abordagem da justia criminal que atende o propsito punitivo e a necessidade da necessidade da vtima bem, ou at melhor que apenas uma sano tradicional (op. cit.: 280). Observaes como estas podem indicar que uma nova coalizo de estratgias de justia criminal est se formando dentro da qual as prticas restaurativas esto sendo incluidas como um elemento que incorpora intervenes bastante punitivas e repressivas (Cunneen 2003: 182). Lembremonos da insistncia de Daly (2002) em no confundir as descries ideais de modelos e valores de justia restaurativa com as prticas reais de justia restaurativa. Embora os programas de justia restaurativa mostrem evidncias de realizaes significativas, em especial em relao s experincias subjetivas de justia processual das partes, a justia restaurativa pode ainda no assegurar resultados eqitativos e justos para grupos ou comunidades em especial (Cunneen 2003: 191). A observao mais desapontadora da prtica de encontros australiana, de acordo com Braithwaite (2003: 160), a pequena proporo de comparecimento de jovens aborgines. Os programas australianos no tm reduzido as taxas de deteno de aborgines. Com isso, apesar de suas intenes e princpios progressivos, os programas de justia restaurativa podem ter preconceitos de classe e raciais que prejudicam as comunidades pobres (Levrant et al. 1999: 16). As reformas criminais australianas dos anos noventa, introduzidas com uma inteno explcita de promover valores restaurativos, no beneficiaram os jovens indgenas na mesma extenso que beneficiaram a juventude no indgena (Blagg 2001: 229). Os programas de justia restaurativa na Austrlia se tornaram embutidos em um desenvolvimento em direo a uma abordagem mais bifurcada para os menores delinqentes. Esses programas categorizam os clientes de acor88 88

Justia Restaurativa

do com sua adequao para a justia restaurativa, canalizando alguns para processos mais punitivos de incapacitao (Blagg 2001: 237, Cunneen 2003: 184). No Canad, LaPrairie (1999, em Roche 2003: 39) relata a mesma tendncia. Os infratores bem conhecidos do sistema e mais vulnerveis priso devido a antecedentes penais parecem ser excludos sistematicamente da participao em abordagens restaurativas alternativas. Observaes como estas testemunham o perigo real de que a justia restaurativa possa se tornar precisamente aquilo a que se ope: uma prtica que fecha, limita e exclui alguns indivduos e grupos para a vantagem de outros (Cunneen 2003: 183-86).

Potencial Restaurativo A Necessidade de Novos Projetos Inovadores.


A capacidade para promover valores restaurativos variar dependendo de como os processos restaurativos so organizados e administrados. Se aceitarmos que a no-dominao e o dilogo respeitoso so valores no ncleo bsico da justia restaurativa, que qualidades dos programas restaurativos parecem oferecer maior esperana de produzir tal valoroso resultado? Alguns acadmicos sugerem que o que faz dos processos mais ou menos restaurativos a inteno com que eles so impostos, buscando resultados reparadores ao invs do uso de punio retributiva como um inflingimento deliberado de dor para balancear o dano (Bazemore e Walgrave 1999: 48-49). Outros se opem fortemente a uma dicotomia to simples entre a justia restaurativa e o sistema de justia criminal formal, argumentando que os resultados restaurativos freqentemente levam a obrigaes desagradveis para os infratores (Duff, 1992; Daly, 2002). Qualquer que possa ser a posio filosfica correta deste debate, ns geralmente achamos pouco valor em usar a inteno como uma medida da qualidade restaurativa, devido a problemas prticos tais como decidir quem constitui o castigador ou o fazedor do bem, quem privilegiado para interpretar sua inteno e, em especial, decidir quais so realmente essas intenes (Crawford e Newburn 2003: 46). Quatro outras dimenses parecem oferecer um modo mais frutfero e prtico de avaliar a capacidade restaurativa das prticas restaurativas. Primeiramente, McCold (2000) produziu uma tipologia que pode ser usada para medir o potencial restaurativo de diferentes prticas, dependendo do grau em que as pessoas interessadas no conflito esto engajadas. O grau de incluso dos interessados nos programas parece ento ser um critrio til para avaliar os processos restaurativos. Ns assumimos que os programas que ampliam o crculo, permitindo que uma pluralidade de vozes seja ouvida, normalmente tero uma capacidade maior de restaurao e de soluo de problemas do que os programas que limitam participao. 89

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Em segundo lugar, Dignan (2005: 8-9) e Van Ness (2002: 10) sugerem que diferenas significativas entre as prticas restaurativas tm a ver com variaes na agenda restaurativa ou nas aspiraes das diferentes prticas; alguns programas definem suas metas muito estreitamente, por exemplo na reparao do dano especfico, causado por crimes especficos, enquanto outros esquemas tm metas que se estendem muito alm disso, inclusive na reintegrao dos infratores de volta comunidade, abordando problemas estruturais e desigualdades sociais que causam exemplos de dominao e a ecloso de conflitos, ou visando restituir o poder prpria comunidade, para aumentar sua capacidade de gerenciamento de conflito e construo da paz. Parece razovel assumir que os programas da ltima categoria podem ter maior potencial restaurativo, com objetivos alm da interveno de crise em direo a uma governana legtima dos conflitos e das suas causas. Em terceiro lugar, Mika e Zehr (2003) argumentam convincentemente que os programas de justia restaurativa podem ser distinguidos por suas localizaes em relao s bases de poder e controle. Eles sugerem que as prticas restaurativas podem ser organizadas ao longo de um contnuo de programas baseados na comunidade, onde a responsabilidade, os recursos e o controle de servios so investidos na comunidade local e em seus cidados, at os programas que so promulgados, subscritos e controlados pelo Estado (op. cit.: 139). O movimento de justia restaurativa, pode-se argumentar, tem se baseado na idia de conflitos como propriedade (Christie, 1977) o objetivo redistribuir o poder e dispersar a tomada de deciso, reduzindo as intervenes do sistema e aumentando as intervenes da comunidade. A justia restaurativa, neste sentido, trata de mudar o equilbrio entre o Estado e a sociedade civil em favor desta ltima. Se esta caracterizao for aceita, os programas que so baseados localmente e dirigidos por associaes no-governamentais devem ter maior potencial restaurativo do que os projetos administrados centralmente, controlados pelo Estado. Nossa quarta dimenso de avaliao do potencial restaurativo baseia-se mais diretamente na identificao de Braithwaite de dilogo respeitoso e nodominao como valores restaurativos centrais. Ns sugerimos que o respeito a tais valores possa requerer no apenas que as vozes de proprietrios de conflito significativos sejam ouvidas, mas at mesmo que a resoluo de problemas deva ser baseada principalmente em relatos de como os interessados locais experimentam e concebem os conflitos. Como sublinhou Christie (1977), A especializao na soluo de conflitos o principal inimigo. Ento, na medida em que os conflitos so pr-definidos pelo sistema de justia criminal e ento indicados a programas restaurativos como crimes, a capacidade de tais programas de procurar resultados de uma maneira aberta, sem constrangimentos ser reduzida significativamente. Alm disso, na medida que os profissionais dominam as 90 90

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reunies restaurativas, as partes do conflito perdem parte de sua propriedade do problema. Por tais motivos, assume-se que os programas que priorizam a tomada de deciso com base no conhecimento local e na capacidade tm maior potencial restaurativo que programas nos quais a resoluo de problemas est circunscrita por definies e categorias formuladas em outros lugares, ou que se apiem em maior grau nas habilidades de profissionais ou peritos para alcanar solues. Para resumir nossa discusso sobre este ponto, conclumos que h uma necessidade de estratgias novas, mais inovadoras na justia restaurativa. Com base em nossa anlise de tendncias e desafios contemporneos e do que parece decidir o potencial restaurativo de diferentes programas, conclumos que as prticas restaurativas devem aderir mais fortemente aos seguintes princpios: focalizar a ateno nas opes para a paz futura mais do que em questes de restaurao ou re-integrao estender os canais para a indicao de casos para alm do sistema de justia criminal forjar uma ligao mais forte entre a administrao de conflitos individuais e a abordagem de problemas genricos organizar processos restaurativos de tal modo que as responsabilidades, os recursos e o controle so levados do profissionalismo restaurativo patrocinado pelo Estado para as comunidades locais e para os leigos estabelecer regras, procedimentos e mecanismos de exame que so necessrios para assegurar que a prtica local respeite os valores centrais da justia restaurativa.

Na prxima seo apresentamos um modelo de resoluo de conflitos que adere a estes princpios consciente e explicitamente projetados para fortalecer a posio das comunidades pobres e marginalizadas na gesto da segurana.

Construo de um Novo Modelo: Zwelethemba uma Inovao Sul Africana


O modelo que articularemos comeou em uma comunidade pobre perto da Cidade do Cabo chamada Zwelethemba uma palavra Xhosa que significa um pas ou lugar de esperana. Dentro da comunidade, um processo de tentativa e erro experimental foi iniciado com o objetivo de estabelecer um conjunto de instituies sustentveis para reger a segurana em nvel local que foi instrudo, e mobilizaria, a capacidade e o conhecimento locais. Esta iniciativa foi patrocinada pelo ento Ministro da Justia, Dullah

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Omar, que havia ficado impressionado com um modelo de ordem pblica institudo pela polcia para controlar as manifestaes pblicas durante as primeiras eleies democrticas da frica do Sul em 1994. Esse modelo, que tinha sido desenvolvido por um Painel estabelecido pela Comisso Goldstone de Investigao relativa Preveno de Violncia Pblica e Intimidao - Goldstone Commission of Inquiry regarding the Prevention of Public Violence and Intimidation (Heymann, 1992) e que props o uso de manifestantes como o princiapl recurso sobre o qual se basear para manter a ordem nas manifestaes, havia funcionado excepcionalmente bem durante a corrida eleitoral. O Ministro argumentou que se esta abordagem baseada no conhecimento e na capacidade local para controlar as manifestaes havia funcionado to bem, os princpios centrais deveriam ser aplicveis gesto da segurana local. Esta pesquisa de ao comeou no final de 1997 depois de eleito o primeiro governo democrtico na frica do Sul. Durante este perodo ps-eleitoral, a Comisso de Verdade e Reconciliao (Truth and Reconciliation Commission) estava ativamente engajada em seu trabalho. Esta foi uma de diversas iniciativas, inclusive a primeira eleio de um governo democrtico na frica do Sul, que contriburam para o estabelecimento de um ambiente no qual estavam sendo bem recebidas idias que visassem encontrar formas de tornar o governo mais responsivo e deliberado (Dixon and van der Spuy 2004). Ao mesmo tempo havia um clima de descontentamento com os vrios fruns populares de gesto, que haviam emergido dentro dos distritos municipais durante o apartheid para governar fora das estruturas desacreditadas do Estado (Nina 1995; Brogden e Shearing, 1992). Uma caracterstica central deste descontentamento era uma ampla rejeio das caractersticas freqentemente brutais e autocrticas destas instituies populares. Uma caracterstica adicional, refletida fortemente nas reunies que aconteceram em Zwelethemba, foi a frustrao com o ritmo lento de mudanas dentro dos mecanismos de proviso de servios do governo (Dixon 2004). Associado a isto estava o sentimento de que se fosse para haver uma melhoria rpida na proviso dos servios, mecanismos locais ou populares mais efetivos e controlados teriam que ser desenvolvidos (van der Spuy, 2004). Estes sentimentos conciliavam considervel esperana e grandes expectativas em relao a tudo que a transio para a democracia poderia trazer e um realismo pessimista. Esta esperana de que os processos democrticos deliberativos provessem uma gesto melhor, combinada com um ceticismo relativo s prioridades do governo e capacidade das agncias de realizar as esperanas de uma vida melhor, estabeleceram um solo frtil onde plantar a semente da experimentao da capacidade local de gerenciamento. Este solo foi nutrido pelas sensibilidades do Ministro da Justia, que estava disposto a dar seu endosso a esta linha de explo92 92

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rao e do Comissrio Nacional de Polcia, disposto a fazer o mesmo. Aps dois anos de experimentao, um conjunto de processos e arranjos institucionais suficientemente robustos e bem articulados para serem vistos como um modelo para administrar conflitos havia tomado forma. Se por um lado houve, e continuam a haver, muitos ajustes a este modelo (j que a experimentao continuou em Zwelethemba e em outros distritos municipais semelhantes), suas caractersticas essenciais permaneceram intactas. Desde 2000 o modelo foi lanado em cerca de vinte comunidades na frica do Sul. O modelo Zwelethemba1 O modelo Zwelethemba centrado em um processo que veio a ser chamado de Pacificao, porque se preocupa com o estabelecimento da paz face ao conflito interpessoal. Esta idia de paz ressoou (e continua a ressoar) com uma sensibilidade transitiva generalizada que havia se desenvolvido ao redor do processo de paz sul africano. Dentro do modelo, a Pacificao refere-se ao objetivo de reduzir a probabilidade de que o conflito especfico continue. A pacificao acontece nas Reunies de Pacificao, para as quais so convidadas as pessoas que, acredita-se, tenham o conhecimento e a capacidade de contribuir para uma soluo que reduza a probabilidade de que o conflito continue. Evitar uma interpretao de crime De acordo com o modelo de Zwelethemba, os indivduos diretamente envolvidos no conflito so pensados como os participantes ou partes e no como vtimas e o infrator. O binrio vtima/infrator visto dentro do modelo como algo que serve para separar, excluir e pr-julgar. Na prtica comum que um caso trazido ateno dos pacificadores locais (chamados de Comits de Paz) seja considerado no mais que uma nica situao no tempo que deve ser localizado dentro de uma histria de conflito entre as partes. Dentro deste contexto, a parte infratora e a parte prejudicada podem (e provavelmente o fazem) mudar de lugar com o passar do tempo. Em outras palavras, o infrator de hoje pode ter sido a vtima de ontem. O modelo tem por base o argumento de que o idioma da vtima e do infrator estrutura o significado do que aconteceu no passado de modo a dificultar para as partes envolvidas entender e articular sua prpria realidade ou experincia vivida. Identificao da Raiz dos Problemas O modelo contm um mecanismo de observao do passado, mas que no tenha como foco culpar ou envergonhar o comportamento de um infrator pr-definido. Ao invs disso, encorajam-se os querelantes e outros participantes a se engajarem em uma busca coletiva das razes dos problemas subjacentes 93

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que contriburam para o conflito. Antes que se alcance uma soluo, considera-se importante revelar as sries de eventos que criaram o conflito: importante seguir os passos. Pode ser muito perigoso ir depressa demais para uma soluo. Voc primeiro tem que ver qual a causa. Por exemplo, se um dos querelantes chora, mostra remorso, isso no basta, voc tem que perguntar e falar, tentar localizar a causa. Se no, as pessoas faro isso novamente. Antes da soluo, voc tem que encontrar a causa subjacente. Voc no deve saltar para a soluo. Isso pode ser muito perigoso..2. Uma Orientao Futura A meta das Reunies de Pacificao o estabelecimento de uma soluo para o conflito orientada para o futuro, um amanh melhor, com o qual a maioria, e idealmente todas, as partes presentes concordem. Neste aspecto, o modelo enfatiza uma abordagem deliberativa que termine na construo de um consenso (Shearing e Wood 2003). O modelo criado, citando LaPrairie (1995:80), ... para devolver o conflito a seus donos legtimos.... (veja de tambm Christie 1977). Durante a Reunio de Pacificao, ou no seu final, pode realmente ocorrer que considerveis emoes (raiva, tristeza, remorso, etc.) sejam exibidas, mas a transformao emocional no a meta do processo. Isto considerado bom se acontecer, mas no algo essencial. A meta instrumental. A questo fundamental do processo de pacificao (e o conjunto de passos estabelecido para isso) como fazemos um amanh melhor? Este foco no futuro tem suas razes na experincia de vida de pessoas pobres que diariamente precisam seguir com suas vidas. Com seu foco instrumental no futuro, o processo pode produzir o resultado de reintegrao como descrito por Braithwaite (1989) mas, outra vez, a reintegrao uma conseqncia boa se acontecer mas no uma meta. Dessa forma, o termo reintegrao no apropriado para se caracterizar este modelo de capacidade local, j que sugere que houve uma coletividade anterior (pequena ou grande) qual um indivduo ou os indivduos foram ligados, ou integrados. Isto certamente no sempre, ou normalmente, o caso. A noo de reintegrao implica que uma certa relao ou feixe de vida precisa ser restaurdado. Isto realmente pode ser o caso, e este processo de restaurao realmente pode ser um resultado de uma Reunio. Porm, viver em paz e fazer um futuro melhor podem envolver simplesmente um acordo entre as partes de que se evitaro no futuro e um acordo por seus associados de que eles trabalharo para assegurar que isto acontea. Um exemplo de Zwelethemba serve para ilustrar isto. Um dos confli94 94

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tos trazido a um Comit de Paz de Zwelethemba foi por vizinhos de uma famlia que estava preocupada que o conflito contnuo entre uma nora e sua sogra chegaria violncia sria. Uma Reunio das pessoas consideradas mais provavelmente capazes de contribuir para uma resoluo do conflito foi convocada. O convite para a Reunio foi formado por pessoas que , acreditava-se, estavam em posio de serem teis em um sentido instrumental eles no foram convidados para participsr como partidrios das partes conflitantes. A Reunio concluiu rapidamente que as chances de restabelecer uma famlia feliz, se alguma vez havia existido uma, eram mnimas. O Plano de Ao concordado envolvia mudar a casa informal do filho e da nora para outra parte do distrito municipal, longe da sogra. Justia como uma Garantia Futura de Paz A singularidade do modelo de Zwelethemba, comparada aos arranjos retributivos e a alguns arranjos de justia restaurativa, que as questes do conflito no so focalizadas por um processo de olhar para trs, que busca equilibrar injustias com fardos, mas por um olhar para o futuro que busca garantir que os bens morais das partes em conflito sero respeitados no futuro. Ao contrrio do que se poderia esperar dos discursos de muitos filsofos morais com uma abordagem deontolgica, isto experiente pelas partes em conflito e pelos membros da comunidade, como um resultado tanto justo como instrumentalmente efetivo. A justia, como um resultado moral, tem significado dentro de uma estrutura focada no futuro (Shearing and Johnston 2005). As Reunies de Paz Criao de Espaos para a Livre Deliberao Tal experincia de justia, contudo, depende da capacidade do modelo de produzir acordos que as partes em conflito e outros presentes, concordem em aderir e honrar. Dados de pesquisa indicam que em mais de 96% das 14.000 Reunies de Pacificao que foram convocadas na frica do Sul at o momento, planos de ao simples para reduzir a probabilidade do conflito em questo foram formulados. As pessoas na Reunio se comprometeram formalmente, por escrito, a cumprir sua parte no plano. A pesquisa que est sendo realizada atualmente buscar avaliar o grau em que estas intenes e promessas so de fato realizadas. Os conflitos e a violncia domsticas esto entre os casos que, de acordo com os Pacificadores, so freqentemente complicados e difceis de solucionar. H uma convico difundida nas comunidades onde nossa pesquisa foi realizada que, em termos das normas culturais nas comunidades Xhosa, os conflitos entre cnjuges devem ser tratados primeiro dentro da famlia. Dessa forma, quando tais conflitos so trazidas aos Comits de Paz, os Pacificadores geralmente exami95

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nam para ver se isso foi feito, Ns lhes falamos: vocs precisam tentar usar a famlia. Se isso no funcionar, o conflitofreqentemente voltar para ns3. s vezes, quando acordos em casos de conflitos domsticos no so honrados, o Comit de Paz pode buscar uma soluo mais coercitiva do que permite seu Cdigo de Boa Prtica, que probe o uso de fora (vide abaixo). Em tais casos, a norma passar o caso para a polcia: Se o homem continuar fazendo isso, se ele continuar batendo em sua esposa ... ento ns temos que p-lo no tribunal, e ento ns ajudamos. nosso papel cuidar para que essas coisas no acontecem novamente, que no haja mais dessa violncia cruel...4 Os membros do Comit de Paz argumentam que qualquer caso pode se tornar demorado e complicado. O que crtico, eles argumentam, no a natureza do conflito mas as atitudes dos contendores. O que crtico a vontade, ou sua falta, das partes em solucionar um conflito e o grau em que eles esto comprometidos . s vezes, quando isso no ocorre, os Comits de Paz podem adiar um caso e ampliar o crculo de participantes. Porm, isso normalmente no necessrio. Os pacificadores tipicamente observam que o estabelecimento de uma Reunio de Paz tende a nutrir sinceridade e dificultar que os participantes mantenham posies estratgicas ou oportunsticas: ... Nas Reunies de Paz, eu acredito que muitas pessoas so afetadas. Ns vemos que eles fazem o seu melhor para nos ajudar a resolver um problema. Se voc vier com um amigo, ele tambm ser afetado. Ele ir no apenas apoi-lo, mas lhe corrige se for certo, dir a verdade. Fora, antes de uma reunio, entendemos que as pessoas s vezes esto conspirando, fazendo alianas. Mas a Pacificao muda as coisas. So mudadas atitudes, as pessoas vm verdade. Depois, quando ns lhes perguntarmos, elas admitiro que haviam conspirado, mas que no conseguiram levar a conspirao a cabo...5 Aumentar a probabilidade de que os acordos sejam honrados Chegar aos acordos no suficiente. A credibilidade do modelo tambm depende do grau em que os acordos so honrados pelas partes em conflito. 96

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A probabilidade para a paz futura, contudo, est relacionada ao modo como os acordos so obtidos. O modelo de Zwelethemba sublinha que as resolues devem ser atingidas pelas prprias partes em conflito e nunca forados por outros. Considera-se importante verificar se esse realmente o caso. Como um Pacificador apontou: ... importante usar o tempo, por causa da soluo e da paz. Ambas as partes em conflito tm que se sentir livres, serem satisfeitas. Ns temos que saber que o acordo o certo. No final, ns veremos isso em seus rostos, que correto. Que traz a paz. Ns freqentemente perguntamos aos amigos e parentes presentes se eles acham que a soluo correta...6 Como o estado dos Comits de Paz est to intimamente relacionado probabilidade dos acordos serem honrados, eles so forados a considerar esta questo muito seriamente. Uma Reunio de Paz, organizada em Khayelitsha em maio de 2003, a qual um de ns compareceu, nos ajuda a ilustrar este ponto. O conflito se referia a uma questo de emprstimo de dinheiro, para a qual uma soluo no era to difcil de alcanar. O acordo celebrado pelas partes foi que o marido da parte nmero dois pagaria parte nmero um 200 Rands2 por ms, at que a quantia concordada houvesse sido liquidada. Porm, como por diversos motivos, ningum mais estava presente alm das partes em conflito, os Pacificadores decidiram organizar uma nova Reunio de Paz. O Comit de Paz sentiu que era necessrio comprometer mais membros das famlias das partes e da comunidade com o acordo, particularmente o marido da participante nmero dois, j que ele seria a fonte do dinheiro a ser pago. Monitoramento dos Acordos de Paz Uma funo igualmente importante monitorar a implementao dos planos de ao para paz. Um ou vrios dos participantes de uma Reunio, freqentemente mas no sempre, membros do Comit de Paz, so selecionado para se certificar que os comprometidos com o contrato de paz cumpram suas promessas. Comparado a outras estruturas comunitrias envolvidas na resoluo de conflitos locais, os Comits de Paz parecem pr mais nfase nesta funo, como um representante de uma organizao cvica (SANCO) em Khayelitsha notou: Ns de fato vemos que o comit de paz usa muito mais tempo para acompanhar os casos, ns no temos a capacidade para isso7. Os membros dos Comits de Paz reconhecem que a capacidade de monitorar acordos uma caracterstica importante e vantajosa de sua prtica: ... A maioria das partes em conflito acompanha o acordo. Se alguns no o 97

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fazem, ns tentamos encoraj-los a cumprir suas promessas. Por exemplo, em casos de emprstimo de dinheiro, ns perguntamos: Voc conseguiria pagar 50 R por ms, assim. Ns tentamos encorajar as partes em conflito a cumprir suas promessas. As pessoas nos dizem: Gostamos da forma que vocs fazem o acompanhamento.O monitoramento importante para ter confiana. Ns vemos o monitoramento como marketing...8" Os conflitos envolvendo emprstimo de dinheiro parecem ser uma categoria de casos que s vezes conduzem quebra de promessas. Isso pode levar os membros dos Comits de Paz a assumirem o papel de negociadores. ..As pessoas esto preparadas para pagar os emprstimos de dinheiro, entretanto elas no pagam, isso acontece. Ento ns as chamamos de volta e quando vierem novamente, elas pagaro. Ns nunca tivemos experincias diferentes. Se a pessoa est desempregada ela pode perguntar se o pagamento pode esperar algum tempo e nesse caso ns perguntaremos outra parte em conflito, se ele est disposto a aceitar que...9 Os comits de paz parecem ter desenvolvido uma gama de medidas para aumentar a probabilidade de que os acordos que so percebidos como inseguros (freqentemente casos que envolvem a transferncia de dinheiro ou outras formas de valor) sejam honrados. Um exemplo da comunidade Mbekweni serve para ilustrar isso: ... Atualmente, por exemplo, ns temos um caso domstico. O marido no quer sustentar sua esposa. Assim o acordo que a cada ms ele d quatrocentos Rands de sua penso para ns e ns cuidamos para que sua esposa realmente o receba...10 Em situaes como esta h, claro, o risco de que coero (implcita ou explcita) possa vir a ser usada. Para evitar isso o Programa de Paz da Comunidade buscou, por diversos mecanismos, monitorar esse ponto, e outras possibilidades, atravs de dispositivos como exames de caso, monitores em Reunies, entrevistas iniciais com os participantes da Reunio e pesquisas na comunidade. Mobilizar o Conhecimento e a Capacidade Locais O Modelo Zwelethemba de gesto da capacidade local promete mobilizar o conhecimento e a capacidade locais para administrar e aumentar a segurana dentro das comunidades pobres. 98 98

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Foram originalmente mobilizados, em dilogos com a comunidade de Zwelethemba, e transformados em regras e princpios especficos de Pacificao e Construo da Paz. A Construo da Paz se refere a um processo pelo qual os Pacificadores convocam Reunies para identificar e tratar de questes genricas dentro das comunidades pelo desenvolvimento de projetos de Construo da Paz. O conhecimento e a capacidade locais continuam a ser mobilizados pelas experincias que os Pacificadores acumulam como parte de sua prtica e pelo engajamento de outros membros da comunidade, que expressam suas opinies e sugestes em Reunies de Pacificao e Reunies de Construo de Paz. Facilitar ou presidir uma Reuniode Paz um papel que tem que ser aprendido na prtica. Os pacificadores normalmente admitem ter sido esta uma tarefa difcil no comeo de suas carreiras. No comeo eu no estava confiante, eu tinha medo de faz-lo. Eu no tinha a experincia de outras estruturas comunitrias. Eu tive de conseguir as habilidades, habilidades de fala. Agora eu adquiri a confiana, eu estou crescendo11. O conhecimento e capacidade que os Pacificadores experientes esto utilizando quando facilitam as Reunies de Paz parecem ser construdos sobre uma combinao de conhecimento acumulado de diversos conflitos locais reunido pela prtica da Pacificao e, por outro lado, sobre uma compreenso intuitiva e implcita de vida nas suas comunidades locais: ...O que eu posso fazer usar exemplos anteriores, casos semelhantes, como ferramentas. Ns tentamos armazenar idias, pontos, para usar em casos posteriores. Tambm importante conhecer a comunidade, a cultura, o estilo de vida. Se voc no o fizer, voc pode pensar que faz a coisa certa, mas as pessoas podem achar que voc rude. Ns conhecemos o nosso povo...12 A capacidade dos Pacificadores de facilitar e guiar as Reunies de Paz em direo a uma resoluo baseia-se em conhecimento analgico ao invs da teoria abstrata, usando a experincia de casos passados como ferramentas e exemplos confrontados com novos casos. Porm, a experincia no acumulada apenas, ou principalmente, individualmente. Um princpio essencial do modelo assegurar que cada Comit de Paz se engaje em avaliaes freqentes de sua prpria prtica:

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Ns normalmente nos sentamos e avaliamos um caso, se tivemos uma boa deciso. Ns fazemos uma avaliao, examinamos todo o caso. Isso para guardar as coisas boas e se livrar das ruins. Uma abordagem ruim seria, por exemplo, que voc no est ouvindo, que voc est parando as pessoas. A boa, pode ser o modo que tentamos trabalhar junto. importante ajudar-se mutuamente. Se algum pensa mais lentamente, encoraj-lo, no envergonh-lo na frente das partes em conflito13. Alguns Pacificadores experientes alegam que chegaram a uma capacidade avanada de antecipar as dificuldades e complexidades de casos novos e saber como levar o processo de paz adiante e buscar solues. A afirmao a seguir, de um membro do Comit de Paz de Nkqubela, serve para ilustrar este ponto: ...Eu presidi mais de cem Reunies de Paz. Eu o fao melhor que antes, eu estou fazendo mais de ambos, presidindo e facilitando conflitos. Eu tenho que saber se vai ou no ser um conflito difcil, complicada. Quando as pessoas querem falar elas tm que levantar suas mos. Se o presidente v que o conflito no to difcil, ele dir, eu s preciso de trs ou quatro mos. Tambm importante no desperdiar tempo toa. Eu tenho muito mais idias agora em minha cabea, normalmente eu posso ver facilmente o caminho adiante...14" Conforme os Comits de Paz acumulam conhecimento, eles se tornam especialistas em facilitar resoluo de conflitos. Isto cria uma dificuldade potencial uma tenso com os princpios centrais do modelo. Uma nova hierarquia de formas de conhecimento locais pode ser estabelecida. Os pacificadores podem vir a pensar sobre si mesmos e em suas capacidades como mais importantes do que as vozes e experincias dos membros da comunidade local. No treinamento que ocorre durante os processos de exame este potencial identificado e discutido. Este potencial belamente ilustrado na afirmao seguinte: Um presidente, um facilitador, deve ser algum que tenta com afinco, algum que tenta ser sbio. O presidente o crebro e o corpo do processo; um papel muito importante. Ele deve poder ver o caminho adiante, deve ser algum que sabe o que fazer15. So precisamente tais declaraes que o Programa de Paz da Comunidade, atravs de seus processos de monitoramento, busca captar e usar como base para discusses sobre os valores centrais do modelo durante os 100 100

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processos de exame. Para construir a confiana e a credibilidade importante que os Pacificadores saibam o que eles esto fazendo e sejam bons em sua prtica. Mas, como sublinhou Christie (1977), a especializao em resoluo de conflito requer um grande risco de que tal funo venha a ser vista como algo que s pode ser feito por peritos. Uma afirmao que se ajusta melhor aos valores centrais do modelo a seguinte: ...Eu facilitei de quarenta a cinqenta casos. O facilitador, ele presidiria a reunio. O facilitador est l apenas para guiar, ele no um tomador de decises. O facilitador no a pessoa mais importante, [os mais importantes] so todos os participantes na Reunio16. Nas ltimas afirmaes o membro do Comit de Paz se concebe como uma figura menos importante no processo de resoluo do que os participantes da comunidade, que so vistos como a fonte primia de conhecimento e de experincia que precisam ser mobilizados na procura da paz. Regras e Procedimentos: Regulamentao da Pacificao Ao enfatizar a importncia do conhecimento e da capacidade local, o modelo no prope que o conhecimento e capacidade reunidos devam reinar supremos. A reunio de conhecimento e capacidade locais pode ordenar processos de democracia deliberativa em nvel local mas essencial que eles o faam de forma a operar dentro de limites. Esta , precisamente, a concluso estabelecida em Zwelethemba, onde as pessoas estavam muito familiarizadas com os excessos associados aos fruns populares, que eram demasiadamente brutais e autocrticos. Assim, o modelo de capacidade local desenvolvido em Zwelethemba inclui, como componente essencial, uma estrutura regulatria na forma de um Cdigo de Boa Prtica (vide apndice). Este Cdigo opera como uma estrutura constitucional que guia e limita o que acontece. Tambm estabelece uma lngua e um conjunto de significados usados para constituir os casos e subseqentemente atuar sobre eles. O Cdigo, junto com os passos de Pacificao que estabelecem como uma reunio deve ser organizada, estrutura as aes dos membros do Comit de Paz de modo a lhes permitir pr em prtica os valores restaurativos que eles esto expressando. Expresso diferentemente, o Cdigo incorpora uma sensibilidade a partir da qual as aes fluem (Shearing and Ericson 1991). O Cdigo requer que a fora nunca seja usada como conseqncia de 101

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uma Reunio de Paz para resolver um problema. Caso se chegue concluso de que uma soluo coercitiva requerida, isto est definido como motivo para referir a questo polcia. Segundo, o Cdigo requer que os membros dos Comits de Paz nunca devam se engajar na adjudicao. Eles s esto l para facilitar o processo de Pacificao de procurar um Plano de Ao, que ambas as partes em conflito aceitaro. O foco est em descobrir o que pode ser feito para reduzir ou eliminar o problema ou problemas identificados como as razes do conflito. O Cdigo tambm enfatiza o valor da neutralidade e do tratamento justo a ambas as partes, e a importncia da confiana, de no se fazer fofoca sobre os casos e as partes em conflito. Ao serem questionados sobre como o princpio de se abster da adjudicao executado na prtica, a maioria dos Pacificadores enfatiza uma tecnologia sobre como fazer que delineia os passos formais do procedimento de Pacificao, da forma como ensinado e treinado nos Programas de Paz da Comunidade. Ao seguir tais procedimentos os Pacificadores tm tipicamente um repertrio de perguntas que utilizam para mobilizar as vozes da partes em conflito e de outros membros da comunidade, assim indicando que a responsabilidade por resolver o conflito est com as pessoas na Reunio, e no nos pacificadores, cujo papel apenas facilitar o processo: ... Sim, eu tenho a experincia agora. Mas eu ainda devo poder no trabalhar como um juiz. Eu tenho que fazer as perguntas que contribuem para a soluo, mas eu tenho que me lembrar de no ser um juiz. Eu tenho algumas perguntas que fazer, como o que voc pensa que o Comit de Paz pode fazer por voc. E a segunda pergunta, procurando a raiz do problema, ns podemos perguntar o que voc acha que fez isto acontecer...17 ...Ns primeiro lemos as declaraes. Ns perguntamos se eles tm algo a acrescentar. Mas ns tambm lhes perguntamos No h nada que voc esqueceu? E ns tambm perguntamos s partes em conflito Como voc acha que ns [os participantes na Reunio] podemos lidar com isto, como podemos ajud-lo?, para que tenhamos sua contribuio...18 As regras e princpios bsicos permitem adaptaes locais sobre como se pratica a tecnologia central. Os membros do Comit de Paz de Nkqubela, composto principalmente de um grupo de engajados jovens da comunidade, teve uma tendncia mais forte de enfatizar e refletir sobre o papel construtivo que eles prprios desempenhavam no processo de paz. As declarao seguintes ser102 102

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vem como uma boa ilustrao: ...Eu participei de aproximadamente quatrocentas Reunies de Paz, presidindo a metade delas. Nenhum dos conflitos foi igual. Eu sou muito melhor em presidir agora. Como presidente, voc tem verificar para obter a soluo certa. Primeiro, voc tem que testar; conseguir um sumrio do conflito. Voc tem que ter um plano para a Reunio. Eu tenho que tentar ver se eu mesmo posso comear, ou se devo deixar outros falarem primeiro. Tentar ver que tipo de estilo voc pode usar, como voc pode delinear a reunio, buscar a forma certa para uma soluo...19 No entanto, se por um lado eles podem buscar orquestrar eventos para aumentar a probabilidade de que os participantes desenvolvam solues, os Pacificadores tipicamente demonstraram um compromisso firme com o princpio de nunca se engajar em sua adjudicao. O prprio papel foi concebido como limitado a facilitar e controlar o processo de paz. Em algumas Reunies, a religio tem seu papel como um elemento de conhecimento compartilhado que os Pacificadores podem utilizar na procura de uma soluo pacfica. Os membros do Comit de Paz de Mbekweni falaram sobre mobilizar a religio desta forma, para encorajar que os participantes a deliberem de forma a propor um Plano de Ao. Ns podemos apenas aconselhar as partes em conflito. Mas ns podemos tentar por todos os meios convencer. Freqentemente ns dizemos que at mesmo Deus teria desejado ou at mesmo Deus gostaria. A maioria das vezes as pessoas escutaro20. Contudo, h limites claros sobre at onde os Pacificadores podem ir na direo de oferecer conselho e orientao. Ao comentar sobre esses limites um respondente advertiu contra as conseqncias potenciais de um papel demasiadamente ativo ou aconselhador de Pacificao. Voc sabe, ns normalmente no. Ns no damos conselhos. Ns no fornecemos esse servio ... no nosso lugar e no nosso papel. Mesmo que seja conselho que eles esto procurando ... No por isso que estamos aqui. Voc no pode lidar com as coisas tomando-as em 103

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suas prprias mos. E uma de nossas regras. Voc no pode aconselhar porque voc no sabe para onde seu conselho ir ... aquela pessoa vai para outra pessoa dizendo o Comit de Paz me disse que fizesse isso, ento a comunidade inteira implicada nisso. Por causa de um membro do Comit de Paz, pode terminar como um problema da comunidade. Assim ento, voc no deve interagir diretamente com os problemas das pessoas dando conselho21. As regras substantivas e processuais so projetadas para promover a mobilizao e a disponibilidade de conhecimento local. De muitas formas espera-se que as regras processuais sejam muito crticas porque elas fundamentalmente tero impacto na mobilizao de tipos particulares de conhecimento. Contudo, as entrevistas indicaram que os membros dos Comits de Paz esto mais explicitamente conscientes das regras substantivas (o Cdigo). Isto, porm, no significa que as regras processuais no guiam as suas atividades. Estas regras esto inseridas nas formas e procedimentos habituais usados para guiar a prtica na constituio das Reunies de Paz. O respeito aos dois conjuntos de regras encorajado e examinado pelo exame e pelos processos de incentivo dos Programas de Paz da Comunidade (vide abaixo). A questo da clareza das regras significante, pois h uma tendncia em processos de exame que as pessoas queiram se focalizar em regras explcitas e no em regras implcitas. H vantagens e desvantagens ao se considerar o quanto as regras devem ser explcitas. Por um lado, por serem embutidas, permite-se que as regras tornem-se parte da arquitetura (Shearing e Stenning, 1985; Lessig, 1999) e, desta forma, teis para criar um hbito (Bourdieu e Wacquant, 1992) que estrutura o comportamento. Por outro lado, no caso de um encaminhamento alternativo srio de conformidade com as regras implcitas, pode no haver padres claros para apont-lo, recolocar o processo em seu curso, porque o curso se tornou implcito e, assim, de algum modo invisvel. No h uma soluo simples para este dilema, contrariamente ele aponta para uma tenso que tem que ser administrada ininterruptamente. Responsabilidade e Transparncia Os procedimentos que o modelo endossa incluem alguns elementos de proteo. O princpio primordial que as coletividades tm o direito de empreender a Pacificao e a Construo da Paz contanto que o que elas fizerem esteja dentro da lei e seja feito de modo transparente para que a legalidade e correio normativa de suas aes possam ser avaliadas. Um princpio semelhante aplicado em um nvel poltico: a posio que o modelo assume que no so 104

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necessrias ou requeridas aprovaes polticas, contanto que o processo seja legal e apropriado. Isto verdade para governos, partidos polticos e para a comunidade. Porm, o apoio poltico considerado desejvel. Os Comits de Paz so formados tipicamente depois de reunies gerais da comunidade, nas quais a Pacificao e a Construo da Paz so apresentadas a um grupo de residentes. Nas fases iniciais, treinadores externos (tipicamente de comunidades vizinhas) ajudam os membros do Comit a desenvolver as habilidades facilitadoras. Logo, contudo, so identificados os treinadores internos dentro do Comit, de forma a assegurar que a aprendizagem seja localizada e contnua. Para assegurar a transparncia, os Comits de Paz fazem saber, a tantas pessoas quanto possvel, que procedimentos sero usados, por exemplo, ao publicar amplamente o Cdigo de Boa Prtica e os passos da Pacificao e da Construo da Paz. Por exemplo, isto tambm feito no incio de cada Reunio de Paz onde o Cdigo lido e a ordem dos eventos citada. Uma parte essencial do modelo envolve a coleta de dados. Isto acontece como parte de um processo de exame no qual equipes de auditoria identificam e analisam os problemas que surgem. Assim como analisar os relatrios das Reunies, a equipe de auditoria pode levar a cabo entrevistas com pessoas que compareceram Reunies para gerar uma fonte independente de informaes sobre a validade dos relatrios que eles recebem. Alm da coleta de dados e sua anlise, realizam-se pesquisas na comunidade (ainda que isso nem sempre acontea to regularmente quanto deveria) para avaliar a natureza dos problemas existentes e os passos que as pessoas tomam para solucion-los. Por estes vrios meios, a transparncia assegurada e uma retroalimentao de informaes dada aos Comits de Paz e ao pessoal do Programa de Paz da Comunidade que ajudar a treinar os membros do Comit. Sustentabilidade - Governana Corporativa e o Sistema de Incentivo A questo da sustentabilidade provou ser crucial e difcil tal contnua a ser o caso. Os participantes em Reunies de Paz, durante a fase-piloto, freqentemente levantavam a questo do caronista (free-rider), dizendo ns fazemos todo este trabalho que beneficia a comunidade; mas ns no temos nenhuma compensao e os membros de nossos lares prefeririam que ns, ao invs, usssemos nosso tempo para ganhar dinheiro. Porm, a equipe do projeto, e os membros da comunidade envolvidos na experincia de Zwelethemba estavam muito conscientes de que a soluo bvia para o problema - pagar os participantes por seu trabalho em uma base assalariada provavelmente reproduziria os fracassos dos programas de reforma anteriores empreendidos por organizaes governamentais e no-governamentais na frica do Sul. Por exemplo, foi pensado que tornar o trabalho remunerado provavelmente daria origem 105

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a a outra camada de peritos, divorciada da comunidade que poderia muito bem criar distines divisrias de estado. O modelo que foi desenvolvido busca contornar esse problema atravs do reconhecimento do valor material do trabalho dos Comits para seus membros e para a comunidade e ds custos administrativos associados a sua execuo. Para alcanar tais objetivos uma estrutura de pagamento foi construda no modelo. Os comits recebem um pagamento monetrio por cada Reunio de Paz realizada e facilitada de acordo com o Cdigo de Boa Prtica. Esse no um salrio por um trabalho mas uma taxa pelo servio. Parte deste dinheiro vai para os bolsos dos membros do Comit de Paz como reconhecimento do valor que eles esto acrescentando suas comunidades e do valor de suas habilidades, de seu conhecimento e de sua capacidade. Uma segunda parte encaminhada a projetos locais de desenvolvimento, ligados aos problemas genricos identificados nas Reunies de Construo de Paz. Esse aporte pode apoiar projetos ligados estreitamente governana de segurana entendida estreitamente, mas tambm pode apoiar projetos preocupados em melhorar a sade pblica, a educao, o apoio criana, aos idosos, ao ambiente, etc. A grande preferncia para utilizar esses fundos que eles devem ser usados para apoiar os empresrios locais. Acredita-se que juntos esses dois grupos de aportes contribuem para a reduo da pobreza, para a criao de empregos e para o desenvolvimento da comunidade. O mecanismo gerador de renda assegura que os Comits de Paz tenham acesso a recursos que eles possuem. Devido a isso, os Comits podem ser concebidos como pequenas empresas societriasque respondem s demandas locais de administrao de conflitos e investem em suas comunidades como micro-bancos de investimento. Ao faz-lo,elas operam em um mercado que regulado deliberativamente pelo Cdigo e pelos Passos de Pacificao e de Construo de Paz. um princpio essencial que os membros dos Comits de Paz locais, Organizadores (que ajudam a organizar as Reunies) e os Coordenadores (que tm um mandato mais amplo que inclui o exame e a coleta de dados) tambm so pagos estritamente com base em resultados, e seu trabalho tambm est sujeito ditoria. O modelo ento buscou misturar caractersticas de mecanismos administrativos baseados no mercado com uma abordagem Keynesiana do uso dos recursos dos impostos dos governos locais (assim como auxlio ao desenvolvimento) para promover economias, aumentar a auto-direo e o engrossamento do capital social e da eficincia coletiva (Sampson, Morenoff et al. 1999) em comunidades pobres. O foco na produo importante, j que o modelo visa assegurar que os processos de Pacificao e de Construo de Paz podem ser patrocinados de maneira a estar de acordo com o uso efetivo dos 106 106

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recursos dos impostos, assim como para evitar o crescimento de burocracias caras. O modelo tm sua concepo em uma mentalidade de nenhum produto, nenhum apoio. A importncia do elemento Keynesiano assegurar que o programa no se alinhe com a tendncia de muitos programas de dotao de poder (um nome que o Programa de Paz da Comunidade evita com base a sugerir que o poder vem de fora para as comunidades) que foram desenvolvidos sob as abordagens de governana distncia neo-liberais (Rose and Miller, 1992) que buscam passar o trabalho da gesto, anterirmente dos Estados, para outros sem uma troca correspondente de recursos (veja o conceito de responsabilizao, OMalley e Palmer 1996). Ao serem questionados sobre seus motivos para se juntar ao Programa de Paz da Comunidade os membros tipicamente enfatizam valores morais; Eu gostei da idia de que eu ia contribuir para a comunidade, tornla menos violenta22, O Cdigo de Boa Conduta, eu realmente gostei isso. A forma da mediao, e nenhum julgamento23, Eu decidi participar para conseguir paz na comunidade, essa era minha inteno24. Tais declaraes no devem ser interpretadas como uma indicao de que os pagamentos recebidos pelos Comits de Paz tenham importncia menor ou sejam insignificantes. Os membros geralmente ganham entre cem e vrias centenas de Rands por ms, dependendo do nmero de Reunies de Paz de que eles participam e, ainda que essa no seja uma renda suficiente para sustentar uma famlia, chega a ser uma valiosa contribuio economia de um lar. Como apontou um membro: A renda importante para mim. Em um ms eu posso ganhar de cento e cinqenta a dizentos e quarenta Rands. Isso no o suficiente, claro. Eu sempre tenho problemas econmicos25. O pagamento tambm sentido como um sinal de respeito, como um reconhecimento da importncia do trabalho que fazem os Pacificadores. Uma sinergia produtiva alcanada pela nfase em valores morais combinada com incentivos materiais para trabalhar de acordo com as regras e princpios. O esquema de incentivo tambm visa dar apoio ao resultado processual. Um resultado desejado esta ligado a limitar o nmero de Pacificadores que comparecem a uma Reunio de Paz para assegurar que o conhecimento local dos 107

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membros comuns da comunidade no seja dominado pela experincia dos Pacificadores. Quanto mais Pacificadores comparecem a uma Reunio, menor ser a recompensa material para cada um deles os pagamentos so feitos por Reunio e estes so ento divididos entre os Pacificadores presentes. Porm, alguns Comits de Paz so infundidos de papis igualitrios que em certa medida parecem contrariar este mecanismo. Em Khayelitsha, por exemplo, no incomum que de dez a quinze Pacificadores comparecem a uma Reunio, freqentemente excedendo em nmero os participantes da comunidade numa relao de trs para um. Um membro at mesmo interpretou isso como de acordo com o Cdigo de Boa Prtica, O dinheiro, ele importante. Mas ns no estamos aqui para ganahr dinheiro. Eu tinha uma preocupao, a comunidade. Os membros ganham algum dinheiro, pagamentos pequenos, isso os encoraja. Mas difcil repartir duzentos Rands; ns somos mais ou menos vinte membros. um problema com o pagamento, que ns somos tantos para dividir, mas todas as pessoas tm um direito de participar, ns no podemos decidir quem deve vir e quem no deve. o Cdigo de Boa Prtica, ns no devemos decidir26. Novamente o que vemos uma tenso que tem que ser administrada. Os procedimentos buscam assegurar que o conhecimento local de outras pessoas alm dos Pacificadores (que no contribui para as solues), e as partes em conflito, seja o conhecimento primrio que mobilizado. Que o comparecimento de um nmero maior de Pacificadores no esteja ativando desincentivos financeiros pode ser um problema. necessrio mais conhecimento do que acontece quando no so realizados tais resultados processuais. Zwelethemba e Governana de Estado Por um lado, o modelo de Zwelethemba promove a gesto local da segurana por formas de auto-direo que est de acordo com a lei do Estado e que no faz nenhuma tentativa de desafiar a alegao do Estado para monopolizar a distribuio da fora fsica. Por outro lado, o modelo no deve de forma alguma ser visto como equivalente a uma estratgia conduzida pelo Estado de responsabilizao na qual as pessoas so mobilizadas para agir conforme objetivos do Estado, e a comunidade fornece apenas os recursos humanos e demais recursos para as agendas do Estado. Para colocar isso de outra forma, o modelo de Zwelethemba no subscreve a uma estratgia neo-liberal de gesto, pela qual o Estado fica no leme e a comunidade rema. Pelo contrrio, o 108

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modelo assume uma devoluo tanto do leme como dos remos como uma forma de fortalecer a capacidade para a auto-direo local dentro de comunidades pobres. Uma inovadora parceria entre o Estado e a sociedade civil o ProjectiThemba - foi lanada no distrito municipal de Nkqubela em outubro de 2002, na cidade de Robertson, em Boland. Os membros so o Programa de Paz da Comunidade, a Municipalidade do distrito de Boland, o Servio de Polcia Sulafricana da Regio de Boland, e o Comit de Paz de Nkqubela. A experincia foi precipitada por um pedido feito por uma zona habitacional mal atendida, que solicitou a reabertura de uma delegacia de polcia local, fechada h vrios anos. As negciaes entre o Servio de Polcia sul africano, a Regio de Boland, e o Programa de Paz da Comunidade resultaram em um plano para reabrir o edifcio, no como uma delegacia de polcia, mas como um Centro de Paz da Comunidade, com contribuio da Polcia e dos Comits de Paz. Atravs deste projeto a polcia obteve maior acesso, e respeito, de comunidades que por razes histricas tendiam a ser hostis, cticas e no cooperativas, assim como alvio para lidar com questes para as quais eles esto menos preparados, economizando tempo, dinheiro e desnecessria frustrao de modo geral. O objetivo dos Comits de Paz e do Programa de Paz da Comunidade obter um reconhecimento maior que abre portas para o apoio financeiro sustentvel de agncias como a polcia nacional e os governos locais, acesso a uma rede existente de distritos policial nos quais os Comits de Paz podem se expandir e tambm uma parceria que relacionar os conhecimentos, as capacidades profissionais e locais. A parceria com a polcia baseia-se em um modelo de diferenciao de papel no nvel de proviso de servios, com a suposio que a polcia indicar a maioria dos casos, dependendo do consentimento das partes em conflito, para o Comit de Paz. No momento em que se escreve este artigo, h trs Centros de Paz da Comunidade em funcionamento. A parceria vista como uma oportunidade para explorar as condies sob as quais as formas locais de conhecimento que os modelos geram impactaro as maiores redes de poltica que tratam de questes criminais, policiamento, reduo de pobreza e gesto local. Generalizalo do Modelo Zwelethemba para Diversos Contextos Dixon (Dixon 2004) sugeriu que os Comits de Paz, prosperando em distritos municipais como Zwelethemba, situado nos arredores de cidades agrcolas relativamente pequenas, poderiam ter mais dificuldade de funcionar e manter sua autonomia em lugares como Khayelitsha, perto da rea metropolitana maior da Cidade do Cabo e j consistindo de um diversificado e competitivo mercado de resoluo de conflitos e administrao de segurana. O Comit de Paz em Khayelitsha foi estabelecido em setembro de 1999. Ele teve problemas 109

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que parecem confirmar as preocupaes de Dixon, recebendo uma oposio ativa da organizao cvica local (SANCO) e de estruturas comunitrias semelhantes que viram o Comit de Paz como um novo competidor potencial. Se bem que as relaes tenham se tornado mais harmoniosas, ainda existem tenses. Estas criaram problemas para garantir o financiamento local. Conforme eles participaram de nossas Reunies de Paz, eles viram e entenderam. Agora ns temos uma compreenso mtua boa. Ns temos alguns casos indicados pela SANCO. Eles vem que isso alivia seu trabalho. Ns tambm somos apoiados devido s atividades de Construo de Paz27. Se ns vemos que um caso precisa de mais paz, ns podemos indic-lo ao Comit de Paz. Esses casos, seriam tipicamente conflitos entre membros da famlia, e tambm abuso domstico. Na SANCO ns temos muito que fazer, muitos casos, projetos de desenvolvimento. Ns precisamos de mais tempo para tal trabalho, assim o Comit de Paz nos aliviou de algum trabalho28. No h dvida que em lugares como Khayelitsha, os ambientes dentro dos quais se devem estabelecer e sustentar os Comits de Paz so mais desafiadores do que em distritos municipais menores com taxas altas de crime e conflito, mas freqentemente com falta de estruturas comunitrias para oferecer segurana. Para fortalecer sua posio dentro da comunidade, o Comit de Paz em Khayelitsha colocou grande nfase em atividades de construo de paz e considera tal pratica como de importncia extrema para seu status e apoio na comunidade; Fazer a paz, isso muito importante, para o marketing. A pacificao, ela como um banco, mas a construo da paz mais importante para o apoio...29 ... Agora o Comit de Paz est crescendo. No comeo ns no tivemos nenhuma implementao de projetos de construo de paz. Mas, desde o ano passado, ns nos engajamos muito com tais atividades. As pessoas aqui ficaram muito impressionadas. Agora recebemos muitos pedidos de patrocnio, mas ns no temos os meios...30 A nfase nos projetos de Construo de Paz indicativa de como este Comit de Paz buscou se adaptar a ambientes institucionais caracterizados por estruturas locais densas, um mercado de segurana competitivo e uma forte 110 110

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valorizao cultural do progresso da comunidade. Em tais ambientes, nossas descobertas sugerem, a legitimidade e o apoio dependem da habilidade dos Comits de Paz em demonstrar sua capacidade de contribuir com projetos de desenvolvimento coletivos. H um perigo, claro, de que a funo bsica da Pacificao possa ser abalada se somente for considerado um banco para as atividades mais essenciais. Como um participante observou na reunio de exame mensal de maio de 2003: se a pacificao deve ser um banco, isso certamente ser feito rapidamente31. Atualmente, contudo, h sinais de que este Comit de Paz esteja de fato de distancinado dos valores centrais. Os membros do Comit de Paz de Khayelitsha demonstraram bom entendimento e compromisso com os princpios bsicos sobre os quais o modelo de Zwelethemba foi baseado. A idia de que a soluo tem que vir das partes em conflito, e no dos Pacificadores, parece ser fortemente respeitada. Esta norma se tornou um mecanismo de identificao, um valor bsico sobre o qual os membros freqentemente comentam como forma de distinguir entre eles e outras estruturas comunitrias locais: ...Eu estava na SANCO antes, eu era muito respeitado. Mas aqui ns no estamos fazendo coisas como na SANCO. Eles esto julgando, l o objetivo apenas o pagamento, no a paz. Ns estamos buscando solues que reflitam os desejos das partes em conflito. Quando os novos membros vm de outras estruturas comunitrias, da SANCO, ANC, ligua da juventude da ANC, ou dos partidos polticos ou do frum policial, ns precisamos freqentemente corrig-los. Essas estruturas, eles fazem julgamentos, no a partir das partes em conflito, mas atravs de decises da maioria. muito diferente do que ns estamos fazendo32

O modelo Zwelethemba de fato parece ter a capacidade de realizar os valores associados com o movimento da justia restaurativa em diferentes contextos sociais, polticos, e econmicos. O trabalho empreendido na frica do Sul e na Argentina nos permite examinar esta questo a partir de uma perspectiva comparativa mais ampla. Nos dois pases a experimentao com modelos est dentro de coletividades muito pobres, de pessoas que vivem em moradias informais construdas por elas mesmas ou em moradias formais muito bsicas. Os dois pases tm uma histria de governos autoritrios e ambos esto no processo de construo de instituies polticas mais democrticas. Um Cdigo de Boa Prtica que se compara de perto com aquele desenvolvido na frica do Sul, enquanto permite algumas adaptaes ao contexto local, tambm est sendo usado na Argentina como parte de um projeto-piloto iniciado em 2000.

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A Contruo de Paz na Argentina Declan Roche (2002) argumenta que uma caracterstica nica do projeto sul africano seu compromisso com a abordagem de problemas genricos, estruturais nas comunidades. Como na frica do Sul, o projeto-piloto argentino na comunidade de Villa Banana coloca igual nfase no componente da Construo da Paz que focalizado na abordagem dos problemas subjacentes que abastecem a insegurana. Um foco na Construo da Paz conduz freqentemente para longe das questes da segurana para preocupaes de desenvolvimento mais amplas, como sade pblica, higiene, alimentao, abrigo, coleta de lixo, educao e oportunidades recreativas. Assim, a construo da paz amplia o escopo para a realizao de valores restaurativos para alm da segurana. Como na frica do Sul uma abordagem aberta da experimentao democrtica tambm foi seguida na Argentina, permitindo uma comparao de como este projeto-piloto se compara com os locais iniciais. Embora tenham sido desenvolvidos processos notavelmente semelhantes para reunir as pessoas para abordar problemas locais de modos a realizar valores restaurativos, a substncia do que foi abordado dentro da construo da paz foi diferente, como foi a inclinao para o projeto argentino de colocar mais nfase na Construo da Paz do que na Pacificao. Em reunies iniciais do projeto, buscou-se identificar os problemas mais urgentes de segurana na comunidade, o abuso repetido por parte da polcia teve grande destaque. Os participantes deram conta de incidentes envolvendo a polcia, que haviam testemunhado ou nos quais estiveram pessoalmente envolvidos. As histrias foram bastante semelhantes, com exemplos de deteno arbitrria, roubo de posses e/ou agresso fsica durante a custdia, nas duas delegacias de polcia prximas. Conforme o modelo de capacidade local, foram convocadas Reunies de pessoas que acreditava-se possuam conhecimento e capacidade para contribuir com uma soluo. Esssas Reunies resultaram no desenvolvimento de uma iniciativa de construo de paz que se desdobrou durantes vrios meses. Assim o plano de ao foi formulado em diversas Reunies facilitadas pelo Foro (o Comit de Paz argentino) que mobilizaram todos os grupos afetados por esses incidentes. Dado o foco para o futuro do projeto, o objetivo primrio concordado foi minimizar os riscos de posterior vitimizao pela polcia. Aps determinar que a polcia visava indivduos especficos (jovens do sexo masculino) em locais especficos, uma estratgia foi assegurar que os jovens, nesses horrios, no mais se reunissem nesses espaos. Isso foi combinado com estratgias que buscavam aumentar a capacidade dos participantes de mobilizao coletiva. Concomitante a isso, foi o estabelecimento de um grupo (especificamente as mes na comunidade) que se reuniria quando casos de priso e deteno 112 112

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arbitrrias chegassem a seu conhecimento. Uma vez reunidas, elas iriam delegacia de polcia e permaneceriam l pacificamente at que lhes fossem dadas informaes com relao liberao da pessoa. Foram contatadas vrias agncias estatais incluindo tribunais, funcionrios de alto escalo da polcia, e autoridade polticas e informadas do que estava acontecendo. Isso era reforado pela realizao de lobby com oficiais de alto escalo que tinham autoridade sobre os Chefes de Polcia. Depois de vrios meses, o oficial responsvel pela delegacia local pediu uma trgua, comprometendo-se a melhorar as relaes entre a polcia e a comunidade (Barrera et al, 2001). Esta iniciativa de construode paz teve um impacto duradouro na comunidade de Villa Banana. No momento em que se escreve este artigo, nenhum exemplo de deteno arbitrria realizado pela delegacia de polcia local ocorreu. Igualmente, os membros da comunidade que foram presos pela polcia no foram sujeitos a maus tratos na rua ou na delegacia. Finalmente, quando os membros da comunidade se apresentaram como ligados ao trabalho do Foro, eles foram tratados com cortesia (Shearing, Wood e Font, em artigo em apreciao).

Concluso
A gesto participativa teve uma histria irregular, s vezes produzindo mudanas limitadas, s vezes sendo seqestrada para fins repressivos. Como argumentado por Braithwaite (2002), necessrio que tais prticas ocorram dentro de um contexto de valores e regulamentaes mais amplos do que os limites constitucionais estabelecidos sobre o que apropriado dentro de uma estrutura de justia restaurativa. A reunio de conhecimento e capacidade locais pode ordenar processos de democracia deliberativa em nvel local, mas essencial que isso ocorra de forma a operar dentro de limites constitucionais. Assim, o modelo de capacidade local desenvolvido em Zwelethemba inclui, como componente essencial, uma estrutura regulatria na forma de um Cdigo de Boa Prtica junto com procedimentos embutidos. Essas restries regulamentares operam como uma estrutura constitucional que guia e limita o que acontece. O Cdigo, junto com os passos de Pacificao e de Construo de Paz, que estabelecem como uma reunio deve ser organizada, estrutura as aes dos membros do Comit de Paz de modo a lhes permitir pr em prtica os valores restaurativos que eles esto expressando. Atravs das experincias democrticas locais na frica do Sul e na Argentina, foi desenvolvido um modelo robusto de administrao de conflito participativo. Uma questo importante que precisa ser abordada se seus princpios e talvez alguns de seus procedimentos podem ser generalizados a diversos outros contextos sociais, polticos, e econmicos.

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Notas
N.T.: Just Desert Philosophy: uma filosofia de pensamento que afirma que a punio deve ser proporcional seriedade do ato criminoso. 2 N.T.: O Rand a moeda corrente da frica do Sul. 1 As observaes empricas que seguem esta apresentao baseiam-se em um estudo de trs comits de paz realizados em Abril/Maio de 2003; o Comit de Paz de Nkqubela, localizado prximo a Robinson, uma cidade a duas horas de viagem ao norte da Cidade do Cabo, o Comit de Paz de Khayelitsha, localizado no maior distrito municipal em Cape Flats, e o Comit de Paz de Mbekweni prximo a Paarl. O estudo consitiu de oito entrevistas com membros individuais de comits de paz, oito entrevistas com partes em conflito e outros membros da comunidade, alm do comparecimento a cinco reunies de paz. Um estudo de acompanhamento foi conduzido de fevereiro a junho de 2004, consistindo no total de cinco entrevistas com membros experientes, oito entrevistas com novos recrutas, cinco dos quais foram entrevistados uma segunda vez, duas entrevistas de grupos de foco de comits de paz, alm do comparecimento a trs reunies de paz e uma entrevista com uma parte em conflito. 2 Membro do Comit de Paz de Nkqubela, entrevista nmero 1, maio de 2003 3 Membro do Comit de Paz de Mbekweni (Pola-Park), entrevista de grupo de maio de 2003. 4 Membro do Comit de Paz de Mbekweni, entrevista de 4 de maro de 2004. 5 Membro do Comit de Paz de Nkqubela, entrevista nmero 1, abril de 2003. 6 Membro do Comit de Paz de Mbekweni (Lonwabo), entrevista de grupo de maio de 2003. 7 Membro da organizao cvica (SANCO) em Khayelitsha, entrevista nmero 14, maio de 2003. 8 Membro do Comit de Paz de Khayelitsha, entrevista nmero 11, maio de 2003. 9 Membro do Comit de Paz de Mbekwni (Pola-Park), entrevista de grupo, maio de 2003. 10 Membro do Comit de Paz de Mbekweni (Lonwabo), entrevista de grupo de maio de 2003 11 Membro do Comit de Paz de Khayelitsha, entrevista nmero 12, maio de 2003 12 Membro do Comit de Paz de Nkqubela, entrevista nmero 3, abril de 2003 13 Membro do Comit de Paz de Mbekweni (Lonwabo), entrevista de grupo de maio de 2003 14 Membro do Comit de Paz de Nkqubela , entrevista nmero 2, abril de 2003 15 Membro do Comit de Paz de Nkqubela, entrevista nmero 1, abril de 2003 16 Membro do Comit de Paz de Khayelitsha, entrevista nmero 13, maio de 2003 17 Membro do Comit de Paz de Khayelitsha, entrevista nmero 12, maio de 2003
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Membro do Comit de Paz de Mbekweni (Lonwabo), entrevista de grupo, maio de 2003 19 Membro do Comit de Paz de Nkqubela, entrevista nmero 1, abril de 2003 20 Membro do Comit de Paz de Mbekweni (Lonwabo), entrevista de grupo, maio de 2003 21 Membro do Comit de Paz de Mbekweni, entrevista de 4 de maro de 2004 22 Membro do Comit de Paz de Nkqubela, entrevista nmero 2, abril de 2003 23 Membro do Comit de Paz de Khayelitsha, entrevista nmero 13, maio de 2003 24 Membro do Comit de Paz de Mbekweni (Pola-Park), entrevista de grupo, maio de 2003 25 Membro do Comit de Paz de Mbekweni (Lonwabo), entrevista de grupo, maio de 2003 26 Membro do Comit de Paz de Khayelitsha, entrevista nmero 11, maio de 2003 27 Membro do Comit de Paz de Khayelitsha, entrevista nmero 12, maio de 2003 28 Membro da SANCO, a organizao cvica local em Khayelitsha, entrevista nmero 14, maio de 2003 29 Membro do Comit de Paz de Khayelitsha, entrevista nmero 12, maio de 2003 30 Membro do Comit de Paz de Khayelitsha, entrevista nmero 11, maio de 2003 31 Participante da reunio mensal de exame do Comit de Paz de Khayelitsha, maio de 2003 32 Membro do Comit de Paz de Khayelitsha, entrevista nmero 11, maio de 2003
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Justia Restaurativa

Justia Restaurativa Processos Possveis


Silvana Sandra Paz e Silvina Marcela Paz
Introduo
Nosso trabalho concentra-se em categorizar a justia restaurativa como uma viso adequada e possvel no mbito judicial e extrajudicial ante os conflitos que configuram seu sistema de respostas. Tradicionalmente, diante de um delito est estabelecido e codificado um repertrio de sanes, que vo desde o pagamento de multa at a privao da Liberdade. Isto est fundamentado na preveno geral e em princpios gerais do direto penal. Estas so as respostas supostamente esperadas pelos cidados. Porm, ns no cremos que sejam sempre esperveis.

Desenvolvimento
Atualmente, na Amrica Latina, os poderes do Estado encarregados de fazer justia parecem estar avanando na direo de novas definies de respostas que tendem a reconhecer e percorrer caminhos comunicadores que se vinculam a movimentos participativos geradores de respostas. Por outro lado, so conhecidos os alarmantes ndices de delinqncia, que do conta do decrscimo da qualidade de vida e a baixa taxa de resoluo judicial, o que instala um sentimento de impunidade com respostas incertas frente ao delito que se decodificam em, por exemplo, um universo de 135.852 causas penais que ingressaram na justia ordinria da capital federal da Argentina iniciadas no ano 2000, o sistema resolveu 9 %, arquivou 71 % das causas e mantm em trmite o restante. Destes dados, surge a necessidade de se restabelecer a validade de uma regra fundamental de respostas que gerem a conscincia de que efetivamente existe uma ordem, ainda que essa resposta no seja necessariamente a pena imposta pelo sistema penal. Tambm observamos, na Amrica Latina, que h alguns anos aparecem nas sociedades os movimentos populares: movimentos dos sem-terra no Brasil, auto-convocados na Argentina, grupos de foreiros, associaes de vizinhos, movimentos de vtimas, de minorias, de grupos vulnerveis e movimentos religiosos, que do conta da necessidade de registrar sua reclamao. Em contrapartida, sua cada vez mais visvel presena, no se observa por parte do Estado uma estratgia forte de resposta. 125

Silvana Sandra Paz e Silvina Marcela Paz

No entanto, em diferentes latitudes estes movimentos foram a base do surgimento de movimentos restaurativos com base comunitria e popular. Gente comum que se compromete com outros para controlar de maneira coletiva suas vidas. Com uma estratgia que inclui nveis de participao de baixo para cima. Feita esta anlise, podemos enquadrar a Justia Restaurativa ou Restauradora, como um processo onde as partes, ao sofrer algum tipo de delito, resolvem, coletivamente, como abordar as conseqncias do delito e as suas implicaes para o futuro. Os programas de Justia Restauradora habilitam a vtima, o ofensor e os membros afetados da comunidade para que estejam diretamente envolvidos junto ao Estado a fim de dar uma resposta ao delito. uma maneira diferente de pensar sobre o delito e a resposta a suas conseqncias. Busca a reintegrar comunidade tanto a vtima como o ofensor. Reduz, a partir da preveno, as possibilidades de danos futuros. Necessita do esforo cooperativo da comunidade e do Estado. Entende o delito como gerador de uma ferida nas pessoas e um rompimento em suas relaes. Isto cria a obrigao de pr as coisas em ordem.

A Justia Restaurativa convoca a vtima, o delinqente e a comunidade na busca para solues que promovam a reparao, a reconciliao e a segurana. A Justia Restaurativa tem cinco tpicos bsicos: 1. O delito mais que uma violao lei um desafio autoridade do governo 2. O delito implica um rompimento em trs dimenses: Vtima / delinqente / comunidade 3. O delito fere a vtima e a comunidade 4. A vtima, a comunidade e o delinqente, todos, devem participar para determinar o que est ocorrendo e qual o caminho mais adequado para a restaurao do dano 5. A resposta deve basear-se nas necessidades da vtima e da comunidade e nunca na necessidade de evidenciar a culpa do infrator, os perigos que este represente, nem sua historia de delitos. Estes sistemas de respostas restaurativas podem ser executados sem interveno judicial, por meio de trs processos que descreveremos a seguir 126 126

Justia Restaurativa

como prprios da Justia Restaurativa.

I. Mediao entre a vtima e o infrator


Oferece uma oportunidade vtima de reunir-se com o infrator num ambiente seguro e estruturado. Acompanhados por um mediador, ambos tm a possibilidade de construir um plano de ao para abordar o conflito e resolv-lo. H mais de 300 programas nos Estados Unidos e mais de 500 na Europa. As anlises destes programas vm demonstrando um aprimoramento na relao vtima-infrator, a reduo do medo na vtima e maior probabilidade do cumprimento do acordo por parte do infrator. II. Encontro ou Reunio de Famlia ou Grupo Comunitrio Rene a vtima, o infrator, a famlia, amigos e pessoas importantes para ambos para decidir como administrar e superar as conseqncias do delito. Os objetivos do encontro so: envolver a vtima na construo da resposta ao delito; conscientizar o infrator a respeito da maldade de seus atos e vincular a vtima e o infrator comunidade. A reunio foi adaptada das prticas tradicionais dos Maori da Nova Zelndia, onde praticada fora do Departamento de Servio Social. Foi bastante modificada na Austrlia para sua utilizao pela polcia. Este processo utilizado atualmente nos Estados Unidos, na Europa e na frica do Sul. Vem sendo empregado com infratores juvenis e adultos. As pesquisas demonstram alto grau de satisfao, tanto em vtimas como em infratores. III. Tratado de Paz ou Grupos de Sentena um processo estruturado para gerar um consenso compartilhado entre membros da comunidade, vtimas, advogados das vtimas,

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infratores, juizes, fiscais, conselhos de defesa, polcia e funcionrios da justia. Ser estabelecido um plano de sentena apropriado, que administre adequadamente as inquietudes e as demandas de todas as partes implicadas. Os objetivos so: promover a recuperao de todas as partes afetadas, gerar uma responsabilidade compartilhada para encontrar solues duradouras, e construir um ambiente comunitrio. Estes processos foram adaptados de certas prticas tradicionais nos Estados Unidos, onde so utilizados, e atualmente inicia-se sua prtica tambm na Argentina pelos exponentes em delitos de abuso sexual, com impacto comunitrio. Cada um dos processos da Justia Restaurativa finaliza com um acordo centrado em como o ofensor reparar o dano causado pelo delito.

Dentro do mbito judicial


Entendemos as respostas restaurativas como meios autnomos de reao jurdico penal, com maiores possibilidades de eficcia que a resposta ordinria. O processo geralmente est unido aos programas restaurativos de mediao penal; com determinadas obrigaes para reparar o delito cometido e outras prestaes sociais teis, tendo como funo tambm projetar atitudes que incidam no comportamento futuro do infrator. Tem, finalmente, um aspecto scio-pedaggico, visto que estimula o ofensor para que ele, com suas prprias foras, possa reintegrar-se sociedade. Nos detemos no que significa uma nova oportunidade de socializao para as partes, que exige levar em conta uma ampla valorizao de todas as circunstncias e a anlise da contribuio das condutas do infrator, da vtima e da comunidade. Em relao s partes envolvidas, levar-se- em conta nos programas restaurativos as circunstncias de personalidade (inteligncia, maturidade e carter), a vida anterior, as circunstncias do delito, as motivaes e as finalidades, o comportamento assumido aps o delito (fuga, reparao, arrependimento), os aspectos da vida pessoal (matrimnio, profisso, famlia), as possibilidades futuras. 128 128

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Nestes mtodos restaurativos judiciais tem vital importncia o princpio de proporcionalidade que rege de modo imediato e geral como princpio fundamental do estado de direito; Na proporcionalidade deve atender-se a significao dos delitos cometidos pelo autor e o que dele podemos esperar no futuro, ou seja, a probabilidade ou no de cometer novos delitos, ocupando um primeiro plano a necessidade de segurana geral. Um eixo fundamental nos processos restaurativos o princpio da mnima interveno penal, ou seja, a no interveno repressiva, quando existir outro caminho. Com relao ao princpio de igualdade, podemos dizer que havendo concordncia sobre a interpretao dos fatos, que deram origem interveno obteremos respostas que requeiram, ante delitos comparveis, respostas comparveis. As respostas podem ter um ndice de variao relacionado s particularidades do delito e das partes. Assim como as normas e seus abrandamentos, no podem garantir uma condenao igual e justa, a falta de normas, no necessariamente ocasiona processos desiguais. Neste sentido, falamos de um processo de outra oportunidade de socializao diferente, no qual no cabe a inveno de condutas desviadas, em termos de estigmatizao. Muitas vezes, as agncias de segurana referenciam respostas baseadas em prejuzos que legitimam condutas sustentadas nas prticas. Visto que ingressam no sistema como clientes, sujeitos que no tm nem famlia nem sistema de controle comunitrio que resguarde ou zele por seus direitos comeam, desta maneira, a ser inventados nas estatsticas policiais, introduzindo-se o tema da marginalidade que trabalha para etiquetar e no para prevenir ou corrigir conflitos abordveis no seio da comunidade. O que se volta contra a prpria comunidade, que padece dos efeitos desta excluso.

Complementando
A justia restaurativa uma forma mais humana e participativa de tratar o delito e no possui efeitos inapropriados, por isso, observamos ao menos na Argentina a incipiente e consistente complementao com o sistema de respostas da justia ordinria que, por ora, ingressa pela via do alternativo. Ns vemos este processo como um caminho de evoluo, como um estado necessrio para a conscientizao e a compreenso dos operadores do sistema, cada um dos cidados e toda a comunidade em seu conjunto. Seguindo esta linha de pensamento, os cidados, no sistema retributivo, atualmente sentem que muitas vezes a lei no lhes alcana e que, ante um delito nada 129

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ocorre, nem penalizao. Sentem que continuam sendo vtimas e, por isso, concentram-se na busca de um meio seguro de tratamento particularizado, prximo e imediato, que garanta efetivamente uma resposta legal.

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Mediao Penal - Verdade - Justia Restaurativa


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O delinqente perdeu a oportunidade de explicar-se a algum cujo testemunho poderia ser importante. Perdeu deste modo uma das possibilidades mais importantes para ser perdoado O conflito circunstancial na vida do homem em sociedade, pode ser definido como uma situao em que alguns participantes perseguem metas diferentes das de outros, defendem valores contraditrios, tm interesses opostos ou distintos entre si ou pretendem conseguir, simultnea e competitivamente o mesmo objetivo, isto tudo sem esquecer os aspectos afetivos, emocionais ou expressivos do prprio conflito. Em contraposio aos procedimentos nos quais o tratamento do conflito se produz, exclusivamente, entre as partes conflitantes, existem outros que incorporam uma terceira parte. Excluindo as jurisdicionais, h trs modalidades fundamentais, a mediao, a arbitragem e a reconciliao. A mediao penal consistir na busca, com a interveno de um terceiro, de uma soluo, negociada livremente entre as partes, para um conflito nascido de uma infrao penal, no marco de um processo voluntrio, informal, e confidencial. A mediao um fenmeno mltiplo, no existe um modelo nico visto que deve fazer frente a diferentes formas de conflito, sendo submetida realidade social em que cada conflito se incorpora deve ser dotada de particularidades de acordo com o tema. Esta capacidade metamrfica da mediao uma das caractersticas da repercusso que ela alcana em nossos dias. Como afirma BonafeSchmitt, a figura da mediao consiste num fenmeno completo e plural. As normas implcitas na mediao se contrapem s do direito convencional. A mediao gira ao redor de palavras chave que a definem: negociao, confidencialidade, consenso, relaes futuras, enquanto o processo possui termos fundamentais como: normas, sanes e relaes passadas. O processo aciona diversas realidades como na mediao, porm de forma inversa. Se na mediao necessrio partir indutivamente da prtica interativa para descobrir o sentido das intervenes mais complexas, no processo a forma inversa. Faz-se necessrio conhecer profundamente o processo penal e tambm a mediao para melhor entender nosso estudo, vejamos 131

Silvana Sandra Paz e Silvina Marcela Paz

A Verdade um dos Objetivos do Processo Penal?


Frente ao alarido de um delito, a necessidade de conhec-lo para julg-lo aprofunda na jurisdio a obrigao de encar-lo de forma imediata e direta, mediante o processo penal, de uma estrita, severa e complexa atividade de acmulo de elementos fundamentais que possam, em definitivo, servir de base inicial a uma justificativa. Conhecer o primordial, a meta a alcanar, isto se dar atravs de um mtodo histrico crtico. Sem sombra de dvida, o objetivo de afianar a justia imposto por nossa Constituio nacional, nos impe o maior grau possvel de verdade em seus extremos factveis e jurdicos. A verdade real e a verdade formal, no so significados que apontam para conceitos diferentes da verdade. Podemos afirmar que a diferena reside mais nas formas como os diferentes procedimentos judiciais atacam a investigao da verdade. O Direito Processual Penal, objetiva mais a averiguao da verdade que outras regulamentaes processuais; em geral os demais direitos processuais subjetivam a averiguao da verdade ou o interesse em descobri-la. por isso que, doutrinariamente costuma-se substituir a verdade real ou material, que carateriza o processo penal, pela verdade histrica ou objetiva ou simplesmente pela verdade objetiva verdade que muitas vezes o processo penal alcana o seu objetivo por meio de uma srie de ritos processuais, sem que se chegue a uma verdade, o que nos coloca diante de uma deciso perfeitamente vlida, ainda que do ponto de vista jurdico. Por tudo isto, a esta altura podemos afirmar que a verdade no processo penal estreita, parcial e restrita. O processo penal no existe para descobrir a verdade, e sim para determinar se possvel que o julgador obtenha um convencimento sobre a verdade da acusao, fundamentado em provas e explicvel racionalmente; ou se isso no possvel dentro das regras estabelecidas .

Verdade Sobre o Qu?


O processo penal s comea quando se afirma hipoteticamente que uma pessoa cometeu um ato presumivelmente passvel de punio. Isto, porm, no suficiente para justificar a idia que a atividade jurisdicional oficial deve orientar-se a obter a verdade, sobre a existncia ou a inexistncia do ato, e a participao ou no do acusado. Com base constitucional, sabemos que a verdade sobre a inocncia no tem por que ser o fim da atividade processual, visto que a mesma est subentendida at que se prove o contrrio em uma sentena. Se tal fato no ocorre, a verdade ser a inocncia. 132 132

Justia Restaurativa

O que se deve provar a verdade sobre o contrrio, a culpa, sobre as condies relevantes do acusado e sobre as falsas circunstncias que o eximem ou o atenuem das responsabilidades penais invocadas por ele. No entanto, no se autoriza o Estado a desconsiderar as provas de inocncia do acusado. Ratifica-se o conceito da verdade sobre o da culpa como requisito sine qua non da sentena condenatria, que funciona como uma garantia individual; a verdade sobre a responsabilidade. Por ser um ato do passado, tal verdade ter carter de verdade histrica, cuja reconstituio se admite como possvel. uma verdade passvel de comprovao e a ordem jurdica s poder aceit-la como tal quando resultar efetivamente comprovada. A verdade e a prova encontram-se intimamente ligadas, a garantia diante da condenao penal a verdade comprovada. Esta verdade dever ser comprovada para confirmar a responsabilidade do acusado, pelo Ministrio Publico como titular da ao pblica penal.

Mediao Penal e Verdade


Nestes ltimos tempos vm aparecendo propostas que podem significar a possibilidade de mudar a verdade material por uma verdade consensual. Isto se denota pela idia de considerar o consenso como uma forma alternativa para a soluo de casos especiais, evitando a pena, simplificando ou acelerando a sua imposio ou pactuando a sua extenso. Quando falamos de mediao penal, estamos falando de um processo comunicativo de consenso, de um acordo; uma sucesso de etapas nas quais esta se desenvolve , e existem neste momento diferentes processos que variam em funo das teorias, dos modelos, dos campos e contextos de aplicao, bem como das profisses de origem dos autores de cada uma de elas. A reparao, mediante o procedimento de mediao penal, pode requerer algo mais ou algo diferente da mera indenizao, ou pode, em alguns casos, requerer menos para desdobrar os efeitos de atenuar ou reduzir as penas previstas em alguma condenao. No h motivo para limitar seu contedo ao estritamente pecunirio, o prprio processo comunicativo desencadeado a partir de um intento de conciliao vtima-autor e os esforos que se desdobram nesse contexto com o nico fim de chegar a um acordo, tendo como base o reconhecimento do fato e suas conseqncias, contm um potencial pacificador das relaes sociais as quais se atribui uma particular relevncia jurdico-penal. A proposta de dar mais eficcia jurdica ao consenso encontra propulso em tendncias modernas que, vendo no delito mais um conflito intersubjetivo que uma infrao legal, aconselham priorizar a reparao do dano causado pelo ato ilcito. Como conseqncia do castigo, uma das propostas oferecer vtima 133

Silvana Sandra Paz e Silvina Marcela Paz

uma participao central na resoluo do caso levando em conta sua condio de mxima prejudicada pela infrao penal, e reconsiderar critrios de utilidade e oportunidade, diante ao reconhecido fracasso do princpio da legalidade. Esta verdade consensual vai ter total aceitao e desenvolvimento dentro do processo de mediao penal que, como processo comunicativo, vai nos levar at a verdade do acontecido, com seus sentimentos as conseqncias que afetam as partes e toda a comunidade. Relacionamos este processo de mediao penal em prol de um ideal: a Justia restaurativa, uma expresso que denomina uma forma de justia penal centrada mais na reparao do que na punio, o que representa uma verdadeira ruptura em relao com os princpios de uma justia retributiva, baseada no pronunciamento de sanes que vo desde o pagamento de multa at a privao da liberdade. No entanto entre a Justia Retributiva e a Justia Restaurativa supe-se uma mudana de mentalidade tanto do legislador como do prprio Poder Judicirio, encarregado de distribuir a justia. Ante a noo de justia restaurativa, a comunidade a primeira a responder ao crime e o restante do sistema opera em apoio comunidade. A autoridade legal deve afirmar sua autoridade comunitria.Com o objetivo de recompor o cenrio das reaes sociais contra a delinqncia, o ideal seria que as autoridades pblicas delimitassem seu campo de atuao com o objetivo de criar condies para: 1.- Priorizar, antes da promulgao da pena, as respostas reparadoras, permitindo que estas possam ser desenvolvidas tanto em espaos informais, como no seio dos procedimentos penais; 2.- Zelar para que tanto, nos procedimentos formais como nos informais, o respeito pelos direitos humanos bem como as garantias constitucionais sejam sempre escrupulosamente observadas, e. 3.- Garantir que a resposta ao delito, seja de natureza penal ou extrajudicial, contribua para incrementar, o mximo possvel, a competncia pessoal e social do autor. Deste modo, entre a justia restaurativa ou reparadora e o contexto mais amplo das polticas sociais (sade, educao, trabalho etc) h que se prever a existncia de suportes de comunicao que garantam tambm o acesso dos cidados a tais servios quando, devido a um delito, se manifeste a emergncia de necessidades diversas e os prprios interessados assim se manifestem.

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Justia Restaurativa

O Componente de Mediao Vtima-Ofensor na Justia Restaurativa: Uma Breve Apresentao de uma Inovao Epistemolgica na Autocomposio Penal
Andr Gomma de Azevedo
I. Introduo
A moderna doutrina tende a criticar o antigo modelo epistemolgico que propugnava um sistema positivado puramente tcnico e formal do ordenamento jurdico processual pois passou-se a perseguir o chamado aspecto tico do processo: a sua conotao deontolgica1. Entende-se que a principal proposio de uma estrutura processual de resoluo de conflitos consiste precisamente em se desenvolver um sistema que atenda ao principal escopo de um sistema processual: a pacificao social. No mbito penal, as inquietaes de muitos juristas, socilogos, antroplogos, economistas, cientistas polticos e psiclogos2 entre outros que conclamam alteraes no ordenamento jurdico direcionam-se, sobretudo, para que se abandone uma estrutura formalista centrada em componentes axiolgicos dos prprios representantes do Estado (e.g. juzes ou promotores) para se prover o Acesso Justia um modelo cuja valorao do justo decorre da percepo do prprio jurisdicionado (e.g. comunidade, vtima e ofensor3) estabelecido diante de padres amplos fixados pelo Estado4. Nesse contexto surge a chamada Justia Restaurativa, uma nova tendncia sistmica na qual as partes envolvidas em determinado crime [e.g. vtima e ofensor] conjuntamente decidem a melhor forma de lidar com os desdobramentos da ofensa e suas implicaes futuras5. Assim, pela Justia Restaurativa se enfatizam as necessidades da vtima, da comunidade e do ofensor sob patente enfoque de direitos humanos consideradas as necessidades de se reconhecerem os impactos sociais e de significativas injustias decorrentes da aplicao puramente objetiva de dispositivos legais que freqentemente desconsideram as necessidades das vtimas. Desta forma, buscase reafirmar a responsabilidade de ofensores por seus atos ao se permitirem encontros entre estes e suas vtimas e a comunidade na qual esto inseridos. Em regra, a Justia Restaurativa apresenta uma estrutura mais informal em que as partes tm maior ingerncia quanto ao desenvolvimento procedimental e ao resultado. Existem diversos processos distintos que compem a Justia Restaurativa como a mediao vtima-ofensor (Victim Offender Mediation), a conferncia (conferencing), os crculos de pacificao (peacemaking circles), circulos 135

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decisrios (sentencing circles), a restituio (restitution), entre outros que merece ser oportunamente examinados6. O Acesso Justia foi definido por Bryant Garth e Mauro Cappelleti como uma expresso para que sejam determinadas duas finalidades bsicas do sistema jurdico o sistema pelo qual as pessoas podem reivindicar seus direitos e/ou resolver seus litgios sob os auspcios do Estado7. Cumpre ressaltar que a corrente que preconiza o estmulo ao acesso justia o faz considerando no apenas disputas cveis mas tambm conflitos no mbito penal. Nesse sentido, h relevante preocupao no sentido de que o sistema penal no se transforme em um mecanismo de marginalizao de hipossuficientes8. Isto porque alguns autores chegam a indicar que j fazem parte do sistema penal inclusive em sentido limitado os procedimentos contravencionais de controle de setores marginalizados da populao, as faculdades sancionatrias policiais arbitrrias, as penas sem processo, as execues sem processo etc.9 Precisamente em razo de o ordenamento jurdico penal ser um sistema10, e como tal em constante evoluo11, aceitar que o sistema penal cumpra meramente uma funo substancialmente simblica12 ou ainda meramente punitiva seria contrariar sua prpria essncia sistmica. Como parte dessa evoluo, buscam-se novos (e mais eficientes) mecanismos de resoluo de litgios voltados no apenas a transformar o ordenamento processual penal em um mecanismo retributivo mais eficiente mas tambm voltado a ressocializao, preveno, reduo dos efeitos da vitimizao, educao, empoderamento e humanizao do conflito. Nesse sentido, dentro do contexto evolutivo dos sistemas processuais existentes at meados do sculo XX, a resoluo de conflitos penais deveria ser desenvolvida exclusivamente pelo Estado e no sob os auspcios do Estado. Nota-se, assim, tendncia de se incluir o cidado no processo de resoluo de conflitos a ponto de este auxiliar o Estado nesse intuito. O Estado, por sua vez, acompanha tal auxlio para assegurar a adequada preeminncia de valores coletivos indisponveis. Cabe mencionar que na evoluo do Direito Pblico nos pases de orientao romano-germnica e principalmente no desenvolvimento de seus sistemas processuais houve um fortalecimento do Estado na sua funo de pacificao de conflitos a ponto de praticamente se excluir o cidado do processo de resoluo de suas prprias controvrsias13. Essa quase absoluta exclusividade estatal14 do exerccio de pacificao social, por um lado, freqentemente mostra-se necessria na medida em que a autotutela pode, excludas as excees legais (e.g. legtima defesa - art. 25 do Cdigo Penal), prejudicar o desenvolvimento social (e.g. crime de exerccio arbitrrio das prprias razes art. 345 do Cdigo Penal). Por outro lado, a prpria 136 136

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autocomposio, que pode ser um meio muito eficiente de composio de controvrsias, no vinha sendo at pouco tempo atrs no Brasil adequadamente estimulada pelo Estado. Naturalmente, h excees como os projetos de Justia Restaurativa nos Tribunais de Justia do Distrito Federal, do Rio Grande do Sul e do Paran. Nota-se, portanto, que a autocomposio penal, com o seu conjunto de processos, tcnicas e princpios, praticamente desconhecida no Brasil. A experincia tem indicado que a iniciativa prevista na Lei n 9099/95 e reiterada na Lei n 10.259/01 mostrou-se bastante eficaz da perspectiva de reduo de pauta para julgamentos, bem como reduo da absolvio por ineficincia estatal tradicionalmente referida como prescrio. Por outro lado, se a Lei n 9099/95 proporcionou ganhos quanto desobstaculizao de pauta e reduo de crimes prescritos, de outro lado, houve diversas crticas quanto forma da realizao das audincias preliminares, que freqentemente, por falta de formao em tcnicas autocompositivas de parte de magistrados e seus auxiliares, eram percebidas como coercitivas. Isto porque o art. 73 da Lei n 9099/95 dispe que A conciliao ser conduzida pelo Juiz ou por conciliador sob sua orientao. Pargrafo nico. Os conciliadores so auxiliares da Justia, recrutados, na forma da lei local, preferentemente entre bacharis em Direito, excludos os que exeram funes na administrao da Justia Criminal. Contudo, esta lei nada disps acerca do treinamento necessrio a essa autocomposio penal tratando-a como se intuitivamente pudesse ser desenvolvida de modo adequado. Merecem registro os diversos ensaios e tentativas de implementar intuitivamente mecanismos autocompositivos dentro de sistemas processuais na segunda metade do sculo XIX e na primeira metade do sculo XX. No h, contudo, quaisquer registros fidedignos de bom xito desses ensaios e tentativas. De fato, h indicaes de que, quando a autocomposio se desenvolve sem tcnica adequada, em regra h a imposio do acordo e, com isso, a perda de sua legitimidade, na medida em que as partes muitas vezes no so estimuladas a comporem seus conflitos e sim coagidas a tanto. Nesse contexto, cumpre ressaltar que o sucesso das modernas iniciativas autocompositivas penais (e.g. programas de mediao vitima-ofensor) se deu em funo do desenvolvimento de pesquisas aplicadas e voltadas a assegurar maior efetividade a esses processos. Exemplificativamente, desenvolveu-se no campo da psicologia cognitiva uma srie de projetos voltados compreenso do modo por intermdio do qual as partes percebem a realidade quando encontram-se em conflito15. No campo da matemtica aplicada, desenvolveram-se estudos em aplicao de algoritmos16 para a resoluo de disputas17. No campo da economia, passaram-se a aplicar conceitos como Teoria dos Jogos e Equilbrio de Nash que, quando aplicados resoluo de disputas, sugerem possibilidades 137

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para que partes consigam alcanar acordos sem que haja necessariamente a submisso a interesses de outrem ou a concesso mtua18. Nota-se, portanto, o abandono da prtica intuitiva da conciliao em favor de uma tcnica especfica desenvolvida para esses novos instrumentos19. De fato, estes novos instrumentos autocompositivos, com a aplicao dessa metodologia especfica, devem ser considerados atualmente como novos processos, pois cada um destes passou a consistir em um conjunto de atos coordenados lgica e cronologicamente para a composio de um conflito. Zamorra Y Castillo, em seu livro de 1947, j falava da processualizao de outras formas de composio de conflitos20. Seguindo este mesmo fundamento, na medida em que a mediao passou a ser tratada, em razo de sua tcnica21, como um conjunto da atos coordenados lgica e cronologicamente visando a atingir escopos pr-estabelecidos, possuindo fases e pressupondo a realizao da prtica de determinados atos para se atingirem, com legitimidade, fins esperados, este instrumento deve ser considerado um processo. Apesar de o professor Francesco Carnelutti, que primeiro cunhou o termo autocomposio22, definir a conciliao como equivalente jurisdicional e no como processo, isto se d em funo da prpria maneira intuitiva pela qual se conduzia a autocomposio poca da conceituao desses institutos. Pode-se afirmar, em funo da prpria definio23 desse processualista do que vem a ser um processo24 que, considerando a forma procedimentalizada da autocomposio moderna, este autor provavelmente tambm a classificaria como um processo. Nota-se, portanto, que ordenamentos jurdico-processuais modernos so compostos, atualmente, de vrios processos distintos. Esse espectro de processos (e.g. processo judicial, arbitragem, conciliao, mediao vtima-ofensor, entre outros), forma o que denominamos de sistema pluriprocessual. Com o pluriprocessualismo, busca-se um ordenamento jurdico processual no qual as caractersticas intrnsecas de cada contexto ftico (fattispecie25) so consideradas na escolha do processo de resoluo de conflitos. Com isso, busca-se reduzir as ineficincias inerentes aos mecanismos de soluo de disputas, na medida em que se escolhe um processo que permita enderear da melhor maneira possvel a melhor soluo da disputa no caso concreto. A doutrina registra que essa caracterstica de afeioamento do procedimento s peculiaridades de cada litgio decorre do chamado princpio da adaptabilidade26. Em grande parte, esses processos j esto sendo aplicados por tribunais como forma de emprestar efetividade ao sistema. A chamada institucionalizao27 desses instrumentos iniciou-se ainda no final da dcada de 1970, em razo de uma proposta do professor Frank Sander28 posteriormente denominada Multidoor Courthouse (Frum de Mltiplas Portas)29. A organizao judiciria proposta 138 138

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pelo Frum de Mltiplas Portas (FMP) se compe de um poder judicirio como um centro de resolues de disputas, com processos distintos, baseado na premissa de que h vantagens e desvantagens de cada processo que devem ser consideradas em funo das caractersticas especficas de cada conflito. Assim, ao invs de existir apenas uma porta o processo judicial que conduz sala de audincia, o FMP trata de um amplo sistema com vrios tipos distintos de processo que formam um centro de justia, organizado pelo Estado, no qual as partes podem ser direcionadas ao processo adequado a cada disputa. Nesse sentido, nota-se que o magistrado, alm da funo jurisdicional que lhe atribuda, assume tambm uma funo gerencial30, pois ainda que a orientao ao pblico seja feita por um serventurio, ao magistrado cabe a fiscalizao e acompanhamento31, para assegurar a efetiva realizao dos escopos pretendidos pelo ordenamento jurdico processual, ou, no mnimo, que os auxiliares (e.g. mediadores) estejam atuando dentre dos limites impostos pelos princpios processuais constitucionalmente previstos. Pode-se mencionar que a recente busca da autocomposio como meio de composio de controvrsias decorrente, principalmente, de dois fatores bsicos do desenvolvimento da cultura jurdico-processual: (i) de um lado, cresce a percepo de que o Estado tem falhado na sua misso pacificadora em razo de fatores como, dentre outros, a sobrecarga dos tribunais, as elevadas despesas com os litgios e o excessivo formalismo processual32; (ii) por outro lado, tem se aceitado o fato de que o escopo social mais elevado das atividades jurdicas do Estado eliminar conflitos mediante critrios justos33, e, ao mesmo tempo, apregoa-se uma tendncia quanto aos escopos do processo e do exerccio da jurisdio que o abandono de frmulas exclusivamente positivadas34. Ao se desenvolver esse conceito de abandono de frmulas exclusivamente positivadas, de fato, o que se prope a implementao no nosso ordenamento jurdico-processual de mecanismos paraprocessuais ou metaprocessuais que efetivamente complementem o sistema instrumental visando ao melhor atingimento de seus escopos fundamentais ou, at mesmo, que atinjam metas no pretendidas originalmente no processo judicial35. Nota-se, portanto, que, se a autocomposio penal, em modernos ordenamentos processuais, se mostra como uma categoria de portas disponveis, a Justia Restaurativa consiste em um movimento para se estimular a utilizao dessas portas para, assim, proporcionar uma oportunidade para que vtimas possam obter reparaes, sentirem-se mais seguras, e encerrar um ciclo psicolgico, bem como permitir que ofensores tenham melhor compreenso acerca das causas e efeitos de seus comportamentos e que sejam responsabilizados de uma forma significativa36. Paralelamente, a Justia Restaurativa busca tambm proporcionar comunidade melhor compreenso acerca das causas 139

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subjacentes ao crime, bem como promover o bem estar da comunidade e prevenir crimes37. Como ser tratado a seguir, cumpre destacar ainda que a Justia Restaurativa, com seu principal instrumento a mediao restaurativa no visa a substituir o tradicional modelo penal retributivo. Trata-se de iniciativa voltada a complementar o ordenamento processual penal para, em circunstancias especficas, proporcionar resultados mais eficientes da perspectiva do jurisdicionado.

II. Justia Restaurativa e Mediao Vtima-Ofensor: Conceitos.


Como indicado acima, a Justia Restaurativa pode ser definida como um movimento por intermdio do qual busca-se estimular a utilizao de processos nos quais a vtima e o ofensor e, quando adequado, quaisquer outros indivduos ou membros da comunidade afetados pelo crime, participem ativa e conjuntamente na resoluo de questes originrias do crime, em regra com o auxlio de um facilitador38. Todavia, ante a recentidade do tema, no h consenso quanto conceituao da Justia Restaurativa. Algumas definies baseiam-se em procedimentalizaes dos encontros entre a vtima, o ofensor e alguns representantes da comunidade. O Prof. Tony Marshall, como citado acima, define a Justia Restaurativa como um sistema pelo qual as partes envolvidas em determinado crime [e.g. vtima e ofensor] conjuntamente decidem a melhor forma de lidar com os desdobramentos da ofensa e suas implicaes futuras39. Por outro lado, h uma corrente mais abrangente que define a Justia Restaurativa a partir de seus valores, princpios e resultados pretendidos40. Exemplificativamente, o Prof. Gordon Bazemore a apresenta como o processo no qual a reparao do dano ou o restabelecimento consiste no principal valor. Segundo Bazemore, a Justia Restaurativa se prope tambm a promover outros valores como a participao, reintegrao e deliberao, que tambm formam seu corpo axiolgico central. Ao procedermos a uma fuso dessas duas correntes e fazendo uso de outras definies41, entendemos que a Justia Restaurativa pode ser conceituada como a proposio metodolgica por intermdio da qual se busca, por adequadas intervenes tcnicas, a reparao moral e material do dano, por meio de comunicaes efetivas entre vtimas, ofensores e representantes da comunidade voltadas a estimular: i) a adequada responsabilizao por atos lesivos; ii) a assistncia material e moral de vitimas; iii) a incluso de ofensores na comunidade; iv) o empoderamento das partes; v) a solidariedade; vi) o respeito mtuo entre vtima e ofensor; vii) a humanizao das relaes processuais em lides penais; e viii) a manuteno ou restaurao das relaes sociais subjacentes eventualmente preexistentes ao conflito. Cabe registrar que a Justia Restaurativa apresenta uma estrutura conceitual substancialmente distinta da chamada justia tradicional ou Justia 140 140

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Retributiva. A Justia Restaurativa enfatiza a importncia de se elevar o papel das vtimas e membros da comunidade ao mesmo tempo em que os ofensores (rus, acusados, indiciados ou autores do fato) so efetivamente responsabilizados perante as pessoas que foram vitimizadas, restaurando as perdas materiais e morais das vitimas e providenciando uma gama de oportunidades para dilogo, negociao e resoluo de questes. Isto, quando possvel, proporciona uma maior percepo de segurana na comunidade, efetiva resoluo de conflitos e saciedade moral por parte dos envolvidos42. Cumpre registrar que a conceituao da Justia Restaurativa mostra-se necessria para o prprio planejamento de novas prticas ou polticas pblicas segundo esta nova corrente. Nesse sentido, como bem exposto por Gomes Pinto43, sabe-se que a Lei n 9099/95 estabeleceu, em casos de crimes de menor potencial ofensivo, a autocomposio penal. Todavia, ante a ausncia de foco: i) em restaurao das relaes sociais subjacentes disputa; ii) em humanizao das relaes processuais; e iii) em razo da ausncia de tcnica autocompositiva adequada, pode-se afirmar que a transao penal como atualmente desenvolvida no se caracteriza como instituto da Justia Restaurativa. Naturalmente, isto no impede que Tribunais de Justia estabeleam programas de Justia Restaurativa com base legal na prpria lei de Juizados Especiais. Nesse sentido, destaca-se o trabalho que se inicia no Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios que visa a instituir comisso para o estudo da adaptabilidade da Justia Restaurativa Justia do Distrito Federal e desenvolvimento de aes para a implantao de um projeto piloto na comunidade do Ncleo Bandeirante44 (cidade satlite de Braslia). Nesse projeto, nota-se marcante tendncia a se iniciar a implementao da Justia Restaurativa por intermdio de um programa piloto que desenvolva mediaes vtima-ofensor. Como examinado acima, a mediao vtima-ofensor (MVO) apenas um dos diversos processos da Justia Restaurativa. Dentre outras prticas como a conferncia (conferencing), as cmaras restaurativas (restorative conferences), os crculos de pacificao (peacemaking circles), os circulos decisrios (sentencing circles), a restituio (restitution)45, a mediao vtima-ofensor se caracteriza como a prtica mais antiga, havendo registros46 das primeiras MVOs no Canad em 1974. A mediao vtima-ofensor definida por Mark Umbreit como o processo que proporciona s vtimas de crimes contra a propriedade (property crimes) e crimes de leso corporal leve (minor assaults) a oportunidade de encontrar os autores do fato (ofensores) em um ambiente seguro e estruturado com o escopo de estabelecer direta responsabilidade dos ofensores enquanto se proporciona relevante assistncia e compensao vtima. Assistidos por um mediador47 treinado, a vtima capacitada a demonstrar ao ofensor como o crime a afetou, recebendo uma resposta s suas questes e estar diretamente envolvida 141

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em desenvolver um plano de restituio para que o ofensor seja responsabilizado pelo dano causado48. Cumpre destacar que a definio apresentada por Umbreit restringe a aplicao da mediao vtima-ofensor to somente a alguns crimes de menor potencial ofensivo e a crimes contra a propriedade. Todavia, nota-se tendncia mundial retratada na Resoluo n 2002/12 do Conselho Econmico e Social da Organizao das Naes Unidas no sentido de se estabelecerem estudos em polticas pblicas referentes aplicao dos princpios da Justia Restaurativa em crimes de mdio e acentuado potencial ofensivo. Cabe ressaltar que, a despeito de ser um dos institutos da Justia Restaurativa, a MVO permanece sendo espcie do gnero autocompositivo denominado de mediao definida como o processo segundo o qual as partes em disputa escolhem uma terceira parte, neutra ao conflito ou um painel de pessoas sem interesse na causa (co-mediao), para auxili-las a chegar a um acordo, pondo fim controvrsia existente. Nesse esprito, so as prprias partes que so estimuladas a encontrar uma soluo para suas questes, auxiliadas, em menor ou maior escala, pelo mediador49. Cabe mencionar que tal como os outros diversos tipos de mediao (e.g. familiar, comunitria, empresarial, institucional entre outros) a mediao vtima ofensor possui uma srie de caractersticas intrnsecas que a distingue das demais. Inicialmente cabe registrar que h distines procedimentais significativas entre as diversas espcies de mediao. Exemplificativamente, em mediaes cveis h, em regra, a contraposio de interesses e resistncia quanto a pedidos recprocos. J na mediao vtima-ofensor, o fato de uma parte ter cometido um crime e outra ter sido a vtima deve ser incontroversa. Assim, a questo de culpa ou inocncia no mediada. Enquanto que algumas outras formas autocompositivas so claramente direcionadas ao acordo50 a MVO direciona-se preponderantemente a estabelecer um dilogo51 efetivo entre vtima e ofensor com nfase em restaurao da vtima, responsabilizao do ofensor e recuperao das perdas morais, patrimoniais e afetivas. Naturalmente, h diversas orientaes distintas dentro da doutrina em mediao vtima-ofensor. Nesse sentido, Umbreit apresenta a seguinte tabela52 acerca da restauratividade da mediao vtima ofensor :

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Me nor Pote nc ial Re staurativo Med i a o vol ta d a a o a cord o e centra d a no of ensor

Maior Pote nc ial Re staurativo Med i a o vol ta d a a o resta b el eci mento d o d i l ogo e ma i s s e n s v e l v t i ma

1. O enfoque da mediao 1. O enfoque da mediao direciona-se a deter minar a direciona-se a proporcionar uma quantificao da reparao civil oportunidade para vtimas e a ser paga com menos ofensores se comunicarem oportunidade para comunicaes diretamente per mitindo que aquelas diretas sobre o impacto integral se expressem acerca do integral do crime na vtima, na impacto do crime nas suas vidas e comunidade ou no prprio para ouvir respostas s perguntas ofensor. que eventualmente tenham. Nesse enfoque busca-se estimular os ofensores para que percebam o real impacto humano de seu comportamento e para que assumam responsabilidade por buscar reparao dos danos. 2. s vtimas no apresentada a opo de foro ou local onde sentir-se-iam mais confortveis e seguras para se encontrarem com o ofensor. Da mesma for ma no lhes apresentada a opo das pessoas que gostariam que estivessem presentes sesso de mediao. 3. s vtimas apresentada somente uma solicitao escrita para comparecimento sesso de mediao. E m regra no h preparao acerca desse procedimento e do que ocorrer no desenvolver da mediao. 2. s vtimas so apresentadas continuamente as opes de onde gostariam de se encontrar com o ofensor e com quem gostariam de manter a sesso de mediao.

3. Alm dos debates acerca da reparao civil de danos h marcante enfoque no dilogo sobre o impacto do crime nas pessoas envolvidas.

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4. No h prvia preparao individual com a vtima e o ofensor antes da sesso de mediao.

4. H prvios encontros individuais entre vtimas e ofensores antes da primeira sesso conjunta. Nessas sesses prvias mediao h nfase em se debater como o crime afetou as partes, bem como em se identificar interesses, necessidades bem como outros pontos preparatrios sesso (conjunta) de mediao. 5. O estilo no diretivo do mediador ou facilitador faz com que as partes assumam posio mais ativa na mediao e se expressem com mais freqncia do que o prprio mediador ou facilitador. H acentuada tolerncia ao silncio e uso de modelos humansticos ou transfor madores da mediao.

5. O mediador ou facilitador descreve a ofensa ou o crime e posterior mente o ofensor tem a oportunidade de se manifestar. O papel da vtima restringe-se a apresentar ou responder a algumas perguntas por inter mdio do mediador. E m regra no h tolerncia a longos perodos de silncio ou expresso de sentimentos. 6. Com a orientao diretiva do mediador ou facilitador o mediador se expressa na maior parte da mediao continuamente perguntando vtima e ao ofensor com pouco dilogo entre estes. 7. Agentes pblicos so usados como mediadores.

6. H acentuada tolerncia quanto expresso de sentimentos e debates acerca do integral impacto do crime com nfase no dilogo direto entre as partes envolvidas com o mediador conduzindo o processo para se evitarem excessos. 7. Membros da comunidade so utilizados como mediadores voluntrios independentemente ou monitorados por agentes pblicos. 8. Voluntrio para vtima e ofensor

8. Voluntrio para vtimas e compulsrio para ofensores independentemente destes assumirem autoria ou no. 9. A mediao voltada ao ter mo de composio civil de danos (acordo). E m regra, a sesso demora de 10 a 15 minutos.

9. A mediao voltada para o restabelecimento do dilogo. E m regra, a sesso demora pelo menos uma hora.

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III. Caractersticas procedimentais da mediao vtimaofensor


a. Pr-seleo de casos A pr-seleo de casos direciona-se a otimizar o trabalho de mediadores ou facilitadores para que somente as disputas que efetivamente tenham o potencial de resolutividade por meio da MVO sejam encaminhadas a este processo. Como indicado acima, esta uma caracterstica marcante do sistema pluriprocessual que busca examinar caractersticas intrnsecas de cada contexto ftico (fattispecie) para que sejam consideradas na escolha do processo de resoluo de conflitos. Assim, em regra, so estabelecidos critrios para encaminhamento de casos mediao. A resolutividade por mediao vtima-ofensor est geralmente ligada a fatores como: i) gravidade do ato infracional ou crime (e.g. crimes de menor potencial ofensivo ou sujeitos suspenso condicional do processo); ii) individuao da(s) vtima(s); iii) assuno ou indcios de assuno de responsabilidade pelo ato por parte do autor do fato ou ofensor; iv) primariedade ou histrico de reincidncia do ofensor; sanidade mental da vtima e do ofensor, entre outros. Cumpre registrar que a mediao vtima-ofensor deve ocorrer em um ambiente adequado tanto para a vtima como para o ofensor. Nesse sentido, na entrevista preliminar faz-se necessria a indicao de que eventual assuno de responsabilidade pelo fato (i.e. assuno de culpa) no ser comunicada ao juiz competente para julgar a lide penal salvo se houver autorizao do ofensor. Esta mesma informao acerca da confidencialidade deve constar da carta ou ofcio a ser encaminhado s partes interessadas quando se indica que determinado caso foi encaminhado ao programa de Justia Restaurativa e nessa mesma comunicao devem-se apresentar de forma clara os objetivos desse projeto, bem como o seu funcionamento. b. Preparao para a mediao Segundo Umbreit, existem duas importantes etapas na preparao das partes para a mediao. Inicialmente, h o contato telefnico inicial com cada um dos envolvidos para que se agende um primeiro encontro individual. Em seguida, h essa sesso individual preliminar mediao, onde discurtir-se-o aspectos fundamentais da mediao vtima-ofensor. Como indicado acima, no primeiro contato telefnico recomenda-se que se faa uma apresentao acerca do que vem a ser mediao vtima-ofensor e quais os benefcios geralmente auferidos por vtimas e ofensores em razo desse encaminhamento. Como resultado desse contato telefnico inicial, uma sesso individual preliminar mediao poder ser agendada. O propsito predominante da sesso individual preliminar mediao, tambm denominada de entrevista pr-mediao53, consiste em aferir a perspec-

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tiva de cada um dos envolvidos quanto ao ato criminoso em questo. Nesta oportunidade, frequentemente se explica o processo de mediao vtima-ofensor s partes e se apresentam as vantagens e desvantagens de se participar desse meio autocompositivo penal. Naturalmente, ao mediador compete verificar a percepo das partes quanto ao fato e seus efeitos bem como verificar se os envolvidos encontram-se preparados para a mediao (quanto s suas expectativas, forma de comunicao no agressiva e quanto ao procedimento). Para adequadamente tocar todos os pontos necessrios nesta fase, em regra, essa entrevista pr-mediao se estende por aproximadamente uma hora. Em sntese54, na sesso individual preliminar, o mediador (ou os co-mediadores): i) abre os trabalhos com apresentaes pessoais; ii) expe o processo de mediao, seus princpios e suas diretrizes; iii) ouve ativamente a perspectiva da parte; iv) responde eventuais questionamentos da parte; v) identifica sentimentos da parte para que estes possam ser adequadamente endereados na mediao; e vi) estimula a parte a elaborar um roteiro do que ser debatido na sesso conjunta ao elencar questes controvertidas e interesses. c. mediao vtima-ofensor Um dos escopos da mediao consiste precisamente no empoderamento das partes (e.g. educao sobre tcnicas autocompositivas) para que estas possam, cada vez mais, por si mesmas compor parte de seus conflitos futuros e realizar o reconhecimento mtuo de interesses e sentimentos visando a uma aproximao real e conseqente humanizao do conflito decorrente da empatia. Nesse sentido, na mediao vtima-ofensor busca-se desenvolver, nos contextos concretos nos quais tal medida se mostra adequada, a oportunidade de aprendizado da vtima e seu ofensor. Considerando que a MVO conta com uma fase prvia mediao essa oportunidade de aprendizado deve ter sido aproveitada ainda naquelas sesses individuais preliminares. Isto , considerando que a Justia Restaurativa tem como pressuposto de desenvolvimento procedimental a confisso do ofensor, pode-se afirmar que h, nesse contexto, significativo potencial para aprendizado. Ao incio da sesso de mediao, recomenda-se que se faa novamente uma breve apresentao acerca do processo, de suas diretrizes fundamentais ou regras. Autores como Cooley, Umbreit e Liebman55 recomendam que nesta declarao de abertura se tratem dos seguintes pontos: i) que se indique que o mediador no estar atuando como juiz no competindo a este qualquer julgamento; ii) que o processo de mediao informal contudo estruturado a ponto de permitir que cada parte tenha a oportunidade de se manifestar, sem interrupes; iii) que as partes tero a oportunidade de apresentar perguntas umas s outras, bem como aos acompanhantes, que tambm podero se manifestar, 146 146

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desde que resumidamente e que no tirem o enfoque do contato direto entre vtima e ofensor; iv) que as partes, em seguida, tero a oportunidade de debater formas de resolver a situao e reparar os danos; v) que o acordo somente ser redigido se as partes estiverem satisfeitas com tal resoluo e sem que haja qualquer forma de coero para o atingimento dessa resoluo por parte do mediador; vi) que todos os debates ocorridos na mediao e nas sesses preliminares sero mantidos na mais absoluta confidencialidade e no podero ser utilizados como prova em eventuais processos cveis ou criminais; vii) que, caso haja advogados presentes na mediao, estes so importantes para a conduo desse processo, na medida em que bons advogados auxiliam o desenvolvimento da mediao e, por conseqncia, o alcance dos interesses de seu cliente pois apresentam solues criativas aos impasses que eventualmente surjam em mediaes56; viii) que, havendo necessidade, o mediador poder optar por prosseguir com a mediao fazendo uso de sesses individuais (ou privadas) nas quais as partes se encontram separadamente com o mediador; e ix) que o papel das partes na mediao consiste em ouvirem atentamente umas s outras, escutarem sem interrupes, utilizarem linguagem no agressiva, e efetivamente trabalharem em conjunto para acharem as solues necessrias. Aps a declarao de abertura oportuniza-se s partes que exponham suas perspectivas. A definio de quem ir iniciar depende da vtima que dever se manifestar quanto a esse ponto na sua sesso preliminar. Cumpre ressaltar que essa deciso transmitida vtima em razo da preocupao constante da mediao vtima-ofensor em empoder-la. Estudos indicam que uma das conseqncias do crime e da vitimizao pode ser constatada na freqente percepo de vtimas de terem menos poder de autodeterminao e estarem mais fragilizadas perante a sociedade. Nesse sentido, ao se estabelecer que a vtima somente participa do processo de MVO se quiser e que a esta compete a escolha da ordem de manifestaes na mediao, busca-se iniciar a reconstruo de um senso de autodeterminao da vtima para que esta tenha progressivamente a percepo de empoderamento. Iniciada a manifestao das partes, caso uma venha a interromper a outra ou caso seja utilizada uma linguagem agressiva, o mediador dever com firmeza e tato manifestar-se para que no haja outras interrupes e para que a comunicao se desenvolva construtivamente. Nesta fase, a principal preocupao do mediador deve ser em transformar comunicaes ineficientes (prvias mediao) em eficientes e construtivas manifestaes de interesses e necessidades. De acordo com o modelo espiral de Rubin57, o conflito responde a crculos viciosos (ou virtuosos) de ao e reao. Considerando que cada reao em regra mais severa e intensa do que a antecedente, uma reao agressiva tender a produzir uma reao ainda mais agressiva, o que por sua vez proporcionar nova 147

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ao ainda mais agressiva produzindo-se assim o crculo vicioso denominado de espiral de conflito destrutiva58. De igual forma, quando h eficiente participao do mediador nesta fase, as partes so estimuladas a agirem de forma construtiva ao fazerem uso de linguagem neutra e no agressiva. Como resultado, essa ao produz uma reao construtiva que por sua vez proporciona nova ao ainda mais construtiva produzindo-se assim um crculo virtuoso denominado de espiral de conflito construtiva. Ao ouvir ativamente59 a perspectiva das partes, o mediador deve acrescer lista de pontos objetos da mediao, originalmente elaborada na sesso individual preliminar, questes relevantes, interesses e sentimentos. Aps a feitura de tal lista, recomenda-se que se apresente um breve resumo usando linguagem neutra e apontando as questes e os interesses identificados (em regra os sentimentos so tratados somente em sesses individuais para preservar as partes). Com isso, o mediador consegue recontextualizar os fatos pertinentes ao conflito e estimular o desenvolvimento de uma espiral de conflito construtiva. Desta forma, naturalmente sero escolhidas, pelo mediador, as questes a serem prioritariamente endereadas na mediao. Cumpre registrar que esta escolha consiste em opo individual do mediador que em regra opta por iniciar a comunicao construtiva pelas questes que tratem de aspectos relacionados comunicao entre as partes (uma vez que esta, se adequadamente endereada, auxiliar na resoluo das demais questes). Critrios freqentemente utilizados na escolha da ordem de abordagem de questes a serem tratadas na mediao so, entre outros: i) aqueles que se reportam a histrico de relacionamento positivo das partes; ii) os que evocam interesses comuns; iii) os que a soluo j foi implicitamente indicada pelas partes nas suas exposies iniciais (e.g. conversarem com urbanidade); iv) os que proporcionam maior aprofundamento da compreenso recproca acerca das necessidades e interesses de cada parte. Naturalmente, ao se desenvolver, na mediao, a comunicao acerca das questes controvertidas a relao entre as partes aos poucos comea a ser restaurada ou estabelecida em patamares aceitveis por estas. Nesse sentido, cumpre frisar que compete exclusivamente s partes (re)construir esta relao na medida em que estabelecem adequada comunicao. Cabe destacar ainda que a atribuio do mediador no secundria ou passiva pois, se de um lado no compete a este apresentar solues s partes, de outro lado, o estabelecimento de um ambiente adequado para que as partes encontrem suas solues, bem como o esclarecimento de questes e interesses reais e a identificao e endereamento adequado de sentimentos que venham a obstaculizar o andamento produtivo da resoluo do conflito so atribuies do mediador que requerem a devida capacitao, superviso e treinamento. 148 148

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Pode-se afirmar que a mediao aproxima-se de uma resoluo em bons termos quando as partes comeam a se comunicar diretamente sem se referirem ou se reportarem ao mediador. De igual forma, constatam-se alteraes no tom de voz e na postura corporal que passam a ser mais suaves60. Ademais, consta-se que as percepes negativas quanto ao conflito e a parte com que se est interagindo passam a ser mais positivas com planos de mdio ou longo prazo sendo debatidos entre as partes. Cumpre registrar que o presente trabalho se destina to somente a exemplificar um procedimento de mediao vtima-ofensor baseado em algumas obras doutrinrias acerca do tema61 e na experincia do Grupo de Pesquisa e Trabalho em Arbitragem, Mediao e Negociao na Faculdade de Direito da Universidade de Braslia (GT Arbitragem). Naturalmente, para o adequado treinamento de facilitadores ou mediadores faz-se necessrio um curso de capacitao com estgio supervisionado.

IV. Concluso.
Em razo do aperfeioamento contnuo do ordenamento jurdico processual penal constata-se o desenvolvimento de corrente genericamente denominada de Justia Restaurativa, com enfoque predominante nas necessidades da vtima, da comunidade e do ofensor. Nesse contexto, mostra-se imperativo o reconhecimento do impactos sociais do ato infracional ou crime e a reduo das injustias significativas decorrentes da aplicao puramente objetiva de dispositivos legais que frequentemente desconsideram as necessidades das vtimas. Por meio da Justia Restaurativa, buscase reafirmar a responsabilidade de ofensores por seus atos ao se permitirem encontros entre estes e suas vtimas e a comunidade na qual esto inseridos. O Acesso Justia, definido por Bryant Garth e Mauro Cappelleti como uma expresso para se que sejam determinadas duas finalidades bsicas do sistema jurdico o sistema pelo qual as pessoas podem reivindicar seus direitos e/ou resolver seus litgios sob os auspcios do Estado62, mostra-se cada vez mais como um sistema de melhoria contnua no apenas tocante a disputas cveis mas tambm a conflitos no mbito penal. Nesse sentido, h relevante preocupao no sentido de que o sistema penal no se transforme em um mecanismo de marginalizao de hipossuficientes63. Como parte da evoluo do ordenamento jurdico processual penal, desenvolveram-se novos e mais eficientes mecanismos de resoluo de litgios voltados no apenas a transformar o ordenamento processual penal em um instrumento retributivo mais eficiente mas tambm voltado ressocializao, preveno, educao, empoderamento e humanizao do conflito. No que concerne autocomposio penal prevista na Lei n 9.099/95 e na Lei n 10.259/01 pode-se afirmar que lentamente vem se formando no Brasil a compreenso de que a autocomposio quando desenvolvida sem a tcnica 149

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adequada em regra gera a imposio do acordo e com isso a perda de sua legitimidade. Isto porque as partes muitas vezes no so estimuladas a comporem seus conflitos e sim coagidas a tanto. Como indicado acima, o sucesso das modernas iniciativas autocompositivas penais decorre do desenvolvimento de pesquisas aplicadas e voltadas a assegurar maior efetividade a esses processos por intermdio do desenvolvimento de tcnica adequada. Nota-se portanto que, a autocomposio penal, em ordenamentos processuais modernos, se compe de uma categoria de opes processuais ou portas. Nesse sentido, a Justia Restaurativa consiste em um movimento para se estimular a utilizao dessas portas para, assim, proporcionar uma oportunidade para que vtimas possam obter reparaes, sentirem-se mais seguras, e encerrar um ciclo psicolgico, bem como permitir que ofensores tenham melhor compreenso acerca das causas e efeitos de seus comportamentos e que sejam responsabilizados de uma forma significativa64. Isto porque estas alteraes, tendncias e melhorias destinam-se exclusivamente a (progressivamente) assegurar a efetividade do sistema processual. Segundo a professora Deborah Rhode65, a maioria dos estudos existentes indica que a satisfao dos usurios com o devido processo legal depende fortemente da percepo de que o procedimento (e no apenas o resultado) foi justo. Outra importante concluso foi no sentido de que alguma participao do jurisdicionado na seleo dos processos a serem utilizados para dirimir suas questes aumenta significativamente essa percepo de justia. Da mesma forma, a incorporao pelo Estado de mecanismos independentes e paralelos de resoluo de disputas aumenta a percepo de confiabilidade (accountability) no sistema66. Naturalmente, cumpre ressaltar que a Justia Restaurativa e seu componente procedimental da mediao vtima-ofensor encontram-se em estgios preliminares. Nesse sentido, o procedimento de mediao acima descrito retrata apenas algumas dcadas de desenvolvimento de tcnicas e mecanismos apropriados. Todavia, das respostas obtidas em projetos pilotos em desenvolvimento no Brasil e em outros ordenamentos jurdicos67pode-se afirmar que a Justia Restaurativa no se apresenta como experincia passageira e sim como projeto em plena sedimentao.

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Notas
Bagolini, Luigi, Visioni della giustizia e senso cumune, Ed. Giappichelli, 2a. ed. Turim, 1972 apud Dinamarco, Cndido Rangel, A Instrumentalidade do Processo, Ed. Malheiros, 8a. Edio, So Paulo, 2000, p. 22. 2 Cappelletti, Mauro e Garth Bryant, Acesso Justia, Ed. Srgio Antonio Fabris, Porto Alegre 1988 p. 8. 3 No presente trabalho, a palavra ofensor utilizado para englobar os diversos termos referentes quele que se encontra em plo passivo em inquritos, termos circunstanciados ou processos (i.e. investigado, indiciado, autor do fato ou ru). Procede-se desta forma em ateno s Regras de Tquio (United Nations Minimum Rules for Non-custodial Measures - Resoluo 45/110 de 14.12.1990 da Assemblia Geral da Organizao das Naes Unidas) que, no item 2.1 do seu anexo, estabelece esta mesma uniformizao terminolgica. 4 Nota-se, assim, a tendncia de mitigao de corrente excessivamente positivista que impe o predomnio da norma sobre a vontade consentida. Por essa corrente, encontrada em autores como Hobbes, no existe outro critrio do justo e do injusto fora da lei positiva (Bobbio, Norberto, Teoria Generale del Diritto, n. 13 esp. p. 36 apud Dinamarco, Cndido Rangel, Nova Era do Processo Civil, So Paulo: Ed. Malheiros, 2003, p. 12). Atualmente, a posio consentnea de que o justo enquanto valor pode e deve ser estabelecido pelas partes consensualmente e que, caso estas no consigam atingir tal consenso, um terceiro as substituir nessa tarefa indicando, com base na lei, o justo diante de cada caso concreto. Por meio da autocomposio o conceito de justia se apresenta em umas de suas acepes mais bsicas: a de que a justia da deciso adequadamente alcanada em razo de um procedimento equnime que auxilie as partes a produzir resultados satisfatrios considerando o pleno conhecimento destas quanto ao contexto ftico e jurdico em que se encontram. Portanto, na autocomposio a justia se concretiza na medida em que as prprias partes foram adequadamente estimuladas produo de tal consenso e tanto pela forma como pelo resultado esto satisfeitas com seu termo. Constata-se de plano que, nesta forma de resoluo de disputas, o polissmico conceito de justia ganha mais uma definio passando a ser considerado tambm em funo da satisfao das partes quanto ao resultado e ao procedimento que as conduziu a tanto. 5 Marshall, Tony F., Restorative Justice: An Overview. Londres: Home Office Research, Development and Statistics Directorate, 1999 apud Ashford, Andrew, Responsabilities, Rights and Restorative Justice, British Journal of Criminology n 42, 2002, p. 578. 6 Para maiores informaes acerca desses instrumentos e processos restaurativos v. Umbreit, Mark S. The Handbook of Victim Offender Mediation: An Essential
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Guide to Practice and Research, So Francisco, CA: Ed. Jossey Bass, 2001. Recomenda-se ainda a visita ao stio http://www.restorativejustice.org . 7 Cappelletti, Mauro e Garth Bryant, ob. cit. p. 8. 8 Cf. Aguado, Paz M. de la Cuesta, Un Derecho Penal en la frontera del caos, Revista da FMU n 1, 1997. 9 Zaffaroni, Eugnio Ral e Pierangeli, Jos Henrique, Manual de Direito Penal Brasileiro: Parte Geral, So Paulo, SP: Ed. Revista dos Tribunais, 5 Edio, 2004, p. 69. 10 Cf. Sousa Santos, Boaventura de, A crtica da razo indolente contra o desperdcio da experincia, So Paulo, SP: Cortez Editora, 2000, p. 159. e Antunes, Jos Engrcia, A hiptese autopoitica in Revista Juris et de Jure, Porto: Ed. Universidade Catlica Portuguesa, 1998, p. 1276. 11 Cf. Senge, Peter, The Fifth Discipline, Nova Iorque, NY: Ed. Currency, 1994; Axelrod, Robert, The Evolution of Cooperation, EUA: Ed. Basic Books, 1984; Smith, John M. Evolution and the Theory of Games, Nova Iorque, NY: Cambridge University Press, 1982. 12 Zaffaroni, Ob. Cit. p. 76. 13 Grinover, Ada Pellegrini et. alii, Teoria Geral do Processo, Ed. Malheiros 9a. Edio, So Paulo, 1993. 14 Grinover, Ada Pellegrini et. alii, ob. cit, p. 29. 15 Cf. Deutsch, Morton; The Resolution of Conflict: Constructive and Deconstructive Processes, New Haven, CT: Yale University Press, 1973. 16 Entende-se por algoritmo o processo de resoluo de um grupo de questes semelhantes, em que se estipulam, com generalidade, regras formais para a obteno de resultados, ou para a soluo dessas questes. 17 Cf. Brams, Steven e Taylor, Alan; Fair Division: From Cake-cutting to Dispute Resolution, Londres: Cambridge University Press, 1996. 18 Acerca desses novos conceitos desenvolvidos vide artigos dos pesquisadores Fbio Portela Almeida, Otvio Perroni e Gustavo Trancho Azevedo publicados na obra Azevedo, Andr Gomma de ed., Estudos em Arbitragem, Mediao e Negociao Vol. 2, Braslia: Ed. Grupos de Pesquisa, 2003. 19 Para maiores detalhes acerca da metodologia de formao de mediadores e advogados vide Schmitz, Suzanne J., What Should We Teach in ADR Courses?: Concepts and Skills for Lawyers Representing Clients in Mediation, 6 Harvard Negotiation Law Review, 189, 2001; Henning, Stephanie A., A Framework for Developing Mediator Certification Programs, 4 Harvard Negotiation Law Review. 189, 1999; Nolan-Haley, Jacqueline M., Mediation And The Search For Justice Through Law, 74 Washington University Law Quarterly. 47, 1996. 20 Zamorra Y Castillo, ob. cit. p. 62. 21 Para referncias bibliogrficas acerca dessas tcnicas e processos de resoluo de 152 152

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disputas reportamo-nos ao endereo eletrnico do Grupo de Pesquisa e Trabalho em Arbitragem, Mediao e Negociao da Faculdade de Direito da Universidade de Braslia (http://www.unb.br/fd/gt - bibliografia) onde poder ser encontrada lista detalhada de obras. Destacam-se, contudo, os seguintes trabalhos: Moore, Christopher; O Processo de Mediao. Porto Alegre: Ed. Artes Mdicas, 1998; Slaikeu, Karl; No Final das Contas: um Guia Prtico para a Mediao de Disputas, Braslia: Ed. Braslia Jurdica, 2003; Cooley, John, The Mediators Handbook, Ed. Nita, 2000; Goldberg, Stephen, Sander, Frank et. al. Dispute Resolution: Negotiation, Mediation, and Other Processes, Nova Iorque: Ed. Aspen Law & Business, 2 ed. 1992; e Golann, Dwight. Mediating Legal Disputes, Nova Iorque: Ed. Little, Brown and Company, 1996. 22 Carnelutti, Francesco, Sistema de Direito Processual Civil, Vol. I, So Paulo: Ed. Bookseller, 2001. 23 Carnelutti, Francesco, Instituies do Processo Civil, Vol. I, So Paulo: Ed. Classic Book, 2000, p. 72. 24 Carnelutti define processo como um conjuntos de atos dirigidos formao ou aplicao dos preceitos jurdicos cujo carter consiste na colaborao para tal finalidade das pessoas interessadas com uma ou mais pessoas desinteressadas (...) a palavra processo serve, pois para indicar um mtodo para a formao ou para a aplicao do direito que visa a garantir o bom resultado, ou seja uma tal regulao do conflito de interesses que consiga realmente a paz e, portanto, seja justa e certa (...) para o objetivo de alcanar a regulamentao justa e certa necessria uma experincia para conhecer os termos do conflito, uma sabedoria para encontrar seu ponto de equilbrio, uma tcnica para aquilatar a frmula idnea que represente esse equilbrio, a colaborao das pessoas interessadas com pessoas desinteressadas est demonstrada para tal finalidade como um mtodo particularmente eficaz (Carnelutti, Francesco, Instituies do Processo Civil, Vol. I, So Paulo: Ed. Classic Book, 2000, p. 72). 25 Cf. carnelutti, Francesco, Diritto e Processo, n. 6, p. 11 apud Dinamarco, Cndido Rangel, Nova Era do Processo Civil, So Paulo: Malheiros, 2003, p. 21. 26 v. Princpio da adaptabilidade do rgo s exigncias do processo in Calamandrei, Piero, Instituzioni di dirrito processuale civile, I 54, p. 198 apud Dinamarco, Cndido Rangel, A Instrumentalidade do Processo, So Paulo: Ed. Malheiros, 8 Ed., 2000, p. 290. 27 Goldberg, Stephen, et. alii. ob.cit. p. 432. 28 Sander, Frank E.A., Varieties of Dispute Processing, in The Pound Conference, 70 Federal Rules Decisions 111, 1976. 29 Cf. Stipanowich, Thomas J., The Multi-Door Contract and Other Possibilities in Ohio State Journal on Dispute Resolution n 13, 1998, p. 303 30 Resnik, Judith, Managerial Judges, in Harvard Law Review, n 96, p. 435. 153

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Cf. Elliott, E. Donald, Managerial Judging and the Evolution of Procedure, in University of Chicago Law Review n 53, p. 323. 32 Cappelletti, Mauro e Garth Bryant, ob. cit. p. 83. 33 Dinamarco, Cndido Rangel, A Instrumentalidade do Processo, Ed. Malheiros, 8a. Edio, So Paulo, 2000, p. 161. 34 Dinamarco, Cndido Rangel, Ob. cit. P. 157 A expresso original do autor abandono de frmulas exclusivamente jurdicas, contudo, no entendemos adequada a indicao de que a autocomoposio no seria, com sua adequada tcnica, um instrumento exclusivamente jurdico. Isto porque se consideram as novas concepes de Direito apresentadas contemporaneamente por diversos autores, dos quais se destaca Boaventura de Souza Santos segundo o qual concebe-se o direito como o conjunto de processos regularizados e de princpios normativos, considerados justificveis num dado grupo, que contribuem para a identificao e preveno de litgios e para a resoluo destes atravs de um discurso argumentativo, de amplitude varivel, apoiado ou no pela fora organizada (Santos, Boaventura de Sousa. O discurso e o poder; ensaio sobre a sociologia da retrica jurdica. Porto Alegre : Fabris, 1988, p. 72). 35 Cf. Baruch Bush, Robert et al., The Promise of Mediation: Responding to Conflict Through Empowerment and Recognition, So Francisco: Ed. JosseyBass, 1994. 36 Prembulo da Resoluo n 2002/12 do Conselho Econmico e Social da Organizao das Naes Unidas. 37 Idem. 38 Cf. Terminologia da Resoluo n 2002/12 do Conselho Econmico e Social da Organizao das Naes Unidas. 39 Marshall, Tony F., Restorative Justice: An Overview. Londres: Home Office Research, Development and Statistics Directorate, 1999 apud Ashford, Andrew, Responsabilities, Rights and Restorative Justice, British Journal of Criminology n 42, 2002, p. 578. 40 E.g. Bazemore, Gordon e Walgrave, Lode, Restorative Juvenile Justice: In search of fundamentals and an outline for systemic reform in Bazemore, Gordon et al Restorative Juvenile Justice: Reparing the Harm of Youth Crime, 1999 e Roche, Declan, The Evolving Definition of Restorative Justice in Contemporary Justice Review n 4. 41 E.g. Gomes Pinto, Renato Scrates, Justia Restaurativa: possvel no Brasil?, nesta obra; Umbreit, Mark S. The Handbook of Victim Offender Mediation: An Essential Guide to Practice and Research, So Francisco, CA: Ed. Jossey Bass, 2001; Ashworth, Andrew, Responsabilities, Rights and Restorative Justice, British Journal of Criminology n 42, 2002; Morris, Allison, Critiquing the Critics, British Journal of Criminology n 42, 2002; Van Ness, Daniel, W. Restorative Justice
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around the world. Tese apresentada no encontro da Organizao das Naoes Unidas, UN Expert Group on Restorative Justice, 29.10 1.11.2001 em Ottawa, Canad; Bazemore, Gordon e Walgrave, Lode, Restorative Juvenile Justice: In search of fundamentals and an outline for systemic reform in Bazemore, Gordon et al Restorative Juvenile Justice: Reparing the Harm of Youth Crime, 1999 e Roche, Declan, The Evolving Definition of Restorative Justice in Contemporary Justice Review n 4. 42 Umbreit, Mark, Ob. Cit, p. XXV 43 v. Gomes Pinto, Renato Scrates, Justia Restaurativa: possvel no Brasil?, nesta obra. 44 Art. 1 da Portaria Conjunta n 15 de 21.06.2004 da Presidncia, Vice-presidncia e Corregedoria o Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios. 45 Para maiores informaes acerca desses instrumentos e processos restaurativos v. Umbreit, Mark S. The Handbook of Victim Offender Mediation: An Essential Guide to Practice and Research, So Francisco, CA: Ed. Jossey Bass, 2001. Recomenda-se ainda a visita ao stio http://www.restorativejustice.org 46 Umbreit, Mark, Ob. Cit, p. xlii. 47 Da conceituao desenvolvida na Resoluo n 2002/12 do Conselho Econmico e Social da Organizao das Naes Unidas conclui-se que o facilitador, definido por esta resoluo como todo aquele que facilite de forma justa e imparcial a participao das partes em um processo restaurativo, gnero do qual o mediador seria espcie. Isto porque a mediao vtima-ofensor consiste to somente em um dos diversos processos da Justia Restaurativa. 48 Umbreit, Mark, Ob. Cit, p. xxxviii. 49 Glossrio Mtodos de Resoluo de Disputas (RADS) in Azevedo, Andr Gomma ed. Estudos em Arbitragem, Mediao e Negociao, Braslia: Ed. Grupos de Pesquisa, 2004. 50 Cabe registrar que novas tendncias autocompositivas tm direcionado o processo de mediao a uma orientao mais transformadora do que meramente voltada ao acordo. Sobre esse tema v. Folger, Joseph P. e Jones, Tricia S. New Directions in Mediation: Comunication, Research and Perspectives, Thousand Oaks, CA: Ed. Sage Publications Inc., 1994 e Baruch Bush, Robert A. e Folger, Joseph P. The Promise of Mediation: Responding to Conflict Through Empowerment and Recognition, So Francisco, CA: Ed. Jossey-Bass, 1994. 51 Umbreit, Mark, Ob. Cit. p. xl. 52 Umbreit, Mark, Ob. Cit. p. xli. 53 Umbreit, Mark, Ob. Cit, p. 39. 54 Para maiores detalhes quanto aos procedimentos referentes a essa fase v. Umbreit, Mark, Ob. Cit, p. 41. 55 Cooley, John, The Mediators Handbook, Notre Dame, IL: Ed. Nita, 2000. 155

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Umbreit, Mark, Ob. Cit, e Liebman, Carol B. Bioethics in Mediation: Ed. United Hospital Fund, 2003. 56 Sobre esse tema v. Barbado, Michelle T., Um novo perfil para a advocacia: o exerccio profissional do advogado no processo de mediao in Azevedo, Andr Gomma de ed. Estudos em Arbitragem, Mediao e Negociao, Vol. 2. Braslia: Ed. Grupos de Pesquisa, 2003 Cooley, John, Advocacia na Mediao, Braslia: Ed. Universidade de Braslia, 2000. 57 Rubin, Jeffrey Z. Pruitt, Dean G. et al. Social Conflict: Escalation, Stalemate and Settlement. Nova Iorque, NY: Ed. McGraw Hill, 2 Ed, 1994. 58 v. Bunker, Brbara, B e Rubin, Jefferey, Conflict, Cooperation and Justice: Essays Inspired by the Work of Morton Deutsch, So Francisco, CA: Ed. JosseyBass, 1995. 59 Acerca de audio ativa, v. Binder, David e Price, Susan Legal Interviewing and Counseling, Minneapolis, MN: Ed. West Publishing Corp. 1977, p. 20. 60 V. Weil, Pierre e Tompakow, Roland, O corpo fala: a linguagem silenciosa da comunicao no-verbal, Petrpolis, RJ: Ed. Vozes, 1986. 61 Umbreit, Moris, Cooley, Azevedo, entre outros. 62 Cappelletti, Mauro e Garth Bryant, ob. cit. p. 8. 63 Cf. Aguado, Paz M. de la Cuesta, Un Derecho Penal en la frontera del caos, Revista da FMU n 1, 1997. 64 Prembulo da Resoluo 2002/12 do Conselho Econmico e Social da Organizao das Naes Unidas 65 Rhode, Deborah, Ob. Cit. p. 135. 66 Lind e Taylor, Procedural Justice, 64-67, 102-104; Stempel, Reflections on Judical ADR, 353-354 apud RhodE, Deborah, Ob. Cit. p. 135. 67 v. Azevedo, Andr Gomma de, Autocomposio e Processos Construtivos: uma breve anlise de projetos-piloto de mediao forense e alguns de seus resultados in Azevedo, Andr Gomma de ed. , Estudos em Arbitragem, Mediao e Negociao Vol. 3, Braslia: Ed. Grupos de Pesquisa, 2004.

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Princpios, Tendncias e Procedimentos que Cercam a Justia Restaurativa


Mylne Jaccoud
Introduo
Diante da abundncia de iniciativas, programas, declaraes polticas e trabalhos que mencionam a justia restaurativa e, necessrio dizer, da obstruo dos poderes pblicos, tornou-se essencial circunscrever os seus limites, para destacar as principais tendncias e levar em conta as perguntas e discusses que cercam o que alguns no hesitam em designar, por excelncia, como o movimento de reforma dos anos 90 (ver principalmente Braithwaite, 1998). De inspirao anglo-saxnica, a justia restaurativa se desenvolveu de uma maneira exponencial em muitos pases do globo. Embora o termo justia restaurativa seja predominante, outros ttulos so utilizados: alguns autores preferem falar de justia transformadora ou transformativa (ver por exemplo, Bush e Folger, 1994, Morris em Van Ness e Strong, 1997, p.25 e CDC, 1999), outros falam de justia relacional1 (ver Burnside e Baker em Van Ness e Strong, 1997, p.25), de justia restaurativa comunal (Young em Van Ness e Strong, 1997, pg. 25), de justia recuperativa (ver principalmente Cario, 2003) ou de justia participativa (CDC, 2003). A diversidade destes ttulos talvez a indicao de que a justia restaurativa no , ou no mais, o paradigma unificado considerado por seus fundadores nos anos 80. Neste artigo, ns tentaremos demonstrar que a justia restaurativa recupera orientaes, elementos e objetivos to diversificados que provavelmente mais pertinente considerar a justia restaurativa como um modelo eclodido.

Origem e precursores de movimentos da justia restaurativa


Em virtude de seu modelo de organizao social, as sociedades comunais (sociedades pr-estatais europias e as coletividades nativas) privilegiavam as prticas de regulamento social centradas na manuteno da coeso do grupo. Nestas sociedades, onde os interesses coletivos superavam os interesses individuais, a transgresso de uma norma causava reaes orientadas para o restabelecimento do equilbrio rompido e para a busca de uma soluo rpida para o problema. Embora as formas punitivas (vingana ou morte) no tenham sido excludas, as sociedades comunais tinham a tendncia de aplicar alguns mecanismos capazes de conter toda a desestabilizao do grupo social.

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Os vestgios destas prticas restaurativas, reintegradoras, cons e negociveis se encontram em muitos cdigos decretados antes da primeira era crist. Por exemplo, o cdigo de Hammurabi (1700 a.C. ) e de Lipit-Ishtar (1875 a.C.) prescreviam medidas de restituio para os crimes contra os bens. O cdigo sumeriano (2050 a.C.) e o de Eshunna (1700 a.C.) previam a restituio nos casos de crimes de violncia (Van Ness e Strong, 1997). Elas podem ser observadas tambm entre os povos colonizados da frica, da Nova Zelndia, da ustria, da Amrica do Norte e do Sul, bem como entre as sociedades pr-estatais da Europa. O movimento de centralizao dos poderes (principalmente pelo advento das monarquias de direito divino) e o nascimento das naes estado modernas vo reduzir consideravelmente estas formas de justia negociada. O nascimento do Estado coincide com o afastamento da vtima no processo criminal e com a quase extino das formas de reintegrao social nas prticas de justia habitual (Dupont-Boucht, 1999). Nos territrios colonizados, tornou-se necessrio a criao de naes-estado pelos colonizadores, para a neutralizao das prticas habituais atravs da imposio de um sistema de direito nico e unificador (Jaccoud, 1992). Apesar desta imposio, no foram completamente extintas as prticas tradicionais de resoluo dos conflitos destas sociedades. Alis, o ressurgimento contemporneo dos modelos restaurativos nos estados formados durante um processo de colonizao est em parte ligado aos movimentos reivindicatrios dos povos nativos, que demandaram que a administrao da justia estatal respeitasse suas concepes de justia2 (Jaccoud, 1999), mas tambm os problemas endmicos de superpopulao dos nativos nos estabelecimentos penais e scio-protetivos. Por outro lado, seria errneo fingir, como alguns o fazem, que a justia restaurativa tenha se originado das prticas tradicionais dos povos nativos. Os vestgios de uma justia direcionada para o reparo no so apndice exclusivo dos povos nativos, mas o das sociedades comunais em geral. As prticas restaurativas das sociedades comunais e pr-estatais controladas esto mais ligadas estrutura social que cultura3. Outros fatores encorajaram o aparecimento do modelo da justia restaurativa. Faget (1997) sustenta que trs correntes de pensamento favoreceram o ressurgimento da justia restaurativa e dos processos que a ela esto associados4 (em particular a mediao) nas sociedades contemporneas ocidentais: trata-se dos movimentos 1) de contestao das instituies repressivas, 2) da descoberta da vtima e 3) de exaltao da comunidade. O movimento de contestao das instituies repressivas surgiu nas universidades americanas e foi fortemente marcado pelos trabalhos da escola de Chicago e de criminologia radical que se desenvolvem na universidade de Berkeley na Califrnia. Este movimento inicia uma crtica profunda das instituies repressivas, destacando principalmente seu papel no processo de definio do 164 164

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criminoso. Ele retoma, entre outras, a idia durkheimiana, segundo a qual o conflito no uma divergncia da ordem social, mas uma caracterstica normal e universal das sociedades. Nos Estados Unidos, alguns movimentos confessionais (sobretudo os Quakers e o Mennonites) se unem corrente da esquerda radical americana para contestar o papel e os efeitos das instituies repressivas. O movimento crtico americano encontra eco na Europa onde os trabalhos de Michel Foucault (Surveiller et punir: naissance de la prison, 1975), Franoise Castel, Robert Castel e Anne Lovell (La socit psychiatrique avance: le modle amricain,1979), Nils Christie (Limits to Pain, 1981) e Louk Hulsman (Peines perdues: le systme pnal en question, 1982) nutrem a reflexo e o desenvolvimento de um movimento que recomenda o recurso para uma justia diferente, humanista e no punitiva. No trmino da Segunda Guerra Mundial, como lembra Faget, surge e se desenvolve um discurso de cunho cientfico sobre as vtimas, a vitimologia,. Este conhecimento vai primeiramente, na pura tradio positivista que caracteriza a criminologia da poca, se preocupar com as razes da vitimizao, tentar identificar os fatores que predispem os indivduos a tornar-se vtimas. O interesse para as conseqncias da vitimizao mais tardio. Os lobbys vitimistas ligados e apoiados pelos sbios discursos sobre a vtima, vo sensibilizar profundamente os crticos tericos do modelo retributivo para as necessidades, mas sobretudo para a ausncia da vtima no processo penal. O movimento vitimista inspirou a formalizao dos princpios da justia restaurativa, mas no endossou seus princpios nem participou diretamente de seu advento. necessrio, ento, manter prudncia na anlise das relaes que o movimento vitimista mantm com a justia restaurativa. Finalmente, um movimento que faz a promoo das virtudes da comunidade, o que Faget nomeia de exaltao da comunidade, inspira a justia restaurativa. O princpio da comunidade valorizado como o lugar que recorda as sociedades tradicionais nas quais os conflitos so menos numerosos, melhor administrados e onde reina a regra da negociao. Estes trs movimentos permitem realmente situar bem o terreno auspicioso no qual a justia restaurativa tomou dimenso, mas esto certamente incompletos. As crticas relativas ao modelo teraputico so tambm muito importantes. Realmente, o conceito de justia restaurativa nasce em 1975, atravs da caneta de um psiclogo americano, Albert Eglash (Van Ness e Strong, 1997). Porm, este conceito origina-se da noo de restituio criativa5 que Eglash sugere ao trmino dos anos 50 para reformar profundamente o modelo teraputico : porm a restituio criativa ou a restituio guiada refere-se reabilitao tcnica onde cada ofensor, debaixo de superviso apropriada, auxiliado a achar algumas formas de pedir perdo aos quais atingiu com sua ofensa e a ter uma nova oportunidade ajudando outros ofensores (Eglash, 1958, p.20). Esta aproximao muito distante dos princpios fundados da justia restaurativa, pois 165

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concede pouca ateno novamente s vtimas e que tende a limitar a reintegrao social s medidas materiais das conseqncias. As profundas transformaes estruturais, como as que acontecem tanto dentro como fora do campo penal, so igualmente decisivas no desenvolvimento da justia restaurativa. A descentralizao do poder estado-controlado, a desagregao do modelo estatal de bem estar-social, a diferenciao e a complexidade crescente das relaes sociais, o simbolismo jurdico, o aparecimento de uma sociedade civil, a elevao do neo-liberalismo e a fragmentao dos centros de decises remodelaram profundamente as relaes entre os cidados e o estado (De Munck, 1997; Cartuyvels, Digneffe e Kaminski, 1997; Gnard, 2000). Estas relaes se estruturam doravante em princpios de participao e de co-administrao em muitos setores da atividade social. O estado se liberou de uma parte da administrao da promoo da segurana (Guirlanda, 1998; o Crawford, 1997). Esta tendncia para a bifurcao ou a dualidade da reao penal (Bottons, 1977) consiste em reforar a ao penal para delitos graves delegando a administrao das ofensas secundrias s instancias scio-comunitrias. Alis, a apropriao poltica da noo de comunidade, uma noo onipresente nas teorias e nas prticas da justia restaurativa, visa preencher o vazio deixado pela retirada progressiva do Estado em suas atividades de controle do crime (Crawford, 1997). A justia restaurativa , assim, o fruto de uma conjuntura complexa. Diretamente associada, em seu incio, ao movimento de descriminalizao, ela deu passagem ao desdobramento de numerosas experincias-piloto do sistema penal a partir da metade dos anos setenta (fase experimental), experincias que se institucionalizaram nos anos oitenta (fase de institutionalizao) pela adoo de medidas legislativas especficas. A partir dos anos 90, a justia restaurativa conhece uma fase de expanso e se v inserida em todas as etapas do processo penal6.

Definies e objetivos da justia restaurativa


Os esforos de delimitao das prticas em termos de justia penal remontam aos trabalhos de Eglash (1975). Eglash considera que trs modelos de justia so identificveis : uma justia distributiva, centrada no tratamento do delinqente, uma justia punitiva centrada no castigo e uma justia recompensadora, centrada na restituio. Em 1990, Horwitz publica um trabalho no qual apresenta quatro estilos principais de controle social, cada um centrado em prejuzos, responsabilidades, metas e solues especficas :

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Quadro 1 : Componentes dos principais estilos de controle social de acordo com Horwitz 7
E stilos Prejuzo
Responsabilidade

Penal Valor Individualidade Punio Pena

Compensatrio Material Gr upo Resoluo Pagamento

Conciliatrio Relacional Compartilhado Reconciliao Negociao

Teraputico Personalidade Nenhum Nor malidade Tratamento

Meta Soluo

No mesmo ano, H. Zehr publica, Changing Lenses, um livro decisivo na ecloso da justia restaurativa como paradigma que marca uma ruptura com o modelo retributivo. Neste livro, que tornou-se um clssico, Zehr sugere a existncia de dois modelos de justia fundamentalmente diferentes: o modelo retributivo e o modelo restaurador. Alguns anos depois, L. Walgrave (1993) prope uma sntese, que ainda hoje referncia freqente para a definio da justia restaurativa. De acordo com este autor, a justia marcada por trs tipos principais de direito: o direito penal, o reabilitador e o direito restaurativo (ver Walgrave, 1993, p.12). Quadro 2 : os trs modelos de justia de acordo com Walgrave
Direito penal Ponto de referncia Meios Objetivos Posio das vtimas Critrios de avaliao Contexto social O delito A aflio de uma dor O equilbrio moral Secundrio Uma "pena adequada" O estado opressor Direito Reabilitador O indivduo delinqente O tratamento A adaptao Secundrio O indivduo adaptado O Estado providncia Direito restaurador Os prejuzos causados A obrigao para restaurar A anulao dos erros Central Satisfao dos interessados O Estado responsvel

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Este quadro tem a vantagem de realmente situar a justia restaurativa em relao s duas prticas convencionais que modelam as atividades do sistema penal. O direito restaurador adota os erros causados pela infrao como posio de referncia ou ponto de partida, enquanto o direito penal se apia na infrao, e o reabilitador sobre o indivduo delinqente. O direito reparador tem como objetivo anular os erros obrigando as pessoas responsveis pelos danos a reparar os prejuzos causados; o direito penal visa restabelecer um equilbrio moral causado por um mal; a aproximao reabilitadora procura adaptar o ofensor atravs de um tratamento. S o direito restaurador concede s vtimas um lugar central, o direito punitivo e o reabilitador lhes oferecem apenas um lugar secundrio. Os critrios utilizados para avaliar o alcance dos objetivos atribudos a cada tipo de direito so muito diferentes. O penal est centrado na noo de justa pena (princpio de proporcionalidade), o reabilitador sobre a adaptao do indivduo delinqente, enquanto que o direito restaurativo encontra seus objetivos a partir da satisfao vivenciada pelos principais envolvidos pela infrao. O contexto social no qual o direito penal evolui um contexto no qual o estado opressor; o direito reabilitador marcado por um contexto onde o Estado uma providncia estatal; o direito reparador se expressa atravs de um contexto onde o Estado responsabiliza os principais envolvidos. Embora algumas caractersticas deste modelo levantem perguntas e suscitem debates entre tericos e prticos da justia restaurativa (sobretudo sobre a obrigao de reeducao8 ou sobre a anulao dos erros9, eles permitem melhor compreender o ncleo e a base da justia restaurativa: a justia restaurativa visa o reparo das conseqncias vividas aps uma infrao, tais conseqncias abrangem as dimenses simblicas, psicolgicas e materiais). Segundo nossa opinio, podem ser identificados trs modelos dentro do modelo da justia restaurativa. Levemos em conta o exemplo de um professor que veja seu carro destrudo (pneus furados), no estacionamento pblico da universidade, por um estudante insatisfeito com uma nota atribuda a seu exame. As duas partes concordam em se encontrar para uma sesso de mediao. No decorrer do encontro, as trocas entre o estudante e o professor podem ser direcionadas para: 1. o reparo dos danos (consertar ou compensar pelos danos causados aos pneus do auto) ; 2. a resoluo do conflito (resolver o conflito ligado atribuio de uma nota ruim ao exame) ; 3. a conciliao e a reconciliao (recuperar a harmonia e a boa compreenso que prevaleciam antes do evento entre o estudante e o professor). Este exemplo famoso pode orientar a justia restaurativa de trs formas: 1) um modelo de reparo que adota as conseqncias como ponto de 168 168

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partida de sua ao, no qual a responsabilidade mais nica e que utiliza a comunicao entre as partes (mediao) ou um processo de arbitragem10 como meio de atingir os objetivos reparadores; 2) um modelo de resoluo dos conflitos e 3) um modelo de conciliao/reconciliao. Nestes dois ltimos modelos, o ponto de partida menor para o dano que para o conflito subjacente ao gesto causador dos danos; por conseguinte, a responsabilidade tem mais oportunidade de ser compartilhada pelas duas partes; o processo privilegiado centrado na comunicao. necessrio especificar que estes trs modelos abaixo no so mutuamente exclusivos. Pode-se imaginar muito bem, em nosso exemplo que as partes decidem, s vezes, solucionar o conflito inicial e fazer as pazes. Estes diversos modelos nos permitem propor, a seguinte definio da justia restaurativa: A justia restaurativa uma aproximao que privilegia toda a forma de ao, individual ou coletiva, visando corrigir as conseqncias vivenciadas por ocasio de uma infrao, a resoluo de um conflito ou a reconciliao das partes ligadas a um conflito. A complexidade da justia restaurativa provm, em parte, do fato de que estes objetivos so transferidos de outros, principalmente em virtude da concepo que seus partidrios tm da noo de crime. Se para alguns o crime causa sofrimentos e prejuzos (Walgrave, 1993; Bazemore e Walgave, 1999), outros consideram-no como um conflito que convm resolver11 (Van Ness e Strong, 1997; CDC, 2003) ou como um evento que no apenas afeta as relaes entre pessoas (Zehr, 1990 e 2003) mas tambm os familiares da vtima, sua comunidade circunvizinha ou seus relacionamentos (Walgrave, 1999). assim que a justia restaurativa se v estabelecendo objetivos complementares de conciliao e reconciliao das partes, de resoluo dos conflitos, de reconstruo de laos rompidos pela ocorrncia do delito (CDC, 1999; Marshall, 1999), de preveno da reincidncia, de responsabilizao (Cormier, 2002). A justia restaurativa abrange uma tal pluralidade de objetivos que no mais possvel inserir isto em um modelo de justia especfico como a famosa definio a seguir: A justia restaurativa uma aproximao de justia centrada na correo dos erros causados pelo crime, mantendo o infrator responsvel pelos seus atos, dando diretamente s partes envolvidas por um crime - vitima(s), infrator e coletividade a oportunidade de determinar suas respectivas necessidades e ento responder em seguida pelo cometimento de um crime e de, juntos, encontrarem uma soluo que permita a correo e a reintegrao, que previna toda e qualquer posterior reincidncia (Cormier, 2002). Nos trabalhos iniciais, a justia restaurativa se apia no princpio de 169

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uma redefinio do crime. O crime no mais concebido como uma violao contra o estado ou como uma transgresso a uma norma jurdica, mas como um evento causador de prejuzos e conseqncias. Uma tendncia relativamente recente no decorrer da justia restaurativa prope reconstruir a noo de crime, especificando que o crime mais que uma transgresso para uma norma jurdica. O crime no mais um destruidor, mas se define por duas dimenses que no se anulam, mas sim, se somam: por vezes uma transgresso a um cdigo legal e um ato que acarreta algumas conseqncias (ver Van Ness e Strong, 1997 e Duff, 2003 12 ). Esta nuance importante desde que conduza a duas perspectivas diferentes: uma perspectiva restaurativa vista como uma alternativa perspectiva punitiva (modelo de substituio13) e uma perspectiva vista como complemento da perspectiva punitiva (modelo de justaposio). Alguns partidrios da justia restaurativa no vem o modelo restaurativo necessariamente como um modelo oposto ao modelo retributivo. A complexidade ou at mesmo o rompimento da justia restaurativa o resultado das orientaes privilegiadas. O quadro 3 resume trs tendncias que, como vamos especificar, contribuem para gerar muita confuso. Tabela 3 : As trs orientaes da justia restaurativa
J U S T I A RESTAURATIVA PRO CESSO I (modelo centrado (secundrio) nas finalidades) II (modelo centrado Negociado nos processos) (central) III (modelo centrado nos processos e nas finalidades) Negociado (central) FIN ALIDAD ES Restaurativa (centrais) (secundrio) EXEMPLO S Ordens de compensao Trabalhos comunitrios Crculos de sentena

Restaurativa (centrais)

Mediao

Modelo centrado nas finalidades: h muitos partidrios desta variedade na qual a justia restaurativa est direcionada para a correo das conseqncias; as finalidades restaurativas so centrais e prioritrias e isto, independentemente dos processos aplicados para atingir este ponto. Este modelo se enquadra dentro do 170 170

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que Walgrave (1999) chama de a perspectiva mxima da justia restaurativa (e que ns retornaremos na prxima seo). Sendo os processos secundrios, possvel aceitar que a arbitragem faa parte do arsenal dos meios de que dispe a justia restaurativa para atingir suas finalidades. neste modelo que se pode pr em questo, por exemplo, as sanes restaurativas impostas por um juiz no caso em que uma das partes recusa participar de uma negociao ou quando uma das partes desconhecida, est ausente ou morta. Modelo centrado nos processos: outros consideram que as finalidades restaurativas so secundrias e que estes so os processos que definem o modelo de justia restaurativa. Nesta concepo, todo o processo fundamentado sobre a participao (das partes ligadas pela infrao ou pela comunidade circunvizinha) se insere no modelo de justia restaurativa. Assim, embora as finalidades ligadas aos processos negociados sejam de cunho retributivo, somente o fato de que hajam as negociaes, as consultas ou os envolvimentos suficiente para que alguns considerem que suas prticas faam parte de um modelo de justia restaurativa. Modelo centrado nos processos e nas finalidades: os mais puristas consideram que a justia restaurativa definida, s vezes, atravs de processos negociados e atravs de finalidades restaurativas. Este terceiro modelo adota uma viso mais restrita da justia restaurativa. Isto impe mesma condies (meios negociveis e finalidades restaurativas) que concentram todas as possibilidades de serem aplicadas a situaes que requeiram boa vontade de ambas as partes no que diz respeito infrao. Porm, introduzir a boa vontade como critrio absoluto de encaminhar os casos aos programas restaurativos, conduz inevitavelmente a confinar a justia restaurativa administrao de infraes sumrias o que, evidentemente, reduz seu potencial de ao. Este terceiro modelo corresponde ao que Walgrave (1999 e 2003) designa atravs da perspectiva minimalista ou diversionista (no sentido de encaminhamento alternativo) e se inscreve nas prticas de mecanismos civis e no de mecanismo jurdicos. Em nossa opinio, o segundo modelo (modelo centrado nos processos) o que mais corrompe os princpios fundadores da justia restaurativa. Uma justia participativa ou comunitria uma justia restaurativa se, e somente se, as aes expandidas objetivam a reparao das conseqncias vivenciadas aps um crime. Um crculo de sentenas se insere em um modelo de justia restaurativa contanto que os membros do crculo recomendem ao juiz a adoo de medidas restaurativas. Um crculo de sentena que recomenda encarcerar o autor do delito (sem a reunio de medidas restaurativas) no um modelo de justia restaurativa. 171

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S o primeiro e o terceiro modelo so modelos de justia restaurativa. Assim como Walgrave (1999), ns acreditamos que a perspectiva maximalista a mais suscetvel para ampliar seu espectro de ao e transformar a racionalidade penal. Ela tem tambm a vantagem de desfazer a idia preconcebida que a justia restaurativa equivale a encontros entre os contraventores e as vtimas e que fora de tais encontros, nenhuma forma de justia restaurativa previsvel. Os principais procedimentos que cercam a justia restaurativa a) Os lugares de prtica (perspectiva maximalista x perspectiva minimalista). Os partidrios da justia restaurativa divergem quanto aos locais de aplicao da justia restaurativa. Duas tendncias podem ser identificadas : a tendncia minimalista ou diversionista do sistema judicirio principal e a tendncia maximalista (Walgrave, 1999 e 2003). A tendncia detalhista ou desvio do sistema judicirio principal concebe que a justia restaurativa deve convocar exclusivamente voluntrios, ou seja, que as partes ligadas ao crime ou ao conflito devem aceitar antecipadamente serem orientadas nos processos de justia restaurativa para que os mesmos sejam aplicados. Os promotores desta perspectiva estimam que o estado deve ser afastado da administrao destes processos. A justia restaurativa concebida ento como uma alternativa ao sistema de justia estatal e se v limitada adoo de processos de mecanismos no jurdicos ou de mecanismos civis. A tendncia maximalista se ope a esta viso da justia restaurativa devido aos limites de sua aplicao. Walgrave (1999), um dos defensores desta tendncia, considera que a justia restaurativa deve transformar profundamente o modelo retributivo e, para tal, deve ser integrada ao sistema de justia estatal. De acordo com ele, restringir os processos restaurativos a processos estritamente voluntrios leva a confinar a aplicao da justia restaurativa a pequenas causas. Para que a justia restaurativa amplie seu campo de ao a delitos mais graves, necessrio, de acordo com a autora, aceitar que os processos possam ser impostos, sobretudo sob a forma de sanes restaurativas. Os minimalistas contestam esta orientao sob o pretexto de que o impacto dos processos restaurativos reduzido se as partes no forem voluntrias e se elas no puderem negociar os modos de reparao no ambiente de encontros diretos. Especifiquemos que a perspectiva minimalista , atualmente, dominante, embora certas iniciativas restaurativas so aplicadas dentro do sistema penal (por exemplo, as sanes restaurativas, as reunies entre as vtimas e os detentos nas prises). A incluso de iniciativas restaurativas dentro do sistema penal contribui para obscurecer o limite e os objetivos da justia restaurativa. Alguns autores tendem a desfazer a oposio fundadora entre a justia restaurativa e a justia retributiva, qualificando isto de mito (ver principalmente Daly, 2002). 172 172

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Alis, as mais recentes reflexes sobre a justia restaurativa levam em conta a penosa questo da relao entre punio e reparao. Cada vez mais os peritos afirmam que a justia restaurativa no irreconcilivel com o modelo retributivo e que ela deve vir a ser seu complemento (ver as reflexes na obra publicada de von de Hirsch et al., 2003). Como ento definir um sistema penal aplicando um modelo retributivo restaurativo? Hudson (2003) acredita que importante conceber que toda medida imposta aos contraventores permanece uma forma de punio e no de reparao. Em nossa opinio, necessrio distinguir: 1) um sistema de justia estatal que mude para valorizar a reparao dos danos causados vtima convidando o ofensor a contribuir com isto em detrimento da pena. Este sistema no mais retributivo, mas sim restaurativo. Mesmo se o nvel de constrangimento for elevado e mesmo se, subjetivamente, o ofensor possa vivenciar a imposio de uma sano objetivando a correo do dano como punio. O termmetro que permite avaliar se um sistema restaurativo , vamos repetir, a finalidade (reparar as conseqncias) e no a percepo dos envolvidos. Neste contexto, o termo sistema penal poderia ser substitudo por sistema de justia; em tal sistema, a verdadeira alternativa tornar-se-ia a sano punitiva (o encarceramento), compreendida como uma ltima forma de sano punitiva em casos onde o autor representa uma real ameaa para a sociedade14; 2) um sistema de justia estatal que no transforma a finalidade das sanes (manuteno das finalidades punitivas), mas que acrescenta uma dimenso restaurativa s suas modalidades de aplicao das sanes. Este sistema permanece retributivo em sua essncia. de se perguntar se a adio de dimenses restaurativas, considerando-se o seu carter inevitavelmente coercitivo, no vir a endurecer um sistema que aumenta suas exigncias diante dos contraventores devendo os mesmos, alm de suas penas, engajar-se em iniciativas restaurativas. Ns podemos resumir os diferentes locais de exerccio da justia restaurativa atravs do seguinte quadro:

Quadro 4 : locais de aplicao da justia restaurativa

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LUGARES DE APLICAO DA JUSTIA RESTAURATIVA Casual ou formal2 Sob controle judicirio Deteno Registro de uma queixa policial Caractersticas Sob controle judicirio Judicirio Ps-judicial

Registros dos chefes Pronunciamento Depois do de acusao (antes da sentena pronunciamento do pronunciamento da sentena da sentena Caractersticas
Encaminhado pelo juiz ou pelo promotor pblico

Caractersticas
Encaminhado pelos cidados ou por representantes de estabelecimentos no penais (escolas, org. comunitrio, empresa, etc.)

Caractersticas

Caractersticas
Exercido pelo juiz

Caractersticas
Encaminhado pelos servios correcionais e diversos interventores.

Encaminhado pelos Encaminhado pelo policiais promotor pblico

Ex.: crculo da Ex.: projeto de Ex.: sanes extra Ex.: em Quebec, mediao de distrito, comit de justia 3 judiciais previstas no sentena de mediao escolar, previsto pelo LAJR LAJR. escritrio de direito.

Ex.: sanes restaurativas

Ex.: encontros entre os condenados e as vtimas nas prises (" dialogo sensrios")

No adoo de mecanismos jurdicos

Adoo de mecanismos civis

Adoo de mecanismos jurdicos

b) O lugar e o papel das vtimas: Os partidrios da justia restaurativa sustentam que esta aproximao encoraja a possibilidade de que ambas as partes (infratores e vtimas) possam atingir objetivos construtivos. Se o movimento vitimista no influenciou diretamente o movimento da justia restaurativa, contribuiu para nutrir as bases de uma justia restaurativa que destaca a necessidade, bem como a priorizao s demandas de reeducao das vtimas e a participao das mesmas nos processos judiciais cuja situao lhes diz respeito. Um dos debates mais vibrantes sobre as vtimas e a justia restaurativa diz respeito aplicao das prticas restauradoras nos casos de crimes graves e nos crimes marcados por um forte desequilbrio de poder (incesto, agresso sexual, ataque racista, principalmente a violncia conjugal). Os movimentos de promoo dos direitos e dos interesses das vtimas no aceitam a idia de que os programas de justia restaurativa se abram para as situaes que envolvam traumatismos graves ou crimes que Hudson (2003) nomeia como relacionais (crimes, como a violncia conjugal ou o incesto, que acontecem entre pessoas que se conhecem). Vrios argumentos so apresentados para excluir estas situaes dos programas de justia restaurativa: a reintegrao impossvel em casos onde as conseqncias so irreparveis (sobretudo mortes); uma reunio entre um agressor e uma vtima corre o risco de revitimizar as vtimas; em alguns casos, os desequilbrios de poder so muito grandes e no podem ser postos entre parnteses durante o processo restaurativo, correndo o risco de agravar mais as conseqncias do que solucion-los; os crimes graves no podem ser submetidos aos processos restaurativos porque requerem uma interveno punitiva controlada pelo estado, 174

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sem a qual a violncia se torna banalizada. Estes argumentos deixam subentendido que a justia restaurativa considerada como uma forma de justia mais amena, informal, que se revela no apropriada nos casos que requerem uma forte reprovao por parte do estado. Estas opinies no so unnimes. Outras vozes se fazem presente para encorajar a aplicao de programas restaurativos nos casos graves. Alis, alguns programas so aplicados a crimes graves. principalmente o caso dos encontros restaurativos com grupos de familiares, utilizados na Nova Zelndia (Morris e Maxwell, 2003) e de dilogos entre vtimas e condenados, praticados em algumas penitencirias nos Estados Unidos17, e no Canad, e em Quebec. Por outro lado, os experts abertos idia de que a justia restaurativa pode ser aplicada s situaes de trauma grave insistem na necessidade de impor barreiras protetoras: a segurana das vtimas dentro dos processos prioritria; as vtimas devem participar voluntariamente e poder se retirar do processo a qualquer momento; elas devem se beneficiar de servios de apoio, antes, durante e depois do processo; o agressor deve reconhecer sua responsabilidade; os facilitadores e mediadores devem receber uma formao apropriada administrao deste tipo de situao18. Um dos argumentos evocados pelos peritos abertos idia de conduzir as vtimas de crimes graves nos processos restaurativos que estes processos oferecem aos agressores a oportunidade de se confrontar com a experincia traumtica real da vtima, experincia que lhes escapa no processo retributivo convencional (Hudson, 2003). Eles permitiriam s vtimas se expressar, receber desculpas e obter correo (Hudson e Galaway, 1996). Pranis (2002) acredita que os crculos e reunies domsticos oferecem mais oportunidades para as pessoas prximas assumirem suas responsabilidades com respeito segurana das mulheres, fato que o sistema de justia convencional no proporciona. Os resultados de algumas pesquisas tendem a indicar que as vtimas, principalmente as de violncia conjugal, recorrem prioritariamente ao sistema judicirio para obter proteo e para que sua perda seja reconhecida por uma instncia externa, sendo que h menor nfase na punio do agressor (Stubbs, 2002). Estes especialistas acrescentam que os casos graves submetidos aos processos restaurativos no so de mecanismos desjudicializados. Realmente, os casos srios encaminhados aos processos restaurativos normalmente so judiciais; a justia restaurativa intervm ento como complemento ao modelo retributivo e no como uma alternativa. 19 c) O lugar da comunidade: Praticamente todos os escritos referentes justia restaurativa concedem comunidade ou s comunidades um lugar dentro do modelo. Este lugar concedido a ttulo duplo: como vtima indireta do crime e como participante para 175

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a administrao dos programas de justia restauradora. A questo da vitimizao causa uma certa controvrsia. Para alguns, bvio que alm da pessoa diretamente prejudicada pelo crime, a comunidade mais ou menos prxima da vtima tambm afetada pelo delito. Walgrave (1999) resume esta posio dando um exemplo de vitimizao secundria que atinge o contexto da vtima em si: uma agresso violenta no local de trabalho requerer perdas financeiras para o patro, este empregado, temporariamente incapacitado de trabalhar, provocar distrbios emocionais e financeiros em sua famlia, causar prejuzos financeiros para a companhia de seguros, inconvenincias para os amigos, sentimentos de insegurana em seu bairro. Mais amplamente, os autores que aceitam a idia de que a comunidade ser lesada pelo crime, ressaltam que se trata de uma orientao que desloca a aproximao clssica punitiva na qual o estado constitudo como a entidade prejudicada pelo crime direcionado a uma aproximao adaptada realidade: as pessoas concretas (as vtimas) mas tambm as comunidades s quais pertencem , sofrem os contragolpes da criminalidade. Por exemplo, Van Ness (em Hudson e Galaway, 1996, p.23) sustenta que o crime afeta a comunidade em sua ordem, seus valores e na confiana que os membros podem lhe consagrar. Para outros, listar todos os efeitos de uma vitimizao direta constitui uma orientao suscetvel de sobrecarregar o peso das conseqncias e favorecer por conseguinte, um modelo de justia mais exigente para os atores do processo ( Wright, 1991). Os debates so calorosos quando se trata de definir a noo de comunidade. De acordo com alguns, no h duvidas que os contraventores e as vtimas so membros de vrias comunidades e organizaes informais, tais como as comunidades pessoais, as organizaes escolares, religiosas, profissionais, comunitrias ou de comunidades locais mais formais como um bairro, um distrito e um Estado (McCold em Hudson e Galaway, 1996, pg. 91). Para outros, esta definio est longe de ser simples no contexto das mutaes importantes que as sociedades ps-modernas conheceram, mutaes particularmente marcadas pelo surgimento do individualismo e da sociedade civil. Alis, Crawford (1997) sublinha o paradoxo no qual ns somos confrontados: jamais se tratou tanto da(s) comunidade(s) em uma sociedade marcada pela desagregao de seus laos comunitrios e pelo crescimento do individualismo. As comunidades existem? O que as caracteriza? A reflexo de Crawford tem a vantagem de nos sensibilizar menos para a ausncia de comunidade(s) real(reais) que para a elasticidade deste conceito. No desenvolvimento da justia restaurativa, a insistncia sobre o recurso comunidade se insere no contexto de uma transformao do papel do estado e de sua dificuldade para manter suas funes de controle da ordem pblica. 176 176

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O ponto interessante sobre a incluso da comunidade como parceira na promoo e na aplicao dos programas restaurativos decorrente do fato que, se a delimitao da comunidade for imprecisa, torna-se muito difcil valorizar a idia de que os comits de cidados so representativos da comunidade. Alis, os trabalhos de Crawford mostram bem que a maioria dos comits de cidados engajados como parceiros nos programas de preveno noutros programas ligados aplicao da justia atraem, ou aposentados que, profissionalmente, eram estreitamente ligadas aos setores conexos administrao da justia (constatao que vem a mitigar fortemente a idia de que a justia reparadora refora a desprofissionalizao da justia), ou, tambm cidados mais respeitveis (constatao vinda tambm da representatividade presumida destes comits). A incluso da comunidade como parceira na administrao dos programas restaurativos tambm inclui o perigo de torn-la uma condio necessria para definir a justia restaurativa, e de recair nos argumentos previamente levantados. Estes fatores levam os defensores da justia restaurativa a delimitar os contornos da justia restaurativa atravs do envolvimento do cidado, e, por isso, a definir a justia restaurativa de acordo com os procedimentos, perdendo de vista as finalidades restaurativas (modelo centrado sobre os processos). Alis, Crawford trouxe srias advertncias lembrando que uma comunidade poderia ser muito punitiva e repressiva. d) proporcionalidade At recentemente, os partidrios da justia restaurativa insistiam em distinguir o modelo restaurativo do modelo retributivo no que tange, entre outros aspectos, a questo da proporcionalidade: o modelo retributivo repousa no princpio da proporcionalidade da sano de acordo com as caractersticas da infrao (sobretudo sua gravidade) e do infrator, enquanto a justia restaurativa se baseia no princpio da responsabilidade, aquele em que as conseqncias vivenciadas e a capacidade de se negociar dentro da situao ajudam a se chegar a uma medida restaurativa satisfatria para ambos. Na realidade, os promotores da justia restaurativa queriam que a proporcionalidade no fosse um critrio sobre o qual a justia restaurativa deveria se apoiar, visto que o prprio fundamento do modelo d lugar subjetividade das partes (o que elas viveram, o que elas desejam). O peso da subjetividade das partes seria, ento, no s inevitvel, mas inerente a este modelo. Em outras palavras, provvel que duas situaes objetivamente comparveis (por exemplo um arrombamento seguido de roubo ou a destruio de objetos de valor considervel) no s sero negociadas de maneira diferenciada pelas respectivas partes, mas obrigaro a um consenso cujo contedo tem grande chance de ser especfico e portanto diferenciado. Alis, apenas recentemente, sob o peso das crticas deexperts que se 177

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utilizam em outros modelos de administrao da justia que a proporcionalidade comeou a ser examinada mais seriamente. Na realidade, nessa linha so feitos dois tipos de crticas ao modelo da justia restaurativa: o fato de que uma causa pode receber um tratamento mais suave em um modelo restaurativo, ou que ele pode receber um tratamento mais severo. Eventualmente, o debate sobre a proporcionalidade (ou sua ausncia dela do modelo da justia restaurativa) remete questes de justia e igualdade de tratamento. Alguns programas de justia restaurativa tentam responder parcialmente a estas crticas propondo alertas. Por exemplo, no Quebec, os organismos de justia alternativa encarregados da aplicao das sanes extrajudiciais previstas na lei sobre o sistema judicial penal para os adolescentes devem manter informadas as partes envolvidas em uma mediao em que elas no possam concluir acordos que comportem medidas mais severas que as prescritas na lei (ROJAQ, 2004). Estas disposies restringem a subjetividade das partes sem anul-la completamente. Elas permitem responder segunda crtica; mas, esclarea-se, no primeira. Alguns especialistas introduziram a noo de reparao razovel para tentar prestar contas dos dois tipos de crticas (ver principalmente Walgrave, 2003), sem contudo definir o que esta noo encobre. e) A extenso da rede penal A extenso da rede penal a traduo da expresso anglo-saxnica netwidening. Esta noo usada para significar que as prticas que visam a reduo do recurso ao sistema penal podem conter um efeito perverso: aplicado s clientelas e situaes que no teriam sido jamais tratadas pelo sistema penal, estas prticas podem, ao contrrio, contribuir para aumentar o controle no que diz respeito a essas novas clientelas. Um recenseamento minucioso dos vrios programas e das vrias aplicaes da justia restaurativa deixa transparecer que a justia restaurativa , atualmente, mais aplicada a ofensas e crimes de menor gravidade. , alis, um dos paradoxos que se pode identificar: quanto menos as necessidades de reintegrao social esto presentes, mais a justia restaurativa recomendada. Alm desta aplicao no mnimo paradoxal, necessrio somar um segundo problema, circunscrito por muitos autores: o fato de que a justia restaurativa seja aplicada a situaes que, sem ela, no teriam sido tratadas pelo sistema penal. Nestas circunstncias, um processo no qual o infrator que foi responsabilizado pelas conseqncias de seu ato no respeitou as medidas adotadas no mbito de um programa de mecanismos extrajudiciais suscetvel de ser transformado em processo judicial (Nuffield, 1997). Alm disso, se as situaes mantidas nos programas restaurativos no forem objeto de concluso, os riscos delas serem encaminhadas para o sistema penal convencional no caso de fracasso so grandes. 178 178

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Assim, em vez de desafogar os tribunais, a justia restaurativa corre o risco de no apenas sobrecarregar o sistema, mas tambm de contribuir para aumentar o controle penal. Outros estimam que o problema no o de se aplicar s situaes que no teriam tido oportunidade de sucesso no processo penal. Pelo contrrio, espera-se que a justia restaurativa amplie seu campo de ao. necessrio evitar a ampliao do vis penal dentro do objetivo restaurativo (Sharpe, 1998). Outra forma de controle potencial depende do estatuto e da formao das pessoas encarregadas de aplicar os programas restauradores. Por exemplo, alguns programas aceitam que os policiais ajam como mediadores ou facilitadores (principalmente nos encontros domsticos). evidente que certas prticas favorecem a visibilidade de alguns membros da comunidade aos olhos de instituies ou de atores que desempenham uma funo de controle importante na sociedade. A incluso, nos programas restaurativos, de pessoas que tenham tambm uma funo oficial dentro do sistema penal pe em questo tambm um dos critrios ticos associado a estes programas: principalmente o fato de que as negociaes propostas so consideradas confidenciais. Alis, alguns programas abandonaram a incluso de policiais no papel de facilitadores nos encontros domsticos.

Concluso
A justia restaurativa um esforo louvvel de transformar prticas na justia penal. Seu sucesso considervel pelo mundo devido a uma pluralidade de fatores, entre os quais a crise de legitimidade do sistema de justia, as reivindicaes dos lobbys indgenas, vitimistas e abolicionistas, a desagregao do Estado Providncia, a ascenso do neoliberalismo, a emergncia da sociedade civil, o movimento de tolerncia zero, a gesto dos riscos e a luta contra criminalidade, a poltica de reduo das despesas pblicas no que diz respeito justia. , sem sombra de dvidas, essa pluralidade de fatores que contribui com a ruptura do modelo de justia restaurativa. Este modelo no monoltico. Se ele rene, em princpio, processos relativamente simples e distintos (mediao, encontros domsticos, grupo de sentena, grupo de recuperao), abrangendo tambm vrias perspectivas. O problema central a ausncia de delimitao das fronteiras deste modelo. A reflexo que ns apresentamos um esforo neste sentido e eu gostaria, nesta concluso, de insistir sobre esta delimitao. A justia restaurativa uma abordagem que privilegia qualquer forma de ao objetivando a reparao das conseqncias vivenciadas aps um delito ou um crime, a resoluo de um conflito ou a reconciliao das partes unidas pelo conflito. As finalidades so, ento, essenciais para qualificar um modelo restaurador. Elas podem ser atingidas tanto pelos processos negociados e voluntrios como atravs de processos impostos. Um modelo de justia centrado somente nos processos, sem levar em 179

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considerao as finalidades restaurativas, no pode ser qualificado como restaurador. Esta a razo pela qual toda iniciativa que encorajar o envolvimento dos cidados ou das vtimas nas decises da administrao da justia (tal como a presena das vtimas em audincias de liberao condicional, dos crculos de liberao ou os crculos de sentena, por exemplo), por mais meritria que seja, se nolevar em conta as finalidades restaurativas, deve ser nitidamente dissociada da justia restaurativa. O mesmo ocorre com os programas (centrados ou no em processos negociados) cujas finalidades so teraputicas. Uma vez mais, ns no julgamos o mrito, mas reiteramos, a exemplo de Walgrave, a necessidade de distinguir trs modelos: o modelo retributivo, o teraputico e o restaurativo. Esse primeiro esclarecimento me leva a um segundo mais sutil. Alguns consideram que a justia restaurativa delimitada por sua no insero no modelo estatal de justia. Esta posio minimalista inclui limites e riscos, visto que confina a justia restaurativa administrao de delitos secundrios e de incivilidades, e que abre caminho, por si mesma, ao risco de ampliao da esfera penal e at mesmo da intolerncia com respeito aos conflitos de toda ordem. A posio maximalista que ns privilegiamos sugere uma transformao das prticas do sistema de justia e, assim, uma integrao dos princpios restaurativos na aplicao do controle scio-penal, tanto montante quanto jusante do sistema de justia. neste ponto que, no meu entendimento, os contornos da justia restaurativa permanecem mais fluidos. Esta impreciso vem de uma incompreenso da perspectiva maximalista. Em uma perspectiva maximalista, o sistema de justia, mantendo inteiramente seu carter coercitivo, substitui a finalidade punitiva da sano por uma finalidade restaurativa. Na atualidade, o sistema de justia tem a tendncia de integrar iniciativas restaurativas que se juntam s sanes punitivas sem para tanto se transformar. Alis, estas iniciativas permanecem muito prximas do modelo teraputico. Aqui, novamente, ns no trazemos nenhum julgamento sobre a qualidade e a legitimidade, por exemplo, das reunies de dilogo entre os condenados e vtimas. Estas reunies incluem uma dimenso restaurativa que se transplanta a um modelo retributivo que no foi, em nada, transformado ou afetado em seus princpios fundamentais. Os resultados de pesquisas avaliativas, embora dificilmente comparveis e generalizveis, so, em geral, muito encorajadores. A justia restaurativa, respeitada em seus princpios, traz melhorias que beneficiam as vtimas e os contraventores. O paradoxo que, atualmente, a justia restaurativa aplicada a situaes para as quais as necessidades de reintegrao social so menores. Eventualmente, a pergunta resida menos em saber se devemos ou no nos orientar na direo da justia restaurativa em matria penal, e, sim, mais em saber qual forma de justia restaurativa desejamos aplicar e sobretudo qual seria seu lugar e sua funo em relao ao modelo punitivo. 180 180

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Notas
Este termo usado para destacar que as aes em obra visam reconhecer e reagir s conseqncias do crime para facilitar a recuperao e o desenvolvimento pessoal do autor e da vtima (CDC, 1999,p.51). 2 Os nativos, com freqncia, se valem de sua concepo conciliadora, holstica e inclusive da justia em oposio concepo punitiva do sistema de justia estado-controlado. 3 A tendncia para culturalizar as prticas nativas, relativa principalmente justia, forte mas errnea. Nas sociedades de forte coeso social e nas quais a sobrevivncia do grupo depende amplamente da contribuio de cada membro, as respostas para as transgresses das normas sociais privilegiam a manuteno do autor dentro da coletividade. A justia negociada, consensual ou at mesmo restaurativa ento mais adaptada. O recurso para as prticas restaurativas assim mais determinado pela estrutura so cial que pelas prticas culturais. 4 Normalmente, quatro processos so identificados no paradigma reparador: os crculos de sentena, os crculos de recuperao, a mediao e os encontros com grupos de familiares. 5 Eglash, se inspirou nas fases do programa dos Alcolatras Annimos, onde encontramos a importncia de restaurar as injustias, causadas a outros, como meio de transformao pessoal e recuperao 6 O experimento, a institucionalizao e a ramificao formam as trs etapaschave no desenvolvimento da justia restaurativa no Canad. 7 Nossa traduo. Ver Howitz, 1990, p.23. 8 A correo deve ser obrigatria? Se tal o caso, a obrigao compromete a dimenso voluntria to valorizada na justia restaurativa. Ns retornaremos a esta pergunta na seo que apresenta a sntese dos diferentes procedimentos concernentes justia restaurativa. 9 As conseqncias vivenciadas aps uma infrao podem ser anuladas ou podemos apenas nos inclinar por este ideal? 10 Um juiz poderia muito bem ordenar que o estudante reembolsasse uma soma em dinheiro ao professor como modo de compensao ou ordenar trabalhos compensatrios. 11 Esta viso do crime insiste em acentuar o carter contraditrio inerente toda transgresso a uma norma estado-controlada; o conflito que se produz ento entre o infrator e a ordem normativa do estado; esta perspectiva significa igualmente que um crime, ocorrido entre pessoas que se conhecem ou entre desconhecidos, cria, alm dos danos, um antagonismo em nome de seu carter prejudicial.
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Os anglo-saxes estabelecem uma distino entre a noo de errado e a noo de perigo (ver Duff, 2003) 13 necessrio especificar aqui que este modelo pode significar que a justia restaurativa se desdobra tanto fora como dentro do sistema judicial. A racionalidade do sistema penal se v substituda por uma racionalidade restaurativa. Ns veremos que este caso de ajustes se insere no que Walgrave nomeia de perspectiva generalista da justia restaurativa. 14 Inspirar-se na percepo dos protagonistas pode ser desastroso e pode levar alguns a revelar a justia restaurativa mesmo nas prticas punitivas convencionais: um dia, um interlocutor me afirmou que a priso consola as vtimas e, que por conseguinte, a priso uma forma de justia restaurativa! 15 Estas categorizaes so retiradas de Lazerges, 1992, p.26 e ss. 16 Lei sobre o sistema de justia penal para adolescentes. 17 Mark Umbreit um mediador reconhecido no desenvolvimento deste tipo de programa nas penitencirias de Minnesota, programa que ele designa pelo termo deDilogo Sensrio. 18 Estes avisos so evocados nas recomendaes do relatrio final do grupo de trabalho federal-provinciano-territorial especial, encarregado de examinar as polticas e os dispositivos legislativos relativos violncia conjugal. Uma minoria dos membros do comit emitiu, alis, uma opinio favorvel para a aplicao de programa alternativo em termos de violncia conjugal, desde que algumas garantias sejam respeitadas (Grupo de trabalho federal-provinciano-territorial, app. 2003). 19 Por exemplo, as conferncias com grupos de familiares na Nova Zelndia se inserem em um processo de determinao da sentena. As reunies caraa-cara nas penitencirias acontecem aps o pronunciamento de uma sentena de encarceramento e alguns Estados se recusam a levar em conta os resultados destas reunies nas decises relativas s liberdades condicionais dos condenados.
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Justia Restaurativa

Micro-justia, Desigualdade e Cidadania Democrtica A Construo da Sociedade Civil atravs da Justia Restaurativa no Brasil
Philip Oxhorn e Catherine Slakmon
Na maior parte da Amrica Latina, as recentes transies para a democracia foram acompanhadas de nveis crescentes de crime e violncia criminal (Arriagada e Godoy, 1999; Mndez, ODonnell, e Pinheiro, 1999; Neild, 1999; Oxhorn, 2004). Isto especialmente verdadeiro no Brasil, onde o impacto da violncia criminal sobre os direitos civis bsicos foi uma das principais ameaas qualidade do governo democrtico (Holston e Caldeira, 1998). Uma conseqncia disto um nvel muito baixo de confiana nas instituies de justia e na polcia em toda a regio (Latinobarmetro, vrios anos). De maneira mais trgica, a combinao de altos nveis de crime e baixos nveis de confiana nas instituies estatais responsveis por lidar com o problema ameaa criar um crculo vicioso de violncia. O controle efetivo do crime, para no mencionar a preveno do crime, requer a cooperao entre a polcia e o judicirio, por um lado, e, por outro, entre a polcia e as comunidades que ela deve proteger. Todavia, as pessoas cada vez mais apiam polticas policiais repressivas (inclusive a existncia de facto de esquadres da morte, freqentemente compostos por policiais na ativa e aposentados) para lidar com a crescente insegurana causada pelo aumento das taxas criminais e, ironicamente, a falta de confiana na capacidade do Estado de implementar polticas que efetivamente respeitem os direitos civis. Tal policiamento repressivo deixa a cooperao necessria entre o Estado e a sociedade civil ainda mais improvvel, e a espiral ascendente de violncia debilita a coeso social tornando mais difcil solucionar conflitos locais com sucesso, antes que eles se multipliquem em mais violncia (Oxhorn, 2004). Estados fracos definidos pela falta de instituies que incutam confiana pblica minam os direitos civis e a sociedade civil, e ameaam fazer com que as instituies democrticas paream, na melhor das hipteses, irrelevantes para lidar com uma preocupao bsica compartilhada por um nmero cada vez maior de cidados ou, na pior das hipteses, parte do problema. Esta experincia, que pode ser melhor descrita como uma experincia de decadncia social e institucional, parece muito distante daquela das democracias mais consolidadas da Europa Ocidental, da Amrica do Norte e de outros lugares, onde o desafio construir a partir de instituies democrticas j fortes, que 187

Philip Oxhorn e Catherine Slakmon

ainda excluem segmentos significantes da populao do exerccio de certos direitos fundamentais de cidadania. Em contraste com a Amrica Latina, onde tal excluso afeta a maioria que pobre e/ou no-branca, os problemas nestes pases tendem a afetar segmentos relativamente pequenos da populao e geralmente so menos graves em um sentido absoluto dada a mirade de instituies dentro do Estado e da sociedade civil que oferecem a tais grupos pelo menos compensaes mnimas e apoio scio-econmico1. Um das tentativas mais inovadoras para compensar esta desigualdade de acesso relativa no campo da justia a justia restaurativa. Pases como o Canad e a Nova Zelndia, cujas instituies judiciais geralmente desfrutam de altos nveis de legitimidade social e confiana, criaram sistemas paralelos de justia onde o Estado cede alguma autoridade sobre a administrao da justia para atores da sociedade civil, que podem melhor responder s necessidades scioeconmicas e culturais de grupos minoritrios significativos que de outra forma se sentiriam excludos das instituies normais pela administrao da justia. Realmente, o mpeto inicial por tais reformas geralmente veio de grupos da sociedade civil que representavam os interesses de minorias excludas, e a vontade do Estado de responder de modo contnuo apenas serviu para melhorar a qualidade de democracia em pases onde a democracia j era muito inclusiva. Em outras palavras, uma sociedade civil relativamente forte e um Estado relativamente forte so capazes, nestes contextos, de cooperar por meios que conduzem a um processo virtuoso pelo qual ambos so fortalecidos e a democracia se torna at mesmo mais inclusiva. Podem instituies semelhantes de justia restaurativa, adaptadas a seu contexto cultural e histrico sem igual, oferecer uma soluo para os crescentes problemas de crime, violncia e excluso social para um pas como o Brasil, sofrendo de extremos de excluso social e sem desfrutar de um Estado forte ou de uma sociedade civil forte encontrada em pases como o Canad? Este artigo sustentar que a justia restaurativa uma alternativa para as instituies estatais da administrao da justia, que funciona atravs da sociedade civil, mas que nunca independente do Estado. Por este motivo, a justia restaurativa representa uma arena importante para gerar o que ser definido aqui como a sinergia entre o Estado e a sociedade civil. O resultado um paradoxo: ao ceder ativamente a jurisdio sobre alguns aspectos do sistema de justia para organizaes sociais, um Estado com baixos nveis de legitimidade social e eficcia pode fortalecer a sociedade civil de modos que ajudaro a melhorar no apenas a sua capacidade de assegurar os direitos de cidadania fundamentais, mas tambm, de um modo mais geral, a qualidade da democracia. Especificamente, argumentaremos que a justia restaurativa pode ajudar a construir sociedades civis mais fortes aumentando a capacidade e o interesse dos cidados em participar de organizaes sociais, ao mesmo tempo em que contribui para impedir que os 188 188

Justia Restaurativa

conflitos se tornem maiores, e fortalece as instituies estatais atravs da cooperao ativa dos cidados com elas. Em ltima instncia, os processos de sinergia entre o Estado e a sociedade civil podem expandir para alm da questo da criminalidade, melhorar a qualidade do governo democrtico e dos direitos cidadania de modo mais geral. Na primeira parte deste artigo discutiremos brevemente os argumentos tericos que apiam a alegao de que a justia restaurativa pode ajudar de fato a compensar dficits democrticos importantes ao unir o Estado e a sociedade em um processo de sinergia. Estes argumentos orbitam ao redor de uma compreenso coletivista da sociedade civil que enfatiza o importante papel do Estado no trabalho com a sociedade civil para expandir a amplitude e a profundidade dos direitos de cidadania democrtica por um processo que chamamos da construo social de cidadania. A segunda parte do artigo analisar os princpios por trs da justia restaurativa e os mecanismos reais pelos quais ela alcanada para demonstrar como ela pode ter um papel positivo na construo social da cidadania.

A Sociedade Civil, o Estado, e a Construo Social da Cidadania


Como T.H. Marshall (1950) mostrou em seu trabalho seminal sobre cidadania, os direitos civis so a base para o desenvolvimento subseqente dos direitos democrticos de cidadania nas sociedades modernas. Para Marshall, o reconhecimento de direitos civis universais de cidadania foi um requisito necessrio e inevitvel para o desenvolvimento contnuo do capitalismo na Inglaterra do sculo XVIII e, por extenso, para outras sociedades que buscariam emular o sucesso econmico da Inglaterra. Pelos mesmos motivos, notadamente funcionalistas, o desenvolvimento contnuo do capitalismo requereu o reconhecimento estatal subseqente, primeiro, dos direitos polticos universais e depois dos direitos sociais universais de cidadania. Esta expanso gradual de direitos de cidadania foi, de acordo com Marshall, necessria para legitimar as desigualdades scio-econmicas contnuas que tambm eram inevitveis sob o capitalismo. A partir da perspectiva da experincia histrica da Amrica Latina, a inevitabilidade de qualquer direito de cidadania universal associada com o desenvolvimento capitalista suspeita e, de fato, a expanso dos direitos de cidadania tem sido freqentemente associada a contraes na liberalizao econmica (Oxhorn e Ducantenzeiler, 1999). Alm disso, a tendncia foi de conceder direitos sociais de cidadania seletivamente s custas de outros direitos, especialmente polticos (ODonnell, 1979; Oxhorn, 2003b). Em lugar de legitimar os extremos 189

Philip Oxhorn e Catherine Slakmon

em desigualdade scio-econmica, a concesso seletiva de direitos foi o principal mecanismo pelo qual se buscou a estabilidade poltica; em lugar de criar cidados no sentido Marshalliano, os atores polticos principais eram cooptados por processos de incluso controlada que segmentavam ainda mais as sociedades, minando seu potencial para a mobilizao da classe mais baixa ou setor popular (Oxhorn, 1995)2. O principal motivo pelo qual a compreenso funcionalista de Marshall da cidadania no capaz de explicar a realidade latino-americana que Marshall ignora o papel da sociedade civil na construo social da cidadania (Oxhorn, 2003b). A sociedade civil definida aqui como: O tecido social formado por uma variedade de unidade auto-constitudas territorial e funcionalmente que coexistem pacificamente e coletivamente resistem subordinao ao Estado, ao mesmo tempo em que exigem incluso em estruturas polticas nacionais (Oxhorn, 1995: 251-52). A partir desta perspectiva, os direitos de cidadania, incluindo sua extenso (quem os desfruta) e amplitude (que direitos so includos), refletem demandas de grupos organizados diferentes com a sociedade civil em lugar das necessidades funcionais da economia. Onde a sociedade civil forte, a extenso e amplitude dos direitos gozados pelos cidados sero altas como reflexo da riqueza do tecido social que sinnimo de uma sociedade civil forte. Por sua vez, as sociedades civis fracas so refletidas em direitos de cidadania cuja extenso e amplitude espelham as assimetrias da estrutura social em termos de quais grupos so, ou no, capazes de reivindicar incluso em estruturas polticas nacionais. Conseqentemente, a falta de organizao e incluso de diferentes segmentos da populao geralmente a maior parte da populao de muitos pases latino americanos hoje est refletida em nveis maiores de vulnerabilidade s polticas estatais de subordinao, e esforos de cooptao pela cesso seletiva de bens materiais, e, sob incluso controlada, direitos de cidadanias (por exemplo, o Mxico sob o PRI, Brasil sob Vargas) ou represso (por exemplo, os regimes militares no Cone Sul e no Brasil). No contexto de hoje, talvez o melhor exemplo desta dinmica a marketizao crescente do estado de direito (Oxhorn, 2004). Isto reflete a tendncia crescente na Amrica Latina de um acesso a direitos civis bsicos notadamente o direito justia - dependente dos recursos econmicos da pessoa. Por um lado, h uma criminalizao de facto da pobreza j que o policiamento repressivo contra os pobres visto como a nica alternativa vivel s crescentes taxas de crimes, dada a falta de confiana nas instituies judiciais e policiais do Estado. Por outro lado, grupos mais privilegiados podem usar os recursos de medidas de segurana privada, ao mesmo tempo em que seus recursos econmicos permitem impunidade por suas prprias infraes de outros direitos civis que incluem seu 190 190

Justia Restaurativa

envolvimento em corrupo e crimes de colarinho branco (Mndez, ODonnell, e Pinherio, 1999; Neild, 1999; Pinherio, 1999, Holston e Caldeira, 1998). Esta perspectiva tambm reala duas outras dimenses de cidadania e sua relao com a sociedade civil. A primeira, que o funcionalismo de Marshall tambm ignorou, a natureza cumulativa do crescimento na sociedade civil e a expanso dos direitos de cidadania (Oxhorn, 2003b). Reinterpretar a teleologia de Marshall, dos direitos civis precedendo os direitos polticos que ento conduzem aos direitos sociais de cidadania torna essa dinmica muito cumulativa. Em lugar de caracterizar o reconhecimento inicial dos direitos civis universais como conseqncia das necessidades funcionais do capitalismo (e dos capitalistas), os direitos universais de cidadania so melhor compreendidos como reflexo das demandas bem sucedidas do proletariado por tais direitos. Em especial, a efetividade dos direitos contidos na lei (ou seja, no papel), em ltima instncia, depende da vigilncia continuada do Estado e, quando a vigilncia estatal falha ou no suficiente, da civil para assegurar que o Estado cumpra suas obrigaes para fazer valer tais direitos. O reconhecimento e execuo efetiva dos direitos civis refletem a capacidade organizacional e o poder de grupos subalternos para ganh-los com sucesso em lutas com o Estado e as classes mais privilegiadas que o controlam. Tais vitrias, por sua vez, provem fontes institucionais novas de poder para esses mesmos grupos que exigiram com xito o respeito aos direitos civis em primeiro lugar. Entre outras coisas, tais direitos tipicamente incluem o direito organizao, liberdade de expresso, e o direito ao devido processo legal, todos os quais s somam ao poder poltico potencial requerido atravs da ao coletiva por parte de grupos subalternos. A partir desta perspectiva, parece lgico que tais grupos fossem usar seu recm adquirido poder para, primeiro, insistir (e eventualmente ganhar) em direitos polticos universais, e, ento, usar esses direitos polticos novos para votar em representantes que ento estabeleceriam os direitos sociais universais de cidadania a mesma teleologia descrita por Marshall, mas com uma lgica que reflete uma distribuio varivel de poder entre os atores sociais e polticos. Na Amrica Latina, esta mesma lgica explica porque os direitos universais de cidadania tm sido historicamente to limitados, e tambm porque os direitos polticos no perodo atual no resultaram em maiores direitos sociais de cidadania ou em direitos civis mais seguros. Historicamente, atravs do populismo e do corporativismo do Estado, a organizao autnoma da sociedade civil foi constrangida severamente pelo Estado e pelos atores de elite que o controlam. Esta foi a essncia da incluso controlada: mobilizao de cima para baixo, visando a canalizar e moderar as demandas das classes mais baixas ao mesmo tempo que as novas desigualdades eram introduzidas entre os setores populares pelo mesmo fato que tais direitos eram tudo exceto universais. Quando isto 191

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desmoronou, foi revelada a verdadeira natureza do sistema de dominao, na forma da represso do governo militar. Onde isso no desmoronou to claramente (como no Mxico, na Venezuela e, em um grau mais limitado, na Colmbia), o resultado foi estabilidade poltica, mas no sociedades civis mais fortes caracterizadas por nveis mais altos de incluso social e de direitos de cidadania que fossem particularmente amplos ou universais. No perodo atual, embora os direitos de cidadania universais geralmente sejam o produto da mobilizao bem sucedida da sociedade civil, o impacto cumulativo foi muito menos notvel. Diversos fatores so responsveis por isto (Oxhorn, 2003b; Oxhorn, 2004), mas dois merecem ser destacados aqui. O primeiro a natureza das prprias transies, que invariavelmente levaram a uma desmobilizao da sociedade civil. Esta desmobilizao refletiu necessidades polticas (pelo menos como foram percebidos freqentemente) de no provocar um retorno autoritrio dos regimes que saam e de seus partidrios. Tambm refletiu em muitos casos vrios acordos polticos ou pactos que impuseram limites significativos no processo de transio. De modo mais amplo, com o desaparecimento de um inimigo inquestionvel na forma de uma ditadura e sua substituio por um regime civil eleito popularmente, ficou mais difcil mobilizar os grupos discrepantes que so o resultado do alto nvel de desigualdade da regio. Ao mesmo tempo, os grupos tiveram que aprender a participar de polticas democrticas que envolvem a negociao, a tolerncia e a capacidade de desenvolver propostas alternativas. Enquanto se tornou quase um clich notar que os movimentos sociais responsveis por ajudar a alcanar as transies para a democracia tiveram de avanar do protestar para o propor (de la protesta a la propuesta), permanece o fato de que, para se engajar com sucesso nos meios polticas democrticos, tais grupos devem poder definir seus interesses e defend-los em interaes com outros atores com base em grupos de alternativa polticas que encapsulam seus interesses e podem servir como base para a negociao e o acordo. A segunda razo porque no foram refletidos direitos polticos universais em maiores direitos sociais ou direitos civis mais fortes est ligada ao fato de que a democracia poltica foi caracterizada por uma variedade de fontes de insegurana e uma crise crescente de representao (Oxhorn, 2004). Estas vrias ameaas para cidadania refletem os vrios modos que as foras de mercado penetraram nas polticas democrticas e na sociedade na Amrica Latina, um fenmeno que pode ser caracterizado como neopluralismo. Da mesma maneira que as eleies para os cargos executivos refletem um mercado (relativamente) livre de votos, contribuindo para o crescente hiato que separa os representantes eleitos do eleitorado (pelo menos entre as eleies) as influncias do mercado corroeram gradualmente o carter universal de outros direitos. Elas tambm contriburam para nveis crescentes de insegurana econmica e fsica. 192 192

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Estes padres histricos na Amrica Latina tambm sugerem que a teleologia que Marshall descreveu para a Inglaterra foi de muitas formas ideal: o poder social e o conseqente poder poltico reflexo da fora crescente de sociedade civil parecia (pelo menos at o surgimento de Margaret Thatcher e do neoliberalismo no final de dcada de 1970) inevitavelmente entrelaado com maiores nveis de igualdade social e incluso. No mesmo perodo na Amrica Latina, em lugar do fortalecimento cumulativo da sociedade civil, houve uma acumulao notria de desigualdades scio-econmicas. No perodo atual, como aumentaram tais desigualdades, o impacto sobre a sociedade civil foi bastante negativo, a ponto de inverter muitos dos ganhos durante o autoritarismo e a transio para a democracia3. A segunda dimenso da cidadania e sua relao com a sociedade civil que destacada nesta perspectiva o papel que o Estado inevitavelmente desempenha na construo social da cidadania. parte do papel bvio que o Estado teve historicamente na Amrica Latina em termos de limitar a expanso dos direitos de cidadania universal, o Estado tambm tem um papel importante em aumentar a habilidade da sociedade civil, em assegurar respeito a direitos universais de cidadania mais amplos, mais expansivos. Por um lado, o Estado deve estar aberto influncia da sociedade civil. Por isso, os direitos polticos universais de cidadania so necessariamente bons para a sociedade civil; eles abrem, pelo menos, algum espao para a sociedade civil influenciar os resultados polticos, oferecendo a perspectiva que a sociedade civil usar esse espao para ampliar sua influncia sobre a poltica. Ao mesmo tempo, tal receptividade para a sociedade civil cria novos incentivos para as pessoas se organizarem e tentarem coletivamente influenciar a poltica democraticamente, de formas que reflitam seus prprios interesses. Talvez o melhor exemplo disto seja o oramento participativo que cria mecanismos novos para a influncia da sociedade em decises polticas importantes que, por sua vez, levou a um fortalecimento objetivo da sociedade civil pela gerao de uma organizao mais autnoma dentro dela (Wampler e Avritzer, 2004). Como ser discutido na prxima seo, programas de justia restaurativa tambm representam uma forma de democracia participativa, aplicado ao sistema de justia. O Estado tambm tem um papel inevitvel para ajudar diretamente a sociedade civil a se organizar. Isto caracterstico da relao entre o Estado e a sociedade civil em democracias desenvolvidas, inclusive nos Estados Unidos (Skocpol, 1996). Na Amrica Latina, onde os obstculos para o desenvolvimento da sociedade civil so muito maiores devido a nveis histricos mais altos de desigualdade, a importncia do Estado para ajudar a compensar estes obstculos muito maior (Oxhorn, 2003a). Dado o papel do Estado de controlar, seno reprimir, o aparecimento de sociedades civis genuinamente autnomas, o desa193

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fio enorme. Mas tambm h um exemplo claro: a Igreja Catlica. Depois de literalmente sculos de apoio, primeiro administrao colonial e depois disso a vrias formas de governos autoritrios na regio, este ator hierrquico, patriarcal e transnacional teve um papel fundamental no apoio ao aparecimento de formas mais autnomas de organizao social que se tornariam os atores fundamentais nas transies para a democracia dos anos oitenta. Enquanto a relao entre a Igreja Catlica e sociedade civil nunca foi isenta de tenses (que aumentaram notadamente quando as tendncias conservadoras dentro da Igreja vieram a predominar de maneira geral depois que foram alcanadas as transies para a democracia4), em um tempo relativamente curto, comeando no final da dcada de 1960, a Igreja exibia uma atitude nova para as organizaes de base que enfatizava ensinar as pessoas a se organizar, o valor de tal organizao e o respeito pela autonomia de tais organizaes. Experincias igualmente importantes poderiam ser (e freqentemente foram) traduzidas em outros contextos fora da influncia da Igreja, contribuindo para uma maior capacidade de auto-organizao entre os cidados. De fato, um dos desafios do perodo atual recobrar esta experincia organizacional positiva e adapt-la s exigncias do desafio neopluralista de poltica democrtica um desafio que a Igreja (pelo menos at agora) no parece disposta a assumir, mas um desafio que os Estados ignoram pondo em risco a continuidade dos governos democrticos. Em ltima anlise, o objetivo de tais relaes entre o Estado e a sociedade civil a sinergia: o Estado que trabalha ativamente com a sociedade civil para alcanar resultados positivos para o fortalecimento da democracia e a promoo de desenvolvimento mais eqitativo (Evans, 1997; Oxhorn, 2003a). Historicamente, talvez o melhor exemplo de tal sinergia entre o Estado e a sociedade civil sejam os estados de bem-estar social da Europa Ocidental aps a Segunda Guerra Mundial, onde o trabalho organizado, os negcios organizados e o Estado trabalharam juntos para assegurarem as polticas sociais mais avanadas no Norte, combinada com altos nveis de eqidade. Em muitas formas, essa foi a anttese do padro das relaes entre o Estado e a sociedade durante o mesmo perodo na Amrica Latina, onde (na medida em que o Estado interagia com grupos de subalternos sem reprimi-los) a incluso controlada foi projetada para deliberadamente limitar o crescimento da sociedade civil ao reduzir a cidadania e prevenir o tipo de desenvolvimento eqitativo, democrtico idealizado na teleologia de Marshall. Mais concretamente, a garantia efetiva dos direitos civis universais reflete inerentemente este tipo de sinergia entre o Estado e a sociedade civil. No nvel mais bsico, a justia efetiva requer que as instituies policiais e judiciais do Estado trabalhem com a sociedade civil. Para comear, o policiamento efetivo requer que as pessoas informem os crimes. Isto explica o paradoxo aparente que 194 194

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leis melhores, melhor treinamento policial, mais responsabilidade judicial e melhorias relacionadas ao sistema de justia do Estado invariavelmente levem a um aumento aparente na criminalidade, j que as pessoas que agora tm maiores nveis de confiana e mais vontade de cooperar com os funcionrios do Estado informam crimes que previamente no eram informados. Alm disso, a efetiva preveno ao crime impossvel a menos que o Estado trabalhe ativamente com os representantes da sociedade civil para retificar as causas sociais do crime. Realmente, a falta de tal cooperao ou sinergia refletida naquilo que se tornou um crculo vicioso: dado o fato de que os pobres so as vtimas principais do crime e sua confiana na habilidade (ou vontade) do sistema de justia criminal estatal de proteg-los adequadamente dele, h evidncias crescentes de que por toda a regio os pobres esto se tornando os principais partidrios de tticas policial repressivas que minam ainda mais a universalidade dos direitos civis porque tais polticas de mo-de-ferro so vistas como sendo, pelo menos a curto prazo, mais efetivas (Mndez, ODonnell, e Pinherio 1999; Neild, 1999; Oxhorn, 2004). A partir desta perspectiva, talvez a diferena fundamental entre um Estado policial e o Estado democrtico de direito seja a ausncia ou a presena de sinergia entre o Estado e a sociedade. O exemplo dos direitos civis sublinha as conseqncias de lidar com este problema para a qualidade de democracia de modo mais amplo. Taxas crescentes de criminalidade, a insegurana fsica geradas por elas, e as polticas estatais repressivas que eles freqentemente geram tm como conseqncia direta o enfraquecimento da sociedade civil. Novamente, so os pobres e os menos favorecidos que sofrem mais diretamente as conseqncias que isto tem para a atomizao e a fragmentao da sociedade civil, dado que os recursos econmicos disposio de grupos mais privilegiados lhes permite escapar pelo menos de algumas das conseqncias da marketizao do estado de direito. De modo mais amplo, o medo do crime se traduz em uma falta de confiana, no apenas nas instituies estatais, mas em outras pessoas; organizaes e a ao coletiva se tornam mais difceis, tornando a sinergia efetiva entre o Estado e a sociedade em outras reas alm do crime ainda mais difcil. A acumulao ideal de poder por parte da sociedade civil que capturada pela teleologia original de Marshall pode funcionar de fato na direo oposta em uma regio como a Amrica Latina, onde obstculos histricos para a organizao autnoma de grupos subalternos so compostos pela natureza limitada das transies democrticas e at mesmo o impacto mais negativo da crescente insegurana econmica e fsica associados ao neopluralismo e a marketizao do estado de direito. Mesmo se as pessoas continuarem a julgar a democracia como a forma prefervel de governo, elas podem crer que ela cada vez mais irrelevante para resolver seus problemas cotidianos mais urgentes e recorrer, como o caso no apoio da criminalizao da 195

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pobreza, a solues cada vez mais autoritrias que oferecem a promessa de encontrar solues efetivas (PNUD, 2004). claro que, pelas mesmas razes que a falta de direitos civis universais pode ter um impacto negativo cumulativo na sociedade civil e na qualidade de democracia, tambm possvel que solues efetivas para este problema baseadas na sinergia entre o Estado e a sociedade civil possam ter o efeito cumulativo positivo oposto. Se o problema da falta de direitos civis universais for abordado pelo Estado de uma forma a contribuir para uma construo social mais inclusiva de cidadania ao construir a capacidade da sociedade civil e do Estado de se engajar em sinergia, uma conseqncia pode ser que os fundamentos para que se consiga uma democracia de melhor qualidade seja mais pertinente para atender as necessidades urgentes da maioria. Em outras palavras, pode ser mais que uma coincidncia que o processo cumulativo da expanso dos direitos universais de cidadania como descrito por Marshall tenha comeado com os direitos civis. Em lugar de ser a exigncia inevitvel para a expanso capitalista, os direitos civis podem ter oferecido um ponto de partida particularmente frutfero para os grupos subalternos comearem a se organizar e a exigir com sucesso alguma proteo da arremetida do capitalismo no comeo da revoluo industrial na Inglaterra. Como discutiremos na prxima seo, o estabelecimento de instituies de justia restaurativa pode ser capaz de desempenhar um papel semelhante hoje.

Micro-justia e Desigualdade
As iniciativas de micro-justia na forma de programas de justia restaurativa tm um imenso potencial para reduzir desigualdades estruturais, tornando a justia mais democrtica em termos de acessibilidade, universalidade, justia e legalidade5. Em democracias altamente desiguais como o Brasil, o sistema de justia tende a refletir e perpetuar as desigualdades scio-econmicas existentes. Como resultado, os cidados na parte de baixo da escala social que se sentem excludos do sistema de justia formal podem acreditar que tm o direito de fazer justia com as prprias mos, freqentemente por meios ilegais e violentos, criando um ciclo vicioso de crime e insegurana que mina ainda mais o estado de direito. Reduzir as desigualdades arraigadas na justia um, seno o principal desafio da democratizao na Amrica Latina (Eckstein e Wickham-Crowley, 2003; Caldeira, 2000; Mendez, Pinheiro, e ODonnell, 1999; Caldeira e Holston, 1998). As democracias podem funcionar sem algum nvel de justia social, mas no sem um estado de direito democrtico encravado no sistema de justia. A pergunta no tanto sobre a fora relativa do estado de direito, mas sim sobre suas qualidades democrticas em termos de acessibilidade, universalidade, legalidade, 196 196

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e justia. O estado de direito pode existir em Estados no democrticos, como Cingapura; os Estados democrticos, porm, precisam no apenas consolidar o estado de direito mas um estado de direito democrtico, para serem viveis a longo prazo. Para que o estado de direito seja democrtico, direitos polticos e civis devem ser concedidos terica e praticamente, e devem ser estabelecidos mecanismos institucionais efetivos para assegurar a sano de aes fora da lei (ODonnell, 1999). Na regio, foram concedidos direitos polticos universais com as transies para a democracia6. O fortalecimento de mecanismos institucionais para assegurar as sanes efetivas em grande parte depende de reformas da polcia e do judicirio de cima para baixo. A construo de direitos civis universais e efetivos constitui assim o desafio principal para a sociedade civil na consolidao de um estado de direito democrtico. Os direitos civis constituem o componente mais bsico de cidadania relacionado com a justia. A partir de uma perspectiva processual, a justia est relacionada fundamentalmente igualdade entre os cidados enquanto sujeitos lei e para as redes de responsabilidade (ODonnell, 1999; Dworkin, 1977; Raz, 1977; Rawls, 1971; Hart, 1961). De uma perspectiva mais filosfica, a justia o meio para todos os outros direitos (Holston e Caldeira, 1998). De qualquer perspectiva, a consolidao da democracia no pode ser dissociada de um sistema de justia universal, acessvel, legal e justo embutido no estado de direito democrtico. A lei deve garantir direitos e obrigaes para todos os cidados e portanto se constitui no rgo mais elementar de um estado democrtico. A justia assegura que todos os cidados so iguais perante a lei, que ningum est acima da lei, e que so sancionados por suas aes os indivduos que agem fora da lei independentemente de sua posio social e influncia poltica. Quando a impunidade a norma e as instituies legais reproduzem ao invs de excluir as desigualdades scio-econmicas, os cidados no alto e no final da escala social tm um incentivo para buscar recursos em meios alternativos de obter justia. Ainda que indubitavelmente estimulantes e produtivos, os recentes debates sobre a qualidade da democracia e da cidadania em democratizar os pases da regio identificaram apenas manifestaes negativas de justia alternativa na forma de segurana privada, vigilantes, linchamento, justia de gueto, esquadres da morte, retribuio privada, etc., como resultado de um estado de direito fraco ou mercantilizado. (Oxhorn, 2003; Eckstein e Wickham-Crowley, 2003; Karl, 2003; Caldeira, 2000; Mendez, Pinheiro, e ODonnell, 1999; Holston e Caldeira, 1998). Entretanto, algumas prticas de justia alternativa prticas de microjustia tm um valor positivo intrnseco pelo sistema de justia, comunidades, e cidados, e no pode ser explicado apenas como sendo uma resposta de segun197

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da classe da sociedade, ou uma soluo paliativa do governo, para as decadentes instituies legais. Visto a partir de uma perspectiva da construo social de direitos, estas prticas de justia alternativas podem oferecer um locus concreto para construir a cidadania civil de baixo para cima. A justia alternativa um conceito inclusivo com manifestaes e prticas matizadas, positivas e negativas. A justia alternativa inclui sistemas de administrao de conflitos comunitrios, justia do gueto, vigilantes, a prtica de linchamento, esquadres da morte, Comits de Verdade e Reconciliao, e programas de justia restaurativa, para citar algumas. Pode-se determinar a natureza da justia alternativa com relao ao sistema de justia formal, de acordo com dois critrios principais,: 1) legalidade, e 2) origem isto , iniciativa de cima para baixo versus iniciativas de baixo para cima. Quer legais ou ilegais, sejam o resultado de um movimento de base ou vindas de cima para baixo, toda as prticas de justia alternativa compartilha a caracterstica comum do propsito: todas representam iniciativas para fornecer justia por canais que no so monopolizados pelo sistema de justia formal. Dado este propsito comum, os agentes de justia alternativos operam e fornecem justia no nvel micro. Entretanto, ao falar de micro-governana da justia ou micro-justia, as prticas de justia alternativa ilegais so excludas j que de forma alguma constituem uma forma socialmente consensual de governana. Mesmo nas favelas, onde grupos criminosos fazem a sua lei7, os cidados obedecem seu sistema de justia paralela por medo, no por livre vontade. As prticas de justia alternativa ilegais no podem garantir o ideal liberal de devido processo legal associado ao estado de direito democrtico. Alm disso, no campo da vingana privada, a justia injusta no princpio. Paradoxalmente, a lei de Talio, que dita os termos da retribuio, impede o castigo justo comensurvel com o crime cometido j que o respeito aos Direitos humanos no uma preocupao e os crimes so definidos arbitrariamente (por exemplo, ser pobre, preto, ou desrespeitosos; recusar a seguir os sistema paralelo de regras, estar com um parceiro cobiado por um membro do grupo criminoso, etc.). Colocado de modo simples, a justia alternativa significa a administrao da justia fora de instituies legais tradicionais: os agentes de justia alternativa no so os representantes formais da autoridade do Estado, e eles no agem por canais judicirios convencionais. Eles podem (e devem), contudo, estar ligados a instituies estatais, no mnimo por credenciais, como no caso de facilitadores de justia restaurativa no Brasil que esto ligados formalmente ao sistema de justia formal mas no so representantes formais da autoridade estatal. Tambm se deve enfatizar que as decises alcanadas por processos de justia alternativos, como no caso de programas restaurativos de iniciativa do Estado no Brasil, tm efeito legal. As demandas de justia solucionadas por 198 198

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programas de justia restaurativa requerem que ambas as partes assinem um documento que cita as condies do acordo, que tem valor legal no caso de violao do acordo. H muitos outros exemplos onde a justia alternativa acontece dentro da comunidade, mas completamente fora dos limites da lei. As prticas de justia alternativa assumem a forma de vigilantes, justia do gueto, esquadres da morte, e linchamento, so manifestaes concretas de alternativas ilegais de justia. Eles constituem (micro)sistemas de justia paralelos que existem fora do aparato judicial formal e fora dos limites legais, e que fornecem justia por canais que nem no so monopolizados pelo sistema de justia formal nem tm suas razes em consensos da sociedade. importante enfatizar os critrios de legalidade: a micro-justia representa um resultado de um cenrio melhor dos mundos. Quando o sistema formal de justia percebido como no lhes servindo, os cidados podem buscar a justia alternativa de muitas formas, inclusive os meios ilegais e violentos de obter justia. O resultado a vingana privada em lugar da retribuio estatal legtima ou da justia socialmente consensual. Tais prticas no so complementares, mas antitticas em relao ao sistema de justia formal, e so em especial destrutivas para o tecido social das comunidades. Elas no melhoram o acesso justia para os cidados e comunidades desprovidos de poder, mas sim fornecem uma justia torpe de cidados privados, vingativos e normalmente aqueles j destitudos de poder so suas vtimas principais. As formas ilegais de justia local envolvem por definio elementos criminais que exacerbam a insegurana e deslocam comunidades j debilitadas. A longo prazo, pode-se minar ainda mais a legitimidade das instituies de justia penais formais quando o Estado no pode prover uma resposta satisfatria insegurana gerada por prticas de justia alternativa ilegais. Alm disso, estas prticas podem reforar o senso de impunidade porque eles esto, de fato, acima da lei. A micro-justia representa uma alternativa concreta justia alternativa ilegal. Os programas restaurativos so prticas de micro-justia que complementam o sistema de justia formal e so implementados freqentemente por rgos estatais. Estas prticas so manifestaes concretas de justia alternativa legal: eles constituem (micro)sistemas de justia paralelos que existem fora do aparato judicial formal mas dentro dos limites legais, e que fornecem justia por canais que no so monopolizados pelo sistema de justia formal mas so legitimados por uma forma de consenso da sociedade. Especificamente, a justia restaurativa definida aqui como um processo para solucionar crime e conflitos, um que tem seu foco na reparao do dano s vtimas, responsabilizando os ofensores por suas aes e engajando a comunidade em um processo de resoluo de conflitos (Law Commission of 199

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Canada, 2003). As prticas restaurativas no so feitas para substituir o sistema de justia tradicional, mas sim para complementar as instituies legais existentes e melhorar o resultado do processo de justia. Ao descentralizar a administrao de certas demandas da justia que so tipicamente determinadas de acordo com a gravidade legal e moral da ofensa8 e ao transferir o poder de tomada de deciso ao nvel local, o sistema de justia estatal e os cidados podem se beneficiar de modos importantes. A micro-justia pode ter um efeito positivo intrnseco para o processo e o resultado de justia por: Reduzir o volume de casos para os tribunais; Melhorar a imagem do sistema de justia formal ; Melhorar o acesso informao e as recursos da justia para os cidados e comunidades marginalizados; Apresentar uma alternativa justia alternativa ilegal quando as instituies legais formais falham; Dotar poder aos cidados e as comunidades atravs da participao ativa no processo de justia; Favorecer a reparao e a reabilitao ao invs da retribuio; Ter por base os consensos ao invs da coero; Transferir e produzir conhecimento no nvel local.

Benefcios Provados e Potenciais da Micro-justia


Para o Sistema de Justia Formal O benefcio mais bvio e imediato da micro-justia para o sistema de justia formal seu efeito aliviador. Ao redirecionar a administrao de certas demandas da justia para o nvel local libera o sistema judicirio da grandes filas de casos por julgar, o que permite que o sistema de justia formal opere mais eficazmente. Quando os projetos de micro-justia esto ligados a agncias estatais, como o caso do programa de justia restaurativa no Brasil, a micro-justia tambm pode trabalhar para melhorar a imagem do sistema de justia formal a longo prazo. O apoio estatal s iniciativas de micro-justia podem ajudar a construir a confiana nas instituies legais, que muito fraca no Brasil. Como resultado de seu envolvimento em projetos de micro-justia, ainda que limitado, as autoridades estatais formais e as elites judicirias so percebidas como parceiros conscientes e dispostos em um esforo comum para abordar os dficits da justia e prover respostas satisfatrias s necessidades da populao. Tais parcerias melhoram a imagem do sistema de justia formal, que geralmente percebido como uma torre de marfim controlada por burocratas isolados do mundo e advogados e juzes presunosos. 200

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Enquanto estas questes com certeza autorizarem discusses posteriores, o escopo deste artigo impede uma avaliao extensa dos benefcios da microjustia para o sistema de justia formal em contextos nacionais especficos. O objetivo da discusso aqui simplesmente delinear as caractersticas multidimensionais da micro-justia que, espera-se, ajudar a evitar descries estreitas que, de modo simplista, a interpretariam (incorretamente) como uma resposta da sociedade ou soluo paliativa do governo ao fracasso das instituies legais. Para os Cidados e as Comunidades No contexto de desigualdade enraizada, como o brasileiro, em que a riqueza no o nico recurso concentrado e as desigualdades estruturais penetram a esfera dos direitos civis de cidadania, um modo inovador para que as democracias compensem o hiato entre os que tm e os que no tm transferir recursos de poder diretamente aos que os tm menos. A micro-justia faz isso. A micro-justia no trata de conseguir que os setores populares tratem de seus prprios problemas, nem se trata de transferir a carga da justia do Estado para o nvel local: a micro-justia se refere s transferncias de recursos de poder pela administrao da justia no nvel local. Ao transferir a administrao de certas demandas da justia ao nvel local, a micro-justia deixa mais recursos de poder disponveis para as pessoas no final da escala social na forma de informaes e capacidade de agir. Os cidados podem se tornar participantes ativos na resoluo de conflitos e de crimes, que freqentemente tem origem na pobreza e precariedade locais, que afetam suas vidas cotidianas em vez de vtimas passivas de injustias sobre as quais elas tm pouco ou nenhum poder para mudar. Dado que a reduo da desigualdade um dos principais desafios da democratizao que o Brasil enfrenta hoje, importante avaliar os benefcios provados e potenciais da micro-justia para os segmentos mais marginalizados da sociedade em termos de acesso justia, dotao de poder, e transferncia de conhecimento e produo. Acesso Justia Em pases como o Canad e a Nova Zelndia, com nveis altos de igualdade socioeconmica e desenvolvimento, o acesso justia tende a ser mais universal e menos propenso a variar em relao ao estado scio-econmico. O oposto igualmente verdadeiro. Em pases como o Brasil, com nveis altos de desigualdade scio-econmica, o acesso justia tende a ser menos universal e influenciado pelo estado scio-econmico. Em sociedades altamente desiguais, para a vasta maioria, aos pobres faltam recursos em termos de conhecimento, tempo, e renda. Conhecimento 201

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limitado sobre direitos e procedimentos judiciais, limitaes de tempo, e baixa renda minam a capacidade dos pobres de levar um caso ao sistema formal de justia. Colocado de maneira simples, mesmo quando eles de fato sabem como e a quem levar suas queixas na polcia e burocracia judicial, os pobres no conseguem custear os prolongados procedimentos judiciais e os custos advocatcios. Alm disso, os bairros mais pobres esto freqentemente situados na periferia dos centros urbanos, e no Brasil a populao das favelas bastante grande. Para dar uma idia, em 2001, relatou-se que mais de 50 milhes de brasileiros residiam em favelas (Diviso de Estatsticas das Naes Unidas, 2004). Caso eles queiram apresentar um caso para as autoridades formais, os cidados que residem nessas comunidades perifricas devem conseguir o tempo e o dinheiro necessrios para ir e voltar da cidade para se reunir com representantes e agentes do Estado. O acesso geogrfico limitado s delegacias de polcia, aos tribunais, defensores pblicos, e aos juzes especiais so uma fora poderosa a minar o acesso ao sistema formal de justia para os pobres. Alm disso, a formalidade de atores (isto , advogados e juzes) no sistema de justia tradicional tende a inibir, quando no humilhar, os cidado com menos informao e vestidos mais humildemente. A falta de acesso ao sistema de justia formal causa injustias reais e percebidas, que fomentam a falta de confiana nas instituies e incentivam a tendncia em direo aos meios alternativos de obter justia. Se no existem mecanismos claramente identificado para tratar de demandas de justia, os indivduos tendero a usar os meios alternativos mais acessveis. Para os segmentos menos afortunados de sociedade, isto significa freqentemente a retribuio direta por cidados privados ou grupos de cidados que agem como agentes de justia por canais informais, ou apoio popular para tais iniciativas. Os sistemas de micro-justia na forma de programas restaurativos apresentam uma alternativa s prticas de justia alternativa ilegais. Quando os cidados de fato tm acesso a sistemas de micro-justia para tratar de queixas e mediar conflitos, h uma opo concreta retribuio privada. Em um recente estudo sobre o acesso justia na Colmbia onde, como no Brasil, a riqueza est altamente concentrada, Buscaglia (2001) demonstra que a micro-justia trabalha para prevenir a ocorrncia de retribuio privada, ilegal. Sua pesquisa indica que em comunidades pobres, onde os cidados no tiveram acesso a sistemas de administrao de conflitos alternativos (na ausncia de acesso a instituies legais formais), o nmero de casos (por 1.000 em populao) em que as comunidades resolvem os problemas com as prprias mos pela ao de vigilantes, justia da turba, e linchamento [foi] cinco e meia vezes maior do que em comunidades onde os cidados tiveram acesso a sistemas de administrao de conflitos alternativos. A evidncia fala por si s. 202 202

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Empoderamento Melhorar o acesso justia para os segmentos mais marginalizados da sociedade no a nica questo em jogo ao tratar dos desafios de justia que tm sua raiz na desigualdade, j que apenas um, ainda que crucial, meios de conferir poder. Os programas de justia restaurativa podem trabalhar para empoderar os desprivilegiados e especficos tipos de vtimas de cinco formas principais: 1) pela participao ativa no processo da justia; 2) pelo maior acesso informao e aos recursos da justia; 3) pela reparao e reabilitao ao invs da punio; 4) por consensos em lugar de coero; e 5) pelo uso de conhecimento e sabedoria de base. Fundamentalmente, os programas de justia restaurativa diferem de justia tradicional no espao que oferecem para a participao no processo de justia. A participao d poder. O envolvimento ativo em projetos de microjustia, como administradores, usurios, ou como testemunhas participativas funcionam para dar poder aos cidados e comunidades desprivilegiados. Dado seu projeto conceitual, o potencial destes modelos de microjustia para repara o tecido social fraturado com a ocorrncia de conflito e/ou crime maior que o sistema de justia formal que, primeiramente e acima de tudo, projetado para a retribuio. De fato, a micro-justia se difere fundamentalmente da justia tradicional com relao filosofia em relao s partes envolvidas em um conflito ou em um crime: a reabilitao e a reparao em lugar da punio, e a participao ativa no lugar do testemunho passivo. Em um nvel diferente, a micro-justia na forma de programas de justia restaurativa pode trabalhar para dar poder a tipos especficos de vtimas e ofensores que tendem a ser marginalizado no sistema de justia tradicional, em especial aos ofensores jovens que constituem uma parte importante da populao criminal na Amrica Latina e no Brasil. Para estes tipos de ofensores o sistema formal de justia freqentemente no a melhor soluo j que tende a prover punies extremamente severas. Em sua vasta maioria, os jovens precisam ser reabilitados, no cumprir sentenas de deteno. A justia restaurativa oferece uma oportunidade para que os ofensores jovens reconheam a vergonha, assumam responsabilidade por suas aes e participem em reparaes e na reabilitao. Espera-se que o reconhecimento de vergonha por processos adaptveis, restaurativas trabalhe para evitar o crime (Ahmed, presente publicao). Como todas as iniciativas de micro-justia, os programas de justia restaurativa operam em uma base consensual em lugar da base coercitiva. A justia restaurativa se difere de justia tradicional nesse sentido. Enquanto os programas de justia restaurativa de iniciativa do Estado normalmente so empregados por partes envolvidas na ocorrncia de um crime, eles esto mais preo203

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cupados com as necessidades e expectativas da vtima e do ofensor do que com a atribuio da culpa. Especificamente, esses tipos de programas de justia restaurativa funcionam atravs da indicao de casos por juzes do Estado. A opo de levar um caso por processos alternativos ao invs dos canais judicirios tradicionais apresentada s vtimas de certos crimes e para ofensores jovens (dependendo da seriedade da ofensa e dos antecedentes criminais). Apenas quando a vtima aceita isto que a opo do processo restaurativo apresentada ao ofensor. Se uma das partes no consegue acatar os termos iniciais do acordo, o caso mandado de volta ao sistema de justia formal. A justia restaurativa trabalha para dar poder a ambas as partes em um conflito ou um crime. Como os processos de justia restaurativa so fundamentalmente comprometidos em dar a ambos os lados da histria importncia igual, e para chegar a um acordo ao invs de atribuir culpa, eles do poder a ambas as partes por seu envolvimento ativo no processo de justia. Transferncia e Produo de Conhecimento Outro modo importante pelo qual a micro-justia na forma de programas de justia restaurativa confere poder aos cidados e s comunidades marginalizados est nos recursos de informaes empregados para se fazer justia. O conhecimento produzido no sistema de justia tradicional por investigaes policiais, operadores legais e elites judicirias resulta de procedimentos que se baseiam em critrios de seleo e normas definidos de cima para baixo, e assim sem qualquer conexo real com as necessidades das pessoas. Por outro lado, os modelos de micro-justia se baseiam em informaes adquiridas principalmente de baixo para cima pelo conhecimento da comunidade e a sabedoria local. Quando as demandas judiciais so administradas por mecanismos alternativos legais, no so os advogados e os juzes, mas sim os cidados que enfrentam os conflitos diariamente e esto mais prximos a sua realidade que definem que conhecimento pertinente para a resoluo do conflito. O conhecimento local importa no processo e no resultado da justia. Desde as dcadas de 1970 e 1980 no Canad e na Nova Zelndia, e mais recentemente no Brasil e em outros pases da Amrica Latina, as respostas do Estado para aumentar as demandas de justia foram orientadas em direo ao uso do conhecimento e dos recursos locais atravs da participao ativa dos membros da comunidade na administrao do processo de justia. O conhecimento dotao de poder, e o envolvimento da participao ativa de membros da comunidade no processo de justia no s implica no uso do conhecimento da comunidade, mas tambm na produo de conhecimento para a comunidade pela administrao do processo de justia. Os membros da comunidade que recebem treinamento em facilitao 204 204

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de justia restaurativa aprendem habilidades novas na governana da justia. No melhor dos casos, os agentes que facilitam processos de justia restaurativos so das comunidades nas quais os projetos funcionam, assim geralmente com mais conhecimento do contexto e das questes em jogo em casos que envolvem os membros da comunidade. Este conhecimento representa um valor agregado na administrao da justia, e beneficia a comunidade em retorno.

Concluso: o que est em jogo para o Estado na governana da micro-justia


Ao se ver as experincias positivas em justia restaurativa no Canad e na Nova Zelndia, parece correto esperar que o programa de justia restaurativa recentemente implementado no Brasil no apenas trabalhar para melhorar o processo e o resultado da justia, mas tambm oferecer uma locus concreto para democratizar a justia e construir cidadania civil de baixo para cima. Os programas de justia restaurativa tm um valor positivo intrnseco para o sistema de justia, as comunidades, e os cidados, e no podem ser explicados apenas como sendo uma resposta da sociedade, ou uma soluo paliativa do governo, para as decadentes instituies legais. Os programas de justia restaurativa podem ter um impacto positivo no processo e no resultado da justia, independentemente do desempenho institucional e do nvel de desigualdade, e ainda mais assim no contexto de desigualdade enraizada e desconfiana nas instituies. A chave para se fazer uma justia mais democrtica com melhor acessibilidade, universalidade, justia e legalidade pela micro-justia est ligada a regulamentao, que requer a participao da sociedade civil tanto quanto requer a participao das autoridades estatais. O Estado enfrenta um desafio difcil. Por um lado, sem os mecanismos adequados para assegurar fortes ligaes com o sistema de justia formal, a microjustia poderia se transformar muito facilmente em um sistema de justia de segunda classe para os pobres. Por outro lado, se as agncias estatais tentarem monopolizar os programas de micro-justia, h um risco de se minar a legitimidade e a sustentabilidade dos projetos. Caso se queira que a micro-justia seja eficiente, essencial que sua governana no seja excessivamente burocratizada nem sujeito a disputas internas dentro de rgos. As autoridades estatais brasileiras devem estar ligadas s iniciativas de micro-justia sem buscar monopolizlas. Para enfrentar o desafio de tornar a justia mais democrtica, a governana da micro-justia exige o envolvimento ativo de grupos da sociedade civil e de autoridades estatais em uma relao equilibrada, sinergtica. Enquanto a justia restaurativa se refere a dar poder aos destitudos de poder com a justia, ela no deve de forma alguma ter o objetivo explcito ou implcito de substituir o siste205

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ma formal de justia. Em ltima anlise, enquanto no se devem ver os mecanismos alternativos de justia, a exemplo da justia restaurativa, como panacias para solucionar todos os dficits democrticos de Brasil, eles de fato oferecem o potencial para prover uma base muito firme para esforos subseqentes. No apenas eles oferecem a possibilidade de fortalecer a base dos direitos de cidadania e democracia direitos civis eles o fazem de modo que podem comear a empoderar a sociedade civil e proporcionar a grupos em desvantagem as habilidades e senso de eficcia requeridos para que eles empurrem suas prprias agncias mais adiante em direo a avanar em seus direitos de cidadania e na qualidade da democracia brasileira. Um crculo vicioso de crime, violncia e sistemas de justia sem legitimidade pode ser transformado, em ltima instncia, em uma democracia mais ampla, mais inclusiva.

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Notas
A principal exceo aqui continua a ser as minorias raciais, em especial os Afroamericano nos Estados Unidos, apesar de que tais grupos freqentemente se beneficiem de organizaes sociais civis muito fortes que permitem, pelo menos, a possibilidade de reparar as violao mais egrgias dos direitos bsicos. 2 Quando tais processos desmoronaram, o resultado foi a imposio de regimes militares extremamente violentos em pases como a Argentina, o Brasil, o Chile e o Uruguai os assim chamados regimes autoritrios burocrticos das dcadas de 1960 e 1970. Em outros contextos, os direitos de cidadania para todos os grupos, exceto os mais privilegiados, foram grandemente inexistentes. Estes geralmente incluam os pases com menor desenvolvimento econmico na Amrica Latina e por fim culminaram nas guerras civis que atingiram novos nveis de intensidade em boa para da Amrica Central no final da dcada de 1970 e na dcada de 1980. Os exemplos mais bem sucedidos de uma incluso controlada so o Mxico, a Colmbia, e a Venezuela pases que mantiveram pelo menos a fachada de regime democrtico e estabilidade poltica relativa (com a exceo parcial da Colmbia) comparado com os exemplos fracassados de incluso controlada. 3 Claro que esta uma caracterizao muito geral da realidade da Amrica Latina e h muitas excees especficas, em especial no Brasil. Contudo, at mesmo no Brasil, o impacto de tais movimentos, como tambm de MST e at mesmo de PT foi muito limitado, e esperamos tenha sido mais limitado do que esperado, principalmente devido aos problemas gerais que continuam a limitar a estratgia da sociedade civil para obter mais mudanas estruturais de longo prazo. 4 inquestionvel que o Papa Joo Paulo II tenha encorajado ativamente a marginalizao da teologia da libertao dentro da Igreja aps se tornar papa. Mas tambm importante lembrar que o impacto disso foi limitado em termos de seu impacto verdadeiro no trabalho da Igreja em apoiar as organizaes sociais at depois do retorno dos regimes civis, quando a mudana nas polticas da Igreja neste respeito tambm poderiam ser justificadas pela chegada ao poder de governo civis eleitos que reduziram notavelmente a opresso poltica e, pelo menos em teoria, eram responsveis perante seus eleitorados. Em outras palavras, o novo contexto poltico significou que a Igreja poderia com alguma legitimidade relegar muitas de suas responsabilidades quanto organizao da sociedade civil a outros atores uma vez o respeito aos direitos humanos bsicos fosse restaurado. 5 Os quatro critrios que so a base para o estado de direito democrtico foram estabelecidos por Holston e Caldeira (1998). 6 Cuba permance a exceo.
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As trs principais leis da favela so: 1) Voc no viu ou ouviu e no falar de nada ligado atividade criminal quando a polcia perguntar; 2) Voc no roubar (j que isso poderia atrair a ateno indesejada da poltica); 3) Voc no interferir com atividades criminosas. 8 No Brasil, apenas ofensas que seriam sancionadas com no mais que dois anos de deteno podem ser indicadas para o processo restaurativo.
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Referncias
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Notas sobre a promoo da eqidade no acesso e interveno da Justia Brasileira


Luiza Maria S. dos Santos Carvalho
Este texto pretende contribuir para a reflexo sobre as condies de desenvolvimento da Justia Restaurativa como poltica pblica no Brasil e mais uma alternativa de prestao de servios jurdicos. A Justia Restaurativa modalidade inclusiva de justia, devido sua abordagem reintegradora e regeneradora das relaes sociais, e tambm um caminho para a democratizao do poder judicirio 1. Com a apresentao das Prticas Restaurativas nos demais textos deste volume, aqui sero explorados aspectos relacionados aos ambientes poltico e administrativo atuais que possam interferir de forma a retardar ou potencializar sua disseminao no Brasil. Espera-se que o texto subsidie debates de gestores pblicos das vrias reas direta e indiretamente envolvidas nos procedimentos e prticas restaurativas. O texto dividido em trs partes. Inicialmente, destaca-se o papel da democracia no desenvolvimento do Pas e na cons2truo de uma sociedade contempornea, bem como a relevncia da justia neste processo. O objetivo da segunda parte identificar questes bsicas para a implementao da Justia Restaurativa neste contexto. A terceira e ltima parte, reflete sobre a importncia da Justia Restaurativa para a promoo da justia social no Brasil junto a segmentos sociais excludos para os quais a Justia brasileira tem falhado em identificar formas mais eficazes de atendimento.

1. Justia, democracia e desenvolvimento


As relaes entre um sistema de justia forte e justo, o desenvolvimento e a democracia tm sido crescentemente demonstradas empiricamente (The World Bank,2000; DAC, 2003; Feld and Voigt, 2002,). Sen (2000) argumenta que a integridade conceitual do termo desenvolvimento combina diferentes domnios - economia, poltica, rea social, legal, etc. em um processo que excede a mera interdependncia causal entre as reas, envolvendo uma conexo orgnica entre todas as esferas que compem o desenvolvimento.
_____________________ * baseado em palestra proferida no Seminrio Internacional Justia Restaurativa: um caminho para os Direitos Humanos?, ocorrida em Porto Alegre entre os dias 29 e 30 de outubro de 2004, promovido pelo Instituto de Acesso Justia - IAJ. J publicado em uma coletnca de textos para discusso publicada pelo IAJ.

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Tanto quanto as reas econmica ou social, a capacidade legal-judicial em uma sociedade denota e parte integrante da qualidade de seu desenvolvimento. A organizao legal-judicial em uma sociedade fundamental para garantir aos indivduos a liberdade, o alcance dos direitos e as escolhas disponveis. Por outro lado, a experincia histrica tem demonstrado que crescimento econmico pode ser gerado em pases sob um regime autoritrio, mas que o verdadeiro desenvolvimento dependente de regimes politicamente responsveis e transparentes e de democracias que so participativas e inclusivas. Nesse sentido, reformas das instituies polticas, sociais e econmicas so cruciais para combater as desigualdades em qualquer rea da sociedade e acelerar o desenvolvimento dos pases. A idia da democracia como um valor instrumental para a melhoria das polticas pblicas e do bem-estar da populao deve estar no epicentro das reformas pblicas. O principal desafio da democracia brasileira tem sido eliminar suas caractersticas autocrticas e centralizadoras, ampliando o controle dos cidados sobre o Estado, aumentando o equilbrio de poder entre os governos local e central e aumentando o compromisso dos atores polticos com as necessidades dos cidados. Em democracias como a brasileira, onde o voto eleitoral a forma central de participao e so escassos os meios de controle sobre a classe poltica e sua ao, a poltica torna-se uma forma particular de atividade exercida por uma elite de profissionais termo entendido no seu mais amplo espectro - que se perpetua na funo de gerenciamento do estado, concepo de suas leis e polticas pblicas, controle de oramentos, etc. O reducionismo da democracia apenas sua forma representativa - que tem na teoria liberal do Estado sua mais elaborada expresso - tende a fomentar a autonomizao do poltico... extremada na relao entre a passividade dos eleitores e a extrema atividade monopolizadora pela elite poltica (Santos, 2002:658). De acordo com Bobbio (1987), a consolidao da democracia implica a contestao do poder autoritrio, a ampliao dos espaos e oportunidades de representao direta e a expanso das oportunidades do poder em surgimento, exercido por cidados comuns ou em nome destes. Dessa forma, a verdadeira democracia desenvolve-se protegendo a liberdade e os direitos dos cidados, bem como garantindo a extenso da participao das esferas polticas para as esferas sociais, onde a diversidade social, as desigualdades entre os indivduos e grupos, a diversidade de papis e demandas e diferentes inseres sociais e econmicas esto localizadas. Na construo da democracia e do desenvolvimento, o judicirio ocupa um papel estratgico (Castelar, 2000). Entretanto, a falta de informao da sociedade sobre o sistema judicirio, a freqente centralizao e m localizao dos servios, os ambientes excessivamente formais, acoplados a uma linguagem 212 212

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hermtica, ao tratamento freqentemente discriminatrio e letargia de processamento e resoluo de casos, constroem ao mesmo tempo o encastelamento dos servios judicirios e o distanciamento da maioria da populao. Apesar de a controvrsia sobre se a quantidade de juzes no Brasil suficiente ou no para o atendimento da demanda existente (STF, 2005; MJ, 2004) no paira dvida sobre o baixo provimento de servios de justia a grupos mais pobres e vulnerveis da populao. Estudo diagnstico sobre a Defensoria Pblica revela que no Brasil h 1,86 defensores pblicos contra 7,7 juzes para cada 1.000.000 habitantes, sendo que o grau de cobertura do servio da Defensoria de apenas 42,3% das comarcas existentes ficando o maior ndice de comarcas no atendidas exatamente nos estados com os piores indicadores sociais (MJ e PNUD, 2004). A importncia da Defensoria Pblica no Brasil, provendo caminhos para que cidados tenham acesso justia e possam buscar, sem nus, a efetivao de seus direitos, elemento central no sistema de justia brasileiro que, por natureza de seus longos trmites processuais, torna impossvel o pagamento dos custos processuais para a maioria da populao. Mais uma vez, as prioridades que definem o provimento e a oferta dos servios da Justia para a sociedade brasileira, denotam seu carter excludente e vis favorvel populao das classes mdia e alta. Tambm no paira dvida sobre a gravidade do problema da organizao e da eficincia dos servios3. Acrescenta-se demora que cada processo pode ter o aumento do nmero de casos que se acumulam. Sem as melhorias e a modernizao necessrias nas cortes nacionais de justia os processos tendero a estacionar durante anos antes que qualquer ao seja tomada. O aumento do acesso justia por qualquer grupo da populao, a descentralizao dos servios judiciais, o controle externo, a promoo de outras formas de justia para alm da justia retributiva e a agilidade na resoluo de processos judiciais, so questes que dizem respeito a toda a sociedade e indicam a necessidade de busca de novos paradigmas e padres de desempenho da justia no Brasil como parte integrante do fortalecimento da democracia no pas e na construo de um modelo de desenvolvimento sustentvel.

2. Justia Restaurativa no Brasil: questes para formulao e implementao de uma poltica pblica
Que tipo de relao se verifica entre um governo democrtico e seus eleitores, assim como entre os prprios cidados? Essa relao no , necessariamente de compartilhamento pacfico de poder e recursos, nem de enfrentamentos e conflitos permanentes e tampouco de adeso incondicional (substitua este perodo). A idia de vida pblica demanda deveres de cidadania que caracterizam 213

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tanto as relaes de governos para com os cidados, e vice-versa, quanto dos indivduos uns para com os outros. No entanto, a idia de vida pblica em sociedades complexas como a nossa tambm demanda a aceitao da pluralidade social como caracterstica suficientemente legtima, a ponto de conseguir reordenar esta mesma sociedade no tocante aos seus cdigos, valores, doutrinas e opes de desenvolvimento. As sociedades democrticas constitucionais, caracterizadas como Estados de Direito, so, em grande medida, pluralistas. Ou seja, convivem nelas um conjunto de diferentes posturas e doutrinas morais, filosficas, econmicas ou religiosas com seus valores e respectivos direitos e deveres, especificados para todos os aspectos da vida e da convivncia humana. Estas doutrinas aceitam como algo natural, necessrio e moralmente bom, a cooperao mtua entre os membros da sociedade na sua conservao, equilbrio e reproduo. A sociedade vista como um sistema de cooperao entre cidados livres e iguais, onde os cidados tendem a buscar termos comuns de cooperao e reciprocidade social. A motivao dos indivduos para a aceitao desta reciprocidade no s utilitria, baseada no reconhecimento de vantagens pessoais. A reciprocidade acima de tudo vista como um bem moral e coletivo da sociedade, vital para a estabilidade social. Segundo Rawls (1999), esta a primeira caracterstica dos cidados de uma sociedade democrtica pluralista: um sentido de justia, um desejo de propor termos justos de cooperao social. Qual seria ento, nestas sociedades democrticas, constitucionais, pluralistas e complexas, a concepo de justia mais adequada para especificar os termos de uma cooperao social entre seus membros, entendidos perante a lei como livres e iguais? A resposta deve ser a da justia com eqidade44, entendida como aquela que almeja obter um consenso das partes e da sociedade, minimizar e compensar as perdas e os danos aos envolvidos, que pretenda ser imparcial para com os diferentes e para todos os cidados em disputa. A garantia do respeito pluralidade como uma regra imbuda na sociedade e na maioria de seus cidados tem sido a razo do desenvolvimento, expanso e consolidao das prticas de justia eqitativa. Dentre estas, esto as prticas restaurativas em pases como Nova Zelndia, Austrlia e Canad, onde esta alternativa tem sido mais comumente aceita e adotada. 2.1 Processos de planejamento e administrao de polticas pblicas no Brasil Este item apresenta uma breve reflexo sobre o processo de implementao da justia restaurativa no Brasil, levando em considerao as principais caractersticas da experincia brasileira na rea das polticas pblicas sociais e a forma que as primeiras experincias de Justia Restaurativa tm adotado no Brasil. 214 214

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A adoo de posturas restaurativas em diversos grupos, situaes e localidades no Brasil no incomum, mas permanecem isoladas at o momento, e, sem articulao efetiva entre atores, no tem gerado oportunidades de troca de experincias, acmulo de conhecimento e fortalecimento mtuo. Iniciativa conjunta entre o Ministrio da Justia e o Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento5 apia a implementao de trs projetos no Brasil, mas na perspectiva de verticalizar a modalidade na esfera da administrao pblica e no tecido social das localidades onde as experincias esto sendo desenvolvidas. O objetivo ltimo destes projetos apoiar, juntamente com os demais protagonistas desta iniciativa, a preparao de ambiente propcio para a adoo de prticas restaurativas no Brasil. O fato de a Justia Restaurativa trabalhar em uma perspectiva global, envolvendo as vrias dimenses humanas dos atores em questo, faz com que seus pr-requisitos dependam, invariavelmente, nas vrias polticas sociais, nas redes de proteo social e no universo privado das pessoas envolvidas. A ao em si ser, desta forma, tambm condicionada pelas condies externas ao Judicirio, tais como caractersticas e capacidades da mquina pblica local, volume, variedade e diferenciao de casos que se pretende abordar e aporte de recursos de toda natureza requeridos para garantir o curso de ao das intervenes. Neste sentido, tendem a ter mais sucesso as regies ou localidades que contarem com um bom provimento de servios e o quanto estes estiverem convergentes tcnica, social e politicamente para os referenciais da justia restaurativa. Deste modo, a Justia Restaurativa depende fortemente do atendimento multidisciplinar. Esta a primeira questo que se coloca para sua adoo e seu sucesso: a existncia, o provimento e a formao de profissionais especializados. Independentemente de quais sejam as formas de a equipe multiprofissional se constituir, se por vnculo direto s estruturas do poder judicirio, se por parceria com a rede local de servios pblicos ou outras formas, a questo crucial a da qualidade da formao e do nivelamento desta equipe na perspectiva tcnica e poltica. O conhecimento tcnico instrumento bsico e fundamental para permitir o encontro entre as aes do Estado6 e sua responsabilidade e contrapartida s necessidades de bem-estar de seus cidados, Por outro lado, a adoo da justia restaurativa, implica uma mudana de paradigma - tanto na explicao quanto na anlise dos casos e do curso da ao posterior - pois ela no uma forma, nem tampouco desdobramento da justia dominante, estritamente retributiva e desigual. Ao contrrio, trata-se de uma oposio de origem epistemolgica e metodolgica, ao invs de uma mera diferena procedimental. Os operadores desta Justia tm de ser qualificados para o entendimento dos processos sociais, econmicos, culturais e polticos que subjazem aos 215

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fatos e dinmicas sociais em nossos dias e entender o que requer confront-los operacionalmente no dia-a-dia. Quanto a esta ltima questo, deve-se destacar a facilidade com que disputas e conflitos em torno da desigualdade de poder e de direitos da maioria da populao no Brasil so tratados, transcritos e subsumidos pelas polticas, pela administrao pblica e por seus profissionais s esferas da socializao e da cultura, esvaziando e desconsiderando o contencioso poltico das demandas e necessidades geradas pelas desigualdades econmicas e sociais. A equipe multidisciplinar no apenas um agrupamento de profissionais das reas de Justia, Psicologia e Servio social - apenas para citar trs profisses envolvidas nas prticas restaurativas dos trs projetos ora em fase de implementao Brasil - mas uma equipe que compartilha princpios, referenciais tericos e valores como a inovao intelectual, a capacidade de experimentao, de adaptao s mudanas sociais e de exercer a alteridade. Por fim, uma equipe que desenvolva um ethos centrado na valorizao do ser humano, na capacidade da mediao para a soluo de conflitos, na capacidade do ser humano de se responsabilizar por seus atos, desenvolver-se e emancipar-se plenamente. A Justia restaurativa depende fortemente do provimento, acesso e desempenho da rede de servios pblicos. Por sua natureza, as prticas de justia restaurativa dependem de sua integrao s outras polticas pblicas colaterais como educao, servio social, segurana pblica, em geral e na polcia em particular, e sade, entre outros, que se tornam essenciais para apoiar o restabelecimento da insero social das partes envolvidas e a superao de conflitos. A prtica da Justia Restaurativa no deve gerar circuitos paralelos ou especiais de provimento de servios fora do corpo do estado e que estejam sujeitos a descontinuidades. Os servios devem ser regulares, devem fazer parte da estrutura de servios judiciais e estruturas adjacentes, evitando cair na rede de servios escassos e de m qualidade criados para atender populao pobre por meio de estruturas precrias e episdicas, dependentes da oferta ou vocao de juzes ou grupos do judicirio desejosos de implementar prticas da justia eqitativa. A prestao de servios deve ser exteriorizada e formalizada, os espaos adequados, os recursos providos, os contedos sistematizados e as equipes formadas, os arranjos de implementao explicitados, os processos de trabalho formulados, os parceiros e atores identificados e suas respectivas participaes e responsabilidades detalhadas. O Ministrio Pblico, como nos demais casos de defesa de direitos, deve ser parceiro para a garantia do provimento, acesso e controle da qualidade dos servios pblicos oferecidos. Alm de estar disponvel com qualidade e de forma regular, o servio deve se constituir em opo das partes. Ou seja, o acesso modalidade, embora 216 216

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apoiado na indicao dos profissionais, deve ser deciso de foro ntimo das pessoas. A escolha da pessoa princpio da Justia Restaurativa. A voluntariedade da adeso ao modelo j estabelece um vnculo e um compromisso diferenciado pela transformao da conduta individual. No contexto de organizao das esferas pblicas, vrios fatores podem contribuir favoravelmente para a adoo das prticas restaurativas. O principal fator o fato de o Brasil contar com justias estaduais autnomas e com estruturas estaduais e municipais de implementao de polticas pblicas em processo avanado de descentralizao. Este desenho federativo torna local e mais rpida a hierarquia de tomada de deciso e de controle sobre processos administrativos. Contribui para a melhor alocao e o provimento de recursos e para a maior visibilidade e responsabilidade (accountabilility) dos gestores da poltica, pois favorece o controle social. Tambm no espao local que se d a tomada de contas da prestao de servios do terceiro setor, hoje fortemente presente na composio das redes de prestao de servios sociais. Um outro aspecto positivo a considerar quanto descentralizao que ela tambm concorre para o fortalecimento das capacidades tcnicas locais, conforme se processam as transferncias da coordenao das polticas para os gestores locais. Percebe-se que esta responsabilizao e o protagonismo induzem governos e equipes a recorrerem a instrumentos de planejamento e controle para conduzir e revisar as iniciativas em busca de identificar caminhos e meios mais favorveis para atingir os resultados. (retirada a ltima frase) Para alm da anlise racional das condies de implementao e de governabilidade sobre os pr-requisitos da adoo desta prtica, necessrio que sejam identificados os possveis campos de ao poltica e atores que se mostrem aderentes ou refratrios idia. O mapeamento e apreciao de todas as dimenses envolvidas na prtica da justia restaurativa a condio sine qua non precedente ao processo de adeso. Se implementada de forma no diligente, exigindo permanentes reformulaes posteriores, a gesto e os resultados insatisfatrios podem conduzir ao descrdito na justia eqitativa no Brasil, como tambm em seu instrumento, a justia restaurativa, que por ora se prope.

Prticas restaurativas
Por que adotar as prticas restaurativas? Quais as especificidades destas prticas que se mostram comparativamente mais vantajosas frente aos mtodos tradicionais e j consolidados, por qu, para quem e quando? Que valores e resultados se pretendem alcanar e para quem? Alm de apresentar maior potencial de resoluo nos pases onde a Justia Restaurativa vem sendo adotada, a natureza desta resoluo parece conferir maior satisfao s partes envolvidas indicando maior sustentabilidade dos 217

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resultados ao longo do tempo. Ademais, resultados demonstram ser particularmente favorvel para a populao jovens, em dois sentidos: tanto em termos da reduo da reincidncia quanto em termos do aumento da probabilidade de passar a apresentar resultados positivos na vida destes jovens aps terem passado pela experincia restaurativa (Maxwell, 2003). Este estudo aponta vrias concluses, mas uma geral indica que prticas restaurativas que incluem empoderamento, reparo dos danos e resultados integrativos na sociedade fazem diferena significativa nos casos estudados, influenciando positivamente o futuro dos jovens, seus ncleos familiares e comunidades. Estas trs dimenses revelam os princpios fundamentais nos quais se baseia a Justia Restaurativa, ou seja, (i) empoderamento do ofensor por meio do desenvolvimento de sua capacidade de assumir responsabilidade sobre seus atos e de fazer suas escolhas; (ii) reparo de danos, ou seja, contrariamente Justia estritamente retributiva, que se atm exclusivamente ao ofensor, a Justia Restaurativa enfoca tambm a vtima, seu grupo familiar e suas necessidades a serem reequilibradas; (iii) e, por fim, resultados integrativos, restaurando a harmonia entre os indivduos, re-estabelecendo o equilbrio e identificando e provendo, por meio de solues duradouras, necessidades no atendidas. No Brasil, hoje, acompanha-se com preocupao a grande inflexo provocada na vida de sua populao jovem pelo agravamento das condies de desigualdades em todas as esferas da vida social, mais fortemente percebidas na ausncia de oportunidades de trabalho formal, no desemprego e na violncia. A precarizao das suas condies de vida no Brasil impede o acesso de jovens e adolescentes a bens intelectuais, materiais e simblicos em geral. Associada s rupturas sociais e crise dos padres de sociabilidade tradicionais, ocorre a emergncia de interesses e valores diferenciados e antagnicos. A perversidade da excluso social, portanto, que no est associada apenas escassez, mas tambm total desfiliao da sociedade pelo aliciamento do adolescente e jovem ao submundo da violncia, do trfico e do crime77 Grande parte da discusso sobre a mortalidade e morbidade no Brasil tem-se concentrado no controle e reduo do acesso a armas; no entanto, desigualdades sociais e econmicas e outras privaes como de servios pblicos por exemplo mais do que a pobreza extrema -, so considerados fatores explicativos mais robustos para a violncia intencional do que o acesso a armas per se. A tese originalmente desenvolvida por Shaw e McKay (1942) que sociedades que apresentam graves desigualdades sociais e econmicas, resultando em condies de pobreza e privao, levam desorganizao social destas populaes pobres, pela desintegrao da coeso social e quebra das regulaes e normas da convivncia social. Na base da explicao, formulado o raciocnio de que comunidades sem 218 218

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coeso social - entendido como o capital social so menos efetivas em implantar e exercer meios de controle social para a reduo da violncia, comparadas s comunidades com altas taxas de capital social. A democracia tem feito muito pouco pela justia social no Brasil. Ainda que recente, indcios no so otimistas de que se possa avanar rapidamente, recuperando e oferecendo condies dignas de vida e novas oportunidades para as geraes mais jovens. Os prejuzos de nossa desigualdade so inmeros, como informa o Relatrio sobre a Democracia na Amrica Latina publicada no inicio de 2004 pelo Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento 88 Um exemplo emblemtico a principal concluso do Relatrio que assustou a todos (cortar): as populaes pesquisadas nos paises da Amrica Latina, que j passaram por ditaduras, disseram valorizar mais o crescimento econmico e o bemestar gerado por estes regimes do que viver em um sistema democrtico. Em seguida informavam que, garantida a condio de viverem em ambiente de crescimento econmico, poderiam viver(cortar e substituir por viveriam) em um sistema totalitrio. Reformar a estrutura judicial brasileira no sentido de torn-la mais permevel s necessidades da populao brasileira, universal quanto sua cobertura e politizada quando ao seu papel de promotora da coeso social e de maior sociabilidade entre cidados implica mudar sincronicamente um conjunto de instituies, percorrendo desde a concepo de novas polticas at a ateno ao sistema prisional. Uma vez que promover mudanas no sistema judicial um processo de grande complexidade, torna-se vital legitim-lo e garantir a sustentabilidade destas mudanas. Tanto o processo de construo de novos consensos dentro do judicirio, quanto o de implementao das mudanas e melhorias que visem beneficiar os grupos mais vulnerveis podem ser os princpios a guiar a formulao e execuo de um programa de reformas com vista a democratizar a Justia no Brasil. O Judicirio uma esfera independente e, apesar do desejo de cooperao de muitos, no composta por um grupo homogneo. Por um lado isto dificulta a agilidade e qualidade do consenso, pois poderosa a capacidade de grupos conservadores no Brasil de expurgar das reformas tudo o que os desestabilize e conservar apenas o que maximiza seus poderes e benefcios. Por outro a diversidade do judicirio exatamente o que assegura a inovao e a busca de alternativas mais eqitativas de justia por seus setores mais progressistas e comprometidos com a justia social no Brasil. Apoiando, experimentando e desenvolvendo projetos modernizadores e de justia (retirar) e de justia eqitativa no Brasil, estes setores e protagonistas esto fazendo muito por nossa democracia. 219

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Neste sentido, a partir do momento em que experincias localizadas comeam a gerar resultados positivos, as comunidades e seus cidados passam a apresentar um forte sentido de justia e coeso social, e passam a pautar seu comportamento pelos princpios da justia a que so objeto e do consenso que esto construindo e fazendo parte. Quando est em causa um dever to importante como o de proteger e nutrir o bem de todos, como no caso dos projetos de Justia Restaurativa no Brasil, a funo da presso social assume um papel crucial. O resultado em termos psicolgicos, a identificao das pessoas com os princpios, instituies, valores, direitos e deveres presentes na cultura pblica de sua comunidade. No espao das polticas pblicas e do Judicirio a presso social ser feita pelos resultados positivos - enraizadas localmente - das intervenes em relao diminuio das curvas de ocorrncias, atendimento das expectativas sociais em matria de segurana para todos e a melhoria das oportunidades e da qualidade de vida e dos servios pblicos.

Concluso
Quando a constituio brasileira nos define como cidados livres e iguais, referenciando todos os cidados do pas a um mesmo estatuto jurdico, d-nos a exata medida da utopia que ainda temos que construir juntos. A realidade atual, d-nos a exata medida da distncia que estamos desta utopia. Reconhecer a abissal desigualdade entre nossa populao e o difcil caminho ainda a ser percorrido para a construo da cidadania plena no Brasil no desanima nem diminui a confiana na fora das sociedades e nos processos de mudana. A emancipao humana um processo coletivo que s se realizar afinal com a participao de toda a sociedade por meio de contratos e pactos explcitos e negociveis. Neste sentido a integrao e os pactos entre as naes para o avano dos direitos polticos e humanos e os ndices de desenvolvimento sociais so indicativos de uma nova coalizo pela justia social e mais um elemento de apoio s dinmicas internas das democracias em processo de consolidao.

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Notas
nosso entendimento que as prticas restaurativas no devem ser entendidas em oposio ou substituio s prticas existentes hoje na Justia brasileira. Ao contrrio, so modalidades que complementam e ampliam a gama de servios de justia existentes, e que, por suas especificidades, podem se revelar mais adequadas e eficazes em determinadas situaes de infrao e junto a determinados segmentos do que as existentes atualmente. 2 O Sistema Judicial brasileiro segue o sistema legal da Europa Continental, que caracterizado por conter uma legislao detalhada em relao prtica processual. Este sistema oferece as vantagens da ampla defesa e contestao, porm a desvantagem do tempo que cada processo pode requerer at ser resolvido, justamente pela quantidade de contestaes que o processo permite, muitas das vezes contribuindo apenas para postergar uma sentena evidente. 3 Acreditamos que somente o termo eqidade possa dar a noo exata da Justia que precisamos atualmente no pas. Igualdade se faz por meio da universalizao do acesso a bens e servios mnimos a todos em uma sociedade. Eqidade no entanto, pressupe que os processos que diferenciaram as pessoas em uma sociedade criam barreiras que impedem o acesso e desempenho de grupos sociais mais vulnerveis e que os servios a serem oferecidos devam ser diferenciados, moldados para atender e superar este dficit scio-econmico e poltico estabelecido (sobre este debate, ver Mokate (1999). 4 Esta parceria est consolidada por meio do Projeto BRA/05/009, previsto para durao de um ano, e que capta recursos internacionais e nacionais para o financiamento de experincias no Rio Grande do Sul, So Caetano, no estado de So Paulo e em Braslia. 5 O estado per se, no tem poder, vontade ou contedos prprios; ao contrrio, ele a cristalizao de grupos ou fraes de grupos dentro de si, que se expressam por meio de sua estrutura. 6 Grande parte da discusso sobre a mortalidade e morbidade no Brasil tem-se concentrado no controle e reduo do acesso a armas; no entanto, desigualdades sociais e econmicas e outras privaes como de servios pblicos por exemplo mais do que a pobreza extrema -, so considerados fatores explicativos mais robustos para a violncia intencional do que o acesso a armas per se. A tese originalmente desenvolvida por Shaw e McKay (1942) que sociedades que apresentam graves desigualdades sociais e econmicas, resultando em condies de pobreza e privao, levam desorganizao social destas populaes pobres, pela desintegrao da coeso social e quebra das regulaes e normas da convivncia social. Na base da explicao, formulado o raciocnio de que comunidades sem coeso social - entendido como o capital social so menos efetivas em implantar e exercer meios de controle social para a reduo da violncia, comparadas s
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comunidades com altas taxas de capital social. 7 Um exemplo emblemtico a principal concluso do Relatrio que assustou a todos (cortar): as populaes pesquisadas nos paises da Amrica Latina, que j passaram por ditaduras, disseram valorizar mais o crescimento econmico e o bem-estar gerado por estes regimes do que viver em um sistema democrtico. Em seguida informavam que, garantida a condio de viverem em ambiente de crescimento econmico, poderiam viver(cortar e substituir por viveriam) em um sistema totalitrio.

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Chances e entraves para a justia restaurativa na Amrica Latina


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Programas restaurativos j adquiriram suficiente massa crtica e so levados cada vez mais a srio, a ponto de se constiturem em componentes de um sistema de justia radicalmente modificado. Daniel W. Van Ness Polticas pblicas fracassam porque seus idealizadores se baseiam em suas prprias vises da realidade, nunca levando em considerao as pessoas nas situaes que foram motivo de interveno. Paulo Freire A violncia elimina justamente o que tinha a inteno de criar. Papa Joo Paulo II

Numa das reunies do ncleo de estudos sobre justia restaurativa da Escola Superior da Magistratura, em Porto Alegre, uma promotora de justia pediu a palavra. Havia assistido a um vdeo com o depoimento de um homem que fora vtima de dois assaltantes que, mo armada, lhe roubaram o nico meio de subsistncia, um carro velho. Os tribunais trataram o caso de maneira diversa. Um dos infratores, menor de idade, foi submetido a um procedimento restaurativo, e comprometeu-se a pagar metade dos prejuzos da vtima aliviada depois de ter relatado ao jovem toda a sua frustrao e ressentimento. No outro tribunal, todavia, lhe deram menos de cinco minutos para testemunhar, e o bandido saiu rindo de mim, convencido que iria pegar apenas uma pena de priso. Depois da apresentao do vdeo a promotora comentou: todos parecem estar muito satisfeitos com a Justia Restaurativa, mas no se pode negar que, alm de membros do sistema de justia, somos gente de classe mdia, incapaz de se comunicar com as pessoas comuns, principalmente com bandidos, a no ser por meio da linguagem e dos smbolos convencionais do sistema. Referia-se ao modo de comunicao incorporado h sculos aos sistemas de Justia criminal do Ocidente que, na teoria, aplica corretivos justos e bem proporcionados que cobem a criminalidade, mas que, na prtica, no cobem nem previnem, e freqentemente deixam as coisas piores do que estavam.1 225

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As prises so o exemplo tpico dessa falha. Instituies brutais e vingativas, desonestas em relao a suas intenes manifestas, as prises so lugares abominveis e degradantes em que as pessoas so desrespeitadas e humilhadas. Pior ainda, funcionando como se fossem lugares onde os elementos desviantes da sociedade tm a sua identidade criminosa afirmada pelo encarceramento, renem-se aos demais desajustados e aprendem as novas habilidades que os mercados ilegais exigem, as prises agravam ainda mais os problemas da criminalidade. Construir mais prises na inteno de diminuir os riscos da criminalidade e aumentar os ndices de ressocializao dos infratores, depende menos da capacidade de incapacitar e prevenir criminalidade de um sistema correcional, e mais do modo pelo qual ele estigmatiza o infrator. Mesmo assim, apesar de suas contradies, o sistema ostenta funes francamente positivas. No reconhecer isso seria um equvoco to grande quanto no perceber a utilidade da linguagem e dos smbolos do modelo retributivo de justia para a sociedade como um todo. Esses smbolos e essa linguagem so, com efeito, continuamente ordenados e reordenados, de modo a sugerir que a ordem das coisas mais importante que as coisas em si2. Quando uso uma palavra, disse Humpty Dumpty de modo ligeiramente desdenhoso, ela significa precisamente o que eu quero... nem mais nem menos. A questo, poderou Alice, se o senhor pode fazer as palavras dizerem coisas diferentes. A questo, Humpty Dumpty retrucou, saber quem manda. Isso tudo.3 A noo de crime, o ato ilcito sancionado mediante pena criminal, no foge a essa mesma regra; ela depende do poder e subsiste exclusivamente para sustentar o poder de quem pode unir ou perdoar. Nesse sentido, a capacidade de condenar e de inocentar algo que cada reserva para si e que todos possuem4 todos, bem entendido, encarados sob a perspectiva da regulamentao estatal, ou seja, do Direito definido como a vontade do Estado em relao conduta recproca, cvica, dos atores sob a sua autoridade. O Estado corporificao das regras do Direito, que no reagem nem se impem por si mesmas, mas somente por intermdio de quem na prtica as executa. O poder do Direito, 226

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por sua vez, se deve a sua universalidade, ao fato de o valor ou a premissa justia penetrar todos os aspectos da cultura poder devido condio do Direito como elemento estruturador do consenso e da preservao da ordem, por meio de controle imediato e direto exercido sobre a ao social.5" O pensamento acadmico ocidental geralmente atribui tais determinaes personalidade esquizofrnica, mais especificamente s paranicas iluses de perseguio ou de grandeza que na impresso de ser uma pessoa superlativa que fazem os homens ponderarem de maneira demorada (...) e a construir para si mesmos fictcios atos hostis com o intuito de no perdo-los. A principal resistncia dessas pessoas contra toda forma de perdo. Se eventualmente chegam ao poder, para firmarse so obrigadas a declarar sua clemncia, o que fazem somente na aparncia. Quem tem poder jamais perdoa de fato; limitase a registrar todo ato hostil, cuidadosamente ocultando e armazenando o perdo, e s vezes trocando-o por genuna submisso. Os atos generosos da parte dos poderosos ocorrem sempre dessa forma anseiam pela submisso de tudo que a eles se ope, amide pagando por ela preo elevadssimo.6 Cada vez mais, no entanto, o preo dessa futura pago por todos, e cada vez mais em termos de instabilidade social. Nas regies em que a criminalidade desenfreada (a criminalidade violenta em particular) os custos so expressos por taxas de desenvolvimento poltico, econmico e social decrescente. No caso da Amrica Latina, os especialistas estimam que o produto interno bruto per capita seria 25 porcento maior hoje em dia se a regio tivesse uma taxa de criminalidade similar do resto do mundo. Do mesmo modo, a criminalidade retarda, ou mesmo inviabiliza, a consolidao democrtica: em toda a Amrica Latina os eleitores esto preferindo candidates que usam o discurso da lei e da ordem, que prometem medidas mais duras como a criminalidade de rua, mesmo em prejuzo das instituies e da normalidade democrticas.7 Pesquisas de opinio tambm nos fazem interpretar essa disposio dos latino-americanos como sendo um caso de dementia praecox, evidenciada, por exemplo, pela grande quantidade de pessoas (54.7 %) que na regio declaram preferir regimes autoritrios se um tirano qualquer pudesse resolver os pro227

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blemas econmicos da populao8. Com isso, concluem os analistas, na Amrica Latina a criminalidade epidmica, um mal que aflige toda a regio e que tende a piorar consideravelmente nos anos vindouros as pesquisas tm mostrado uma forte e evidente relao entre criminalidade e desigualdade de renda, cada vez maior e com poucas possibilidades de reverso no futuro previsvel.9 Essas percepes sombrias so reforadas pela convico que a criminalidade tem razes profundas na Amrica Latina, tornadas ainda menos visveis por sistemas de justia venais, arrogantes e ineficientes. O que obrigou os reformistas a serem mais modestos, dar preferncia a mudanas sociais menos grandiosas e se concentrarem em medidas simples e viveis. Desse modo, no que diz respeito segurana pblica, sempre sob o olhar vigilante das agncies estrangeiras que os controlam, os governos latino-americanos passaram a desejar um papel mais proativo para o setor privado e a sociedade civil da a opinio segundo a qual aes da cidadania (do tipo mutires de entrega de armas, denncia annima por telefone, grupos de vigilncia por bairro, e policiamento comunitrio) diminuem custos, ampliam o nmero de investidores em projetos anticriminalidade, e estimulam a capacidade local de administrar projetos at que no seja mais preciso depender dos doadores estrangeiros.10

2. Entre o poder e a incluso


No entanto, a questo saber quem manda insiste em no calar e continua a denotar em cada detalhe o tema principal. Por causa da presso exercida pelos interesses organizados em torno da segurana pblica e pela prpria opinio pblica, estratgias centradas primordialmente nas necessidades do sistema de justia criminal seguem sendo prioritrias. Constituem de longe uma das primeiras opes no oramento governamental. Como tal, na perspectiva de quem quer mais para ver se o systema continua funcionando do modo de sempre, qualquer alternativa aos objetivos tradicionais inevitavelmente traz negociaes cansativas e conseqncias imprevisveis caso das reformas que, na pretenso de defender os direitos cvicos e humanos dos infratores, atravancam o processo judicial e aumentam os ndices de criminalidade urbana. Isso aponta para o impacto do populismo judical e da sua forma peculiar forma of reinvindicar proteo para os segmentos mais frgeis da populao, tanto do ponto de vista coletiva quanto individual.11 O argumento que o accesso a justia to seminal que neglo acarretaria rejeitar todos os demais direitos.12 Assim, na contramo da tendncia histrica da democracia occidental, a luta das massas na Amrica Latina seria pelo primeiramente acesso a justia, renda, moradia e sade, e s depois por reformas econmicas ou pela conquista de direitos cvicos13. 228 228

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Para conseguir isso, pacfica e legalmente, uma ampla variedade de reformas nas carreiras e no judicirio, bem como alternativas aos tribunais, devem ser implementadas.14 Contudo, e estranhamente, ao pleitear a democratizao do accesso a justia e maior envolvimento da cidadania nos processos legais at aqui apenas instrumentos nas mos das elites15 os narodiniks16 judiciais vo e vm entre retribuio e reabilitao. Quer dizer, deixam os modos convencionais de justia totalmente sem contestao, mantm o foco no desrespeito lei pelos infratores, apegam-se ao carter essencialmente tutelar do Direito e no privilgio exclusivamente estatal de impor sanes, infligir punio ou prescrever tratamento17. De um ponto de vista estritamente sistmico, a implementao de mudanas rpidas, seguras e confiveis na Justia Criminal depende de certos aspectos objetivos e subjetivos. Os primeiros so condicionados pelo axioma investigar e punir os culpados, que reflete a misso Direito Penal e d sentido ao trabalho dos integrantes do sistema. Esses aspectos devem ser, ademais, encarados de modo judicioso, sob a perspectiva das relaes e das tenses que, no contexto do Estado de Direito, determinam a busca da verdade na base de provas legais e constitucionalmente admissveis. Contudo, essa busca pela certeza judicial a toda prova est cada vez menos vivel e torna-se virtualmente irrealista no contexto de processos balizados por direitos humanos e garantias em benefcio dos suspeitos18. Nos quadros do sistema no h soluo essa contradio, que a Justia Restaurativa tenta resolver enfatizando a incluso, ou seja, propugnando genunas oportunidades de total e direto envolvimento das partes nos procedimentos judiciais orientao bem diversa dos modos convencionais de justia, focalizados exclusivamente no desrespeito lei pelo infrator e no interesse estatal de impor retribuio: No processo penal [retributivo e distributivo] o protagonista o Estado. O papel da vtima e da comunidade mnimo participam como testemunhas, quando muito. O papel do infrator, que, apesar de ser o centro da ateno dos procedimentos da Justia Penal, meramente passivo quem faz as peties, interroga as testemunhas, argumenta e fala ao jri o advogado. Por sua vez, as prticas restaurativas acentuam a necessidade de incluir todos os envolvidos, dando-lhes a oportunidade de expressar seus pontos de vista. A flexibilidade desses procedimentos a utilizao de abordagens alternativas mais adequadas aos interesses de cada uma das partes envolvidas.19 229

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Finalmente, um sistema de justia condicionado tambm por fatores subjetivos, fundados em mentalidades, emoes, reaes, ou seja, em critrios internos que condicionam as percepes e os interesses das instituies, grupos e relaes sociais que caracterizam o sistema20. Tais fatores podem ser sintetizados em uma nica questo: que significa para ns a Justia Restaurativa? Questo legtima, de vez que no se pode entender uma coisa social sem reduz-la atividade humana que a criou, e sem relacionar essa atividade aos motivos que lhe deram origem.21 Assim sendo, quais seriam as reais causas da resistncia Justia Restaurativa? Causas instituciuonais, que expressariam oposio generalizada, ou simplesmente reao de determinados grupos ou indivduos alojados em determinados meios? Mais precisamente, seriam os opositores executivos, que pouco ou nada sabem sobre Justia Restaurativa, e nem querem saber por conta de razes corporativas, convenincia poltica ou receio de incomodar interesses, agravando ainda mais relaes tensas ou em estado de decomposio? Na verdade, nada aproveitamos do conjeturar acerca de uma falta de interesse sistmico ou sobre motivos ou atores tpicos. As oportunidades e os entraves expanso da justia restaurativa devem ser procurados onde podem ser identificados, mais bem aproveitados e enfrentados com melhores chances de sucesso. O que acarreta conceber estratgiasde um modo preciso e objetivo, inclusive na inteno de superar a inevitvel resistncia de la crme de la crme, da nata do sistema, que tanto pode ser derivada da influncia de redes de opinio e relacionamentos, quanto de um desenvolvido senso de dever e responsabilidade.

3. Juzes no papel de gerentes


Na Amrica Latina de hoje reformas so cada vez mais identificadas com mudanas de carter gerencial, em particular no que diz respeito aos problemticos sistemas judicirios da regio inacessveis para amplos segmentos da populao, e uma luta sim fim para quem tem acesso e no consegue ver seus direitos reconhecidos pela Justia. A razo, argumentam os reformadores, que muito pouco ou quase nada se sabe acerca do funcionamento do sistema como um todo cada operador do Direito procura entender to-somente o universo de sua atividade profissional e ignora o todo e suas particularidades. O resultado uma Justia mal-administratada. O judicirio, em particular, uma gigantesca mquina composta de muitas instituies com grande autonomia, e um fardo para todo mundo, incluindo os prprios magistrados (afirmam, diplomaticamente, os reformistas). Desse modo, na Amrica Latina os judicirios esto conspirando contra os interesses de seus pases e clamam por modernizao, por assimilao dos 230

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metodos e tecnologias que na ltima dcada radicalmente mudaram o mundo dos negcios22. Mudanas gerenciais no sistema de justia enfatizando novos padres de racionalizao de procedimentos, simplificao de esquemas operacionais, capacitao do pessoal, e administrao menos burocratizada so a principal opo dos controladores da dvida externa dos pases latinoamericanos. Encarando a Justia como sendo basicamente uma questo de eficincia e produtividade, essas agncias instam os governos locais a pressionar os juzes para que sejam tambm gerentes de seus cartrios, aumentando a eficincia e a competncia jurisdicionais, e respondendo melhor s demandas dos usurios. Isso no bastasse, os magistrados devem notar que a composio da fora de trabalho da Justia est mudando mais um imperativo para o administrador que tenta perceber como e porqu as pessoas e as tarefas se transformam, diferenciam-se e clamam por sistemas de gerenciamento sensveis variedade. Finalmente, porm no em ltimo lugar, os juzes devem estar prontos a inovar e melhorar a qualidade dos bens e servios que o judicirio propicia aos indivduos e sociedade, e competir com maiores chances de sucesso. Com efeito, vistos de uma perspectiva gerencial os judiciaries da Amrica Latina esto muito longe de serem competitivos mesmo tendo em mente que a demanda vem crescendo quase 10% ao ano. Por exemplo, um juiz examinou em mdia no Brasil 1.104 processos em 2003, 92 por ms ou 4,6 ao dia. Naquele mesmo ano, um magistrado de primeira instncia no estado de So Paulo examinou em mdia 2.354 processos (o dobro da taxa nacional), ao passo que em Roraima havia apenas 58 processos por juiz. Quer dizer que, dadas a diversidade social e a grande dimenso geogrfica do pas, as estimatuvas baseadas somente em mdias do apenas uma idia razovel do fardo que os juzes devem carregar. Seria mais fcil, portanto, avaliar a Justia em termos de custos o modo mais claro de mostrar a ineficincia dos judicirios latino-americanos a comparao internacional medida, por exemplo, em termos das despesas do setor pblico [Tabela 1] ou da paridade do poder de compra por 100.000 habitantes [Tabela 2].

Tabela 1. Participao do Judicirio nas Despesas do Setor Pblico

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PAS Brasil Costa Rica Nicargua Colmbia Argentina (em nvel federal) Repblica Dominicana Itlia Sri Lanka Mxico (em nvel federal) Quirquisto M DIA MUNDIAL

% 3, 66 3, 38 2, 94 2, 80 1, 55 1, 52 1, 50 1, 15 1, 01 0, 98 0, 97

Tabela 2. Despesas do Judicirio em termos de Paridade de poder de Compra 23 - Milhes de dlares por cada 100.000 habitantes
PAS Itlia Brasil Costa Rica Colombia E spanha Argentina Nicargua Dinamarca Mxico Nor uega M DIA MUNDIAL $ 3, 84 3, 51 2, 16 1, 65 1, 63 1, 23 1, 08 1, 03 0, 94 0, 80 0, 72

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A abordagem estreitamente gerencial do judiciriose justifica pelo fato do trabalho do magistrado no se restringir a conflitos e controvrsias no s na Amrica Latina a maior parte dos casos nas varas cveis (relacionados principalmente com divrcio, guarda de criana, ou interpretao de contratos) is mais administrativa do que propriamente adjudicatria. Do mesmo modo, se conscientemente e sem coero um infrator admite culpa numa vara criminal, resta apenas determinar a sentena apropriada. A unica dvida se o ru deve ir para a cadeia, pagar multa ou submetido a qualquer outro procedimento corretivo onde vigora o Direito Romano, no basta a confisso para evitar um inqurito, mas a investigao tende a ser breve e mera formalidade.24 Alm disso, aos tribunais cabe criar jurisprudncia (legislar judicialmente), decidir acerca de constitutionalidade (interpretar a legislao, determinar sua validade e, ocasionalmente, anular estatutos), criar regras de procedimento, rever decises administrativas, e tornar obrigatrias decises judiciais. Todas essas funes dizem respeito necessidade de estabilizar as interaes dos sistemas sociais complexos o Direito e o sistema de justia so subsistemas da sociedade: do mesmo modo que a moeda estvel so relativamente indiferentes aos movimentos e s mudanas que se operam na sociedade. S assim podem ser constituir em rgos de integrao e produtores de interdependncia.25 Por outro lado, o Direito e a Justia esto relacionados com o problema de criar e manter uma ordem social ou seja, um certo tipo de civilizao e de cidado, um determinado modo de vida e de relaes sociais, visando eliminar certos costumes e atitudes, e disseminar outros.26 No entanto, quando essas funes no so bem desempenhadas, na prtica o sistema acaba sancionando percepes negativas sobre a sua prpria institucionalidade. Ensejam-se, ento, oportunidades cada vez mais amplas e freqentes para a arbitrariedade e a violncia retaliativa caractersticas da justia privada, bem como atitudes de descaso e de indiferena de quem acha que o sistema funciona exclusivamente para aplicar a lei e no para promover justia e resolver conflitos. Em conseqncia, somados ao crescimento dos antagonismos sociais e ausncia de cultura de autocomposio das diferenas, crescem problemas como a j mencionada inacessibilidade ao processo formal de justia, e, acima de tudo, congesto, a excessiva demora dos trmites processuais que, nas palavras de um jurista colombiano, transforma a lerda Justia dos pases com as sociedades mais violentas e desiguais do planeta, numa injustia rpida.

4. Mtodos alternativos
Falando em congesto, especificamente na Colmbia o ndice de acumulao de processos, medido pelo tempo necessrio para a concluso de uma ao em primeira instncia, oscilou em 1994 de 3,2 anos (causas penais) a 3,9 anos 233

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(causas cveis) de modo que, na poca, para evacuar a totalidade dos mais de 4 milhes de processos congestionados, os despachos judiciais teriam de ser fechados por mais de 9 anos, dedicando-se os magistrados exclusivamente s controvrsias litigiosas represadas.27 Diante da gravidade da situao, e em linha com propostas que florejaram em dcadas recentes, os legisladores do pas regulamentaram a aplicao de mtodos alternativos de soluo de conflitos principiando com a Lei n 23/1991, que provisoriamente autorizou particulares a administrar justia sem a necessidade de ao ou sentena judicial. Posteriormente, sempre na inteno de aliviar a congesto judicial, reduzir custos, apressar a tramitao dos processos e estimular a sociedade civil a participar na soluo de conflitos, a nova Constituio colombiana definitivamente atribuiu funo jurisdicional a rbitros e conciliadores particulares. Isto porque se acreditava que [...] na maioria dos pases existem mecanismos extrajudiciais de soluo de conflitos. Nos Estados Unidos, por exemplo, chegam a juzo somente 5 a 10 por cento das demandas, resolvendo-se o resto em etapa preliminar por meio de conciliao. No Peru h juzes de paz, respeitveis membros da comunidade que trabalham ad honorem investidos pelo Estado do poder de conciliao na resoluo de cerca de 51% dos conflitos submetidos Justia.28 Os dados acerca dos Estados Unidos so evidentemente exagerados e imprecisos. No retratam com fidelidade tambm a situao dos juzes de paz no Peru, que cobram quando a causa supera 2.600 soles (aproximadamente 700 dlares), razo pela qual pleiteiam, sem sucesso, uma remunerao da parte do Estado. A justificao das autoridades peruanas que cada um deles atende apenas um nmero reduzido de casos (em mdia menos de 10 por ms, em 1994), e que, apesar de suas atribuies serem restritas pela legislao, na prtica atuam em todo tipo de assunto (cvel, criminal e notarial) trazido pelas partes. Estas, na sua maioria, se dizem satisfeitas com os juizados de paz, apesar destes no terem sede, funcionando a domiclio ou nas empresas29. Na Colmbia, dependo do contexto em que conciliao e arbitragem so empregadas, as taxas de acordo variam bastante: 10,1% no Judicirio, 27,3% em comissariados de polcia, defensorias de famlia e procuradorias, e 20% em centros de conciliao extrajudicial (implantados em escritrios de advocacia, cmaras de comrcio, associaes, fundaes e faculdades de Direito) [dados do perodo 1991/1995]30. A dimenso dessa variao se deve, provavelmente, aos baixos nveis de institucionalizao dos modelos alternativos de resoluo de conflitos na Colmbia at mesmo porque o ordenamento jurdico do pas 234

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ainda est se adaptando ao processo iniciado na dcada de 1990, concebido para recepcionar procedimentos pretensamente mais geis e menos formalistas (geralmente copiados do sistema de justia dos EUA). Conseqentemente, os legisladores colombianos forjaram instrumentos de desjudicializao, que visam, pela ordem, (1) outorgar ou adjudicar competncias jurisdicionais a organismos administrativos (camo as Casas de Justia, criadas com o apoio de entidades internacionais e do governo dos EUA, que agrupam todas as autoridades que aplicam justia extrajudicialmente: comissrios de polcia, defensores pblicos de famlia etc.), (2) evitar que a cidadania d partida ao paquidrmico aparato judicial convencional, (3) diminuir o congestionamento (por meio de contratao de supranumerrios judiciais e de bonificaes), (4) ampliar vias tradicionais ou comunitrias (incluindo Justia Restaurativa) de resoluo de conflitos, etc. No entanto, malgrado toda a riqueza e originalidade do novo modelo colombiano, ele foi concebido at mesmo por conta da oposio das autoridades judicirias para abordar a conciliao como um elemento informal e emergencial, basicamente alternativo, em contraposio aos procedimentos usados pelas instncias reconhecidas pelo Estado. O mesmo ocorre no Peru. Por sua vez, na Argentina (cuja ordem jurdica tambm uma mistura de elementos norte-americanos e europeus) mediao e conciliao se tornaram parte integrante do sistema, na condio de procedimentos pr-judiciais diversrios, operados por bacharis registrados no Ministrio da Justia depois de 40 horas de treinamento e 20 horas de atuao supervisionada. Os mediadores e conciliadores argentinos recebem honorrios (150, 300 ou 600 dlares, dependendo do valor do acordo), retirados de um fundo de financiamento administrado pelo governo. Durante os cinco anos da fase experimental de vigncia da Lei 24.573/1995 foram excludas de opo por mediao e conciliao as causas penais, as causas em que o Estado e seus organismos eram parte, assim como determinadas questes de famlia31 e aes de despejo. As audincias eram confidenciais e se realizavam nos escritrios dos mediadores e conciliadores, fixando-se um prazo mximo de 60 dias para o encerramento dos trmites, a no ser com o consentimento das partes. O processo tinha incio no balco de recepo das varas cveis, comerciais e federais (cvel e comercial), preenchendo os interessados um requerimento, depositando uma taxa de cerca de 15 dlares e conhecendo logo em seguida o mediador, o juiz e os membros do Ministrio Pblico (promotor e assessor), atravs de sorteio. Os resultados alcanados (medidos pela diferena entre reclamaes submetidas a mediao e retornadas a juzo, entre 1996 e 1998) na implementao do Plano Nacional de Mediao, pelo Ministrio da Justia, foram encorajadores: das reclamaes que deram entrada nas varas cveis, 27% foram devolvidas a 235

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juzo, sendo 31% nas comerciais e 28% nas federais. Menos alvissareira, entretanto, a constatao que, em particular na rea trabalhista (o Servio de Conciliao Trabalhista Obrigatria foi criado pela Lei n 24.635/199632), os melhores profissionais esto desertando. O que (1) antecipa um sentimento de frustrao em relao aos esforos do governo na capacitao de melhores mediadores e conciliadores (por meio de controle das instituies de treinamento, provas orais e escritas para ingresso no cadastro, programas de aperfeioamento permanente etc.), (2) limita a abrangncia do empreendimento e, com o tempo, (3) inviabiliza a sua continuidade malgrado constataes em contrrio, dando conta dos exitosos resultados alcanados pelos experimentos de mediao nos juizados cveis de Buenos Aires entre 1993 e 199533. Em toda a Amrica Latina as experincias com mecanismos alternativos de resoluo de controvrsias e conflitos fundamentam-se no ideal de sistema de justia eficiente, diligentemente forjado por agncias como USAID, PNUD, World Bank, and BIRD para pases em desenvolvimento. Essa utopia pretende que a Justia seja capaz de parear cada conflito jurdico na sociedade com um caso judicial misso que, em contextos de crescente litigiosidade e insuficincia de recursos, fatalmente conduz a um dilema (isto , criar mais juizados em oposio opo de desjudicializar o sistema), clamando por uma redefinio dos objetivos pblicos em matria de justia, polticas e programas que dem aos sujeitos do Direito a possibilidade de acesso a procedimentos eficientes, no necessariamente judiciais, ao menor custo possvel.34

5. Mudanas sistmicas: uma questo de funcionalidade


A experincia brasileira de institucionalizao de mecanismos alternativos de resoluo de conflitos no difere muito de seus vizinhos argentinos. As disparidades correm por conta das caractersticas peculiares de ambos sistemas judiciais. Na Argentina h uma mistura flexvel dos sistemas norte-americanos e europeus, ao passo que a ordem legal brasileira mais esttica, apresentando o Direito no como um processo de percepo e resoluo de problemas, mas como um conjunto de princpios, regras e instituies [rigidamente] estabelecidas.35 Nessa tpica conjuntura judicial, em 1995 foi promulgada a lei n 9099, que determinou a criao de juizados especiais como rgos da Justia voltados ao processo, juzo e execuo de causas segundo critrios de oralidade, simplicidade, informalidade, economia e agilidade sempre que possvel por meio de conciliao e transao. Os juizados especiais cveis cuidam, assim, de causas de menor complexidade (que no excedem 5 mil dlares), ao passo que nos juizados especiais criminais so consideradas infraes cuja pena prevista no seja superior a um ano de priso. A novidade que os poderes dos juzes foram 236

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ampliados, com liberdade para determinar e qualificar as provas, dando maior valor s regras tcnicas e do senso comum. Com isso, esperava-se que as decises fossem mais justas, de vez que adaptadas aos fins sociais da lei e s exigncias do bem comum.36 Idealizados como instrumento para a simplificao dos procedimentos e de ampliao da legitimidade37, os juizados especiais resultaram de um processo que a International Bar Association promove desde 1958: estabelecer servios gratuitos de assistncia legal e de defensoria no mundo inteiro de reforma judiciria vista a partir de parmetros populistas. Contudo, na prtica, o legislador brasileiro ocupou-se exclusivamente em determinar quem julgaria e no como os juizados funcionariam. Com isso, surgiu e cada vez mais se aprofundou o problema da funcionalidade (a contaminao dos procedimentos dos juizados pela formalidade e pela burocracia caractersticas da Justia tradicional), que fez magistrados, juzes leigos e conciliadores deixarem de aplicar os princpios bsicos que distinguem o sistema dos juizados especiais da Justia Comum oralidade (tudo deve acontecer na audincia), informalidade, preferncia pela soluo conciliatria e julgamento por equidade.38 Mesmo assim, aos trancos e barrancos39, o sistema evoluiu com extraordinrio vigor. Em alguns estados brasileiros os juizados especiais cveis j absorvem praticamente a metade da demanda do Judicirio, deixando a descoberto no apenas as suas prprias contradies, mas tambm as motivaes e fontes das dificuldades do sistema de Justia como um todo. Essa evoluo distorcida a cada dia clama por mudanas qualitativas, que decorrem no apenas da vontade de ampliar o acesso e de realizar o ideal de Justia rpida, mas, sobretudo, da necessidade de os juizados absorverem cada vez mais a demanda hoje distribuda s varas comuns40. O excesso de demanda tem crescido geometricamente em razo no s da litigiosidade da sociedade moderna e incrementos das relaes de consumo, como tambm em razo da cultura estimulada nas prprias universidades, que ensinam que o papel do advogado, longe de resolver o conflito, est em litigar.41 Por outro lado, a razo do discutvel sucesso dos juizados pode estar no critrio da celeridade (art. 2 da Lei 9099), implementado para evitar paralisao e suspenso das demandas42, para prevenir os tpicos incidentes que, na Justia comum, do margem a mltiplos recursos, agravos e atravancam processos. O resultado uma elevada taxa de acordos em quase todos os Estados: em So Paulo, por exemplo, na dcada de 1990 a taxa mdia de acordos foi superior a 237

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50%43; no Acre, no ano de 1997, cerca de 65% dos processos nos juizados terminaram em acordo. Na esteira dessa tendncia bem mais acentuada no Brasil que nos demais pases latinoamericanos no Cear foram criados juizados mveis que, acionados por telefone, transladam-se aos locais de acidentes de trnsito (em 80 a 85% dos casos so obtidos acordos prontamente enviados por fax ao juiz e homologados). Contudo, h estados em que a disposio ao acordo aparenta ser menor: no Rio Grande do Sul, por exemplo, em 1997 os juizados receberam cerca de 170 mil processos, dos quais foram julgados 50 mil e terminados em acordo 45 mil; no mesmo ano, em Minas Gerais nos juizados foram realizadas quase 24 mil audincias, 6.605 acordos homologados, 3.129 decises proferidas e, deixados para o ano seguinte, 14.119 processos. Essas diferenas, no entanto, no aplacam as crticas, geralmente de advogados e sindicatos de servidores do judicirio, aos juizados, cuja energia na verdade seria devida a uma fria conciliadora. No mesmo sentido, alm das freqentes queixas acerca da m qualidade das sentenas prolatadas nos juizados, ressalta-se que ao elevado percentual de conciliaes no corresponde o cumprimento dos acordos e das decises44. Conclui-se, assim, como a Justia comum, os juizados especiais estariam aumentando ainda mais a frustrao dos que buscam a prestao jurisdicional. Na verdade, porm, as crticas e controvrsias escamoteiam os requisitos bsicos para a definitiva institucionalizao de todo e qualquer organismo e procedimento de justia baseada em critrios inovadores. Diante de uma burocratizao virtualmente inexorvel, a opinio pblica e acadmica em vo tenta elaborar alternativas ou dar sentido e contedo a novos paradigmas e procedimentos de resoluo de conflito. Simplesmente no se presta ateno em necessidades gerenciais especficas, na carncia de monitoramento e avaliao das novas prticas, nas condies do seu relativo sucesso e nos riscos a que esto expostas, e menos ainda nas incumbncias profissionais de seus atores em cada tipo de processo (incluindo capacitao especfica e avaliao da qualidade do servio)45. Para nada dizer da necessidade de informar, sensibilizar e conscientizar operadores do Direito, instituies de ensino superior, rgos de governo, a sociedade e o prprio sistema de Justia. Concretamente preciso desvelar, de um lado, o desempenho dos novos personagens da Justia, e, de outro, as propriedades das novas etapas processuais, enveredando cada vez mais pelos meandros da estrutura e do funcionamento do sistema46 usando, para isso, variveis (como natureza das causas, relaes entre pedidos e acordos, obstculos conciliao, comportamentos das partes, durao dos processos etc.), na perspectiva das vantagens e desvantagens que as inovaes acarretam. Por exemplo: Vantagens: rapidez; simplicidade do processo; possibilidade de prvia conciliao; desnecessidade de advogado; grande incidncia de acordos quando o litigan238 238

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te postula pessoalmente; lugar adeauando para tutela de pequenas causas; boa qualidade de atendimento (por parte dos funcionrios); horrio noturno para as audincias etc. Desvantagens: vises dissonantes acerca de informalidade e tempo (para autores e rus); usurios no compreendem a diferena entre conciliador, rbitro e juiz; necessidade de mais postos (propiciando maior descentralizao da Justia) etc.

6. Mudanas sistmicas: uma questo de saber quem manda


Mudanas sistmicas, em particular no judicirio, no devem ser propostas tendo em vista gradiosos novos paradigmas, mas como matrizes disciplinares, formas padronizadas de soluo de problemas que, mediante comprovao emprica, podem ser progressivamente utilizadas na resoluo de dilemas mais srios e complexos e a partir da regular as formas assumidas por solues subseqentes. Eventualmente, essas matrizes podem anunciar alteraes profundas no sistema, contribuir para estabilizar a Justia e fazer dela um instrumento de transformao de conflitos e de construo de consenso em torno do processo de mudana.

Mudar significa alterar a essncia da abordagem do sistema,


adotar agendas mais ambiciosas, ousadas, delineadas explicitamente para promover alteraes, primeiramente, no foco do sistema, nas formas tradicionais de responder a infraes e aos mltiplos problemas decorrentes. Exige dar espao a uma adequada capacitao da sociedade para responder a malfeitos e conflitos, reparar danos infligidos, reintegrar vtimas e infratores, e, estabelecer as bases de uma segurana pblica sustentvel. Mudar exige, em segundo lugar, alterar a misso do sistema, para que este no seja mais conduzido por polticas ou reformas, mas por prioridades fundamentadas em valores. Mudar quer dizer, finalmente, alterar o modo corrente de interao no seio do sistema e deste com os usurios e a populao em geral ou seja, diminuir a dependncia em relao lgica burocrtica e confiar cada vez mais em consenso e participao, transformando profundamente a experincia de todos e cada um com o sistema de justia.47" Uma agenda de mudanas deve conter respostas para a crescente 239

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demanda da sociedade moderna por controle efetivo, na base de inovaes normativas e institucionais refletindo a emergncia de uma renovada (e contraditria) noo de comunidade no contexto de uma ordem social decomposta entre o realismo assentado em poder e tutela, e o liberalismo fundado em legitimidade e autorizao (empoderamento)48. No que diz respeito Justia, na agenda necessariamente sobressaem (1) a eficincia (os custos) do sistema em particular o desempenho e a produtividade dos operadores do Direito (principalmente dos juzes) e (2) a sua efetividade (os objetivos) ou valores para os quais progressivamente convergem os resultados das sucessivas interaes sistmicas, se so adequados e como so atingidos49. Nesse sentido, concebida como um programa de mudana organizacional, a agenda requer: 1. Melhoria generalizada dos desempenhos na base de compromisso com mudana da cultura organizacional processo que, reproduzindo o esprito da legislao que ampliou os poderes dos magistrados (como no caso dos juizados especiais brasileiros), deve ter incio no topo da hierarquia50 e mediante um pacto de gestores que asumem a responsabilidade pelo treinamento de todos sob sua autoridade; 2. Foco em todos os usurios, identificando (1) o que desejam, (2) as respostas do sistema, (3) os hiatos entre o que querem e o que realmente obtm, e (4) planejando para preencher esses hiatos o princpio da incluso, visto da perspectiva restaurativa (criar oportunidadespara envolvimento direto e completo das partes) nesse particular absolutamente relevante; 3. Encontrar maneiras de medir desempenhos, o que pode se obtido naturalmente sob uma atmosfera de avaliao conduzida coletivamente (por meio de crculos de efetividade) para estabelecer objetivos e aumentar a efetividade da prestao de servios jurisdicionais; 4. Identificar problemas (ou limitaes) e percorrer suas trajetrias at encontrar os pontos de origem, corrigindo-as para que dificuldades no voltrem a ocorrer; 5. Reformular normas e valores visando elevar a qualidade da prestao dos servios, criando e desenvolvendo mecanismos para reconhecer e corrigir injustias e desequilbrios contribuindo para reconfigurar o sistema virtualmente incapacitado pela inconsistncia dos princpios que o norteiam (preveno, pena, privao, reabilitao) e que confundem a ao de seus integrantes e explicam por que as polticas e programas at aqui aplicados oscilam entre a impunidade e o rigor excessivo.

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Notas
John Braithwaite. The Evolution of Restorative Justice. Visiting Experts Papers, 123rd International Senior Seminar, Resource Material Series No. 63. Tokyo: United Nations Asia and Far East Institute For the Prevention of Crime and the Treatment of Offenders, 2004: 37-47. 2 George A. Miller. Lenguaje y Comunicacin. Buenos Aires: Amorrutu, 1974: 18. 3 Lewis Carrol. Through the Looking-Glass and What Alice Found There [1872]. 4 Elias Canetti. Massa e Poder. So Paulo: Companhia das Letras, 1995: 298-299 (O grifo do Autor). 5 Pedro Scuro. Sociologia Geral e Jurdica. Manual dos cursos de Direito. So Paulo: Saraiva, 2004: 236. 6 Canetti, op. cit. 7 William C. Prillaman. Crime, Democracy, and Development in Latin America. Washington, D.C.: Center for Strategic and International Studies (CSIS), 2003. 8 Democracy in Latin America: Towards a Citizens Democracy. Relatrio do PNUD rapport, Abril 2004. 9 Prillaman, op. cit. 10 Idem. 11 Mauro Cappelletti & Garth Bryant (ed.). Access to Justice. Milan/ Alphenaandenrijn: Dott Giuffr/Sijthoff and Noordhoff, 1978: xvii. 12 Boaventura de Sousa Santos. Introduo Sociologia da Administrao da Justia. Direito e Justia: a funo social do Judicirio (Jos Eduardo Faria, ed.). So Paulo: tica, 1994: 45. 13 Eliane B. Junqueira. Acesso Justia: Um Olhar Retrospectivo. Justia e Cidadania, N 18, Vol. 2, 1992 http://www.cpdoc.fgv.br/revista/asp/ dsp_edicao.asp?cd_edi=36 14 Capeletti & Bryant, idem. 15 Capeletti & Bryant, idem. 16 Membros de movimento poltico que, na Rssia czarista, pregavam a necessidade de aprender do povo (narod) e no tentar ensin-lo. Propunham a mudana, por meio de solapa, das estruturas do Estado. 17 Scuro, Por uma Justia Restaurativa Real e Possvel. Revista da AJURIS (forthcoming). Nos Cdigos latinoamericanos os procedimentos penais so uma mistura de Justia Retribuitiva e de Justia Distributiva: as penas no devem ser consideradas castigo, mas condio para a devoluo da liberdade, que o malfeitor conquista progressivamente, por seus mritos pessoais e na base de adaptabilidade social presumida.
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Francisco Muoz Conde. La Bsqueda de la Verdad en el Proceso Penal. Buenos Aires: Hammurabi, 2000. 19 Daniel W. Van Ness & Karen H. Strong. Restoring Justice. Cincinnati: Anderson, 2002: 126. 20 Scuro. Sociologia Ativa e Didtica. So Paulo: Saraiva, 2004: 180. 21 Alfred Schutz. Collected Papers (Vol. 2). The Hague: Martinus Nijhoff, 1976: 10. 22 Diagnstico do Judicirio. Braslia: Ministrio da Justia/ Secretaria da Reforma do Judicirio, 2004: 4-8. 23 Nmero de unidades que, em termos da moeda nacional, compram no mercado interno a mesma quantidade de bens e services adquiridos com 1 dlar americano. 24 Delmar Karlen. The Functions of Courts. Encyclopaedia Britannica (Judicial and Arbitrational Systems). Vol. 22, 1986: 480. 25 Norbert Elias. O Processo Civilizador (Vol. 2). Rio de Janeiro: Zahar. 1993: 282. 26 Antonio Gramsci. Selections from the Prison Notebooks. London: Lawrence & Wishart, 1971: 246. Scuro, op. cit., p. xvii. 27 Hernando Herrera Mercado. Estado de los Metodos Alternartivos de Solucon de Conflictos en Colombia. Organisation of American States/Departament of Legal Affairs and Services. Disponvel em http://www.oas.org/juridico. No Brasil, segundo o Diagnstico do Poder Judicirio (p. 27), em 2003 ficaram represados na 1 instncia da Justia Comum 3,7 milhes de processos. 28 Idem. 29 Ana Teresa Revilla. La Administracin de Justicia Informal en el Per. Organisation of American States/ Departament of Legal Affairs and Services. Dsiponvel em http://www.oas.org/juridico 30 As taxas mais altas foram alcanadas pelas inspetorias do trabalho (75%), representando extrema diminuio dos casos normalmente submetidos Justia, e pelas varas (cveis) de infncia e juventude (47%). 31 Aguardando legislao sobre co-mediao interdisciplinar reunindo mediadores com formao em diversos ramos, alm do Direito. 32 Em 1998 foi criado o Sistema Nacional de Arbitragem de Consumo (Decreto 276), que funciona no mbito dos ministrios do Comrcio e da Economia. 33 Gladys Stella Alvarez. Estudio de Experiencias Comparativas en Resolucin Alternativa de Disputas. Organisation of American States/ Departament of Legal Affairs and Services. Disponvel em http://www.undp.org/surf-panama/ docs/resolucion_disputas.doc 34 Idem, p.5. 35 Nesse contexto a argumentao evolui do geral e abstrato ao menos geral,
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mas ainda assim transcendente. A preferncia por definies inclusivas, distines conceituais enxutas e regras gerais brem amplas. Definies e distines no se submetem a teste, nem se permite que a realidade invalide as regras. Desde a faculdade os advogados aprendem a encaixar os fatos em estruturas conceituais, a preservar as regras de excees, amenizando as imperfeies. Scuro, World Factbook of Criminal Justice Systems Brazil. U.S. Department of Justice/ Office of Justice Programs/Bureau of Justice Statistics: Washington DC. Disponvel em http://www.ojp.usdoj.gov/bjs/pub/ascii/wfcjsbr.txt 36 Jos Renato Nalini. Juzgados Especiales en Brasil. Organisation of American States/ Departament of Judicial Affairs and Services. Disponvel em http:// www.oas.org/juridico. 37 Cappelletti & Garth, op. cit.; Vittorio Denti. LEvoluzione del Legal Aid nel Mondo Contemporaneo. Studi in onore di Enrico Tullio Liebman (vol. II). Milo: Giuffr, 1979. 38 Ricardo Pippi Schmidt. Coordenador dos Juizados Especiais no Rio Grande do Sul. Comunicaes pessoais ao Autor, 17 nov. 2004. 39 Darcy Ribeiro. Aos Trancos e Barrancos. Como o Brasil deu no que deu. Rio de Janeiro: Guanabara, 1986. 40 Imperativo visto como evidncia de que os juizados esto sendo usados para solucionar a crise da Justia. Kazuo Watanabe. Seminrio sobre os Juizados Especiais, So Paulo, 18 Jun. 2004. 41 Schmidt. Jornal da AJURIS. Mar. 2005. 42 Gilberto Schfer. A Influncia das Aes Coletivas sobre as Aes Individuais Propostas perante o Juizado Especial Cvel. Revista dos Juizados Especiais. Vol. IX, n 30/31, 2000-2001:19. 43 Nalini, op. cit. 44 Mediao: Mudana de Paradigma. Escola Superior da Magistratura/ Grupo de Estudos de Mediao. Porto Alegre, set. 2004. 45 Perfil dos Conciliadores e Juzes Leigos do Estado do Rio Grande do Sul (pesquisa). Escola Superior da Magistratura/ PS Consultores Associados. Porto Alegre, 2005. 46 Sobre o primeiro procedimento, Maria Celina DArajo. A Judicializao da Poltica e das Relaes Sociais no Brasil (Luiz Werneck Vianna, Maria Alice Rezende de Mello, Manuel Palacios Cunha Melo & Marcelo Baumann Burgos, org.). Rio de Janeiro: Revan, 1999. Sobre o segundo, Meinhardt (op.cit.) e Schfer (A Conciliao no Juizado de Pequenas Causas. Juizado de Pequenas Causas, Vol. II n 7/8, 1993). 47 Scuro, Por uma Justia Restaurativa Real e Possvel. Revista da AJURIS (forthcoming), 2005. Gordon Bazemore & Lode Walgrave. Restorative Juvenile Justice: In Search of Fundamentals and an Outline for Systemic Reform. 243

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Restorative Juvenile Justice: Repairing the Harm of Youth Crime (Bazemore & Walgrave, org.). Monsey, NY: Criminal Justice Press, 1999: 65-66. 48 Amitai Etzioni. From Empire to Community: A New Approach to International Relations. Nova York: Palgrave Macmillan, 2004. 49 Campanha pela efetividade da Justia. Propostas da Comisso da AMB para a efetividade da Justia. Braslia: Associao dos Magistrados Brasileiros, Caderno I, 2004. 50 Diogo de Figueiredo Moreira Neto. As Funes Essenciais Justia e as Procuraturas Constitucionais. Revista da Procuradoria Geral do Estado de So Paulo, 1999: 49.

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PARTE 2

EXPERINCIAS DE PRTICAS RESTAURATIVAS

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Justia Restaurativa: Um Veculo para a Refor ma?*


L. Lynette Parker
Introduo
Assuntos como corrupo, falta de justia para pessoas marginalizadas e sistema penitencirio em crise so bastante comuns na Amrica Latina. Durante a dcada de 1990, vrios governos empreenderam reformas considerveis na lei, visando atingir muitos destes problemas. Ao mesmo tempo, vrios grupos da sociedade civil desenvolveram os seus prprios mecanismos para promover a justia. A tarefa de promover a justia e criar a paz colocou a poltica social do governo e os participantes da sociedade civil em lados opostos na compreenso do crime, da violncia e da insegurana. Existem pontos negativos em cada lado, como a corrupo no governo e os justiceiros na sociedade civil; cada um deles necessita construir uma ponte, unindo seus lados opostos, para as reformas criarem razes e trazerem uma mudana real. As prticas restaurativas oferecem oportunidades novas para os governos e as comunidades apontarem as necessidades dos afetados pelo crime, enquanto tambm geram oportunidades para as mudanas positivas na sociedade. Por isto, os processos que incorporam valores restaurativos foram desenvolvidos em vrios pases latino-americanos. Este artigo examina a justia restaurativa como um mecanismo de reforma e o seu potencial para criar uma ponte entre o governo e os participantes da sociedade civil.

A Justia Restaurativa Definida


A justia restaurativa vista como um novo paradigma de conceitualizao do crime e de resposta da justia. O movimento centra-se mais no dano causado s vtimas e s comunidades do que nas leis no obedecidas, como ocorre na concepo tradicional de justia criminal. Oriunda de razes geogrficas distintas e desenvolvida atravs de experincias prticas diferentes, a justia restaurativa tem sido definida de vrios modos diferentes. Algumas definies focalizam decises especficas na conduo dos processos; outras, resultados. Uma definio mais inclusiva : ______________
*

Uma verso prvia do artigo foi apresentada no encontro da Associao de Estudos Latino Americanos. De

7 a 9 de outubro de 2004. Las Vegas, Nevada.

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A justia restaurativa uma resposta sistemtica ao comportamento ilegal ou imoral, que enfatiza a cura das feridas das vtimas, dos infratores, e das comunidades afetadas pelo crime. As prticas e os programas que refletem os propsitos restaurativos respondero ao crime atravs de: (1) identificao e encaminhamento da soluo para o prejuzo; (2) envolvimento de todos os interessados, e (3) transformao da relao tradicional entre as comunidades e seus governos nas respostas ao crime. (O Van Ness 2004:96). Os valores da justia restaurativa encontro, incluso, reparaes, e reintegrao enfatizam a restaurao dos prejuzos causados pelo crime, levando a pessoa a assumir a responsabilidade por suas prprias aes e trabalhando para criar um futuro mais positivo para a vtima e o infrator. O encontro permite vtima e ao infrator compartilharem, direta ou indiretamente, as suas histrias e encontrarem um meio de reparar os prejuzos. A incluso d a cada participante voz nos procedimentos e nos resultados. Atravs de indenizaes, os infratores tentam consertar o prejuzo causado por suas aes. A reintegrao permite vtima e ao infrator tornarem-se membros contribuintes da sociedade (Van Ness e Forte 2002). A natureza restaurativa de um programa ou processo avaliada pela aferio da existncia de certas caractersticas. Porque todas as partes afetadas por um crime participam, os processos restaurativos so equilibrados em objetivos. O voluntrio, ao invs de participao coagida, procurado. Com sua orientao resoluo do problema, as prticas restaurativas buscam construir relaes saudveis no futuro, em vez de se concentrarem nas conseqncias punitivas de um evento passado. Combinando os valores de encontro, incluso, indenizaes e reintegrao, estas caractersticas permitem aos participantes descobrirem a verdade completa sobre um incidente; quem foi responsvel; como as partes percebem umas s outras; e o impacto do crime na vtima, no infrator, e na comunidade. O grau em que a prtica ou programa incorpora estas caractersticas e valores determina o nvel de restaurao (Van Ness and Strong 2002: 229). Trs processos so claramente identificados como justia restaurativa: mediao de infrator e vtima, reunies com grupos de familiares e crculos. Mediao de infrator e vtima, o primeiro processo identificado como restaurativo, rene o infrator e a vtima com um facilitador treinado para coordenar a reunio. A vtima descreve suas experincias com o crime o impacto sofrido. O infrator explica seu comportamento e responde a perguntas que a vtima possa ter. Uma vez que a vtima e o infrator tenham falado, o facilitador os ajuda a discutir sobre a resoluo do problema. Este procedimento pode ser usado em qualquer fase do processo de justia criminal e pode ou no ter efeito na condenao. Oriunda das tradies do povo Maori, da Nova Zelndia, a reunio amplia o nmero de indivduos na discusso do prejuzo causado pelo crime. 248 248

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Um facilitador treinado conduz a reunio, onde partidrios da vtima e do infrator como famlia ou amigos tambm esto presentes e conectados. Representantes do sistema de justia criminal tambm podem participar. Os partidrios de ambos, vtima e infrator, promovem uma maior compreenso do impacto do crime sobre a vtima, e dos impactos que se referem a ambos, vtima e infrator . Embora no tome parte na essncia da discusso, o facilitador assegura que cada participante tenha a oportunidade de ser ouvido e que todos os participantes sejam tratados com respeito. Como na mediao, os participantes da conferncia discutem maneiras de consertar o prejuzo causado pelo crime. Neste momento, os participantes de apoio podem ficar responsveis por ajudar o infrator com recursos que apontem tanto o prejuzo causado como as razes subjacentes para o comportamento. Novamente, os procedimentos podem ser usados em qualquer fase do processo de justia criminal e j foram at mesmo usados para o desvio de alguns infratores jovens do processo de tribunal. Os crculos foram retirados da tradio dos povos nativos canadenses. O processo amplia o nmero de participantes. Um facilitador conhecido como guardio do crculo coordena e facilita a reunio para a vtima, para o infrator e seus partidrios, para os representantes da comunidade e possveis representantes do sistema de justia criminal. Os participantes sentam-se em crculo. Um artefato chamado pea da fala passado ao redor do crculo. S pessoa que segura o artefato permitido falar. O processo continua at que todos os participantes digam tudo o que desejam e o crculo encontre a soluo. ( Van Ness 2004; McCold 2001). Os crculos tambm podem ser usados em fases diferentes do sistema de justia. Alm de sua utilizao como uma resposta para o crime, o processo est sendo usado para focalizar diversos problemas, como os crculos para elaborar respostas da comunidade para assuntos variados. So usados crculos curativos para ajudar a vtima e o infrator a reintegrar-se. Neste caso, o crculo ser composto de uma das partes e seus membros de apoio. Em geral, estas prticas desenvolveram-se fora das experincias focalizam os problemas no sistema de justia criminal. A origem do movimento da moderna justia restaurativa remonta, freqentemente, a um oficial de condicional canadense que sugeriu a reconciliao entre o infrator e a vtima como uma alternativa para a liberdade condicional entre infratores jovens. Na Nova Zelndia, a conferncia foi desenvolvida como uma resposta sobre a representao dos Maori na priso. O processo de crculo foi usado primeiramente para permitir que os povos nativos se manifestassem em relao a crimes cometidos em suas comunidades. A partir da, ambos, teoria e prtica, tm se desenvolvido em um movimento global. Hoje, programas de justia restaurativa so usados ao redor do mundo. Em 2002, o Conselho Econmico e Social das Naes Unidas 249

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reconheceu a importncia dos programas de justia restaurativa, endossando os princpios bsicos do seu uso em problemas penais (ECOSOC 2002).

Contexto Latino Americano


Em geral, os sistemas de justia criminais latino americanos tendem a ser altamente estruturados e formalizaram sistemas que dependem pesadamente do encarceramento e dos poderes do Estado para manter a ordem. Com cdigos que datam do incio do sculo vinte que atrelados literalidade da lei e no poder centralizado no papel do juiz, subjugando e estagnando muitos sistemas . Um estudo do sistema de justia argentino, em 1996 identificou uma crise causada pela falta de recursos e estruturas organizacionais inadequadas (Fundacin de Investigaciones Economicas LatinoAmericanas 1996: 13-15; Lemgruber 1999:1; Scuro 2000a: 9). Como os ndices criminais atravs da Amrica Latina dobraram nos anos oitenta e triplicaram nos anos noventa, a incapacidade judicial foi exacerbada. Como a maior parte deste aumento consiste em crimes violentos, e a cobertura da mdia sensacionalista dificulta ainda mais o problema, aumentando o sentimento de insegurana e incentivando polticas mais duras no combate ao crime. Estes fatores se combinaram para no s criar uma crise no sistema judicirio, mas tambm uma situao de prises superlotadas, o que resultou na violao de convenes de direitos humanos e no prolongamento do ciclo de violncia (Chinchila 1999: 2; Carranza 2001: 17-20). Um estudo do continente em 2001 descobriu que 25 dos 26 pases latino-americanos e caribenhos, para os quais havia dados, tiveram superlotao nas prises s em 1999. O pas restante estava com 100% de sua capacidade (Carranza 2001: 9). Como as instituies governamentais provaram ser incapazes de atender as necessidades dos cidados, altos nveis de criminalidade e de insegurana alimentam uma falta de confiana nas instituies governamentais, especialmente os tribunais. Esta falta de confiana pode resultar em apoio para respostas ainda mais duras ao crime, confiana em justiceiros, e um declnio geral da confiana nas instituies democrticas. Por estas razes, os esforos para a reforma na justia tem sido grandes na agenda de agncias de desenvolvimento e dos governos por vrios anos. Os esforos de reforma incluem a criao de novas leis, o fortalecimento do judicirio, o desenvolvimento de processos administrativos mais eficientes nos tribunais, o aumento da educao legal, e proviso do acesso justia (Daniels, et. Al. 2004; Hammergren 1998). Destes esforos de reforma, a reforma do acesso justia explora estruturas e metas semelhantes s propostas pela justia restaurativa. O acesso justia refere-se a habilidade de todos cidados para acessar mecanismos de soluo de conflito. O acesso s instituies de confiana que promovem tais 250 250

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servios so importantes na construo de democracias fortes. (Ungar 2002: 190192; Anderson 2003: Mark Ungar define quatro categorias gerais de reformas de acesso justia: 1) melhores sistemas de defesa pblica; 2) ajuda judicial e programas de informao e apoio; 3) resoluo alternativa de conflitos (RAC); e 4) estruturas de justia paralela (2002: 200). Os dois ltimos, resoluo alternativa de conflitos e estrutura de justia paralela, se relacionam com a filosofia e com a prtica de justia restaurativa. A resoluo alternativa de conflitos -RAC usada para diminuir a sobrecarga de casos no sistema judicirio e promover solues rpidas para conflitos comerciais e civis. Muito do mpeto para a adoo da resoluo alternativa de conflitos veio de organizaes de desenvolvimento internacionais e a Organizao dos Estados Americanos (OEA). A resoluo alternativa de conflitos foi o tema principal nos primeiros trs encontros de Ministros da Justia (tambm dos Ministros do Interior) da OEA. Estas reunies realaram os benefcios da resoluo alternativa de conflitos e ganharam apoio para experimentar estas prticas. Na Argentina, por exemplo, as reformas na justia incluram a fundao e regulamentao de centros para mediao e arbitragem. No incio dos anos 1990, o governo argentino desenvolveu um plano de mediao nacional concentrado em volta de casos civis e comerciais (Alvarez, G. 1999: 14; Cox Urrejola: 2001:vii3). O Chile seguiu adaptando ao seu prprio projeto piloto em RAD: a Lei no. 19.334 de 1994 inseriu a conciliao de conflitos no Codigo de Procedimiento Civil, e a Lei 19.325 de 1994, estabelecer a mediao e a conciliao nos casos de violncia familiar (Valencia Vazquez and Diaz Gude 2000:7-8). As estruturas da justia paralela, tambm conhecida como justia comunitria na Amrica Latina, buscam ser flexveis e receptivas s necessidades particulares das comunidades e dos participantes em um conflito ou crime. Uma fonte destas estruturas so as prticas indgenas, reconhecidas nas constituies de pases como a Colmbia, Equador, Peru e Bolvia. Estas estruturas prevem um foro para os indivduos solucionarem conflitos de uma maneira que mais satisfatria que os procedimentos estatais formais. Estes estruturas de justia de comunidade tambm olham alm do incidente especfico para o conjunto, pessoa, comunidade, e circunstncias que cercam o evento para identificar causas e solues (Ungar 2002: 213-216). Tal experimentao com mecanismos de justia alternativa pavimenta o caminho para a incluso do processo de justia restaurativa no sistema de justia criminal. Enquanto o processo da resoluo alternativa de conflitos foi desenvolvido originalmente para satisfazer as necessidades do sistema de justia formal, estes processos atraem a uma audincia muito maior como pode ser visto no desenvolvimento de iniciativas de justia de comunidade. As Organizaes No Governamentais (ONGs), faculdades de direito, e organizaes de Igrejas ou 251

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esto participando com programas governamentais ou esto criando seu prprio . As motivaes para estes grupos so de uma gama extensa e incluem: (1) introduzir uma cultura de paz em sociedade; (2) criar espaos novos de transparncia no sistema de justia; (3) prover acesso justia para os excludos (4) construir uma comunidade em lugar da insegurana; e (5) Satisfazer as necessidades de vtimas e infratores (Parker 2003a:218).

Expresses Latino-Americanas de Justia Restaurativa


Fluindo do movimento de resoluo alternativa de conflitos, o desenvolvimento de uma expresso latino americana de justia restaurativa parece estar seguindo trs direes diferentes: atividades desenvolvidas ao nvel da sociedade; poltica governamental e desenvolvimentos de programas; e intersees entre os dois. E neste terceiro fluxo que as prticas restaurativas oferecem um caminho para as reformas. Desenvolvimentos Populacional Enquanto so focalizados esforos governamentais em metas como o descongestionamento dos tribunais, os grupos de base de ONGs, universidades, e comunidade possuem legitimidade muito mais abrangente para ensinar elementos de pacificao para toda a comunidade. Como Braithwaite e Strang (2001: 6) declararam na introduo Restaurative Justice and Civil Society: Se o movimento social pela justia restaurativa sobre mais que mudar as prticas dos estados, ele pode ter um impacto em uma cultura inteira, se na verdade tiver sucesso em mudar famlias e escolas atravs de prticas mais restaurativas, os efeitos no crime poderiam ser muito mais considerveis. Este potencial pode ser visto em um projeto para apresentar a prtica restaurativa em vrias escolas de Jundia, So Paulo, Brasil. No s os pesquisadores e patrocinadores do projeto vem isto como um meio para mudar a atmosfera escolar e mtodo mas tambm foi pretendido influenciar a prpria cultura da comunidade. Incluindo membros da comunidade desconhecidos da vtima e do infrator estende-se a responsabilidade pela mudana e apoio futuro alm dos corredores escolares. Isto incluiu a proviso de recursos que permitiriam ao infrator completar o acordo como tambm prover apoio geral. Tal cooperao teve o impacto de ensinar a responsabilidade na comunidade (Scuro Neto, Pedro 2000b: 629). 252 252

Justia Restaurativa

O desenvolvimento de tais experincias comunitrias de raiz tm crescido para alm dos esforos voltados a conter culturas especficas e localizadas de violncia. Dois exemplos vm da Colmbia. O primeiro a Mesa da Paz, desenvolvida por prisioneiros na priso de Bellavista, em Medelin. Lderes presos de gangues rivais da comunidade viram uma necessidade de mudar e tentaram desenvolver um mecanismo no violento para resolver suas diferenas. Os lderes negociam solues para conflitos entre seus seguidores que esto fora da priso (Parker 2003b). O Segundo uma ONG chamada Casa Mia em um dos bairros da periferia de Medelin. Os membros da Casa Mia foram anteriormente membros de gangue com longas histrico de crimes violentos. O lder da organizao, Jair Bedoya, foi o lder de uma dessas gangues. Depois de ver um filme sobre a vida de Ghandi, ele percebeu que aquela guerra de gangue no bairro no s estava dizimando as gangues, mas tambm destruindo a qualidade de vida de grupos da comunidade. Ele negociou o cessar-fogo com as gangues rivais, e tentou afianar um acordo de desmobilizao com o governo. O ltimo esforo falhou devido a polticas governamentais, mas o grupo continua seu trabalho com a pacificao da comunidade. A Casa Mia desenvolveu processos de dilogo para utilizar quando houver um crime ou conflito. chamada freqentemente quando h um roubo no bairro mediar uma soluo entre a vtima e infrator (Parker 2003b). Uma segunda camada de grupos que trabalham ao nvel populacional busca um pblico e resultados mais amplos que os imediatos da comunidade de base. Por exemplo, a fundao Centro de Atencin para Victimas del delito (CENAVID) (a fundao Centro de ateno as vtimas de crime) no Mxico busca introduzir uma cultura de mediao atravs do Centro de Resolucin de Conflictos (Centro alternativos de Resoluo de Conflitos). A CENAVID foi fundada em 1993 para prover recursos para vtimas de crimes, especialmente mulheres e crianas. Em 1995, CENAVID comeou um projeto para introduzir prticas de RDA como um meio no violento para solucionar conflitos da comunidade, famlia, e civis em um dos bairros mais violentos em Guadalajara. Eles comearam com reunies informativas e treinando para as crianas e adultos. O treinamento inclua informao de como deveriam ser tratadas as vtimas de violncias e suas famlias. O projeto foi mais tarde assumido pela Igreja catlica local, a Parroquia del Seor de la Misericordia, com o treinamento contnuo da CENAVID. As outras atividades da CENAVID incluem treinamento para os funcionrios da justia e funcionrios pblicos por todo o Mxico, a promoo de mediao e resoluo alternativa de conflitos, e consultas na criao de centros de mediao1. As universidades tiveram um papel ativo no desenvolvimento de pro253

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gramas de justia restaurativa. Em 1998, a Universidade Catlica de Temuco no Chile identificou vrias barreiras a utilizao comunitria do sistema de justia para solucionar conflitos. O estudo concluiu que os tribunais sofrem de uma falta de confiana do pblico no sistema de justia, uma incredulidade social que rejeita alternativas, e a excluso de grupos scio-econmicos diferentes. A soluo da universidade para esta necessidade urgente de alternativas pacficas para a sociedade chilena foi o Proyecto CREACentro Alternativo para Resoluo de conflitos. Os objetivos do projeto so: avanar no conhecimento acadmico na rea de resoluo alternativa de conflitos; disseminar informao para a sociedade; estudar a utilizao internacional e a sua adaptao para o contexto chileno, promover servios comunidade (Valena Vazquez e Diaz Gude 2000: 7). O Proyecto CREA oferece servios de mediao grtis nas reas de famlia, civil, e penal. Os facilitadores buscam ajudar grupos em conflito a encontrar um entendimento que ajude a solucionar o problema e criar relaes novas. A meta final deste programa equipar a sociedade chilena para solucionar conflitos sem desviar para a vingana. Atividades governamentais Os governos tem um papel importante encorajando o desenvolvimento de prticas restaurativas. Isto inclui a criao de uma legislao apta, implementao de programas e proviso de apoio e recursos (Jantzi 2004: 190). Enquanto o uso do termo justia restaurativa raro, muitos pases latino americano tm feito emendas em seus cdigos legislativos para incluir processos que pendem para o paradigma restaurativo. Na Colmbia, por exemplo, o uso da mediao penal existe na legislao penal desde 1990. As leis promovem orientao nos locais onde centros de conciliao podem ser localizados, diretrizes para prtica e indicao pelo tribunal, e uma lista de crimes elegveis para conciliao. Juntamente com a criao de mediao penal, a legislao tambm permite mecanismos de entrega como os juzes de paz e casas de justia. Mais recentemente, a Colmbia comeou a explorar a implementao de medidas explcitas da justia restaurativa, o que no tem paralelo na Amrica Latina. Em dezembro de 2002, o Congresso Nacional colombiano fez vrias mudanas no artigo 250 da Constituio de 1991 que se refere s obrigaes do promotor na investigao e instaurao de processos de casos criminais. Entre 254 254

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essas mudanas estava a incluso de justia restaurativa. O pargrafo sete deste artigo agora dispe: Para zelar pela proteo de vtimas, membros do jri, testemunhas e outros participantes em um julgamento criminal, a lei fixar as condies nas quais as vtimas podero intervir no julgamento criminal e os mecanismos de justia restaurativa. A idia de justia restaurativa foi includa como componente da nfase nos direitos das vtimas. De acordo com a organizao Corporacin Excelencia en la Justicia, o esforo para conceber essas mudanas foi motivado pelo desejo de melhorar o tratamento de vtimas, permitindo-lhes participar na resoluo de conflitos criminais se elas assim desejassem. A meta satisfazer as necessidades de vtimas e restabelecer a paz social. A legislao chilena oferece outro processo com elementos restaurativos, o acordo reparador. O acordo reparador focaliza as necessidades de ambas as partes, vtima e infrator. aceita a participao da vtima no procedimento judicial, que permite a celebrao de acordo reparador para finalizar o processo penal (Ruz Donoso 1998:5). Como um mtodo alternativo para solucionar conflitos - neste caso um crime - o acordo reparador um mecanismo para aliviar o congestionamento de tribunais e prises. Ao mesmo tempo, oferece uma abertura para as vtimas e infratores terem voz no processo de justia. Isto reduz o impacto negativo, social e econmico, do encarceramento, sobre o infrator e sua famlia, ajudando, desse modo, na sua reintegrao. Para as vtimas, os acordos promovem a reparao direta. Um acordo pode incluir um pagamento em dinheiro vtima, reparao simblica, por meio de servios comunitrios, doaes para instituies locais, ou ambos. (Zarate Campos 2001: 1-3, 23-24). Podem ser usados acordos reparadores em alguns crimes de propriedade, fraude, ou agresses secundrias (Ortega Sandoval 2000: 118). Intersees Enquanto estes dois exemplos demonstram os progressos que podem ser feitos pelo governo, a sociedade civil e a propriedade restauradas constituem um elemento importante para o crescimento continuado ou a existncia de programas de reforma (Salas 2001:42-45). Com a sua incluso como valor principal, a justia restaurativa promove uma base conceitual para participao de cidados em decises que impactam a comunidade como um todo. Por isto, a justia restaurativa tem sido caracterizada como um sistema que estabelece ou ensina a democracia participativa, disponibilizando para todos envolvidos - vtimas, infratores, partidrios, e representantes da comunidade - o espao para assimiliar a responsabilidade perante a comunidade e outros, bem como a soluo pacfica de conflitos (Kurki e Pranis 2000; Pranis 1998). Por conseguinte, 255

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promete a transformao da relao entre as comunidades e o governo enquanto, ao mesmo tempo, exibe os seus riscos no caso das duas partes no tirarem proveito do espao fornecido para comunicao e tomada de deciso que conduzem mudana. As intersees entre as iniciativas da sociedade civil podem ser encontradas em muitos lugares diferentes, inclusive nas priso. O Brasil possui um sistema de administrao penal sem igual que est se espalhando por vrios pases do mundo. Desenvolvido pela Associao para a Proteo e Ajuda ao Condenado (APAC), a metodologia da APAC transforma a relao tpica de governo / comunidade usando os membros da comunidade, administrando a priso e trabalhando com infratores. Nesta sociedade, o governo concorda em ceder espao em uma priso ou uma priso inteira para a APAC, permitindo aos prisioneiros transferirem-se para o programa e promovendo uma superviso voltada proteo dos direitos humanos dos infratores. Dentro da priso, voluntrios e empregados da APAC promovem programas de reabilitao. Atravs de sua metodologia, a APAC cria um forte senso de comunidade entre os prisioneiros e voluntrios, o que fomenta uma mudana espiritual, comportamental, e do estilo de vida. Os princpios subjacentes metodologia so altamente restaurativos e reintegradores no trabalho com infratores. A metodologia da APAC cria um esprito de amor incondicional, um amor baseado no amor sacrificado de Deus para cada indivduo. Busca o que chama de valorizao humana, um processo que ajuda a pessoa a se dar conta completamente de sua inata dignidade humana e autoriza a desenvolver todas suas capacidades. Voluntrios tratam das necessidades fsicas, legais, e espirituais de prisioneiros fornecendo cuidado clnico, ajuda judicial, assistncia social, e ajuda de emprego, como tambm Missa e outros servios religiosos. A APAC oferece aos participantes todas as oportunidades para sair da crise espiritual para a renovao. Finalmente esta metodologia d prioridade ao restabelecimento e fortalecimento das relaes familiares e de outros modos de integrar os prisioneiros positivamente na sociedade com a ajuda de padrinhos, mentores, e outros voluntrios PF (Parker 2001; Ottoboni 2003). Na Argentina, em 1998, esta parceria foi vista na criao de um piloto de mediao penal em comum com a faculdade de direito da Universidade de Buenos Aires e o Ministrio Nacional de Justia. Conhecido como (Projeto Alternativo de Resoluo de conflitos), este piloto usou as experincias do Canad, Estados Unidos, Alemanha, ustria, Frana, Espanha, e do Reino Unido como um ponto de referncia para explorar ambos os problemas prtico e terico de usar medidas alternativas em matrias penais. O piloto desenvolveu um processo sem igual na rea de justia restaurativa, um mecanismo aplicvel a casos pendentes de determinao da culpa. 256 256

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Neste processo, tanto a vtima quanto o infrator podem solicitar o emprego da mediao em um caso. Depois que uma reclamao encaminhada aos operadores do projeto, o primeiro passo contatar as partes envolvidas e solicitar a sua anuncia para participar do processo. Depois, os facilitadores renem a vtima e o infrator separadamente para discutir os tpicos seguintes: O que so os atos que cada parte deseja discutir? O que a pessoa espera do processo? Como a pessoa pensa que o outro reagir sua histria? A partir destas reunies preparatrias, o pessoal avalia a complexidade do conflito e as relaes entre os participantes. Estas informaes so usadas para decidir qual dos trs processos de encontro disponveis servir melhor as necessidades dos participantes. Mediao, a mais simples das trs opes, oferece a maior igualdade para as partes envolvidas. O mediador, um terceiro neutro, cria um espao aberto para a comunicao entre a vtima e o infrator. O processo consiste em quatro reunies, incluindo duas reunies preparatrias. Os casos em que se recorre mediao so caracterizados por um baixo nvel de conflito, uma predisposio das partes para comunicao, e uma abertura para um acordo pecunirio por parte da vtima. O segundo mtodo, a conciliao, concede ao mediador mais autoridade para expor aspectos do conflito e sugerir possveis mtodos de soluo. Este processo usado quando: Desigualdades sociais aparentes existem; Existe um clima pouco favorvel para comunicao; Existem muitas camadas de conflito; Mais de uma pessoa envolvida de cada lado; O terceiro mecanismo, o encontro de conciliao com moderador (ECM), uma reunio de conciliao mediada. O ECM usado quando a vtima e o infrator no concordarem sobre os fatos do caso. Embora sirva como uma ferramenta para descobrir a verdade, a ECM no usada para decidir culpa. As partes apresentam seus casos a uma comisso de trs conselheiros. Um deles afiliado ao Proyecto RAC e compreende bem o sistema jurdico. Os outros so membros confiveis da comunidade em concordncia com as partes. Em uma srie de reunies, a cada lado permitido arrolar testemunhas e produzir provas para apoiar sua exposio dos fatos. Buscando a verdade, os membros da comisso podem questionar as testemunhas. Quando ambos os lados estiverem certos que toda sua histria foi contada, os membros da comisso se retiram para discutir as provas. Em reunies individuais com a vtima e o infrator, os mem257

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bros da comisso discutem o mritos baseando-se no possvel deslinde que o caso teria no sistema jurdico formal. Depois destas reunies, as partes decidem se prosseguem com o sistema alternativo ou retornam para o sistema formal. Deste modo, o ECM visto como um passo intermedirio entre os sistemas formais e alternativos (Lerner, Maidana, e Rodriguez Fernandez 2000). Outro exemplo de interao entre governo e comunidade o da Casa de Justicia (Casa de Justia) encontrado na Colmbia e em outros lugares. Visto como um posto de parada nica para as necessidades da justia, as Casas de Justicia ficam localizadas nas comunidades pobres e combinam vrios servios de justia debaixo de um mesmo telhado. Estes podem incluir : Consultrio de psicologia; Inspetor de polcia; Consultores jurdicos; Promotores locais; Servios familiars; Representantes da cidade; Polcia militar; Cuidados clnicos; Servios de apoio e proteo vtima; Estes centros tambm oferecem servios de mediao e conciliao como uma ferramenta para responder ao conflito. A Colmbia desenvolveu uma rede de mais de 32 Casas de Justicia. Seus casos incluem violncia domstica, conflitos da comunidade, e crimes secundrios. Mais de 60% dos usurios so mulheres. Em 2002, foram trazidos 300.000 casos para as Casas de Justicia. Destes, s 25% foram enviados em para o sistema judicirio. O resto foi resolvido em reunies de acareao entre as partes em conflito (Daza, 1999; Procesodepaz.com, 2001). Um exemplo final de convergncia a justia de paz, vista em vrios pases incluindo o Peru, Colmbia, Bolvia, Equador e Venezuela. Em geral, o juiz de paz tem autoridade do governo para promover servios de mediao e conciliao e tomar decises em certos casos. Freqentemente, estes funcionrios so eleitos pelas suas comunidades e so vistos como verdadeiros lderes comunitrios. De acordo com Faundez, O Peru tinha 4.000 juzes de paz em 2003 (2003: 34).Os acordos feitos com juzes de paz ou as decises por eles tomadas so consideradas como decises de tribunal e so obrigatrias. Promessas e Dilemas Como pode ser visto nos exemplos de prtica, as intersees entre o governo e sociedade civil, criadas por programas de justia restaurativos, oferecem espao para a inovao criativa. Por exemplo, o Centro CREA no Chile usou a 258 258

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introduo de acordos reparadores na legislao como um mecanismo para apresentar a mediao infrator-vtima nos processos da justia criminal (Lagos 2003:3). Porm, a existncia de legislao e programas no garante apoio governamental completo e retorno, minando, assim, os programas na sociedade civil. Por exemplo, as casas de justicia foram introduzidas na Colmbia em 1995 com suporte financeiro da USAID. Porm, quando o autor viajou para Medelln em maro de 2003 e pediu visitar uma Casa de Justicia, organizadores do encontro envolvidos com o regime penitencirio nunca tinham ouvido falar do programa. Esta falta de conhecimento no nvel da comunidade exacerbada pela falta de apoio de superiores no governo. Esta parece ser uma frustrao por parte dos promotores e outros que trabalham nas Casas de Justicia2. Ao mesmo tempo, a legislao para mediao e conciliao de processos na Colmbia tem sido alterada vrias vezes criando restries rigorosas quanto qualificao para o exerccio da funo de mediadores e conciliadores. Decises governamentais podem ter impactos negativos no intencionais no nvel dos programas comunitrios. No seu estudo de sistemas de justia noestatais no Peru e Colmbia, Faundez explorou a habilidade de grupos de comunidades em desenvolver meios no violentos para solucionar conflitos. Porm, o sucesso destes programas na comunidade de base foram minados por mudanas em leis municipais que tentaram regular a vida da comunidade, ou mudanas em fundos de aplices por agncias de governo que tinham associao com grupos da comunidade (2003: 49-50). Ao mesmo tempo, as atitudes ou falta de entendimento entre juzes, promotores e outros empregados do governo podem impedir o uso de prticas restaurativas. Na Guatemala, por exemplo, em 1996 processos de resoluo alternativa de conflitos foram includos nos acordos de paz promovidos por centros de mediao e cortes da comunidade para fornecer servios de mediao para todos conflitos incluindo casos criminais secundrios. Havia 22 centros de mediao ativos no pas e 13 centros de justia semelhantes s Casas de Justicia em 2002. Porm, o uso de servios de mediao e outras alternativas no parece ter sido muito difundido . Por exemplo, foram mediados s 5.860 casos entre 1999 e 2002 e a maioria desses eram civis. Eis porque os tribunais penais guatemaltecos s puderam solucionar 12.2% dos casos criminais recebidos de 1 de janeiro a 31 de outubro de 2002 (Organismo Judicial 2002). De acordo com um advogado que trabalha com os centros de mediao, o uso de mediao em casos criminais limitado a assuntos muito secundrios que so levados principalmente por juizes de paz. Quando tribunais formais recebem casos, a mediao raramente usada. Este advogado forneceu trs razes para esta baixa utilizao da mediao:

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1. 2. 3.

Muitos juizes, promotores, advogados, e outros no possuem conhecimento suficiente sobre as prticas de mediao; Alguns juizes sentem que h uma lacuna na legislao sobre a possibilidade do uso da mediao nos casos criminais e temem por possveis conseqncias funcionais; Os juzes e promotores preferem dar cabo dos processos invocando o princpio da oportunidade ou pelo uso, limitado, de expedientes de suspenso do processo3.

Outra pedra no caminho da cooperao entre sociedade civil e o governo se manifesta atravs de experincias do sistema de administrao de prises no Brasil. Embora a APAC tenha mais de 30 anos de histria dirigindo estas prises altamente prsperas, uma pesquisa independente documentou taxas de reincidncia de 16% (Johnson 2002), o programa enfrenta periodicamente a oposio de lderes polticos. No fim de 2003, a totalidade da priso e os lderes da Associao de Prisioneiros do Brasil foram interrogados, e servios como escoltas policiais para prisioneiros que precisam de tratamento mdico foram suspensos4. Um Caminho para Reformar? Reconhecer os perigos inerentes s parcerias com governos no significa dizer que no h casos exitosos. Na Argentina, a experincia dos projetos pilotos levou o governo argentino a apoiar a criao de centros de justia de comunidade em todo pas. Estes centros trabalham para promover mediao para transgresses secundrias, conflitos entre vizinhos, violncia familiar, entre outros. O primeiro centro foi inaugurado em Florncio Varela na provncia de Buenos Aires em novembro de 2003. Em maro de 2004, o centro teve 429 casos em que processos alternativos foram aplicados. Mais de 70% destes ligados casos de famlia, inclusive com uso de violncia. Mais de 80% dos casos mediados foram resolvidos por um acordo de mediao fechado pelas partes (Paz e Paz 2004). Alm disso, a natureza das iniciativas da justia restaurativa oferece solues possveis. Dois dos valores restaurativos so a incluso e o dilogo. No caso do Brasil, os lderes da priso da APAC puderam entrar em contato com uma rede global de administradores de prises para conseguir apoio. Cartas recebidas de todo mundo criaram espao para os mais altos funcionrios do governo considerarem o programa e dar a sua aprovao, deste modo restabeleceram-se os servios. Atravs da regio, organizaes e profissionais que utilizam mecanismos de resoluo alternativa de conflitos, inclusive processos restaurativos, esto formando associaes e alianas com o propsito de compartilhar informao 260 260

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e treinamento. Exemplos incluem a Fundacin Libra e Mediadores en Red na Argentina5. Esta gesto contnua de rede est contida na regio permitindo aos profissionais estabelecer contatos. Tambm ONGs internacionais com experincia e habilidades no campo da justia restaurativa esto comeando a perceber atividades na regio e oferecer seu apoio ao trabalho na Amrica Latina. Ao nvel local, os governos esto permitindo s ONGs criar projetos ou oferecer servios. No final de 2004, a Associao de Prises da Colmbia negociou com a cidade de Medelin o incio de um programa conhecido como o Projeto da rvore de Sicmoro em uma priso e em um bairro66. Este programa restaurativo rene as vtimas e infratores para discutir assuntos relacionados ao crime incluindo seu impacto, responsabilidade por comportamento particular, e indenizaes. Na violncia que engolfa o pas, a recente evidncia do programa fornece um vislumbre de cura e transformao nas relaes. O espao aberto para a comunicao em tais programas demonstra o que Leena Kurki e Kay Pranis apontam como o potencial para justia restaurativa em democracias diretas e na construo da comunidade (2000). Esta incluso da sociedade civil at mesmo em nvel global - uma das foras do movimento restaurativo. A associao entre governo e comunidade importante para manter o equilbrio entre os mltiplos interesses postos em discusso na mesa da reforma da justia. A participao ativa de cidados em reas que foram uma vez de domnio exclusivo do governo traz confiana nas reformas e na possibilidade de uma futura cooperao entre comunidade e governo. Por esta razo, Pedro Scuro Neto (2000a) do Brasil descreve a justia restaurativa como um meio caminho - para ajudar seu pas, e talvez seu continente, a afastar-se da corrupo governamental em direo a uma administrao governamental real e comunidades fortalecidas. Se verdadeira, a justia restaurativa sustenta a promessa de uma transformao mais ampla na sociedade latino americana.

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Notas
Informaes sobre CENAVID e o Centro de Resolucin de Conflictos podem ser encontrada no site do CENAVID http://www.cenavid.com/. 2 Informaes sobre problemas relacionado ao apoio s Casas de Justicia vm de observaes pelo autor e seus colegas de diferentes em diferentes viagens Colmbia em 2003. A mesma frustrao foi sentida por um grupo de juzes de paz que estava envolvido nas reunies. Parecia haver um sentimento de que polticos do alto escalo eram inimigos deste tipo de justia. 3 Comunicao pessoal com Lic. Arnoldo Antonio Raln Noriega da Cidade da Guatemala. 4 Comunicao pessoal com Valdeci Ferreira, o diretor-executivo da Prison Fellowship Brazil. 5 Informaes sobre essas orglanizaes est disponvel no site. Fundacin Libra http://www.fundacionlibra.org.ar . Mediadores en Red http:// www.mediadoresenred.org.ar/. 6 Comunicao por e-mail com o diretor executivo do Prison Fellowship da Colombia
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Justia Restaurativa

Como a Justia Restaurativa assegura a boa prtica Uma Abordagem Baseada em Valores*

Chris Marshall, Jim Boyack, e Helen Bowen

A Experincia da Nova Zelndia


A Justia Restaurativa na Nova Zelndia tem se manifestado como uma iniciativa independente, com base comunitria, que recentemente recebeu sano oficial atravs da aprovao de trs leis de grande impacto em 2002 A Lei das Sentenas, a Lei da Liberdade Condicional e a Lei dos Direitos das Vtimas. As trs leis fazem meno explcita justia restaurativa e colocam as agncias estatais na expectativa de acomodar, encorajar e assessorar os processos da justia restaurativa. O movimento da Nova Zelndia independente e foi gerado a partir da grande insatisfao na comunidade Maori pela maneira que eles e seus jovens eram tratados pelas agncias sociais e pelo sistema de justia criminal. As famlias Maori (whanau) e os enormes grupos tribais (hapu) no sentiam-se contemplados pelos processos dos tribunais. Os jovens infratores recebiam sanes sem sentido antes de serem liberados para voltarem a cometer infraes, ou eram recolhidos a instituies punitivas, que os isolava de qualquer influncia social positiva de suas famlias. As famlias (whanau) so fundamentais para a identidade e autoestima, e os Maori procuraram formas pelas quais os whanau poderiam desempenhar um papel mais significativo na reabilitao e reintegrao dos menores infratores. Deste descontentamento, desenvolveu-se um longo processo de consultoria que resultou no Puao-te-Atutu Report (Relatrio Puao-te-Atutu) de 1986. Isso, por sua vez, resultou na criao, em 1989, da Lei das Crianas, Jovens e suas Famlias, uma lei que exigiu que todos os jovens infratores fossem encaminhados para os encontros restaurativos com grupos de familiares (family group conferences). _________________________ Documento original publicado em: Marshall, Chris, Jim Boyack, e Helen Bowen, 2004. How Does Restorative Justice Ensure Good Practice? ~ A Values-Based Approach, in H. Zehr and B. Toews, eds., Critical Issues in Restorative Justice (Palisades NY: Criminal Justice Press) 267

Chris Marshall, Jim Boyack, e Helen Bowen

O movimento de justia restaurativa para adultos surgiu de experimentos ad hoc em encontros restaurativos para adultos, inspiradas nos modelos das family group conference. Os primeiros encontros restaurativos, em 1994, foram facilitados por voluntrios que acreditavam que o modelo de justia para jovens podia ser aplicado no tribunal de adultos. O primeiro grupo comunitrio de justia restaurativa, Te Oritenga, foi fundado em 1995. Era constitudo por trabalhadores sociais, religiosos, professores, advogados e vrias outras pessoas com interesse na comunidade e foi encorajado em seus trabalhos por juzes e advogados simpatizantes. O grupo logo entendeu que havia diferenas entre o seu modelo em evoluo de encontros restaurativos de adultos e o modelo das family group conferences. A principal distino era que os encontros restaurativos de adultos eram centrados nas vtimas, enquanto as family group conferences eram primordialmente orientadas reintegrao de infratores a seu whanau ou sua comunidade. Outra distino era que a presena nos encontros restaurativos de adultos era voluntria para a vtima e o infrator. Na justia de jovens, todos os jovens infratores tinham por lei que comparecer s FCG, que aconteciam independentemente das vtimas quererem comparecer. No equivalente adulto foi decidido que, uma vez que o processo tinha o foco nas vtimas, os encontros restaurativos no deveriam acontecer sem a sua presena. O modelo de encontros restaurativos para adultos continuou a evoluir com o passar do tempo, atravs de discusses abertas, auto-crticas, dentro dos grupos locais de justia restaurativa e atravs do movimento nacional como um todo. Em 2000, os elementos fundamentais dos encontros restaurativos para adultos, como funcionavam ento, foram registrados em New Zealand Restorative Justice Practice Manual (Manual Prtico de Justia Restaurativa da Nova Zelndia) (www.restorativejustice.org.nz), produzido pelo Restorative Justice Trust. Este guia prtico foi posto prova no mesmo ano em um programa piloto de 6 meses patrocinado pela iniciativa privada em uma das varas locais em Auckland. O massivo apoio da comunidade s intervenes restaurativas nos tribunais criminais levou o governo da Nova Zelndia, em 2001, a patrocinar um programa piloto nacional de justia restaurativa com durao de quatro anos, a um custo de quatro milhes e oitocentos mil dlares neozelandeses, em quatro varas distritais no pas. Os mentores do programa piloto endossaram o modelo existente de encontros restaurativos para adultos, desenvolvido pela comunidade de justia restaurativa, com vistas a avaliar o processo e os resultados dos encontros restaurativos durante o piloto. Desde o incio, os operadores da justia restaurativa na Nova Zelndia esto conscientes da necessidade de desenvolver processos para monitorar e melhorar a prtica da facilitao. Tais processos inicialmente tiveram o foco em estimular o interrogatrio pelos co-facilitadores aps o encontro restaurativo, com 268 268

Justia Restaurativa

as questes principais da prtica sendo levadas s reunies plenrias de grupo para debates posteriores. Entretanto, as limitaes destes processos logo se tornaram aparentes. Os co-facilitadores, algumas vezes, no eram honestos uns com os outros. Quando se reportavam ao grupo, tendiam a enfatizar o que havia funcionado, ao invs de efetuar uma avaliao honesta de como o encontro restaurativo poderia ter sido melhor facilitado. Isto era compreensvel, j que no havia nenhum modelo sobre o qual se pudesse avaliar a prtica como boa ou m. Na ausncia disto, os facilitadores experientes ofereciam superviso aos co-facilitadores, aps eles terem feito os interrogatrios. Com o lanamento de seu plano piloto e a aprovao da legislao da justia restaurativa, o governo da Nova Zelndia entrou em uma seara previamente ocupado somente por voluntrios da comunidade. O governo tem um interesse legtimo em garantir a prtica segura e efetiva, e em assegurar a aplicao crvel da legislao, o que requer que os tribunais e as Juntas de Condicional levem em considerao os processos da justia restaurativa. Dessa maneira, em maio de 2003, o Ministrio da Justia publicou um documento para discusso, Draft Principles of Best Practice for Restorative Justice Processes in Criminal Courts (Esboo dos Princpios da Melhor Prtica para Processos de Justia Restaurativa nos Tribunais Criminais) e convidou o pblico interessado a enviar suas contribuies. Enquanto isso, a prpria comunidade da Justia Restaurativa esteve debatendo a questo de como assegurar a boa prtica entre seus operadores. Aps um perodo de tempo relativamente curto, muitos novos operadores surgiram em todo o pas, trabalhando em diferentes comunidades e com seus prprios modelos de facilitao. luz deste crescimento, houve quem acreditasse que havia chegado a hora de se estabelecer uma agncia nacional de certificao, que poderia prescrever padres de prticas aceitveis. Outros argumentavam que os processos da Justia Restaurativa na Nova Zelndia ainda eram muito recentes e culturalmente diversos para a implementao de procedimentos formais de certificao. Se padres mnimos so importantes, o desafio , nas palavras de John Braithwaite forjar padres de justia rstaurativa de tramas abertas, que permitam muito espao para diferenas culturais.... Aps um dilogo amplo e discusses por mais de dois anos, o sistema de Justia Restaurativa na Nova Zelndia optou por uma abordagem baseada em valores para definir os padres da boa prtica. A Rede acredita que tal abordagem permite uma prtica flexvel enquanto, ao mesmo tempo, fornece diretrizes precisas e exeqveis para determinar se os processos especficos so realmente restaurativos quanto a seus efeitos. Em junho de 2003 a Rede adotou declarao a seguir, que foi esboada por ns. Embora ainda seja um trabalho em construo, ns acreditamos que represente uma abordagem vivel e nova tarefa de assegurar a boa prtica. 269

Chris Marshall, Jim Boyack, e Helen Bowen

Processos e Valores da Justia Restaurativa

1.

Introduo a) Justia Restaurativa um termo genrico para todas as abordagens do


delito que buscam ir alm da condenao e da punio e abordar as causas e as conseqncias (pessoais, nos relacionamentos e sociais) das transgresses, por meio de formas que promovam a responsabilidade, a cura ea justia. A justia restaurativa uma abordagem colaborativa e pacificadora para a resoluo de conflitos e pode ser empregada em uma variedade de situaes (familiar, profissional, escolar, no sistema judicial, etc.). Ela pode tambm usar diferentes formatos para alcanar suas metas, incluindo dilogos entre a vtima e o infrator, conferncias de grupo de comunidades e familiares, crculos de sentenas, painis comunitrios, e assim por diante. b) Para os fins deste documento, justia restaurativa se reclaciona com um processo em que os afetados por uma ao anti-social se renem, num ambiente seguro e controlado, para compartilhar seus sentimentos e opinies de modo sincero e resolverem juntos como melhor lidar com suas conseqncias. O processo chamado restaurativo porque busca, primariamente, restaurar, na medida do possvel, a dignidade e o bem-estar dos prejudicados pelo incidente. c) Disto segue que os processos de justia podem ser considerados restaurativos somente se expressarem os principais valores restaurativos, tais como: respeito, honestidade, humildade, cuidados mtuos, responsabilidade e verdade. Os valores da justia restaurativa so aqueles essenciais aos relacionamentos saudveis, eqitativos, e justos.

d) Deve-se enfatizar que processo e valores so inseparveis na justia restaurativa. Pois so os valores que determinam o processo, e o processo o que torna visveis os valores. Se a justia restaurativa privilegia os valores de respeito e honestidade, por exemplo, de crucial importncia que as prticas adotadas num encontro restaurativo exibam respeito por todas as partes e propiciem amplas oportunidades para todos os presentes falarem suas verdades livremente. Por outro lado, conquanto estes valores sejam honrados, h espao para vrios processos e uma flexibilidade de prticas. 270 270

Justia Restaurativa

e)

esta nfase em virtudes e valores humanos profundos de um lado, e na flexibilidade da prtica de outro, que confere justia restaurativa tal utilidade inter-cultural. Diferentes comunidades tnicas e culturais podem empregar processos diferentes para realizar os valores restaurativos comuns e alcanar resultados restaurativos similares. Por esta razo, imprudente restringir a melhor prtica a um nico processo prescrito ou a um conjunto de procedimentos a ser seguido em todos os cenrios. mais proveitoso: especificar os valores e virtudes que inspiram a viso da Justia Restaurativa; descrever como estes ideais encontram expresso em padres concretos de prtica; identificar as habilidades que os praticantes necessitam para iniciar e guiar interaes que expressem valores da justia restaurativa; afirmar que os valores e princpios da justia restaurativa devem moldar a natureza dos relacionamentos entre os operadores de justia restaurativa e todas as outras partes com um genuno interesse no assunto, incluindo agncias governamentais que contratam servios da justia restaurativa de operadores da comunidade.

f)

2.

Valores Fundamentais da Justia Restaurativa A viso e a prtica da Justia Restaurativa so formadas por diversos valores fundamentais que distinguem a justia restaurativa de outras abordagens mais adversas de justia para a resoluo de conflitos. Os mais importantes desses valores incluem: Participao: Os mais afetados pela transgresso vtimas, infratores e suas comunidades de interesse devem ser, no processo, os principais oradores e tomadores de deciso, ao invs de profissionais treinados representando os interesses do Estado. Todos os presentes nas reunies de justia restaurativa tm algo valioso para contribuir com as metas da reunio. Respeito: Todos os seres humanos tm valor igual e inerente, independente de suas aes, boas ou ms, ou de sua raa, cultura, gnero, orientao sexual, idade, credo e status social. Todos portanto so dignos de respeito nos ambientes da justia restaurativa. O respeito mtuo gera confiana e boa f entre os participantes. 271

Chris Marshall, Jim Boyack, e Helen Bowen

Honestidade: A fala honesta essencial para se fazer justia. Na justia restaurativa, a verdade produz mais que a elucidao dos fatos e o estabelecimento da culpa dentro dos parmetros estritamente legais; ela requer que as pessoas falem aberta e honestamente sobre sua experincia relativa transgresso, seus sentimentos e responsabilidades morais. Humildade: A justia restaurativa aceita as falibilidades e a vulnerabilidade comuns a todos os seres humanos. A humildade para reconhecer esta condio humana universal capacita vtimas e infratores a descobrir que eles tm mais em comum como seres humanos frgeis e defeituosos do que o que os divide em vtima e infrator. A humildade tambm capacita aqueles que recomendam os processos de justia restaurativa a permitir a possibilidade de que conseqncias sem intenes possam vir de suas intervenes. A empatia e os cuidados mtuos so manifestaes de humildade. Interconexo: Enquanto enfatiza a liberdade individual e a responsabilidade, a justia restaurativa reconhece os laos comunais que unem a vtima e o infrator. Ambos so membros valorosos da sociedade, uma sociedade na qual todas as pessoas esto interligadas por uma rede de relacionamentos. A sociedade compartilha a responsabilidade por seus membros e pela existncia de crimes, e h uma responsabilidade compartilhada para ajudar a restaurar as vtimas e reintegrar os infratores. Alm disso, a vtima e o infrator so unidos por sua participao compartilhada no evento criminal e, sob certos aspectos, eles detm a chave para a recuperao mtua. O carter social do crime faz do processo comunitrio o cenrio ideal para tratar as conseqncias (e as causas) da transgresso e traar um caminho restaurativo para frente. Responsabilidade: Quando uma pessoa, deliberadamente causa um dano a outra, o infrator tem obrigao moral de aceitar a responsabilidade pelo ato e por atenuar as conseqncias. Os infratores demonstram aceitao desta obrigao, expressando remorso por suas aes, atravs da reparao dos prejuzos e talvez at buscando o perdo daqueles a quem eles trataram com desrespeito. Esta resposta do infrator pode preparar o caminho para que ocorra a reconciliao.

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Justia Restaurativa

Empoderamento: Todo ser humano requer um grau de autodeterminao e autonomia em suas vidas. O crime rouba este poder das vtimas, j que outra pessoa exerceu controle sobre elas sem seu consentimento. A Justia restaurativa devolve os poderes a estas vtimas, dando-lhes um papel ativo para determinar quais so as suas necessidades e como estas devem ser satisfeitas. Isto tambm d poder aos infratores de responsabilizar-se por suas ofensas, fazer o possvel para remediar o dano que causaram, e iniciar um processo de reabilitao e reintegrao. Esperana: No importa quo intenso tenha sido o delito, sempre possvel para a comunidade responder, de maneira a emprestar foras a quem est sofrendo, e isso promove a cura e a mudana. Porque no procura simplesmente penalizar aes criminais passadas, mas abordar as necessidades presentes e equipar para a vida futura, a Justia Restaurativa alimenta esperanas a esperana de cura para as vtimas, a esperana de mudana para os infratores e a esperana de maior civilidade para a sociedade.

3.

Valores Fundamentais da Justia Restaurativa A maioria dos processos da justia restaurativa envolve uma reunio ou encontro entre a vtima, o infrator e outros membros de suas comunidades imediatas e mais amplas. Para que tal reunio tenha carter verdadeiramente restaurativo, os processos empregados devem evidenciar os valores-chave da justia restaurativa. Muitos dos processos baseados em valores listados abaixo so, de fato, relevantes em todos os nveis de relacionamento no campo da justia restaurativa entre facilitadores individuais, dentro e entre os Grupos Provedores, entre Grupos Provedores e outros agentes comunitrios e agncia patrocinadoras, e entre Grupos Provedores e o Estado. Um encontro pode ser considerado restaurativo se:

For guiado por facilitadores competentes e imparciais: Para assegurar que o processo seja seguro e efetivo, ele deve ser guiado por facilitadores neutros, imparciais e confiveis. Os participantes devem entender e concordar com o processo que os facilitadores propem, e os facilitadores devem se esforar para corresponder s expectativas criadas por eles no processo de pr-encontro restaurativo. A preparao do pr-encontro deve ser feita com todos os que iro participar do encontro restaurativo.
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Chris Marshall, Jim Boyack, e Helen Bowen

Um processo no restaurativo se os facilitadores no assegurarem que os desequilbrios de poder sero tratados apropriadamente e que as interaes entre as partes sero efetivamente facilitadas, ou se os facilitadores impuserem opinies ou solues aos participantes ou permitirem a qualquer outra parte faz-lo.

Esforar-se para ser inclusivo e colaborativo: O processo deve ser aberto a todas as partes pessoalmente envolvidas no ocorrido. Tais participantes devem ser livres para expressar seus sentimentos e opinies e trabalhar juntos para resolver os problemas. Os profissionais da justia como os policiais os e advogados podem estar presentes, mas eles esto l para prover informaes, no para determinar resultados.
O processo no restaurativo se os participantes chave so forados a permanecer em silncio ou passivos, ou se sua contribuio for controlada por profissionais que introduzem sua prpria agenda.

Requer a Participao Voluntria: Ningum deve ser coagido a participar ou a continuar no processo, ou a ser compelido a se comunicar contra a sua vontade. Os processos restaurativos e os acordos devem ser voluntrios. Alcanar resultados de comum acordo desejvel, mas no obrigatrio. Um processo bem gerenciado, por si s, tem valor para as partes, mesmo na ausncia de acordo.
O processo no restaurativo se os participantes esto presentes sob coao ou se for esperado que eles falem, ajam ou decidam sobre os resultados de maneira contrria a seus desejos.

Fomentar um Ambiente de Confidencialidade: Os participantes devem ser encorajados a manter a confidencialidade do que dito no encontro restaurativo e a no revelar esses fatos a pessoas que no tenham envolvimento pessoal no incidente. Enquanto o compromisso com a confidencialidade no pode ser absoluto, pois podem haver algumas vezes fortes consideraes legais, ticas ou culturais que o sobrepujem, em todas as outras situaes, o que compartilhado no encontro restaurativo deve ser confidencial queles que a atendem.
O processo no restaurativo se as informaes confidenciadas forem transmitidas a pessoas que no estiverem presentes no encontro para infligir mais vergonha ou dano pessoa que, de boa-f, revel-las. 274 274

Justia Restaurativa

Reconhecer Convenes Culturais: O processo deve ser apropriado identidade cultural e s expectativas dos participantes. Ningum deve ser requisitado a participar de um foro que viola suas convices culturais ou espirituais.
O processo no restaurativo se for culturalmente inacessvel ou inapropriado aos participantes principais ou se significativamente inibir a habilidade dos participantes de falar livre e verdadeiramente.

Enfocar Necessidades: O processo deve fomentar a conscincia de como as pessoas foram afetadas pelo incidente ou transgresso. Uma discusso deve ajudar a esclarecer o dano emocional e material, conseqncias sofridas e as necessidades que surgiram como resultado.
O processo no restaurativo se preocupar-se com a imputao de culpa ou vergonha em vez de abordar as conseqncias humanas do incidente, especialmente para a vtima; ou se for focado somente em compensao monetria sem considerar o valor da reparao simblica, por exemplo, os pedidos de desculpas.

Demonstrar Respeito Autntico por Todas as Partes: Todos os participantes deveriam receber um respeito fundamental, mesmo quando seu comportamento prvio seja condenvel. O processo deve defender a dignidade intrnseca de todos os presentes.
O processo no restaurativo se os participantes se envolverem em abuso pessoal ou mostrarem desacato identidade tica, cultural, de gnero ou sexual dos participantes; ou se eles se recusarem a ouvir respeitosamente quando outros estiverem falando como, por exemplo, por meio de constantes interrupes.

Validar a Experincia da Vtima: Os sentimentos, danos fsicos, perdas e as ponderaes da vtima devem ser aceitos sem censura ou crtica. O mal feito vtima deve ser reconhecido e a vtima absolvida de qualquer culpa injustificada pelo acontecido.
O processo no restaurativo se a experincia sofrida pela vtima for ignorada, minimizada ou banalizada, se as vtimas forem coagidas a suportar responsabilidades indevidas pelo que ocorreu ou forem pressionadas a perdoar.

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Esclarecer e Confirmar as Obrigaes do Infrator: As obrigaes do infrator para com a vtima e para com toda a comunidade devem ser identificadas e afirmadas. O processo deve convidar, mas no compelir o infrator a aceitar estas obrigaes e deve facilitar a identificao de opes para sua libertao.
O processo no restaurativo se o infrator no for responsabilizado pelo ocorrido e por tratar das conseqncias de suas aes delituosas ou se for forado a assumir a responsabilidade involuntariamente.

Visar Resultados Transformativos: O processo deve objetivar resultados que atendem necessidades presentes e preparam para o futuro, no simplesmente em penalidades que punem os delitos passados. Os resultados devem procurar promover a cura da vtima e a reintegrao do infrator, de forma que a condio anterior dos dois possa ser transformada em algo mais saudvel.
O processo no restaurativo se os resultados forem irrelevantes para a vtima ou objetivarem somente ferir o infrator.

Observar as limitaes de Processos Restaurativos: A Justia Restaurativa no um substituto para o sistema de justia criminal; um complemento. No se pode esperar que atenda todas as necessidades pessoais ou coletivas dos envolvidos. Os participantes devem ser informados sobre como os processos restaurativos se encaixam no sistema mais amplo de justia, quais expectativas so apropriadas para o processo de justia restaurativa, e como os resultados restaurativos podem ou no ser levados em considerao pelo tribunal.
O processo no restaurativo se for explorado pelos participantes para atingir vantagens pessoais desleais, chegar a resultados manifestamente injustos ou inapropriados, ou ignorar as consideraes de segurana pblica ou tentar subverter os interesses da sociedade de tratar a infrao penal de uma maneira aberta, leal e justa.

4.

Valores Fundamentais de Justia Restaurativa na Comunidades Os valores da Justia Restaurativa deveriam estar por trs de todos os relacionamentos entre pessoas que trabalham no domnio da justia com um 276 276

Justia Restaurativa

propsito restaurativo. Os valores acima identificados podem ajudar no avano do movimento da justia restaurativa na Nova Zelndia se os participantes no movimento, quer na comunidade ou nas agncias governamentais, empenharem-se em se tratar atravs da aplicao consciente dos valores restaurativos. Os valores restaurativos deveriam governar os relacionamentos dentro e entre os grupos comunitrios. Eles devem tambm moldar os relacionamentos com agncias governamentais, com aqueles que exercem papis administrativos ou de patrocnio, em relacionamentos com juzes, conselheiros das vtimas, coordenadores da justia restaurativa, policiais, oficiais de condicional, e assim por diante. A causa da justia restaurativa avana quando todos esses parceiros tratam-se restaurativamente. Um valor restaurativo primrio o respeito. O respeito mtuo engendra a confiana e a boa f entre as pessoas. A Rede de Justia Restaurativa reconhece o papel especial que lhe tem sido dado pelo sistema de justia criminal, e seus membros iro lutar para empreend-la diligentemente, respeitando todos os envolvidos no sistema, assim ganhando a sua confiana para o benefcio do movimento. Adotado pela New Zealand Restorative Justice Network (Rede de Justia Restaurativa da Nova Zelndia), Junho 2003.

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A Justia Restaurativa na Nova Zelndia *


Gabrielle MaxwelL
Introduo
Durante os ltimos 15 anos, o sistema de justia criminal na Nova Zelndia foi transformado pela introduo e pelo desenvolvimento dos valores e processos da justia restaurativa na justia juvenil e nos sistemas para adultos. O processo est em andamento e provvel que estes desenvolvimentos continuem a evoluir medida que se demonstre que as opes restaurativas so eficazes para fornecer uma experincia mais bem-sucedida tanto para as vtimas como para os infratores, o que resulta em maior responsabilidade e maior satisfao com os resultados. Neste artigo, examino o desenvolvimento de prticas restaurativas no sistema de justia juvenil atravs da realizao de reunies de grupo familiar e de procedimentos decorrentes de encaminhamento dos casos pela polcia, e de processos restaurativos de reunies e painis comunitrios do sistema de justia criminal na Nova Zelndia. .

Origens
Na maioria das sociedades, as prticas restaurativas para a soluo de conflitos tm uma longa tradio antes do desenvolvimento de sistemas judicirios formais no estilo ocidental. A Nova Zelndia no exceo. Dentro da sociedade Maori, os whanau (famlias/famlias estendidas) e os hapu (comunidades/cls) se renem para resolver conflitos e determinar como lidar com problemas que afetam a famlia ou a comunidade. Na dcada de 80, algumas comunidades ainda realizavam essas prticas e cada vez mais havia solicitaes para a justia marae dentro das linhas do Aroha, um programa no Waikato que visava lidar com o histrico de abusos sexuais em reunies de whanau/hapu. Naquela dcada havia uma preocupao crescente entre a comunidade Maori sobre a forma pela qual as instituies que visavam bem-estar infantil e os sistemas de justia juvenil removiam os jovens e as crianas de seus lares, do contato com suas famlias estendidas e suas comunidades. Tambm se exigia processos culturalmente apropriados para os Maoris e estratgias que permitissem s famlias sem recursos a possibilidade de cuidar de suas prprias crianas ___________________
* Este artigo se baseia em outro artigo para: Gerry Johnston e Daniel Van Ness, eds., (2006) Handbook of Restorative Justice (Cullompton, UK: Willan Publishing).

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mais eficazmente. Como resultado, os responsveis pela nova legislao voltada s crianas e aos jovens carentes de cuidado e proteo ou cujo comportamento era considerado anti-social procuraram desenvolver um processo mais eficiente para os Maoris e outros grupos culturais que desse mais apoio s famlias e que diminusse a nfase nos tribunais e na institucionalizao dos jovens infratores. Como resultado, em 1989 a Nova Zelndia aprovou o Estatuto das Crianas, Jovens e suas Famlias que rompeu radicalmente com a legislao anterior e que visava responder ao abuso, ao abandono e aos atos infracionais. A responsabilidade primria pelas decises sobre o que seria feito foi estendida s famlias , que receberiam apoio em seu papel de prestaes de servios e outras formas apropriadas de assistncia. O processo essencial para a tomada de decises deveria ser a reunio de grupo familiar, que visava incluir todos os envolvidos e os representantes dos rgos estatais responsveis (bem-estar infantil para casos de cuidados e proteo e a polcia nos casos de infraes) (Hassall 1996). No sistema de justia juvenil, outros princpios enfatizavam a proteo dos direitos das crianas e dos jovens e a importncia de garantir que as respostas s infraes fossem do menor nvel possvel, dentro de estruturas de tempo significativas para a criana ou jovem e adequadas infrao, ao invs de serem simplesmente uma resposta s necessidades do bem-estar (isto , que os processos fossem de encaminhamento alternativo, oportunos, corretos e justos). Tais valores so condizentes com os de outras jurisdies, mas, alm disso, novos valores exigiram que as vtimas de infraes fossem envolvidas nas decises, que os jovens fossem responsabilizados fazendo reparaes s suas vtimas e que fossem executados planos com o objetivo de reintegr-los sociedade. A teoria da justia restaurativa estava apenas surgindo na poca em que essa legislao foi aprovada, porm logo tornou-se evidente que os valores centrais de participao, reparao, cura e reintegrao dos afetados pela infrao estavam refletidos no sistema de justia juvenil da Nova Zelndia. Em especial, o processo da reunio de grupo familiar foi reconhecido como um mecanismo que poderia ser usado dentro do sistema de justia mais amplo para prover solues de justia restaurativa a infraes dentro de um sistema tradicional, onde as sanes do tribunal tambm poderiam estar disponveis quando necessrio. Desde 1999, o uso de prticas de justia restaurativa na Nova Zelndia tambm se propagou em outros nveis, com o desenvolvimento, pela polcia, de processos de encaminhamento alternativo para responder a infraes relativamente sem gravidade cometidas por jovens, e com o desenvolvimento da legislao e de processos para a proviso da justia restaurativa no sistema de justia criminal adulto. Alm disso, os processos elaborados para responder s queixas histricas sobre terras dos Maoris (o Tribunal Waitangi e o Tratado da Colonizao) podem ser vistos como exemplos de justia restaurativa, embora, devido a 280 280

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limitaes de espao, eles no sero descritos aqui. O resto desta seo do captulo descreve mais detalhadamente as respostas infrao pelo uso de reunies de grupos familiares para jovens, pelo uso do encaminhamento alternativo de jovens da polcia e pelo uso do encaminhamento alternativo pr-julgamento de painis comunitrios e de reunies restaurativas para adultos.

Reunies familiares (Family Group Conferences)


Na Nova Zelndia, a polcia tem quatro opes disponveis quando prende um jovem infrator, sendo possvel usar uma advertncia informal (17% dos casos em uma amostra de 2000-2001 (Maxwell, Roberston e Anderson 2002), usar uma advertncia escrita (27%), organizar um planode encaminhamento alternativo (32%), fazer uma indicao direta para um RGF (8%) ou ento apresentar a acusao no Tribunal de Jovens, que far uma indicao para um RGF quando as questes no so negadas ou provadas antes da deciso sobre os resultados (17%). Embora em geral a gravidade e o histrico da infrao sejam os fatores principais que determinam a prtica policial, o conhecimento do infrator e o histrico familiar tambm so fatores importantes. Assim, uma reunio de grupo familiar faz parte do procedimento de tomada de deciso para 25% dos infratores e inclui todas as infraes srias, exceto os casos de assassinato e homicdio culposo, que so indicados diretamente para os tribunais regulares. Em 1990-91, o primeiro ano completo aps a aprovao da legislao da justia juvenil, houve 5,850 reunies familiares (Maxwell e Robertson 1991). Os nmeros caram para cerca de 5.000 no incio da dcada de 1990, mas em 200304 haviam subido para 7.660 (Departamento de Crianas 2004). As reunies familiares so organizadas por coordenadores da justia juvenil (Youth Justice Coordinators - YJC) empregados pelo Departamento de Bem-Estar social Servios de Criana, Jovens e Famlia (Child Youth and Family Services - CYFS). Tais encontros tm o apoio de assistentes sociais e o seu papel inclui a preparao e presena em reunies com os participantes, bem como tomar as providncias necessrias para uma reunio restaurativa, organizar sua facilitao (normalmente pelo YJC) e fazer o acompanhamento relatando os resultados para as partes envolvidas. Normalmente, a uma RGF comparecem os jovens infratores, suas famlias, membros da famlia estendida e outros partidrios, as vtimas e seus partidrios, um representante da polcia e o facilitador. Em casos indicados pelo Tribunal de Jovens, pode haver o comparecimento de um Advogado de Jovens designado pelo tribunal e de assistentes sociais ou outros profissionais ligados prestao dos servios caso tenham tido ou seja provvel que venham a ter um papel principal na reabilitao ou reintegrao do jovem. Geralmente a reunio restaurativa ter incio com as apresentaes, seguidas por uma discusso sobre o que aconteceu. Ento, sero investigadas as 281

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opes provveis de resposta antes de o jovem e sua famlia se retirarem para que se desenvolva um plano. Na fase final da reunio restaurativa, todos se renem novamente para discutir o plano proposto, modific-lo conforme apropriado e chegar a um acordo sobre sua forma final. Os facilitadores no seguem um roteiro e os arranjos reais com relao jurisdio e ao processo podem variar enormemente. Importantes estudos investigativos, em 1990-91 (Maxwell e Morris 1993; Maxwell e Morris 1999) e em 1999-2000 (Maxwell et al. 2004a; Maxwell et al. 2004) foram realizados para avaliar o sistema, descrever seu impacto nos participantes, determinar at que ponto o sistema atende os objetivos restaurativos e identificar fatores relacionados obteno de resultados eficazes. O relatrio de 1993 baseou-se em dados de 203 reunies, incluindo observaes do processo e entrevistas com jovens, membros da famlia, e com as vtimas e os profissionais envolvidos. A pesquisa de 2004 consistiu de dois estudos principais feitos com relao a 24 coordenadores. O estudo retrospectivo coletou dados de arquivo sobre 1.003 casos que envolveram RGFs realizadas em 1998 e obteve os dados de arquivo de acompanhamento de 2-3 anos, quando 520 jovens foram localizados e entrevistados. O estudo prospectivo observou uma amostra de 115 reunies realizadas pelos mesmos coordenadores em 2000-2001 e entrevistou jovens, membros da famlia e vtimas. Os resultados destes estudos confirmam que na prtica os resultados das reunies de grupos familiares so amplamente restaurativos: todos os envolvidos participam (porm, isto s ocorre com cerca de metade das vtimas) e concordam com as decises, e as mesmas focalizaram em grande parte a reparao do dano e a reintegrao dos infratores. Houve, no entanto, um notvel distanciamento da melhor prtica: apenas cerca de metade das vtimas e dos jovens sentiu-se verdadeiramente envolvida na tomada de deciso, alguns resultados restritivos/punitivos foram vistos em cerca de metade das reunies e a proviso de servio de reabilitao e reintegrao foi muito abaixo das necessidades informadas pelos jovens. Isso foi especialmente desvantajoso na rea da educao e treinamento, onde a falta de qualificaes educacionais e de habilidades vocacionais foi fortemente relacionada reincidncia e a resultados de vida negativos. Esses estudos investigativos tambm identificaram fatores fundamentais que so associados reduo das infraes e resultados de vida positivos. Estes incluem o tratamento justo e respeitoso de todos e a ausncia da vergonha estigmatizante. Alm disso, os jovens sentiram-se apoiados, compreenderam o processo, sentiram-se perdoados e arrependidos e capazes de reparar o dano e desenvolveram a inteno de no voltar a cometer infraes. 282 282

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Encaminhamento alternativo de jovens pela polcia (Police Youth Diversion)


Como informado acima, aproximadamente trs quartos dos infratores so tratados pela prpria polcia: cerca da metade (45%) dos jovens infratores recebeu advertncias e o tero restante ficou a cargo de policiais do Departamento de Auxlio Juventude (Youth Aid) por meio do uso de planos de encaminhamento alternativo (freqentemente chamados de aes alternativas). Ao fazer esses arranjos, o oficial do Departamento de Auxlio Juventude guiado pelos princpios fundamentais do Estatuto de Crianas, Jovens e Suas Famlias de 1989. Os objetivos so reparar o dano causado, responsabilizar os jovens por sua infrao, envolver os jovens, as famlias e as vtimas no processo de tomada de deciso e desviar os jovens do tribunal e da custdia, utilizando o menor tempo possvel nesses processos. Na prtica, o oficial do Departamento de Auxlio Juventude, aps obter um relatrio do policial investigador do caso - o qual normalmente inclui informaes sobre a vtima - geralmente visita a famlia e fala com o jovem infrator e com seus pais para conceber um plano satisfatrio. As vtimas e a escola do infrator tambm podem ser visitadas. Em nossa pesquisa (Maxwell, Roberston e Anderson 2002, que incluiu 513 crianas ou jovens que tinham planos de encaminhamento alternativo), os planos tipicamente incluram desculpas (65%). As maiorias das desculpas foram pedidas por escrito, mas algumas foram pedidas pessoalmente ou ambos. A reparao financeira foi feita em 21% dos casos, e doaes caridade foram feitas em outros 4%. Foram executados trabalhos na comunidade (33% dos casos no total) relacionados infrao (18%) ou de natureza geral (15%). Alm disso, em 19% dos casos foram feitos arranjos para que os pais e/ou o jovem infrator assistissem a algum tipo de programa de continuidade dos estudos ou de treinamento. Foram includos toques de recolher ou outras restries em 11% dos planos que examinamos, e vrias outras medidas - por exemplo, escrever uma redao - foram realizadas em 15% dos casos. Um seguimento da amostra envolvida no estudo de 2002 obteve os dados de reincidncia de 1.438 dos jovens descritos acima e examinou os fatores associados a ela (Maxwell e Paulin 2005). Tambm foram realizadas entrevistas com 79 jovens que tiveram planos de encaminhamento alternativo e 18 oficiais do Departamento de Auxlio Juventude. A maioria dos jovens disse que atingido suas metas (82%), que tinha sido tratado com justia e respeito (85%), que as tarefas eram justas e adequadas infrao e s suas capacidades, que a experincia era positiva, e que se sentiam apoiados (91%); no entanto, um nmero menor declarou estar completamente envolvidos nas decises (45%).

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Trs quartos sentiam que tinham sido tratados com respeito, estavam arrependidos e sentiam que tinham sido perdoados e no estavam envergonhados ou sentiam-se estigmatizados. Entretanto, apenas pouco mais de um quinto disse que sua experincia no tinha sido positiva e dois quintos disseram que no haviam sido diretamente envolvidos na tomada de deciso e informaram que no puderam reparar o dano feito. Mais de 20% da amostra total de jovens tratados pela polcia reincidiu nos 18 meses seguintes. A reincidncia foi mais baixa para o grupo que havia sido advertido (9%) ou para aqueles para quem a polcia organizou um plano de encaminhamento alternativo (16%). Trinta e sete por cento dos indicados para uma reunio de grupo familiar reincidiram em comparao a 51% dos processados no Tribunal de Jovens. Estes resultados so consistentes com as diferenas entre as amostras em termos de antecedentes, gnero, histrico de ociosidade e excluso escolar e de terem 14 anos ou mais. Porm, tambm houve diferenas considerveis entre as vrias reas na prtica e estas tambm foram relacionadas s taxas de reincidncia. Dentro do grupo com desvios, os fatores especficos relacionados reincidncia foram: maior probabilidade de ter mais elementos no plano de encaminhamento alternativo, ter feito doaes e ser da etnia Maori ou Polinsia (das Ilhas do Pacfico).

Processos de justia restaurativa para adultos


Encaminhamento anterior ao julgamento para painel comunitrio (Community panel pretrial diversion) Em 1995, trs esquemas piloto o Projeto Turnaround (Dar a Volta), Te Whanau Awhina e o Programa de Responsabilidade Comunitria (Community Accountability Programme) foram patrocinados pela Unidade de Preveno ao Crime da Nova Zelndia (New Zealand Crime Prevention Unit) em colaborao com a polcia e os Safer Community Councils (Conselhos de Comunidades Mais Seguras) locais para desviar infratores adultos da necessidade de se apresentar em tribunais criminais. Todos os esquemas-piloto tinham elementos da justia restaurativa. Eles comearam a funcionar em 1995 e o Projeto Turnaround e o Te Whanau Awhina foram avaliados em dois estudos realizados pouco tempo depois (Maxwell e Morris 1999; Smith e Cram 1998). Nesta seo focalizamos esses esquemas. O Projeto Turnaround desenvolvido em Timaru, uma cidade provinciana da Ilha Sul, e compartilha seus escritrios com o Safer Community Council e a Polcia Comunitria (Community Police). A maioria dos infratores indicados para ele so neozelandeses de origem europia. No primeiro comparecimento do infrator no tribunal, os juzes desviam casos selecionados para o esquema e se o infrator comparece reunio do painel subseqente e o plano que foi acordado 284 284

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completado, o infrator no comparece mais ao tribunal e a polcia retira suas provas. Os membros do painel no Projeto Turnaround so voluntrios selecionados para representar a comunidade e treinados nos princpios da justia restaurativa. Um policial normalmente est presente na maioria das reunies do painel e a vtima freqentemente tambm est presente. Este processo no Projeto Turnaround pode ser contrastado com um processo plenamente restaurativo onde as decises so tomadas pelos diretamente afetados pela infrao e no por representantes indicados da comunidade. Entretanto, os planos traados nas reunies envolvem fazer reparaes para a vtima e para a comunidade e fazer arranjos de natureza de reintegradora e de reabilitadora para o infrator. Este foco na recompensa vtima e comunidade consistente com uma abordagem da justia restaurativa. O Te Whanau Awhina est localizado em um marae (um centro comunitrio que inclu uma sala de reunies e outros edifcios para atividades habituais assim como instalaes educacionais e de treinamento em Auckland, a maior cidade da Nova Zelndia, e as reunies do painel comunitrio so feita no wharenui (uma casa de reunies tradicional). Quase todos os infratores indicados para o Te Whanau Awhina so Maoris (as pessoas nativas da Nova Zelndia). Como no Projeto Turnaround, eles so indicados ao esquema pelo juiz na audincia no tribunal. Entretanto, os infratores que comparecem diante de um painel no Te Whanau Awhina no so necessariamente desviados de outros comparecimentos no tribunal ou de sanes adicionais. No Te Whanau Awhina, o painel consiste tipicamente de trs ou quatro membros do marae, incluindo um que assume o papel de kaumatua (ancio) e preside os procedimentos. Alm disso, o coordenador comparece e assume o papel apoiar o infrator. Outras pessoas que provavelmente comparecem so o whanau (famlia estendida) e os amigos do infrator. A polcia no comparece s reunies no Te Whanau Awhina, tampouco normalmente o fazem as vtimas diretas, embora, quem conduz as reunies identifica a famlia do infrator e a comunidade dos Maoris como vtimas. Os resultados tipicamente incluem planos relativos obteno de emprego ou treinamento profissional e a participao em programas e atividades organizadas pelo marae assim como respostas para vtimas. Como as vtimas raramente comparecem s reunies, os Te Whanau Awhina no so completamente consistente com os processos restaurativos. Porm, o foco na reparao para as vtimas e para a comunidade e na reintegrao com a famlia e o whanau e com os Maoris e a comunidade mais ampla consistente com aspectos de uma abordagem de justia restaurativa. Os painis no Projeto Turnaround e no Te Whanau Awhina lidaram com roubo qualificado, ameaa de morte, morte causada por direo, crime de dirigir embriagado, assim como infraes consideradas mais rotineiras de 285

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dano doloso, furto e invaso de domiclio. As avaliaes deste esquema, em 1997, mostraram que a maioria dos participantes entrevistados informava satisfao com o processo e com os resultados (Smith e Cram, 1998). Em outro estudo (Maxwell, Morris e Anderson 1999) foram feitas comparaes de reincidncia para 100 participantes de ambos os esquemas, com duas amostras de controle separadas de 100 infratores tratados pelos tribunais que no tinham sido indicados para um esquema restaurativo. Os indicados e as amostras de controle foram emparelhados demograficamente e por caractersticas das infraes. A reincidncia foi avaliada por uma condenao em tribunal nos doze meses seguintes. Os participantes em ambos os esquemas tiveram significativamente menos probabilidade de serem condenados novamente nos doze meses seguintes do que os membros dos grupos de controle. A re-condenao foi ainda menos provvel quando o participante completou com sucesso as tarefas determinadas pelos painis. Alm disso, a principal infrao dos participantes reincidentes foi, em mdia, menos sria (com base nas penas recebidas) do que para seus controles equivalentes. Alm disso, levando em conta os custos das penas, do tribunal, e das audincias dos painis e outros resultados arranjados para os dois grupos participantes e de controle, os custos totais foram reduzidos atravs da indicao para os esquemas. Isto ocorreu especialmente no Te Whanau Awhina, onde os infratores mais srios foram envolvidos e mais dos controles emparelhados recebeu sentenas de priso em oposio proporo aumentada daqueles no esquema que foram desviados para sanes na comunidade. Por outro lado, um estudo publicado recentemente de dois outros programas de justia restaurativa administrados pela comunidade em Rotorua e Wanganui em 2004 (Law Talk 2005) no repete estes resultados de reduo de reincidncia. No obstante, em Rotorua, foi registrada satisfao com os planos em 83% das vtimas participantes e 95% delas disse que estava satisfeita com a reunio. Nove entre dez infratores completaram todos os elementos de seus planos. As taxas de concluso e as porcentagens de satisfao das vtimas foram mais baixas no programa Wanganui. Os problemas fundamentais foram a falha no monitoramento e em manter-se as vtimas informadas sobre o progresso no plano, e em prover superviso regular e oportunidades de treinamento para o pessoal de programa. Portanto, parece claro que apesar dos limites na natureza restaurativa destes esquemas, eles foram mais bem sucedidos que os tribunais em alguns aspectos fundamentais. A pesquisa realizada at agora no pde identificar os fatores chave para o sucesso, mas os participantes que foram entrevistados no Te Whanau Awhina e no Projeto Turnaround se referiram a fatores so semelhante aos que foram importantes para os jovens que haviam participado das RGFs: inclu286 286

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so, reparao do dano, e o efeito potencialmente negativo da vergonha como resultado das sanes do tribunal. Outros programas administrados pela comunidade para infratores adultos At 2005, um total de 19 programas restaurativos administrados pela comunidade para infratores adultos tinha sido estabelecido em todo o pas. Estes variam na forma como funcionam e tambm como so financiados. Alguns usam um modelo de painel comunitrio modificado, mas outros usam um modelo de reunio restaurativa. Alguns so realizados e administrados pelos Maoris e tm seu foco em clientes Maoris, embora no exclusivamente. Pelo menos um oferece a opo de um processo com base na prtica consuetudinria de ifoga em Samoa (Mulitalo-Lauta 2005). A maioria no aceita indicaes de casos que envolvem violncia familiar, mas pelo menos um informa que uma proporo significativa de sua entrada envolve tais casos. Contudo, todos trabalham com os casos indicados pela Circunscrio Judicial e abraam os princpios e valores restaurativos como base para seu funcionamento. Atualmente, um apanhado geral est sendo feito para descrever esses programas com relao aos tipos de infratores indicados e forma como eles funcionam, e para desenvolver planos para uma avaliao deles e dos fatores associados a seu bom funcionamento. O projeto piloto de encontros restaurativos por encaminhamento judicial (The courtreferred restorative justice conference pilot) Um projeto-piloto de reunies de justia restaurativa por encaminhamento judicial comeou a funcionar em setembro de 2001 nas Circunscries Judiciais em Auckland, Waitakere, Hamilton e Dunedin. Este piloto administrado pelo Departamento para Tribunais. Os juizes nos tribunais podem indicar uma gama de casos para investigao, seja ou no possvel o procedimento restaurativo. Todas as infraes contra a propriedade com penas de no mximo dois anos de priso ou mais e outras infraes com penas mximas de um a sete anos so admissveis para indicao para uma reunio restaurativa pelo juiz. So excludas as infraes de violncia domstica e as infraes sexuais. A indicao pelo juiz ocorre depois de uma confisso de culpa e, ento, o coordenador empregado pelo Departamento em cada um dos tribunais se rene com o infrator para confirmar que ele est disposto e parece capaz de participar no processo de justia restaurativa. Em alguns casos, o coordenador pode ter tambm contato com a vtima. Os casos onde o infrator est disposto e parece capaz de participar com segurana de uma reunio restaurativa e onde a vtima, nesta fase, no expressa m vontade para participar so indicados aos facilitadores de justia restaurativa dos grupos provedores contratados pelo De287

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partamento para Tribunais. Estes facilitadores foram treinados e aprovados pelo Departamento para Tribunais. Ento, dois facilitadores se reuniro separadamente com a vtima e o infrator e organizaro uma reunio restaurativa se o infrator ainda parecer capaz de participar com segurana, e a vtima e o infrator estiverem dispostos. As reunies realizadas pelos facilitadores so relativamente informais. As pessoas que apiam a vtima e o infrator normalmente tambm esto presentes. Embora normalmente convidados, a polcia, o oficial da condicional e o advogado do infrator podem decidir no comparecer. A inteno que a reunio restaurativa oferea uma oportunidade para as vtimas serem ouvidas e para os infratores assumirem a responsabilidade por fazer reparaes. Estas reunies, ento, seguem uma abordagem diferente dos esquemas que usam painis comunitrios: eles so muito mais como as reunies de grupos familiares por se basearem nas vtimas (e em suas pessoas de apoio) para propor um plano ou acordo e no nos membros do painel. Contudo, elas diferem das reunies de grupos familiares j que as reunies de justia restaurativa ocorrem apenas se a vtima e o infrator concordarem em participar. Os acordos feitos nas reunies podem incluir passos especficos que o infrator deve dar para reparar os danos (por exemplo, pagamento em dinheiro para as vtimas, ou os infratores realizam algum trabalho especfico). Eles tambm podem conter elementos de reabilitao ou de reintegrao (por exemplo, o comparecimento do infrator em cursos). Portanto, eles so consistentes com os valores da justia restaurativa. Um relatrio das interaes na reunio restaurativa, e qualquer acordo obtido, fornecido ao juiz antes dele proferir a sentena. Este relatrio tambm dado ao promotor e ao oficial da condicional antes da emisso da sentena. O juiz tem que levar em conta o relatrio da reunio restaurativa junto com qualquer outro relatrio (por exemplo, relatrios pr-sentena) ao decidir a pena apropriada e esta obrigao foi revigorada recentemente atravs de mudanas legislativas (a Lei de Aplicao das Penas de 2002 e a Lei dos Direiros das Vtimas de 2002). Contudo, os juzes podem escolher se vo ou no incorporar todo o acordo alcanado, ou parte dele, na sentena. Em vez de proferir uma sentena nesta fase, o juiz pode escolher suspender o caso para que os acordos alcanados na reunio restaurativa de justia restaurativa sejam executados pelo infrator. Nestes casos, um relatrio fornecido ao juiz na concluso dos acordos e o infrator subseqentemente dispensado ou condenado. Os objetivos explcitos destes pilotos so oferecer resultados melhores s vtimas, aumentar sua satisfao com o sistema de justia criminal e reduzir a reincidncia. O relatrio de avaliao sobre estes projetos-piloto ainda no foi publicado, mas dados preliminares mostram que 81% dos infratores que participaram 288 288

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sentiram que sua participao poria fim reincidncia. Quase dois teros encarou de forma mais positiva o sistema de justia criminal como resultado desta experincia.

Concluso
A sntese acima, expondo os desenvolvimentos de prticas restaurativas na Nova Zelndia, demonstra que o pas abraou firmemente a justia restaurativa, principalmente na resposta aos crimes juvenis e, at certo ponto, aos crimes cometidos por adultos. Tambm por toda a Austrlia foram introduzidas reunies restaurativas familiares para infratores jovens com resultados bem parecidos. Alm disso, a Nova Zelndia tambm alterou a legislao pertinente para facilitar o uso de prticas restaurativas com infratores adultos e a maioria das circunscries judiciais tm agora a opo de indicar os infratores para pelo menos um programa que oferece tais servios. Os resultados desses desenvolvimentos foram agora avaliados extensivamente, na Nova Zelndia e na Austrlia, e relatrios adicionais sero publicados. A pesquisa mostra claramente que possvel incorporar os processos de justia restaurativa fase que antecede a edio da sentena nos sistemas de justia para jovens e adultos. O uso de prticas restaurativas conduziu a processos de tomada de deciso que so vistos como corretos e justos por todos os participantes, podem envolver as vtimas e responder a eles em uma maior extenso que os tribunais, podem responsabilizar os infratores e podem oferecer opes para o apoio contnuo a eles, o que ajudar a sua reintegrao na sociedade. Alm disso, onde h um maior uso de meios alternativos e comunitrios de responsabilizao h mais economia para o sistema. Contudo, se o custo de servios com probabilidade de evitar a reincidncia tambm forem computados, as economias podem ser inicialmente mais marginais. Por outro lado, a longo prazo, a incluso deve se reduzir a reincidncia, o que reduzir o custos da resposta criminalidade. Muito se escreveu sobre os diferentes modelos de reunies ou encontros restaurativos. A tendncia tem sido se dar nfase comparao das prticas de Wagga Wagga (Austrlia) e da Nova Zelndia, e, de modo mais geral, do tipo de reunies com roteiros conduzidos pela polcia em algumas partes da Austrlia (Wagga Wagga e Canberra) com a abordagem mais aberta tpica da Nova Zelndia e outras reas da Austrlia (por exemplo, Nova Gales do Sul, Sul da Austrlia e Queensland). Alguns analistas viram outras distines entre a prtica na Austrlia e na Nova Zelndia. Porm, um exame recente (Maxwell e Hennessey, a ser publicado) mostra que h variaes considerveis na prtica nos dois pases. H vrios modos de organizao desses encontros ou reunies restaurativos, conforme a descrio do modelo, conforme modelos tericos que so vistos como sustentculos da prtica, e conforme regras e padres prticos adotados para os 289

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facilitadores. Nenhuma das pesquisas em qualquer um dos pases pde demonstrar que quaisquer destes fatores so primordiais para afetar os resultados. Contudo, h indubitavelmente diferenas crticas na prtica das reunies que se relacionam aos resultados. Essas diferenas residem provavelmente na prtica dos facilitadores individuais e no comportamento dos participantes na reunio restaurativa e no em quaisquer efeitos gerais do tipo de modelo adotado ou os padres de prtica que so promulgados. Certamente as reunies mais efetivas para alcanar metas restaurativas parecem ser aquelas que resultam em remorso (arrependimento) e em resultados restaurativos; so caracterizadas por respeito e apoio aos participantes; e resultam em respostas s necessidades dos infratores e das vtimas em relao cura e a reintegrao. Isso posto, tambm verdade dizer que as experincias na Australsia conduziram a uma preferncia crescente para a nfase na preparao, na disponibilizao de poder e na participao, no treinamento de facilitadores especialistas e no uso de justia restaurativa para as infraes mais srias ao invs de infraes de menor gravidade. Contudo, a prtica restaurativa nem sempre pode evitar mais infraes. Os resultados so variveis. Alguns estudos parecem indicar que pode haver diferenas que dependem das caractersticas do infrator e da natureza da infrao. Outros estudos sugerem que os fatores mais importantes podem ser a qualidade do processo restaurativo e o apoio e os servios providos posteriormente como resultado do processo de reunio restaurativa. No obstante, o processo restaurativo num cenrio de justia tradicional pode alcanar as metas estabelecidas na teoria restaurativa de justia, eficcia, participao, responsabilidade, perdo, cura e reintegrao. Alm disso, pelo menos dentro da Nova Zelndia, eles no respondem s demandas de respostas severas e punitivas que so to freqentemente danosas para todos que esto diretamente envolvidos e para a sade da sociedade mais ampla.

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Apndice - Legislao
Nova Zelndia Children, Young Persons and Their Families Act 1989 (Lei das Crianas, Jovens e Suas Famlias de 1989) Sentencing Act 2002 (Lei da Emisso de Sentenas de 2002) Victims Rights Act 2002 (Lei dos Direitos das Vtimas de 2002) Austrlia Young Offenders Act 1993 (Lei dos transgressores Jovens de 1993 Sul da Austrlia) Young Offenders Act 1997 (Lei dos transgressores Jovens de 1997 Nova Gales do Sul) Juvenile Justice Act 1996 (Lei de Justia Juvenil de 1996 Queensland) Youth Justice Act 1997 (Lei de justia juvenil de 1997 - Tasmnia) Young Offenders Act 1994 (Lei de transgressores Jovens de 1994 Austrlia Ocidental) Crime (Restorative Justice) Act 2004 (Lei de (Justia Restaurativa) para o Crime de 2004 Territrio da Capital Australiana)

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Justia Restaurativa

Justia restaurativa nas Escolas*


Brenda Morrison

Introduo
Quando o domnio da justia restaurativa estava se consolidando em meados dos anos noventa, a viso de aplicao do modelo s escolas j estava tomando forma. Em 1994, a conselheira escolar Margaret Thorsborne introduziu (em uma grande escola secundria, com 1600 alunos) a justia restaurativa para escolas em Queensland, na Austrlia. Ela tinha ouvido falar sobre um novo enfoque de reunies que a polcia de New South Wales estava adotando para encaminhar os jovens infratores a meios alternativos, baseado no modelo de encontros restaurativos com grupos de familiares que estava sendo adotado na Nova Zelndia. Esta abordagem utilizou tradies da cultura Maori e visava tratar a marginalizao da cultura e da juventude Maori, caracterizada pelo aumento das tenses sociais e pelo grande contingente de detentos (McElrea, 1994). Depois de aprender mais sobre o processo, Thorsborne dirigiu o primeiro encontro restaurativo em um escola, para tratar das questes relativas a uma agresso sria. O sucesso da conferncia precipitou a procura por um tipo de interveno no-punitiva para incidentes srios, como intimidao (bullying) e agresses que no expunham a vtima a risco adicional e tambm envolvia os pais (Cameron e Thorsborne, 2001). Desde ento, o uso de encontros de justia restaurativa nas escolas tem se desenvolvido em muitos pases, para abordar uma gama de comportamentos diferentes, incluindo danos a propriedades, roubo, vandalismo, incidentes relacionados a drogas, ociosidade, danos imagem pblica da escola, persistente comportamento inadequado em sala de aula, ameaas de bomba, como tambm assaltos e intimidao (veja Calhoun, 2000; Cameron e Thorsborne, 2001; Hudson e Pring 2000; Ierley e Ivker, 2002; Shaw e Wierenga, 2002). Enquanto importante estudar a utilizao da justia restaurativa em escolas sob o ponto de vista de variados tipos de comportamentos, o estudo da intimidao propicia um interessante e necessrio ajuste conceitual com o estudo da justia restaurativa, na prtica e na teoria. No nvel prtico, ns sabemos pela pesquisa sobre os tiroteios escolares (Newman, 2004), que a intimidao entre os alunos pode alimentar o amplo ciclo de violncia nas escolas. Assim, o estudo da intimidao importante para entender e mensurar a escalada do conflito e da ____________
*

Documento

original

publicado

em:

Elliott,

Gordon,

R.,

eds.,

2005.

New Directions in Restorative Justice: issues, practice, evaluation, (Devon: Willan Publishing).

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violncia, com a justia restaurativa oferecendo um modelo de interveno efetiva (veja Morrison, 2003). A intimidao tambm uma das formas mais insidiosas de violncia nas escolas e na sociedade, causando efeitos profundos nos envolvidos (Rigby, 2002). As crianas que intimidam na escola provavelmente continuaro utilizando esta forma de dominar comportamentos em outros contextos, como em relaes ntimas e em locais de trabalho (Pepler e Craig, 1997). Atravs de alternativas pedaggicas sobre o uso da intimidao, ns podemos intervir cedo e restringir este padro de comportamento. Teoricamente, a intimidao e a justia restaurativas tm um ajuste natural, no qual a intimidao est definida como o abuso de poder sistemtico e a justia restaurativa colabora para afastar os desequilbrios de poder que afetam nossas relaes com os outros. Alm disso, h uma sincronia interessante no aparecimento destes dois campos crescentes de estudo: ambos tm uma histria recente, surgiram com fora nos anos noventa. Kay Pranis (2001) explica como ouvir e contar histrias, elementos fundamentais dos processos restaurativos, importante para conferir poder e para estabelecer relaes saudveis. Ns ganhamos um senso de respeito e relacionamento ao contarmos nossas histrias e termos outros para escut-las. Quando os indivduos so poderosos, as pessoas escutam as suas histrias respeitosamente; assim, escutar as histrias dos outros um modo de fortalec-los. Sentir-se respeitado e conectado so intrnsecos auto-estima da pessoa; elas so necessidades bsicas de todos os seres humanos (Baumeister e Leary, 1995). A relao recproca entre estas duas necessidades, respeito e conexo com os outros, confere poder aos indivduos para agirem no interesse do grupo e tambm em seu prprio interesse. No contexto escolar, sentir-se conectado ao ambiente favorece o comportamento social e diminui o comportamento anti-social (McNeely, Nonnemaker e Blum, 2002).

Estar conectado escola e o comportamento social


H uma evidncia construtiva de que a necessidade de pertencer uma das motivaes humanas mais bsicas e fundamentais (Baumeister e Leary, 1995). Por tal razo, o fato de ser marginalizado ou excludo de uma comunidade poderia ser um poderoso estmulo para a diminuio da auto-estima. Um estudo experimental descobriu uma relao causal entre excluso social e comportamento contraproducente; ou seja, a excluso age contra o auto-interesse da pessoa (Twenge, Catanese e Baumeister, 2003: 423). Igualmente, estudos adicionais tm mostrado que a excluso social reduz o pensamento inteligente (Baumeister, Twenge e Nuss, 2002); aumenta o comportamento agressivo (Twenge, Baumeister, Tice e Stucke, 2001) e diminui o comportamento pr-social (Twenge, Ciarocco, Cuervo e Baumeister, 2001). Estes estudos trazem o argumento bsico 296 296

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de que a excluso social interfere com a auto-regulao otimizada do indivduo; em outras palavras, o senso do indivduo como um cidado produtivo, responsvel e atencioso j no funciona em seus melhores interesses e no de outros. Isto parece verdadeiro no contexto das comunidades escolares. Um estudo longitudinal nacional de sade de adolescente nos Estados Unidos afirmou que estudantes que sentem-se conectados comunidade escolar so menos propensos ao uso de lcool e drogas ilegais, a engravidar, a mostrar comportamento violento ou anticonvencional, e a sofrer de angstia emocional (McNeely, Nonnemaker e Blum, 2002). A concluso para a justia restaurativa que atravs da construo da capacidade de estimular relaes de companheirismo entre estudantes, as escolas podem abordar os sentimentos de alienao e desesperana que alguns estudantes sentem. A evidncia sugere que a base do bem-estar individual, da resilincia, do desenvolvimento social e da cidadania produtiva nutrir relaes positivas dentro da comunidade escolar e da comunidade mais ampla. As teorias que apiam a prtica de justia restaurativa tm, de diferentes modos, realado a influncia recproca entre os indivduos e os grupos na construo de uma cidadania responsvel e zelosa.

Teorias que apiam a justia restaurativa


Enquanto no houver um nico modelo terico que especifique o mecanismo pelo qual a justia restaurativa deve funcionar, a prtica tem conexes tericas fortes com vrias teorias de muitas disciplinas (veja Braithwaite, 2002). As duas realadas aqui, a teoria da vergonha reintegradora de Braithwaite (1989) e a teoria da justia processual de Tyler (veja Tyler e Blader, 2000), so importantes para a anlise da intimidao e para a justia restaurativa em escolas.

Teoria da Justia processual


O trabalho de Tyler em justia processual importante j que demonstra que os indivduos se preocupam com a justia devido preocupaes com o status social, campo sobre o qual a justia d uma mensagem. A partir de sua teoria de justia processual, ele mostra que nveis altos de relaes cooperativas dentro de instituies so encontrados quando os indivduos sentem um alto nvel de orgulho por serem membros daquela instituio e um alto nvel de respeito dentro da instituio (Tyler e Blader, 2000). Assim, o status importante para entender a dinmica e os resultados do compromisso social, especificamente a conexo com uma instituio social e o respeito dentro da instituio. Isto confirmado pelo resultado da anlise do Conselho Nacional de Pesquisa sobre os tiroteios escolares dos anos noventa, que concluiu que preocupaes sobre o status social so fundamentais para o entendimento e a preveno

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da violncia escolar letal (Moore, Petrie, Braga, e McLaughlin, 2002). O Conselho de Pesquisa Nacional recomendou que todos os membros da comunidade escolar estejam atentos, notando e respondendo s ansiedades dos adolescentes, criando oportunidades e caminhos onde as pessoas jovens sentir-se-o valorizadas, poderosas e necessrias. Se o acesso s oportunidades e caminhos no criado quando o status de um jovem foi cronicamente ameaado, eles se retiraro ou contra-atacaro. Deste modo, manter os espaos e os caminhos abertos para os jovens pode ser um modo importante de prevenir a violncia ( Moore et al., 2002: 336). A justia restaurativa favorvel a criar espaos que viabilizam que os a reabertura de caminhos que definem a vida de um jovem, ao tratar dos desequilbrios de status e poder que afetam a sua vida, particularmente no resultado de comportamentos prejudiciais, como a intimidao e outros atos de violncia. A violncia, e outros comportamentos prejudiciais, por meio da alienao. Assim, uma resposta efetiva para estas preocupaes comportamentais requer incluso (Zehr, 2000). A alienao, e a depresso a ela associada, so dois resultados fundamentais da anlise do Servio Secreto dos Estados Unidos sobre os tiroteios escolares (Vossekuil, Fein, Reddy, Borum e Modzeleski, 2002; veja tambm Newman, 2004). O Servio Secreto entrevistou dez meninos responsveis pelos tiroteios, procurando tendncias ao longo de vrios prognsticos sociais padro, como vida familiar, realizao escolar e nmero de amigos. Nenhum foi conclusivo, porm se destruiu o mito de que estes meninos eram pobres solitrios de famlias disfuncionais. Entretanto, alm de serem todos meninos, um fator, em particular, caracterizou-os: trs quartos dos atiradores sentiram-se intimidados, perseguidos ou prejudicado por outros antes do ataque (Vossekuil et al., 2002:30). Mais recentemente, a anlise de Newman (2004) tambm confirma isto. Ela prope que ainda que nem todos os atiradores tenham sido intimidados; em um dos casos analisados por ela, havia prova de marginalidade social. Em outras palavras, no foram cumpridas as duas necessidades bsicas de respeito e conexo com a comunidade escolar; os status sociais dos meninos tinham falhado em um ponto crtico. Seu objetivo era recuperar o status perdido e ganhar respeito, pelos nicos meios eles pensavam ser possvel, o cano de uma arma. Newman (2004: 229) prope cinco condies necessrias, mas no suficientes, para tiroteios nas escolas. A primeira condio que o atirador se perceba como extremamente marginal nos mundos sociais que importam a ele, como resultado da intimidao e outras formas de excluso social. As outras condies necessrias especificadas so: problemas psicossociais que aumentam a percepo de marginalidade, papis culturais que legitimam os meios de solucionar os sentimentos de desespero e frustrao, o fracasso dos sistemas de vigilncia em 298 298

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identificar estes estudantes e a disponibilidade de armas. Estes tiroteios escolares so particularmente pungentes porque caracterizam agresses letais em uma instituio a escola. Em outras palavras, enquanto os atiradores escolheram algum objetivo especfico, tipicamente por razes simblicas, o ataque foi na instituio que no dignificou o valor deles como seres humanos. A marginalidade, caracterizada pela falta de respeito e pela falta de pertencer a algo, pode ter conseqncias institucionais e pessoais devastadoras para as comunidades escolares.

Teoria de Vergonha Reintegradora


A Teoria de Vergonha Reintegradora (Braithwaite, 1989; Ahmed et al., 2001) discute que a vergonha em relao ao delito relacionada ao senso de um indivduo pertencer ao grupo institucional pertinente, como uma famlia ou escola. A vergonha pode se tornar uma barreira manuteno das relaes sociais saudveis. Tal vergonha, quando no descarregada de modos saudveis, pode levar a pessoa a atacar a si mesma, atacar a outras, evitar contato ou absterse (Nathanson, 1997). O encontro restaurativo usado para quebrar o ciclo de vergonha e alienao, por um processo de envergonhamento reintegrador respeitado pelos outros envolvidos, contrrio vergonha que pela qual a polcia, os juzes ou a opinio pblica costumam estigmatizar pessoas. Ahmed (veja Ahmed et al., 2001) desenvolveu as idias de Braithwaite (1989) sobre vergonha e reintegrao no contexto da intimidao escolar. Em sua pesquisa com estudantes de escolas primrias na Austrlia, ela analisou prognsticos comuns de intimidao escolar dentro de trs grandes categorias: a famlia (por exemplo, desarmonia na famlia), a escola (por exemplo, discusses escolares) e individual (por exemplo, impulsividade e empatia). Enquanto muitos destes fatores provaram ser um significante prognstico de intimidao, o fator de gerenciamento da vergonha era um prognstico igualmente forte (e mais forte contra vrios fatores). A administrao da vergonha tambm mediou muitos dos outros fatores dentro destas trs grandes categorias. Ahmed (veja Ahmed et al., 2001) diferencia duas formas de se lidar com a vergonha: deslocamento da vergonha e reconhecimento da vergonha. Em referncia intimidao escolar, o reconhecimento da vergonha relatado negativamente e o deslocamento da vergonha relatado positivamente. O reconhecimento da vergonha associado a assumir a responsabilidade pelo comportamento e fazer as indenizaes apropriadas; o deslocamento da vergonha associado raiva vingativa, exteriorizao da culpa e ao deslocamento da raiva. Em uma anlise adicional, os estilos de disciplina social (punitivo ou reintegrativo) por pais e escolas, estavam associados ao desenvolvimento de intimidao e vitimizao na escola. Assim, h evidncias de uma relao entre o estilo disciplinar institucional e o desenvolvimento de estratgias de administrao da vergonha. De forma interessante, pela ins299

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tituio da famlia e escola, a anlise mostrou que o estilo disciplinar familiar tinha mais peso ao classificar os intimidadores, enquanto que variveis escolares, como controle percebido de intimidao, tinham mais peso para classificar as vtimas (Ahmed e Braithwaite, 2004). Disciplina social, vergonha e administrao da vergonha A janela de disciplina social (Wachtel e McCold, 2001) um modelo til na diferenciao da justia restaurativa de outras formas de disciplina social ou regulamentao (veja Figura 1). Tambm oferece uma estrutura para a reintegrao compreensiva, a vergonha e o gerenciamento da vergonha. A abordagem punitiva, alta em responsabilidade mas baixa em apoio, caracteriza a estigmatizao da vergonha; a abordagem permissiva, alta em apoio mas baixa em responsabilidade, visa reintegrar sem culpa; a abordagem negligente, baixa em responsabilidade e apoio, no oferece nenhuma reintegrao e nenhuma vergonha; enquanto a abordagem restaurativa, alta em responsabilidade e apoio, a base da vergonha reintegradora. Figura 1: Janela de Disciplina social (Wachtel e McCold, 2001)
Alto PUNITIVO Controle (estabelecer limites, responsabilidade) (autoritrio/ estigmatizante) NEGLIGENTE (indiferente/ passivo) Baixo RESTAURATIVO (colaborativo/ reintegrador) PERMISSIVO (teraputico/ protetivo) Alto Apoio (encorajamento, nutrio)

De forma interessante, a anlise de estratgias de gerenciamento de vergonha de Ahmed (veja Ahmed et al., 2001) pode ser traada sobre a janela de disciplina social em termos das quatro categorias do status de intimidao: no intimidador /no vtima; a vtima; intimidador; intimidador/vtima. Em termos de responsabilidade, no intimidadores/no vtimas estavam dispostas a assumir a responsabilidade pelo seu comportamento e quiseram fazer a situao melhorar; em termos de apoio, eles sentiram que os outros no os rejeitariam 300 300

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por sua transgresso. As vtimas, como no intimidadores /no vtimas, assumiram a responsabilidade e quiseram se retratar, mas sentiram que os outros os rejeitariam por suas transgresses, sinalizando uma falta em relaes encorajadoras. Para os intimidadores, o padro inverso foi achado: eles no assumiram responsabilidade pelo seu comportamento, nem quiseram se retratar, sentindo que ningum os rejeitaria devido a uma ao injusta. Intimidadores / vtimas capturaram o pior desta tipologia: eles no sentiram necessidade de assumir responsabilidades e fazer indenizaes, mas tambm sentiram que outros os rejeitariam pela transgresso. Um modo de interpretar esta tipologia discutir se as vtimas precisam de mais apoio e se os intimidadores precisam ser mais responsveis por seu comportamento. Realmente, esta foi uma abordagem tpica do problema da intimidao e do delito: transgressores so punidos e as vtimas recebem aconselhamento e treinamento de positividade. Porm, esta anlise muito simplista, porque ns sabemos que, pela teoria e pela prtica de justia restaurativa, o apoio e a responsabilidade sempre tm que seguir de mos dadas. As vtimas e os intimidadores requerem igualmente responsabilidade apropriada e mecanismos de apoio. H evidncias de que os intimidadores tornam-se mais responsveis quando lhes so oferecidos os mecanismos de apoio certos, e que as vtimas, quando apoiadas, mas sem responsabilizar-se por seu comportamento, podem entrar em ciclos de desamparo. Os intimidadores e as vtimas, cara a cara, com suas respectivas comunidades, aumentam o apoio e a responsabilidade para todos os envolvidos. A prtica restaurativa constri e apia uma cultura normativa de apoio e responsabilidade. Figura 2: Status de intimidao e gerenciamento de vergonha.

Alto VTIMA (persistente) Comportamental responsabilidade Baixo Sente-se aceito/ apoiado (no rejeitado) NO-INTIMIDADOR/ NO-VTIMA (descarregado)

INTIMIDADOR/ VTIMA (negado pelo passado)

INTIMIDADOR (passado) Alto

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Esta anlise de gerenciamento de vergonha confirmada pela literatura clnica em vergonha (veja Figura 2), utilizando o trabalho de Lewis (1971) e outros (veja Ahmed et al., 2001). Esta literatura sugere que: as vtimas so lanadas em ciclos contnuos de vergonha persistente; os intimidadores superam a vergonha; os initimidadores-vtimas so pegos em ciclos em que a vergonha no pode ser superada; os no-intimidadores/no-vtimas podem descarregar a sua vergonha em aes anti-sociais. Assim, compreender os padres de gerenciamento de vergonha parece importante para entender a intimidao e a vitimizao. Alm disso, a relao entre o gerenciamento da vergonha e a vergonha em si parece um importante tema a perseguir (tambm veja Ahmed et al., 2001). Gerenciamento de vergonha e de identidade. Mais recentemente, Morrison integrou o trabalho de Tyler sobre orgulho e respeito, como medidas de identificao social, com o trabalho de Ahmed acerca da administrao da vergonha, no contexto de intimidao escolar. O trabalho de Scheff (1994) sobre vergonha e orgulho, seguindo a anlise de Durkheim de indivduos e grupos em sociedade, tambm apoiou a anlise, na qual ele discute que o orgulho constri laos sociais enquanto a vergonha ameaa cort-los. Foram testadas vrias hipteses baseadas nesta anlise integrada, com apoio emprico amplamente estabelecido. Em termos dos grupos dos quatro estados de intimidao, a anlise de Ahmed de gerenciamento de vergonha foram reproduzidas, com as medidas de orgulho, respeito e identificao que complementam esta anlise. Foi detectado que: os no intimidadores/novtimas tiveram resultados mais altos no que diz respeito aos sentimentos de orgulho e respeito dentro da sua comunidade escolar, identificando-se mais fortemente com a comunidade escolar; as vtimas ficaram com resultados mais baixos do que os intimidadores no nvel de respeito dentro da comunidade; enquanto ambos tiveram resultados mais baixos nos nveis de orgulho. Intimidadores-vtimas, capturando o pior dos dois ciclos, tiveram a avaliao mais baixa em orgulho e respeito, ou seja, se identificaram no menor grau com a comunidade escolar. Esta pesquisa estabelece uma associao emprica entre a administrao da vergonha e o gerenciamento da identidade, ambos sendo indicadores de conexo com a escola. Enquanto entender as especificidades do mecanismo causal requer uma pesquisa adicional, as evidncias atuais apiam a sugesto de que o gerenciamento da vergonha pode ser mais importante do que o gerenciamento do orgulho na construo de comunidades mais seguras (Braithwaite, 2001: 17). Esta anlise sugere que importante para as comunidades criarem um espao institucional onde o comportamento nocivo ou prejudicial possa ser 302 302

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abordado atravs de processos que habilitem a exteriorizao da vergonha, antes do surgimento da raiva e de outras emoes deletrias, adotando-se a interveno precoce como o momento adequado de ao. Esta concluso tambm converge com a concluso de Gilligan (2001: 29) no sentido de que o motivo psicolgico bsico, ou causa de comportamento violento, o desejo de repelir ou eliminar o sentimento de vergonha e humilhao. Em outras palavras, o gerenciamento do orgulho no sustentado na administrao da vergonha s oferece falsas esperanas de construir a sade e a segurana das comunidades escolares.

Regulamento responsivo e justia restaurativa


O regulamento responsivo, como insinua o nome, busca trazer respostas s necessidades daqueles que regulamenta, aumentando ou reduzindo as intervenes reguladoras, dependendo das preocupaes dos agentes envolvidos e do ponto em que o comportamento prejudicial afetou outros membros da comunidade (veja Ayres e Braithwaite, 1992). Em outras palavras, o regulamento responsivo defende uma quantidade contnua de respostas, em lugar de respostas singulares e prescritas. Esta abordagem pode ser contrastada com formalismo regulador, onde o problema e as respostas so predeterminadas e designadas por cdigos de conduta, leis e outras regras de compromisso. Tipicamente uma resposta formalizada envolve julgamento moral acerca da gravidade da ao e um julgamento legal sobre o castigo apropriado (Gilligan 2001). No contexto escolar, o comportamento regulado freqentemente pelas regras especificadas no cdigo de conduta do estudante. Polticas de tolerncia zero, que designam suspenses por certas violaes de regras, sejam elas grandes ou pequenas, so um exemplo de formalismo regulador dentro das comunidades escolares. Enquanto o objetivo o de maximizar a consistncia, o formalismo regulador mira freqentemente aqueles que oferecem risco maior, por uma abordagem que alta em responsabilidade mas baixa em apoio. Debaixo deste vu de responsabilidade, os jovens que recebem menos apoio em nossas comunidades se tornam alvo de uma agenda de responsabilidade que os coloca ainda mais em risco. (Fine e Smith, 2001: 257). As idias de Braithwaite sobre regulamento responsivo e justia restaurativa (2002), concebidos como uma pirmide reguladora de respostas, oferecem uma alternativa tolerncia zero e outras abordagens formais. O modelo de pirmide aborda a questo de quando aumentar ou diminuir o grau de interveno. A idia estabelecer uma base normativa forte de prticas restaurativas informais, mas quando aquele nvel de interveno falha, a recomendao aumentar a interveno para um nvel mais exigente. Esta abordagem de vrios nveis para a administrao de comportamento consentneo a 303

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recomendaes de vrias fontes diferentes: o relatrio do Conselho Nacional de Pesquisa ( Moore et al de 2002), Deadly Lessons: Understanding Lethal School Violence; Gilligan, e o modelo de preveno de violncia de Gilligan (2001), baseado em um modelo de tratamento mdico, e um nmero crescente de abordagens que reagem ao aumento de polticas de tolerncia zero nos Estados Unidos. H evidncias que convergem para a concluso de que as estratgias mais efetivas: (1) oferecem instruo sobre como solucionar conflito e problemas, sem recorrer violncia; (2) visam a incluso e no a excluso (veja Skiba e Noam, 2001). Isto vai ao encontro do regulamento responsivo baseado na justia restaurativa. Assim, os consensos crescentes so que a segurana escolar deve ser norteada de forma semelhante ao regulamento de sade pblica; quer dizer, ao longo de trs nveis diferentes de esforos preventivos que formam uma quantidade contnua de respostas, baseado em princpios comuns, em nveis primrios, secundrios e tercirios. Em analogia ao modelo de tratameento de sade, o nvel primrio de interveno se dirige a todos os membros da comunidade escolar por uma estratgia de imunizao onde a comunidade desenvolve mecanismos de defesa e onde o conflito no cresce em violncia quando surgem as primeiras diferenas. Todos os membros da comunidade escolar so treinados e apoiados no desenvolvimento de competncias emocionais e sociais, particularmente na rea da resoluo de conflitos, assim os membros da comunidade escolar so habilitados a solucionar diferenas de modos respeitoso e atencioso, maximizando a reintegrao. Trs intervenes universais diferentes so esboadas abaixo: Os nveis secundrio e tercirio miram o indivduo especfico e os grupos dentro da comunidade escolar, mas ainda utilizam e envolvem outros de seus membros. atravs da utilizao de outros membros fundamentais da comunidade escolar que a intensidade da interveno no nvel secundrio aumenta. Tipicamente, neste nvel de interveno, o conflito se tornou mais prolongado ou envolve (e afeta) um nmero maior de pessoas, o que reclama a interveno de um facilitador. Mediao de iguais (peer mediation) e crculos de resoluo de conflitos so exemplos deste nvel de interveno. O nvel tercirio envolve a participao de um segmento transversal ainda mais amplo da comunidade escolar, incluindo pais, guardies, assistentes sociais e outros que tenham sido afetados ou precisaram ser envolvidos, quando ofensas srias aconteceram dentro da escola. Um encontro restaurativo cara-a-cara um exemplo tpico deste nvel de resposta. Juntas, estas prticas vo de proativas a reativas, ao longo de um continuum de respostas. O movimento de um extremo ao outro do continuum envolve a expanso do crculo de cuidado ao redor dos participantes. A nfase est na interveno precoce atravs da construo de uma base forte ao nvel primrio, que fundamenta uma quantidade contnua normativa de regulamento 304 304

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responsivo pela comunidade escolar. Em todos os nveis, as prticas restaurativas apontam para desenvolver o dilogo inclusivo e respeitoso, focado na sade e na segurana de toda a comunidade escolar . Isto consentneo concluso do Relatrio do Conselho de Pesquisa Nacional ( Moore et al., 2002: 8) que declara: especificamente, h a necessidade de se desenvolver uma estratgia para reunir os adultos e os jovens com maior proximidade, construindo um clima social normativo comprometido em manter as escolas protegidas de incidentes letais. Esta abordagem de trs nveis foi descrita de modos diferentes: os objetivos primrios, ou universais, nivelam todos os membros da comunidade escolar, com o objetivo de desenvolver um forte clima normativo de respeito, um senso de pertencer comunidade escolar, e justia processual. O nvel secundrio objetiva uma certa porcentagem da comunidade escolar que pode ocasionar o desenvolvimento de problemas de comportamento crnicos. O nvel tercirio, ou intensivo, objetiva estudantes que j desenvolveram problemas de comportamento crnicos e intensos. Dentro deste modelo conceitual, os estudantes que recebem interveno intensiva, tambm recebem a interveno direcionada ao nvel secundrio, e todos os estudantes, inclusive os do nvel secundrio e do nvel intensivo, recebem a interveno primria. Tambm precisa ficar claro que enquanto a recomendao for desenhar a preveno de violncia com base em um modelo de tratamento mdico, o modelo proposto muito mais dinmico. Em vez de uma inoculao em nvel primrio, a interveno deve ser reafirmada na prtica cotidiana de vida na escola. Nos nveis secundrio e tercirio, enquanto so mirados estudantes especficos ou grupos de estudantes, a prtica inclusiva de justia restaurativa necessariamente envolve os estudantes sem risco. As estratgias desenvolvidas objetivam reconectar os estudantes em risco comunidade escolar; envolvendo necessariamente os estudantes sem risco.O comportamento de alguns estudantes pode mant-los neste nvel durante um perodo contnuo de tempo, outros podem vagar neste nvel s algumas vezes, e outros nunca. No nvel tercirio, estes estudantes tero experimentado todos os nveis de interveno; porm, os padres de relao falharam medida em que as relaes precisam ser consertadas ou reconstrudas. Em resumo, o foco de intervenes primrias est em reafirmar as relaes, o foco de intervenes secundrias est em reconectar relaes e o foco de intervenes tercirias est em consertar e reconstruir relaes.

Continuum de resposta baseado na justia restaurativa


A literatura sobre a prtica de justia restaurativa nas escolas, delineia diversos continuum de respostas; sem dvida, na prtica h muitos mais. Um dos primeiros a surgir foi o continuum de prticas restaurativas de Wachtel e Mc Cold (2001) que se movem do informal para o formal, com movimento ao longo do 305

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envolvimento contnuo ...mais pessoas, mais planejamento, mais tempo, mais complexo ao lidar com uma ofensa, mais estruturado, devido a todos estes fatores, pode ter mais impacto no infrator (Wachtel e McCold, 2001:125). Especificamente, o continuum de prticas (de informal para formal) sugeridas so: declaraes afetivas; perguntas afetivas; pequenas reunies improvisadas; crculos de grupos grandes e encontros ou reunies formais. Hopkins (2004) descreve a abordagem da escola inteira justia restaurativa como uma estrutura que monta o quebra-cabecas da vida na escola e descreve um continuum de processos restaurativos de complexidade crescente, onde um crescente nmero de pessoas est envolvido no processo. Especificamente, ela sugere a seguinte gama de respostas: investigao restaurativa; discusso restaurativa em situaes desafiadoras; mediao; mediao vtima/infrator; reunies comunitrias e crculos de soluo de conflitos; encontros restaurativos e encontros restaurativos com grupos de familiares. Thorsborne e Vinegrad (2004) utilizam uma abordagem de reunies de mltiplos nveis, dividindo os processos de encontros em dois grupos: (1) processo proativo que aumenta o ensino e o aprendizado; (2) processo reativo para responder ao mal comportamento. Os processos proativos so administrados atravs de reunies em sala de aula que abordam uma gama de assuntos importante para a vida escolar. Os processos reativos incluem: reunies individuais; reunies de pequenos grupos; reunies de classes inteiras e reunies de grupos grandes. Blood (2004) usa uma abordagem de pirmide reguladora, descrevendo intervenes universais que abordam a escola inteira e envolvem a capacidade de desenvolvimento social e emocional por: (1) responsabilidade; (2) responsabilidade por si mesmo e pelos outros; (3) trabalhar junto; (4) potncia pessoal. Estes so postos em prtica dentro da escola e da sala de aula atravs de polticas, currculo e programas de habilidades sociais. Intervenes secundrias administram dificuldades e problemas na escola e na sala de aula por conferncias de corredor, mediao e crculo de resoluo de problemas. Intervenes tercirias visam restabelecer relaes pelo uso de encontros restaurativos. Estes exemplos realam a gama de respostas que as escolas usam para estabelecer um continuum de regulao responsiva baseada na justia restaurativa. Nenhum continuum se mostrou mais efetivo que outro. De fato, as comunidades escolares misturam e associam estes modelos desenvolvendo um continuum de respostas que se ajustam s suas necessidades e preocupaes. Enquanto provavelmente nunca haver um modelo perfeito que se ajuste as necessidades de todas as escolas, h uma necessidade forte de pesquisa para estabelecer e testar modelos e nveis diferentes de regulamento responsivo por uma abordagem da escola inteira. H algumas avaliaes de programas individuais que sero descri306 306

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tas. Estes so realados no por serem programas definitivos que definem intervenes ao nvel primrio, secundrio ou tercirio, mas porque eles foram testados contra princpios ou teorias de justia restaurativa.

Intervenes primrias ou universais


Vrios programas diferentes foram usados como programas primrios, ou universais, de interveno. Os dois destacados abaixo enfatizam a resoluo de conflitos: criativamente (Programa Criativo de Resoluo de Conflitos; Lantieri e Patti, 1996) e produtivamente (Programa de Cidadania Responsvel; Morrison, 2002, em press-a). Cada um aponta para a criao de uma cultura diversa de relaes sociais que afirmam e regulam o comportamento saudvel e responsvel. Programa Criativo de Resoluo de Conflitos (PCRC) Este programa abrangente para escolas de ensino fundamental ao segundo grau apia as comunidades escolares no desenvolvimento de habilidades sociais e emocionais necessrias para solucionar conflitos, diminuir a violncia e o preconceito e construir relaes fortes e vidas saudveis. O programa visa desenvolver as habilidades de escutar de forma ativa, de criar empatia e compreender as perspectivas, a cooperao, a negociao e a percepo da diversidade. Os workshops so destinados a todos os membros da comunidade escolar: estudantes, professores, administradores, pessoal de apoio, e pais. Para os estudantes, o programa oferece 51 planos de lies apropriados, que so introduzidos no curso de 4 anos com as escolas se movendo atravs das seguintes fases de implementao: incio, consolidao, saturao, e modelo completo. Uma grande avaliao (5.000 estudantes, 300 professores, 15 escolas primrias pblicas) deste programa foi feita na Cidade de Nova York em um perodo de dois anos (Aber, Marrom e Henrich, 1999). As habilidades sociais e emocionais desenvolveram a reduo da criminalidade, do comportamento antisocial e de problemas de conduta, independentemente do gnero, grau, ou status de risco. Embora houvesse menos efeitos positivos para meninos, estudantes mais jovens, e estudantes em salas de aula e vizinhana de alto risco. Estudantes que receberam um nmero mais alto de lies (em mdia 25 durante um ano escolar) foram mais beneficiados. De forma interessante, os estudantes que tiveram apenas alguns seminrios, comparados aos que no tiveram nenhum, tiveram resultados globais mais fracos, sinalizando a importncia da consistncia. Os seminrios so freqentemente elogiados pelo treinamento de mediao de iguais para um grupo seleto de estudantes que os permite mediar conflitos entre seus semelhantes. De forma interessante, a pesquisa mostrou que quando houve 307

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mais nfase em desenvolver um clima normativo, pela introduo de mais seminrios, com apenas alguns mediadores iguais, essas salas de aula sofreram menos hostilidade, comparadas s salas de aula que tiveram mais mediadores iguais e menos seminrios. Isto reala a importncia de construir uma base forte no nvel primrio ou universal de interveno. Alm disso, alm de restringir modos de comportamento anti-social, e construir os sociais, os estudantes que tambm receberam instruo significativa de PCRC se saram melhor em testes de progresso acadmico. Programa de Cidadania Responsvel (PCR) Este programa visa desenvolver uma gama de processos relacionados que apiam a manuteno de relaes saudveis como a construo da comunidade, a resoluo de conflitos, a inteligncia emocional, e a administrao da vergonha adaptvel. O programa est baseado em vrios princpios de justia restaurativa. Um primeiro conjunto de princpios baseia o processo de construo da comunidade; um segundo conjunto baseia o processo de resoluo de conflitos. O primeiro conjunto de princpios usa o acrnimo o programa (RCP), respeito (R), considerao (C), e participao (P); dado que; a justia restaurativa um processo participativo que aborda os delitos, oferecendo respeito s partes envolvidas, considerando a histria que cada pessoa conta de como elas foram afetados pelo incidente prejudicial. Enquanto estes princpios bsicos permanecem pertinentes ao longo do programa, um segundo conjunto de princpios usado para desenvolver as estratgias dos estudantes de como solucionar conflitos produtivamente (um conjunto adicional de RCP). Estes princpios so apresentados aos estudantes como as chaves REACT: Conserte (Repair) o dano feito; Espere (Expect) o melhor; Reconhea (Acknowledge) sentimentos/ o mal feito; Cuide (Care) dos outros; Assuma (Take) responsabilidade pelo comportamento. Este programa foi realizado inicialmente em uma escola primria australiana (idade: 10.a 11 anos; n = 30; veja Morrison, 2001; Morrison). A prps avaliao mostrou que: (1) o sentimento de segurana dos estudantes dentro da comunidade escolar aumentou significativamente; e (2) o uso de estratgias de gerenciamento de vergonha adaptveis pelos estudantes (ou seja, reconhecimento da vergonha) aumentou enquanto estratgias de gerenciamento de vergonha mal-adaptadas (ou seja, deslocamento da vergonha e interiorizao de sentimentos de rejeio) diminuiu. Em outras palavras, aps a interveno o uso de estratgias dos estudantes ficou menos caracterstico de vtimas, que tipicamente sentem que seriam rejeitados pelos outros aps um delito, e menos caracterstico de infratores que tipicamente deslocam a sua culpa e raiva nos outros. O nvel de respeito, considerao e participao informado pelos estudantes 308 308

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tambm aumentou. O diretor da escola apontou a relevncia para a vida real do programa, como o fez a professora da sala de aula que comentou que comeou a notar o uso do jargo particular do programa em situaes cotidianas. Os estudantes sentiram que o programa os ensinou a entender como outras pessoas sentiam, a entender o que fazer se eles ferissem algum ou algum os ferisse, a respeitar outras pessoas, consider-las, e deix-las participar orgulhosamente. Em resumo, a concluso mais importante a ser tirada deste estudo piloto, que programas como o PCR, e sem dvida outros, so efetivos no desenvolvimento de estratgias de gerenciamento de vergonha adaptveis pelos estudantes, e diminuem o uso de estratgias de m adaptao pelos estudantes. Esta uma importante agenda de pesquisa e desenvolvimento a seguir.

Intervenes Secundrias ou com Objetivo


Quando o comportamento prejudicial cresce em proporo causando danos mais profundos e/ou afetando um nmero maior de pessoas na comunidade escolar as intervenes devem ser elevadas e devem tornar-se mais intensivas. Dada esta progresso, este nvel de interveno tipicamente requer uma terceira pessoa para ajudar a mudar o nvel e a intensidade de dilogo entre os afetados pelo comportamento prejudicial. Mediao de Iguais A mediao tem sido definida como um mtodo estruturado de resoluo de conflitos no qual indivduos treinados (os mediadores) ajudam as pessoas em litgio (as partes) escutando suas preocupaes e ajudando-as a negociar (Cohen, 2003: 111). Depois que o mediador esclarece a estrutura do processo e permite s partes explicarem seus pensamentos e sentimentos, os participantes so encorajados a falar diretamente, desenvolver opes, e alcanar uma determinao consensual que acomodar suas necessidades. No contexto da mediao de iguais, a pessoa neutra um estudante da mesma categoria (ou estudantes), que foi treinado em mediao. Programas de mediao de iguais so agora um meio extremamente popular de solucionar conflitos nas escolas, com literalmente milhares de programas em existncia, em muitos pases (veja Cohen, 2003). Porm, enquanto alguns programas se tornaram efetivos, revises sistemticas de programas de mediao de iguais mostram efeitos insignificantes ou fracos (Gottfredson, 1997). Estes programas so mais efetivos quando eles se alinham a uma abordagem da escola toda que une o incidente a um processo de mudana mais amplo que afirma a desaprovao do ato (Braithwaite, 2002: 60). Esta anlise completa a evidncia citada acima na avaliao do Programa Criativo de Resoluo de Conflitos que mostrou, comparado a intervenes universais, 309

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uma nfase em mediao de iguais menos efetiva para restringir a hostilidade na sala de aula. Assim, pelo menos, intervenes secundrias devem ser complementadas com intervenes primrias. Crculos de Resoluo de Conflitos O Crculo de Resoluo de Conflitos pode ser desenvolvido de modos diferentes. O programa desenvolvido aqui visa construir a capacidade dos estudantes de resolver problemas coletivos por um processo que focaliza as preocupaes cotidianas dentro da sala de aula e da escola. Esta prtica de sala de aula partiu de seminrios iniciais que desenvolveram um clima normativo de reunio social saudvel e habilidades emocionais, mas ento levou o processo um passo adiante ao apresentar os estudantes s trs fases de uma conferncia de justia restaurativa (veja abaixo), usando representaes e discusso. Uma vez que os estudantes se sentiram confiantes no processo, eles foram encorajados a trazer seus prprios problemas e preocupaes de dentro da sala de aula para o crculo. Os crculos se tornaram um processo regular dentro da sala de aula. Este programa foi avaliado em uma escola primria australiana ( Morrison e Martinez, 2001). Todos os estudantes em 3 classes mistas (4, 5 e 6 srie) participaram do estudo. A interveno foi testada em uma sala de aula (n=12), enquanto as outras duas salas de aula agiram como grupos de controle. Problemas trazidos ao crculo incluram comportamentos como irritar, caoar, se sentir ignorado, agir agressivamente e furtar ou roubar. O professor relatou vrios benefcios para sala de aula, incluindo um lugar seguro para compartilhar problemas frente a frente; um modelo efetivo de resoluo de conflitos; o estmulo livre expresso das emoes; permitir ir alm de comportamentos mesquinhos; contribuir para um modo de ser baseado em respeito, comunicao e apoio. Ele tambm informou vrias inovaes significativas: um menino que participara de um conflito no comeo do ano estava pedindo comunicao aberta no final do ano; outro menino evoluiu naturalmente do papel de agressor a partidrio; outro menino, ainda com extremas dificuldades de aprendizagem, encontrou sua fora, provendo solues positivas; o modelo de um menino que aberta quebrou o tabu ao derramar lgrimas; uma menina e um lder estudantil que facilitaram dois dos crculos independentemente; e um menino integrante da unidade de apoio de comportamento contribuiu, de boa vontade e encontrou outra ferramenta para gerenciar suas relaes. Este programa que tambm usou uma adaptao da Pesquisa da Vida Escolar foi avaliado (veja Ahmed et al., 2001). Comparado ao grupo de controle, vrias diferenas significantes foram achadas: os estudantes na classe de interveno mostraram nveis mais altos de inteligncia emocional, relataram maior uso de tcnicas de resoluo de conflito produtivas, sentiram que o professor estava 310 310

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mais interessado em acabar com a intimidao, sentiram que o professor levava mais em conta o comportamento de vtimas e intimidadores, informaram menor uso de estratgias de gerenciamento de vergonha mal administradas e informaram menor envolvimento em intimidao (Morrison e Martinez, 2001). Intervenes tercirias Este nvel de interveno busca ser o mais intenso e o mais exigente. O crculo de cuidado ao redor da vtima e do infrator est ampliado: inclui os pais, outros provedores de cuidado e profissionais, oferecendo apoio adicional, como tambm mecanismos de responsabilidade. Estes grandes processos de crculo existem em uma variedade de formas, cada qual tem caractersticas nicas. Estes incluem crculos curativos, crculos de elaborao de sentenas, conferncias de grupos familiares, conferncias comunitrias, e conferncias de encaminhamento alternativo (diversion). A seguir uma reunio comunitria face-a-face descrita, de acordo com o modelo predominantemente utilizado em escolas, bem como o modo que tem sido avaliado. Reunio de Justia Restaurativa A reunio de justia restaurativa usada para tratar de incidentes srios de danos na comunidade escolar. O processo rene as pessoas mais afetadas pelo dano ou mal, para falar a respeito: (1) do que aconteceu; (2) de como o incidente os afetou e (3) de como consertar o dano feito. Alm dos infratores e das vtimas, estes indivduos tambm convidam uma comunidade de apoio que tipicamente inclui os pais, irmos, irms, e avs, mas tambm pode incluir as tias, tios, iguais, pessoal escolar, e pessoal de agncias comunitrias. Um facilitador da reunio fala com cada uma destas pessoas, determinando quem precisa assistir, e prepara os participantes do processo do encontro. Uma vez que a reunio convocada, todos os participantes sentam-se em um crculo para escutar como outros foram afetados pelo incidente e o que precisa ser feito para corrigir as injustias e recolocar os infratores e vtimas em seu caminho correto. Conferir poder aos participantes freqentemente significa desenvolver o nvel de responsabilidade do comportamento do infrator e do nvel de resistncia da vtima, embora esta dicotomia seja muito simplista. O resultado imediato da conferncia, tipicamente um evento que envolve elevada carga emocional, um acordo escrito sobre o que os infratores faro para consertar o dano, assinado pelo infrator e pelo facilitador de conferncia. Muitos destes programas de reunies ou encontros, por uma gama de pases, esto sendo avaliados atualmente ou tm sido avaliados, com resultados que geralmente reproduzem os da avaliao inicial das conferncias de responsabilidade de comunidade em Queensland que permanecem significativos 311

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em termo de resultados avaliados e de lies aprendidas (Cameron e Thorsborne, 2001). Um total de 89 reunies baseadas em escolas foi convocado, em resposta a: agresses srias (43), vitimizaes srias (25), dano de propriedade e roubo (12), gazeteiros, problemas em salas de aula, danos a reputao de escola, e intimidao (18), drogas (2) e uma ameaa de bomba (1). Em geral os resultados foram positivos para todos os participantes; eles informaram que eles: tiveram voz no processo (96%); ficaram satisfeitos com o modo com que o acordo foi feito (87%); foram tratados com respeito (95%); sentiram-se compreendidos pelos outros (99%); sentiram que as condies de acordo foram justas (91%). As vtimas informaram que elas conseguiram o que eles precisavam da conferncia (89%); e se sentim mais seguras (94%). Infratores se sentiram bem cuidados durante a reunio (98%); amados pelas pessoas mais prximas a eles (95%); capazes de ter um novo comeo (80%); perdoados (70%); mais ntimos dos envolvidos (87%). Alm disso, os infratores concordaram com a maioria parte ou com todo o acordo (84%) e no reincidiram no perodo do processo (83%). O pessoal da escola informou que eles sentiram que o processo reforou os valores escolares (100%) e sentiram que tinham mudado seu pensamento sobre administrar comportamento de uma forma punitiva a uma abordagem mais restaurativa (92%). Os membros das famlias que participaram expressaram percepes positivas da escola manifestaram-se confortveis para buscar a escola para outros assuntos (94%). Estes resultados tm sido reproduzidos, em larga escala, em vrios outros estudos na Austrlia, Canad, Inglaterra e Estados Unidos (veja Calhoun, 2000; Hudson e Pring, 2000; Ierley e Ivker, 2002; Shaw e Wierenga, 2002). Alm disso, o Departamento de Crianas, Famlia e Aprendizagem de Minnesota (2002) mostrou como o uso de prticas restaurativas, por uma gama de nveis, uma alternativa efetiva ao uso de suspenses e expulses. Enquanto estes resultados so encorajadores, a avaliao destas tentativas realou tenses entre as filosofias e prticas existentes no controle de comportamento, tipicamente caracterizado por medidas punitivas que enfatizam responsabilidade, e intervenes restaurativas, como reunies. Isto foi particularmente problemtico quando as reunies restaurativas foram implementadas como uma interveno de fora para incidentes srios, isoladas de outros mecanismos de apoio. Por exemplo, houve muitos incidentes desejveis para uma reunio restaurativa mas no foram levados avante, por uma variedade de razes. (Cameron e Thorsborne, 2001). Em geral, a maioria dos estudantes de risco no conseguem o apoio de um processo de reunio restaurativa, mas precisa dele. Estes processos realaram dois pontos: (1) para uma reunio ser efetiva nos nveis secundrio e tercirio, precisa ser complementada por medidas proativas; e (2) todas as prticas precisam ser moldadas dentro de uma estrutura mais 312 312

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ampla, substanciada por uma poltica integrada. Em outras palavras, a prtica da justia restaurativa, para ser efetiva, tem que contribuir a todos os aspectos do sistema de disciplina escolar. Em resumo, a pirmide regulatria proposta de regulamento responsivo, baseada na justia restaurativa, oferece um passo adiante. Contudo, trocando o paradigma predominante de controle social pode oferecer desafios significantes. Ao mesmo tempo, h motivo para esperana, j que sistemas de ensino em vrios pases, como a Inglaterra, Canad, Austrlia e Nova Zelndia, esto agora comeando a atentar para as lies de justia restaurativa e do regulamento responsivo.

Sustentando Comunidades escolares seguras


Enquanto um continuum de prticas responsivas e restaurativas essencial para regular comunidades escolares seguras, sozinhas elas so insuficientes para sustentar a prtica a longo prazo (veja Morrison, em press-a). Administrar um ambiente escolar seguro requer: (1) apoio contnuo que permita s comunidades escolares aprender e desenvolver estas habilidades e prticas, e (2) monitoramento contnuo, que traga respostas diminuio e ao fluxo da vida social, e comportamento, dentro da comunidade escolar. Assim, uma abordagem global da escola exige pelo menos trs mecanismos de apoio para ser sustentvel a longo prazo: prticas para apoiar comportamento; sistemas para apoiar prticas; dados para apoiar tomadas de deciso. Usando o continuum de prticas esboadas acima, sistemas precisam ser desenvolvidos a fim de apoiar as prticas em todos os trs nveis de interveno, e os dados necessrios devem ser coletados para apoiar as decises tomadas em todos os trs nveis . E, com estes trs nveis de apoio, surge a responsabilidade para com todas as reas de apoio de regulamentao restaurativa e responsiva e um trabalho conjunto de responsabilidade, cada um impulsionando o outro, de mos dadas.

Concluso
A justia restaurativa e a regulamentao responsiva promovem a resilincia e a responsabilidade na comunidade escolar pela regulamentao responsiva das relaes, pela administrao da vergonha e gerenciamento da identidade. Enquanto a vergonha uma emoo complexa, o fracasso em descarregla pode resultar em laos sociais fraturados e na marginalizao social. Isto pode alimentar um ciclo de comportamento deletrio, no s para outros, mas para si mesmo, como visto na agitao escolar que freqentemente termina em suicdio. Vergonha e ciclos de alienao removem o poder dos indivduos e das comunidades. A justia restaurativa e a regulamentao responsiva visam conferir poder, atravs da quebra de ciclos de vergonha e alienao. O conserto de relaes sociais,

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pela exteriorizao da vergonha, deve ser validado, deve ser desenvolvido, e deve ser legitimado pelo continuum de prticas que abordam o comportamento prejudicial. Todos os membros da comunidade escolar precisam desenvolver habilidades para responder efetivamente quando surgem os primeiros ciclos de vergonha e alienao; todavia, quando esta interveno inicial falhar, recursos precisam estar a postos e serem seguidos de intervenes mais intensivas. neste sentido que a justia restaurativa autoriza a comunidade escolar a ser mais responsiva, e mais restaurativa. A Justia Restaurativa diz respeito a reafirmar, reconectar, e reconstruir o tecido social e emocional das relaes dentro da comunidade escolar. Este o capital social que est por trs de uma sociedade civil - uma rica estrutura que ns temos que tecer continuamente, ajudar, e recuperar em nossas comunidades escolares.

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Padres de administrao da vergonha e da condio de intimidao *


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Introduo
A intimidao uma rea de pesquisa que tem se expandido rpido, focando sua ateno sobre as crianas que intimidam seus pares e so vitimadas por seus pares (Kochenderfer & Ladd, 1996; Olweus, 1992; Rigby, 2002). Apesar da importncia das crianas que fazem parte de ambos os papis acima (por exemplo, Besag, 1989), muito menos ateno foi dada para focar tais crianas em detalhes. A maioria dos estudos no inclui todas as partes envolvidas (ou as que no esto envolvidos) em intimidao (por exemplo, Bowers, Smith, & Binney, 1994; Kochendefer & Ladd, 1996; Salmivalli, Lappalainen, & Lagerspetz, 1998), e assim no alcanam uma compreenso profunda e global do fenmeno intimidao. Para traar um quadro completo dos diferentes papis da intimidao, ns precisamos estudar os afetados pelo problema (vtimas, intimidadores e intimidadores/vtimas) bem como aqueles que no so atingidos por ele (isto , no intimidadores/no vtimas). Um interesse especfico deste estudo , conseqentemente, focalizar crianas com diferentes condies de intimidao: intimidadores1 A pesquisa mostrou uma ligao marcante entre o comportamento de intimidao das crianas e as variveis da famlia (por exemplo, Ahmed & Braithwaite, 2004; Bowers, Smith, & Binney, 1994; Espelage, Bosworth, & Simon, 2000; Protetores & Cicchetti, 2001), as variveis da escola (por exemplo, Ahmed & Braithwaite, 2004; Olweus, Limber, & Mihalic, 1999; OMoore & Hillery, 1991) e as variveis da personalidade (por exemplo, Ahmed & Braithwaite, 2004; Boulton & Smith, 1994). Tambm foi descoberto que o bem-estar psicolgico das crianas est associado intimidao (Rigby & Cox, 1996; Slee, 1995). O que mal compreendido, entretanto, a emoo da vergonha e o papel que pode ter no envolvimento das crianas no processo intimidao/vitimizao dentro da escola. O estudo atual enfoca este ponto, examinando os testes padro da adminis____________________ * Documento original publicado em:Ahmed, E. (2001). Patterns of shame: Bully, victim, bully/victim and non-bully/non-victim, in E. Ahmed, N. Harris, J. Braithwaite, and V. Braithwaite, eds., S hame Management through Reintegration (Cambridge, UK : Cambridge Criminology Series, Cambridge University Press.) : pp. 301-311. 321

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trao da vergonha, relacionados intimidao na escola, entre grupos diferentes de crianas. Acredita-se que, estudando as respostas da vergonha entre estas crianas, os estudiosos da intimidao podem vir a compreender algumas das razes do processo intimidao/vitimizao que podem ajudar no desenvolvimento de programas de preveno. A relevncia da vergonha /culpa para a intimidao Da perspectiva da justia restaurativa, os indivduos que so incapazes de sentir vergonha por prejudicar os outros tero um risco maior de trilhar caminhos errneos no futuro (veja Braithwaite, 1989; 2001). A importncia da vergonha ao explicar a raiva e o comportamento criminal foi destacada tambm na literatura psicolgica e sociolgica (por exemplo, Gilligan, 1997; Lewis, 1971; Scheff & Retzinger, 1991). Lewis (1971) sustentou que a vergonha desconhecida provocava raiva e reaes irritadas em seus pacientes durante sesses de psicoterapia. Este mesmo ponto pode tambm ser visto em estudos que usam uma variedade de metodologias, como a gravao de vdeo de expresses faciais (Retzinger, 1991). A vergonha no foi somente encontrada quando relacionada hostilidade e a uma tendncia de responsabilizar outra pessoa (Tangney, Wagner, Fletcher, & Gramzow, 1992), mas tambm aos sentimentos de pobreza, de desesperana e de depresso (Lewis, 1971; Tangney, 1990) e nos comportamentos ameaadores tais como carregar uma arma (Shapiro, Dorman, & Burkey, 1997) e ofensas violentas (Gilligan, 1997). Ao focalizar os aspectos mal adaptados da vergonha, nenhum destes investigadores negou seus aspectos adaptveis. Certamente, alguns aceitaram a possibilidade de que o reconhecimento da vergonha tem um papel central em manter relacionamentos interpessoais adaptveis (por exemplo, Retzinger, 1996). No reconhecimento da vergonha, um indivduo aceita que sente vergonha, acata a sua responsabilidade em relao ao que aconteceu e faz um exame das etapas tendentes a reparar o dano feito. Uma vez que estes trs elementos se combinam ao sistema de opinio do indivduo, criam um mecanismo interno que permite ajuda descarga individual de vergonha. A vergonha descarregada tem sido discutida na literatura clnica sob seus diferentes aspectos, tais como a vergonha moral (Green & Laurenz, 1994) e um sentido maduro de reserva (Schneider, 1977). Embora a descarga de vergonha nos faa sentir coletivamente mais aptos a manter relacionamentos interpessoais adaptveis, ela pode, s vezes, nos fazer individualmente piores se ns formos incapazes de superar sentimentos auto-relacionados negativos. Uma experincia persistente de vergonha relacionada freqentemente aos sentimentos de inferioridade, desesperana, perda da auto-estima (Cook, 1996; Lewis, 1971) e ao medo de excluso social (Elias, 322 322

Justia Restaurativa

1994). Cook relatou que a vergonha e a baixa auto-estima esto altamente correlacionadas, mas que a vergonha um sentimento que afeta mais intensamente os sentimentos de humilhao e de indignao. A vergonha uma emoo de autodesaprovao que faz com que as pessoas sintam-se defeituosas aos olhos dos outros (Wurmser, 1987). Em tais circunstncias, os indivduos soterram-se sob pensamentos autocrticos e encaram a dificuldade de descarregar a vergonha, mesmo quando ela reconhecida. Goldberg (1991) enfatiza esta vergonha persistente ao descrever a raiva impotente, uma raiva autodirigida. A noo da vergonha persistente tambm a vergonha da desonra de acordo com Schneider (1977) em que os indivduos entregam-se a pensamentos de humilhao e a sentimentos de mortificao. Os sentimentos debilitados da vergonha persistente podem ser evitados atravs da proteo. O indivduo pode sentir que no tem nenhuma responsabilidade pela situao ou que no h nada que necessite ser retificado. Neste contexto, a vergonha no pode ser descarregada. Ao invs disto, uma expresso de exteriorizao e de hostilidade perante os outros pode se tornar evidente. Os bodes expiatrios so encontrados para todos os sinais indicadores que um dano ocorreu e que o mal foi feito. Os pesquisadores reconheceram uma escala de opes para os que acham o trajeto do reconhecimento da vergonha demasiado difcil. A vergonha contornada pode se manifestar como a negao de que alguma coisa importante ocorreu de maneira errada (Scheff, 1990). Ou o curso seguido pode revelar a vergonha que est sob menor controle. A vergonha no identificada (Scheff, 1990; Scheff & Retzinger, 1991) com sua raiva e hostilidade dirigidas a outros pode resultar nos indivduos que se afastam das pessoas que lhe so importantes e de todos que lhe lembrem do que aconteceu. Foi criada, na literatura precedente sobre vergonha, uma escala Administrao da Medida do Estado de Vergonha - Reconhecimento da Vergonha e Deslocamento da Vergonha (MOSS-SASD; para detalhes veja Ahmed, Harris, Braithwaite, & Braithwaite, 2001) para avaliar como os indivduos controlam sua vergonha aps os atos errados. O reconhecimento da vergonha representa as respostas pensadas para servir a funes adaptveis em manter relacionamentos interpessoais. Em contraste, o deslocamento da vergonha considerado como mal adaptado da perspectiva de bons relacionamentos interpessoais. O que a administrao da vergonha? Por que ela importante? A vergonha uma emoo que sentimos quando rompemos um padro social e/ou moral (veja Ahmed et al., 2001). Acompanha um ataque na identidade tica do indivduo (Harris, 2001). De acordo com a teoria de administrao da vergonha (Ahmed et al., 2001), pessoas diferentes lidam com seus sentimentos de vergonha de maneiras diferentes em contextos diferentes. As 323

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pessoas podem lidar com os sentimentos de vergonha adaptvel se puderem reconhec-los e trabalh-los de uma maneira a fazer as pazes com aqueles que prejudicam as pessoas. A vergonha pode tambm ser controlada de uma maneira menos adaptvel. As pessoas podem impedir e/ou evitar aqueles sentimentos para fugir de todos os sentimentos negativos, gerando assim mais conflito. A teoria acima foi apoiada por um grupo de trabalhos empricos (por exemplo, Ahmed & Braithwaite, 2004; Braithwaite, Ahmed, Morrison, & Reinhart, 2003) que delinearam duas maneiras diferentes de controlar a vergonha: reconhecimento da vergonha e deslocamento da vergonha. O reconhecimento da vergonha faz com que se admita que o ato cometido errado e vergonhoso e tambm admite o sentimento e exposio do remorso. O deslocamento da vergonha responsabiliza outras pessoas pelo erro cometido e expressa raiva em relao a elas. De acordo com a abordagem da administrao da vergonha, os indivduos que reconhecem a vergonha e aceitam a responsabilidade pessoal no iro cometer outras intimidaes, porque consideraram as conseqncias prejudiciais e resolveram evit-las no futuro. Ao contrrio, anular sentimentos de vergonha responsabilizando os outros intensifica os intimidadores, porque os desconecta de suas conseqncias. As descobertas empricas com relao teoria acima confirmaram que as pessoas que reconhecem a vergonha ao invs de deslocla sobre os outros tm menos probabilidade de quebrar as regras (Ahmed & Braithwaite, 2004; informativo; Braithwaite et al., 2003; Morrison, 2005; Murphy, publicado). Por exemplo, em 2004, nos estudos de Ahmed e de Braithwaite, os estudantes que sentiram vergonha /culpa, tinham responsabilidade por seus prprios atos, podiam fazer a reparao de suas aes e tinham menos probabilidade de oprimir seus pares. Em oposio a isso, aqueles que responsabilizaram os outros e os tornaram bodes expiatrios para seus prprios atos de intimidao, tinham mais possibilidade de reincidir no erro. Um ponto que a pesquisa no aborda a descrio de uma compreenso mais esmiuada de como a vergonha controlada por aqueles que esto ou no envolvidos em intimidao. Conseqentemente, ns necessitamos analisar trabalhos mais avanados para compreender melhor as habilidades de gerenciamento individual da vergonha com relao a intimidadores /vtima. Embora os resultados agregados no reconhecimento e no deslocamento da vergonha sejam baseados em componentes individuais, devemos considerar a importncia de cada componente (isto , sentir vergonha, ter responsabilidades) para compreender o quanto cada um deles importante para explicar intimidadores diferentes. O reconhecimento da vergonha compreende cinco componentes: (1) ter sentimento de vergonha ; (2) esconder a si mesmo; (3) ter responsabilidades; (4) sentir a rejeio dos outros ; e (5) fazer a reparao. Estes componentes foram 324 324

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derivados primeiramente de Lewis (1971) que parece ser congruente com a operao da conscincia (Braithwaite, 1989). Estes componentes so conceitos teis na literatura da justia restaurativa (veja Ahmed et al., 2001; Braithwaite, 2001) e so considerados elementos chave no sentido de restaurar um sentido de justia s vtimas, aos delinqentes e s comunidades. O deslocamento da vergonha consiste tambm em cinco componentes: (1) culpa exteriorizada; (2) culpa perseverada; (3) sentimento de raiva; (4) raiva por retaliao; e (5) raiva deslocada. Estes foram derivados de um nmero de fontes. A culpa exteriorizada e outros componentes da raiva, por exemplo, esto baseados na noo de que responsabilizar outra pessoa, independente dela ter ou no conexo com o fato, serve, com sucesso, para contornar os sentimentos dolorosos da vergonha (Lewis, 1971; Scheff, 1991). O perseverar na culpa est relacionado vergonha no resolvida (Harris, 2001) que, acredita-se, gera algum tipo de raiva em uma proposta para aliviar a aflio causada pela intimidao. O presente estudo O presente estudo projetado para investigar a maneira pela qual os diferentes componentes da administrao da vergonha se relacionam aos diferentes papis de intimidadores nas crianas. Para categorizar crianas em status diferentes de intimidadores, este estudo usou um critrio rigoroso de classificao visando assegurar a representao exata das crianas envolvidas /no-envolvidas em problemas de intimidao e ento partir para a interveno. Com base em estudos anteriores, existe a hiptese de que as crianas no grupo de intimidadores teriam contagens mais baixas em componentes do reconhecimento da vergonha, mas contagens mais elevadas em componentes do deslocamento da vergonha. A hiptese para o grupo de no intimidadores /no vtimas justamente o inverso. Esperava-se que estas crianas mostrassem contagens mais elevadas em componentes do reconhecimento da vergonha, mas contagens mais baixas em componentes do deslocamento da vergonha. Quanto s vtimas, parece razovel esperar que mostrassem contagens elevadas em componentes do reconhecimento da vergonha. Certamente, as vtimas podem ser excessivas nas prticas do reconhecimento da vergonha, a ponto disso tornar-se prejudicial, especificamente na rejeio da internalizao dos outros. As vtimas foram classificadas como tendo um nvel para um sentimento de serem envergonhadas (Olweus, 1992) e para colocar a culpa em si mesmas (Graham & Juvonen, 1998; Janoff-Bulman, 1992). Finalmente, existiu a hiptese de que o grupo de intimidadores / vtimas mostraria tanto as estratgias adotadas por intimidadores por um lado e vtimas por outro. 325

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Metodologia
Amostra A amostra consistiu em 1401 estudantes das classes de quarta a stima srie2 (54% de meninas) e seus pais (n = 978), representando um fundo tnico diverso na gerao dos resultados. A amostra foi extrada tanto das escolas pblicas quanto das particulares na capital australiana (ACT). Das 68 escolas pblicas, 22 concordaram em participar do estudo atual. Das 28 escolas particulares, 10 concordaram em fazer parte. Todas estas escolas eram mistas. A idade mdia dos meninos era 10.87 anos (SD = ,93) e a das meninas, 10.86 anos (SD = ,88). Foram enviadas cartas para suas casas atravs das escolas que pediam que os estudantes e seus pais fizessem parte na Vida na Pesquisa da Escola Life at School Survey (http://crj.anu.edu.au/school.pubs.html). Os pais tiveram que entregar um formulrio assinado de consentimento escola antes que as crianas fossem includas no estudo. A taxa total da participao foi de 47,3%. Deve-se enfatizar que a obteno do consentimento tanto do pai quanto da criana nesta pesquisa envolveu critrios de participao eticamente rgidos. Isto consistente com a pesquisa precedente deste tipo, onde o ativo consentimento dos pais resultou nas taxas de resposta que variam entre 40 e 60% do grupo que o alvo (Donovan, Jessor, & Costela, 1988; Severson & Biglan, 1989). O pai/responsvel que se empenhava mais freqentemente com o estudante na interao diria era convidado a participar da pesquisa. Da amostra original de 1401 estudantes, 978 pais retornaram os questionrios, uma taxa de retorno de 70%. A amostra compreendeu 845 mes (86,4%), 132 pais (13,5 %) e 1 responsvel. A composio tnica auto relatada da amostra tinha 79 % de australianos e ingleses e 21 % no australianos e/ou no-ingleses. De acordo com os registros possudos pelos Sistemas de Escola do ACT (ACTDET, 1996), 24,4% dos estudantes so nascidos em um pas em que a lngua no o ingls ou em um pas cuja lngua seja o ingls tendo um ou ambos os pais nascidos em um pas cuja lngua no o ingls. A amostra atual parece, conseqentemente, representar uma quantidade significativa de diversidade tnica. Entretanto, a amostra era direcionada para famlias onde os pais tinham nvel escolar de ps-graduao (88% dos entrevistados tinham ps-graduao) e onde o entrevistado preliminar era trabalhador (75% trabalhavam meio expediente ou em perodo integral). De acordo com o Departamento de Estatsticas Australiano (1996, 1997), a proporo de mulheres no ACT que terminaram a instruo de ps-graduao de 39% e a das que trabalham fora de 54%. Esta polarizao deve fazer parte devido a nossa exigncia de que os pais assinassem o formulrio do consentimento para que as crianas fizessem parte no estudo. Tais procedimentos criam possivelmente menos alarme e suspeita entre pais que trabalham do que entre os 326 326

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pais que esto mais ou menos familiarizados com os processos de papis que vieram a acompanhar a pesquisa. No mesmo sentido, nota-se que a incidncia de intimidao e o de vtimas em nossos dados esto de acordo com os resultados australianos de Rigby (1996) que usam as mesmas perguntas (para uma argumentao sobre isto, veja em uma seo posterior). Procedimento Os dados foram coletados na segunda metade do ano escolar para dar aos estudantes tempo de comearem a se conhecer e se estabelecerem em testes padro relativamente estabelecidos de interao. A finalidade e as exigncias da pesquisa foram explicadas aos diretores das escolas participantes e um acordo foi feito para que um formulrio de consentimento fosse distribudo ao pais/ responsveis dos estudantes que cursavam das quartas s stimas sries. A carta descrevia a finalidade e os procedimentos do estudo, a natureza voluntria da participao e a natureza confidencial dos dados. A Vida na Pesquisa da Escola Life at School Survey para estudantes foi executada durante o perodo letivo. Os estudantes participantes foram levados a uma sala de aula desocupada e silenciosa, a um salo ou na biblioteca da escola separada dos estudantes no-participantes. Os estudantes sentaram-se separados uns dos outros para preencher o questionrio com privacidade. No comeo da pesquisa, a sua finalidade foi explicada e os estudantes foram tranqilizados sobre o anonimato e a confidencialidade de suas respostas. Foram fornecidas aos estudantes as seguintes definies do termo Intimidao(Bullying): Chamamos intimidao quando algum repetidamente machuca ou amedronta algum mais fraco de propsito. Recorde que no intimidao quando dois alunos tm fora mais ou menos parecida em uma luta ou discusso. A intimidao pode ser feita de maneiras diferentes: pela brincadeira dolorosa, pelas aes ameaadoras, por xingamentos ou batendo ou chutando. Os estudantes foram incentivados a responder honestamente e foi pedido para no discutirem suas respostas com os outros durante ou aps a seo da pesquisa. Para eliminar qualquer provvel desconforto para os participantes, diversas precaues foram tomadas.. Primeiramente, no foi pedido que os participantes escrevessem seus nomes em seu questionrio. Somente um nmero de identificao aparecia na parte superior de cada questionrio, a fim combin-lo com os questionrios dos seus pais. Em segundo lugar, as denominaes das palavras intimidadores e vtimas no foram requeridas dos estudantes. Em terceiro lugar, os estudantes que estavam participando foram separados daqueles que no participaram (aqueles que no retornaram um formulrio de consentimento escola). Finalmente, para assegurar a confidencialidade das respostas, a seo foi administrada pelos pesquisadores e foi assegurado aos participantes 327

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que os professores no teriam acesso aos resultados. Foram dados dois livretos de questionrio a todos os estudantes: um era para que respondessem e o outro era um pacote que continha um questionrio para seus pais. A pesquisa foi feita pelos estudantes de acordo com os horrios da escola e levou de 25 a 40 minutos aproximadamente para os grupos mais velhos, e de 35 a 65 minutos para os grupos mais novos. Para assegurar-se de que os estudantes que terminassem cedo no distrassem os outros, atividades, como liga-pontos ou de pintura, foram includas no livreto do questionrio. Conforme saam, os estudantes eram lembrados para entregar o pacote que continha a pesquisa dos pais/responsveis para fazerem em casa e retornarem. Foi pedido aos pais explicitamente para pensarem no filho ou na filha que participou da pesquisa, e no em algum de seus outros filhos (se houver).Foi pedido aos pais tambm para que respondessem aos questionrios em um local conveniente e para devolv-los ao investigador colocando-os em uma caixa selada guardada na diretoria da escola. Foram dadas aos pais duas semanas para que respondessem aos questionrios e depois disso, a caixa foi coletada pelo pesquisador. Dimenses Administrao do Estado de Vergonha - Reconhecimento da Vergonha e Deslocamento da Vergonha (Management Of Shame State Shame Acknowledgment and Shame Displacement - MOSS-SASD). O MOSS-SASD2 fornece 8 situaes3 para as crianas (veja o apndice) cada uma descreve um incidente de intimidao na escola. Em cada uma delas, o que est cometendo o ato errado fere uma outra criana (fsica ou socialmente) e pego fazendo isto por uma figura de autoridade, tal como seu/sua professor (a). pedido que as crianas se imaginem como a pessoa que est fazendo o ato errado naquelas situaes. Aps cada situao ser lida, foi pedido que as crianas fizessem uma marca nos locais que representassem melhor suas respostas a 10 perguntas que avaliavam as dimenses da vergonha descritas acima. Um total de 80 artigos (8 situaes e 10 perguntas) comps o instrumento de MOSS-SASD, usando um formulrio marcando do sim (1)/ no (2)4. Uma anlise do componente principal foi usada junto com rotaes do varimax para examinar a dimenso do MOSS-SASD. Explicitaram-se dois fatores conceitualmente significativos que eram a interpretao com relao ao foco deste estudo. Estes so: reconhecimento da vergonha e deslocamento da vergonha. O exame da matriz de correlao para cada um dos 10 artigos do MOSSSASD atravs de 8 situaes indica a consistncia elevada nas respostas de uma situao seguinte. Para esta amostra, um coeficiente phi de .26 era estatisticamente significativo. Foram encontradas dez categorias com as exigncias dos testes padro das relaes que sejam similares atravs das situaes. Os coeficientes de 328 328

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phi tiveram um nmero mdio de .62. As correlaes positivas obtidas so fortes e suficientes para agregar respostas sobre as 8 situaes. Desta forma, 10 escalas de MOSS-SASD foram construdas5. Em uma etapa seguinte, as correlaes entre as escalas de MOSS-SASD foram realizadas. Duas alternativas de correlaes positivas foram encontradas. A primeira alternativa envolve o sentimento de vergonha, escondendo-se de si prprio, assumindo responsabilidade, sentindo a rejeio dos outros e fazendo a reparao. A segunda alternativa inclui a exteriorizao da raiva, de perseverar na culpa, do sentimento de raiva, a raiva com retaliao e a raiva deslocada. Isto sugere a agregao das escalas correspondentes em duas medidas compostas: reconhecimento e deslocamento da vergonha, respectivamente. Escala do reconhecimento da vergonha: Para a escala do reconhecimento da vergonha, havia cinco componentes: (1) sentindo vergonha ; (2) escondendose de si prprio; (3) assumindo responsabilidade; (4) sentindo a rejeio dos outros ; e (5) fazendo a reparao. O componente do sentimento de vergonha foi computado calculando-se a mdia das respostas pergunta voc se sentiria envergonhado de voc mesmo? atravs das oito situaes (Principal = 1,88; SD = .26; coeficiente de confiabilidade de alfa = .92) . O componente do que se esconde de si mesmo foi computado calculando a mdia das respostas pergunta voc desejaria simplesmente se esconder? atravs das situaes (Principal = 1,65; SD= .40; coeficiente de confiabilidade de alfa = .94). O componente assumindo a responsabilidade foi computado calculando a mdia das respostas pergunta voc se culparia pelo que aconteceu? atravs das situaes (Principal = 1,83; SD = .29; coeficiente de confiabilidade de alfa = .90) . O componente sentimento da rejeio dos outros foi computado calculando a mdia das respostas pergunta voc acha que os outros o rejeitariam? atravs de todas as situaes (Principal = 1.41; SD = .40; coeficiente de confiabilidade de alfa = .93) . O componente fazendo a reparao foi computado calculando a mdia das respostas pergunta voc gostaria de fazer a situao melhorar? atravs de todas as situaes (Principal = 1,85; SD = .28; coeficiente de confiabilidade de alfa.= .92). Escala do deslocamento da vergonha: Para a escala do deslocamento da vergonha, havia cinco componentes: (1) exteriorizao da culpa; (2) perseverana na culpa; (3) sentimento de raiva ; (4) retaliao da raiva ; e (5) raiva deslocada. O componente exterorizao da culpa foi computado calculando a mdia das respostas pergunta voc se sentiria bem em responsabilizar os outros pelo que aconteceu? atravs das oito situaes (Principal = 1,11; SD = .24; coeficiente de confiabilidade de alfa.= .89), O componente de perseverana na culpa foi computado calculando a mdia das respostas pergunta voc seria incapaz de decidir se voc fosse culpado? atravs de todas as situaes (Principal = 1,27; SD = .36; coeficiente de confiabilidade de alfa= .93). O componente do sentimento de raiva 329

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foi computado calculando a mdia das respostas pergunta voc se sentiria irritado nesta situao? atravs de todas as situaes (Principal = 1,45; SD = .43; coeficiente de confiabilidade de alfa= .95). O componente de retaliao da raiva foi computado calculando a mdia das respostas pergunta voc gostaria de revidar quele estudante? atravs das situaes (Principal = 1,14; SD = .29; coeficiente de confiabilidade de alfa = .94) . O componente da raiva deslocada foi computado calculando a mdia das respostas pergunta voc gostaria de atirar ou chutar algo? atravs das situaes (Principal = 1,14; SD = .31; coeficiente de confiabilidade de alfa= .96).

Medidas de intimidadores e de vtimas


A fim de agrupar crianas em seu status de intimidadores, foram obtidos os auto-relatrios6 de intimidadores e os de vtimas (alguns itens da pergunta foram desenvolvidos recentemente para a finalidade atual e alguns foram tirados do questionrio das relaes do par; Peer Relations Questionnaire; Rigby & Slee, 1993a). A classificao de intimidao resultou do auto-relatrio das seguintes trs perguntas: (a) Com que freqncia voc fez parte de um grupo que fez intimidao contra algum durante o ano passado? [variando de nunca (1) a diversas vezes por semana (5)]; (b) Com que freqncia voc, sozinho, fez alguma intimidao contra algum durante o ano passado? [variando de nunca (1) a diversas vezes por semana (5)]; e (c) Por que voc acha que fez uma intimidao contra aquela criana? [diversas razes que variam do sim (1) ao no (2)]. No ltimo item, foi pedido aos estudantes para que indicassem o(s) motivo(s) para fazer intimidao nos termos das seguintes categorias: Eu acho que divertido cometer intimidao, desta maneira ele/ela sabe quem o poderoso, para comear, ele/ela olha ou age diferente, vlido machucar algum que me incomoda, e eu no sei. Foi pedido tambm para escrever outra razo para se fazer intimidao, se houvesse alguma. Para a finalidade atual de agrupar, a freqncia de intimidao foi delimitada em uma vez ou duas vezes ou mais freqentemente em resposta a qualquer uma das perguntas sobre intimidao, seguindo a definio operacional de Smith e Stephenson (1991) que discute que se somente um nico incidente de intimidao ocorrer, ainda assim importante consider-lo. Alm disso, a intimidao deve ter sido feita sem ter sido provocado. Ou seja, a classificao de intimidao no se aplicou s aes iniciadas a fim se revidar algo. Se a inteno por trs da intimidao fosse a de causar a aflio, e 330 330

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no a de revidar ou de se defender, esta foi tambm considerada como intimidao. A classificao das crianas como vtimas ou no foi baseada nas respostas a duas perguntas: (a) Com que freqncia voc sofreu uma intimidao por parte de um outro estudante ou grupo de estudantes? [variando de nunca (1) a maioria dos dias (6)]; e (b) Por que voc acha que sofreu uma intimidao? [diversas razes que variam do sim (1) ao no (2)]. Para o ltimo item, foi pedido que os estudantes indicassem qual/ quais foi/foram o(s) motivo(s) para serem vtimas dentro dos termos das seguintes categorias: Eu fiz algo que machucou algum, eu sou menor, mais fraco ou mais novo, eu suponho que simplesmente mereci, eu olho ou ajo diferente, eu sempre me saio bem nas aulas, e eu no sei. Foi pedido tambm para que escrevessem outras razes de terem sido vtimas, se pudessem pensar em alguma. A freqncia de ser vtimas foi estabelecida de vez em quando ou mais freqentemente. Como ocorreu com a intimidao, o papel de vtima deve ser considerado sem que tenha havido provocao. A classificao da vtima no se aplicou quelas incidncias que ocorreram porque a vtima fez algo que machucou algum. Para agrupar os intimidadores/vtimas e no intimidadores/no vtimas, as perguntas acima foram usadas no formulrio combinado. Checagem da Validade Para fornecer uma checagem de validade nas medidas de intimidadores e de vtimas, as respostas a ambas as medidas foram correlacionadas com os auto-relatrios do pai em resposta s duas perguntas seguintes, respectivamente: (a) Com que freqncia seu filho foi acusado de intimidao durante o ano passado?; e (b) Com que freqncia seu filho sofreu uma intimidao durante o ano passado? O coeficiente da intercorrelao entre o auto-relatrio do filho e o auto-relatrio do pai foi de .21 (p <,001) para a primeira medida de intimidao, . 22 (p < ,001) para a segunda medida de intimidao, e de .40 (p <,001) para a medida de vtima. Como as crianas freqentemente no relatam incidentes de intimidao a seus pais (Rigby, 1996), estes resultados fornecem sustentao para a validade da medida do auto-relatrio da criana neste estudo.

Resultados
Estratgia de anlise A anlise dos dados prosseguiu em duas etapas: primeiramente, as crianas foram agrupadas no seu status de intimidao (no intimidador/no 331

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vtima, intimidador, vtima, e intimidador/vtima) com base em seus autorelatrios; e em segundo lugar, as relaes entre o status de intimidao e as dez escalas de MOSS-SASD foram examinadas atravs de uma srie de Anlise de Variao de um nico Sentido .

Agrupar crianas por seu status de intimidao


Com a finalidade de agrupar crianas por seu status de intimidao, foi seguido o procedimento de classificao7 descrito acima . Resumindo, o processo de intimidao/vitimizao teve que ser um ato no provocado. Ou seja, se a inteno do ato no fosse de revide ou de defesa, ele foi considerado intimidao. Da mesma forma, a classificao de vtima foi aplicvel somente queles incidentes em que a vtima no fez algo que machucasse algum. Sob esta estratgia, o intimidador/vtima provocado foi excludo. As quatro categorias de status de intimidao discutidas aqui foram definidas conforme se segue: (1) Membros do grupo no intimidador/no vtima nem cometeram intimidao contra outros nem foram vtimas de intimidao. (2) Membros do grupo vtima tinham sido vtimas sem provocao e nunca haviam cometido uma intimidao contra ningum. (3) Membros do grupo da intimidador nunca tinham sido vtimas mas tinham cometido intimidao contra outros, sozinhos ou em um grupo, sem provocao. (4) Membros do grupo de intimidador/vtima tanto cometeram intimidao contra outros quanto sofreram uma intimidao sem provocao. As crianas que no se encaixaram nas categorias acima compreenderam o grupo restante, primeiramente porque seus incidentes de intimidaes/ vtimas foram provocados. importante recordar que foi dada ateno considervel para definir intimidao para as crianas que terminaram a pesquisa. Foi dito a elas que intimidao envolve 3 critrios: (a) um ato agressivo repetido (por exemplo: provocao, ameaas, xingamentos, socos/chutes) causando a aflio na vtima; (b) o domnio do poderoso sobre o fraco; e (c) um ato realizado sem provocao. Entretanto, um nmero substancial de crianas identificou-se como intimidador/vtima mesmo que a provocao fosse uma explicao provvel para seu comportamento. Estas crianas compreendem a categoria menos bem definida de intimidador/vtima, descrita na tabela 1 como intimidador/vtima provocados. mais provvel que a participao destas crianas em intimidao/ vitimizao tenha ocorrido no curso de atividades dirias de rotina, especialmente quando os conflitos na rea de recreao ocorreram. Adotando os critrios acima, foi possvel categorizar 99% das crianas (n = 1383) em uma das cinco categorias, com nenhuma criana que pertencesse a 332 332

Justia Restaurativa

mais de um grupo. O 1% restante das crianas no poderia ser classificado devido aos dados faltantes tanto nas escalas de MOSS-SASD quanto nas perguntas de intimidador/vtima. O nmero e as porcentagens das crianas em cada grupo so como se segue (veja a Tabela 1): 15% da amostra foram categorizados como no intimidador/no vtima, 21% como vtima, 13% como intimidador e 11 % como intimidador/vtima. Tabela 1. Porcentagens das Crianas Envolvidas em Problemas de Intimidao Durante o Ano Passado
Cate g orias Cri a n a s q u e ne m c ome t e ra m Int i mi da o ne m s o f r e r a m In t i m i d a o ( n o i n t i m i d a d o r / n o vtimas) Crianas que sofreram Intimidao (vtimas) Crianas que cometeram intimidao contra outros (intimidadores) Crianas que cometeram Intimidao contra outras e sofreram Intimidao (intimidadores/vtimas) Crianas que cometeram Intimidao contra outras e sofreram Intimidao (intimidadores provocados /vtimas) Nmero total de crianas classificadas Dados faltantes Nmero total de crianas participantes Total 211 293 179 156 % 15, 06 20, 91 12, 78 11, 13

538 1377 24 1401

38, 41 98, 29 1, 71 100, 00

Enquanto a estimativa da ocorrncia de taxa de intimidao varia de estudo para estudo, refletindo idade, sexo, etnia e localidade bem como a metodologia dos pesquisados (Boulton, 1993), os resultados da ocorrncia relatados na Tabela 1 esto dentro dos limites sugeridos na pesquisa anterior. Yates e Smith (1989) relataram nmeros prximos aos relatados na Tabela 1, nos aproximadamente 12% e nos 22 % para intimidadores e vtimas, respectivamente. Boulton e Underwood (1992) identificaram 21% das crianas

333

Eliza Ahmed

como sendo vtimas e Smith (1991) concluiu que uma taxa de ocorrncia de 20% poderia ser considerada como razoavelmente tpica na populao escolar. Quando a interrupo da intimidao ou do ser vtima feita de forma mais rgida considerando os incidentes que ocorrem mais de uma vez, as porcentagens dos intimidadores e das vtimas caem substancialmente. Usando o critrio mais rgido de intimidao (isto , s vezes ou mais freqentemente), 8,6 % das crianas nos dados atuais relataram que cometiam intimidaes contra os outros. Isto similar aos resultados de Rigby e de Slee (1993b) que usaram a mesma pergunta. Quando o corte para a vtima foi direcionada para uma vez por semana ou mais, a taxa da ocorrncia foi de 11,2%, a mesma relatada por outros pesquisadores (por exemplo, Rigby & Slee, 1993b). Quando a freqncia para os intimidadores direcionada em 1 - 2 dias por semana ou mais, a ocorrncia da vtima diminui para 5,5 % que est de acordo com a taxa relatada por Slee (adio de 1993). Alm dos grupos de intimidao e da vtima, pesquisadores anteriores (por exemplo, Besag, 1989; Bowers et al., 1994) identificaram o subgrupo de intimidador/vtima. Crianas que foram identificadas como intimidadores/ vtimas estritamente definidos na amostra atual compreenderam um nmero relativamente pequeno de crianas (11,2 %) que completamente consistente com as pesquisas anteriores (por exemplo, Stephenson & Smith, 1989). O status de intimidao est relacionado administrao da vergonha? A fim de testar a proposta de que o status de intimidao das crianas est relacionado a suas habilidades de administrao da vergonha, contagens mdias nos 10 componentes de MOSS-SASD foram comparadas nos quatro grupos das crianas: no intimidador/no vtima, vtima, intimidador e intimidador/vtima. Cada contagem teve um valor mnimo de 1 e um mximo de 2. Os meios e os desvios padro de cada uma destas variveis so mostrados na Tabela 2. Anlises de variao nica com testes post hoc (Scheffs) foram executadas para verificar se as diferenas mdias eram significativas para as escalas de MOSS-SASD entre os quatro grupos de crianas. Ao menos dois grupos eram significativamente diferentes para todos os 10 componentes de MOSSSASD. A tabela 2 usa a primeira letra do grupo correspondido (isto , N para no intimidador/no vtima, V para a vtima, B para intimidador, e BV para intimidador/vtima) para indicar que grupos especficos so significativamente diferentes um do outro.

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Justia Restaurativa

TABELA 2 ******* Tabela 2. Valores Principais e SD para os Componentes MOSS-SASD para Todos os grupos de Crianas com Estatsticas F de One-Way ANOVAs para os Primeiros Quatro Grupos
N o in t im id a d or/no vtimas ( m n im o n = 208) 1, 94 B , 18 Intim ida do r e s ( m n im o n = 17 6 ) Intim ida dor / V t im a ( m n im o n = 14 9 ) Intim ida dor/Vtim a9 ( m n im o n = 523)

C om p on e nte MO SSSA SD 8

Vtimas ( m n im o n = 286)

F (3 , 8 3 8 )

S e n t e ve rg onha S D Princ ipal Esc onde -se S D Princ ipal Assume R e s p on s a bi-lidade S D Princ ipal Se nte a r e je i o dos outros S D Princ ipal F a z e r re para e s S D Princ ipal Exte r naliz a r c ul pa S D Princ ipal P e r s e ve r a r na c ul pa S D Princ ipal S e n t i r raiva S D Princ ipal R a i v a r e t a l ia t iv a S D Princ ipal R a i v a d e s l oc a d a S D Princ ipal

1, 91 B , 23

1,80 N, V, BV , 22

1, 89 B , 34

1, 85 , 28

12, 01***

1, 66 B , 39

1, 65 , 41

1,55 N, BV , 43

1, 69 B , 38

1, 66 , 39

4, 12**

1,89 B, BV , 24

1, 87 B , 26

1,78 N, V , 31

1, 80 N , 31

1, 80 , 30

7, 08***

1,32 V, BV , 39

1,46 N, B , 42

1,28 V, BV , 35

1,51 N, B , 41

1, 42 , 40

15, 05***

1,92 B, BV , 21

1, 90 B , 24

1,81 N, V , 31

1, 84 N , 28

1, 82 , 30

7, 11***

1,05 B, BV , 15

1, 09 , 22

1, 12 N , 25

1, 13 N , 26

1, 14 , 26

4, 89***

1 , 1 8 BV , 31

1 , 2 3 BV , 36

1, 27 N , 38

1, 35 N , 38

1, 29 , 36

7, 66***

1 , 3 6 BV , 43

1 , 3 9 BV , 44

1 , 4 1 BV , 42

1,56 N, V, B , 41

1, 51 , 41

7, 74***

1,07 B, BV , 21

1,08 B, BV , 22

1,19 N, V , 32

1,19 N, V , 33

1, 17 , 31

12, 37***

1, 08 B , 26

1, 08 B , 22

1,19 N, V , 35

1, 15 , 34

1, 18 , 33

7, 36***

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A tabela 2 mostra as crianas do grupo no intimidador/no vtima que relataram que sentiriam vergonha se fossem pegas fazendo algo errado. Queriam tambm esconder de outras, serem responsveis pelo erro e fazer a reparao para o dano feito. Importante, estas crianas nem relataram um sentimento de rejeio a outros, nem um sentimento de responsabilizar alguma outra pessoa pelo que foi feito erradamente. Indicaram que no gostariam de comear a vingana nem com a vtima nem com outra pessoa/coisa. Seu teste padro das respostas sugeriu as caractersticas que poderiam marc-las com sucesso como exteriorizao de sua vergonha. A partir da Tabela 2, as crianas que foram vtimas tiveram contagens mais elevadas em todos os componentes do reconhecimento da vergonha, especialmente na viso de rejeio dos outros, como era previsto. As crianas que foram vtimas se sentiam envergonhadas quando imaginaram fazer algo de maneira errada, quiseram esconder, sentiram como se estivessem se responsabilizando por isso e quiseram fazer algo para melhorar a situao. Interessante notar tambm a sensao confusa sobre quem devia ser responsabilizado. As crianas que foram vtimas foram as que menos deslocaram sua vergonha em outro. Foram as que menos responsabilizaram alguma outra pessoa e as que menos se sentiram irritadas com as outras. As crianas do status intimidadores relataram contagens mais baixas em todos os componentes do reconhecimento da vergonha, como era esperado. Os desta categoria relataram que eram os que menos sentiam vergonha quando fizeram algo de forma errada. Eram tambm os que menos se escondiam dos outros, os que menos se responsabilizavam por causar o dano e por reparar as coisas depois. No relataram o sentimento de rejeio pelos outros. Tais crianas indicaram contagens mais elevadas em todos os componentes do deslocamento da vergonha. Responsabilizavam outras por terem feito algo errado e sentiam raiva das outras (por exemplo, fazendo uma vingana). Finalmente, os resultados os mais interessantes vm do grupo intimidador/vtima. A hiptese que este grupo de crianas compartilharia dos testes padro da vergonha, tanto dos intimidadores quanto das vtimas foi confirmada. Estas crianas sentiram a vergonha quando fizeram algo errado, quiseram esconder e mostraram um sentido de ser rejeitado pelos outros quase tanto quanto as crianas do status de vtima . O grupo Intimidador/vtima relatou tambm contagens mais baixas em assumir a responsabilidade e em fazer a reparao, contagens mais elevadas em responsabilizar outros, sentindo a retaliao da raiva em outras, como as crianas do status intimidao. Nesta pesquisa, o grupo intimidador/ vtima emergiu como um subgrupo um tanto distinto de crianas flageladas pelos problemas de administrao da vergonha tanto nos intimidadores quanto nas vtimas. Isto , ambos internalizaram e deslocaram a vergonha. 336 336

Justia Restaurativa

Argumentao
O propsito das anlises acima era relacionar os componentes de MOSSSASD ao status de intimidao das crianas em grupos pares. Baseou-se na premissa de que as orientaes comportamentais das crianas do grupo intimidador/vtima esto relacionadas significativamente a suas habilidades de administrao da vergonha. No MOSS-SASD, as habilidades de administrao da vergonha so divididas em 10 componentes. Enquanto se deve reconhecer que as diferenas entre os grupos parecem pequenas em termos absolutos to truncados na escala de avaliao 1 2, mas cuja consistncia, previsibilidade, e significado estatstico das diferenas impressionante. A estrutura do MOSS-SASD parece conseqentemente oferecer uma boa promessa aos tericos e praticantes. A Tabela 3 resume os resultados obtidos. Tabela 3. Resumo dos resultados para o Estado de Intimidao, Administrao da Vergonha e Consequncias Tericas
Estado de Intimida o Habilidade s de Administra o da ve rg onha Conse q nc ias

R E CO NHE CIME NT O DA VE RGO NHA (sentir vergonha, assumir responsabilidade, fazer reparao) N o R E S I S T N C I A i nt i mi da dor/n o E XT E R IO R IZ A O DA vtimas (15%) VE RGO NHA ( re s i s t nc i a e m c u l pa r os ou t ros , s e nt i me nt o de r e t a l i a o da r a i v a e exteriorizao da raiva) R E CO NHE CIME NT O DA VE RGO NHA (sentir vergonha, assumir responsabilidade, fazer reparao) INT E R NA LIZ A O DA VE RGO NHA ( i nt e rna l i z a r a re j e i o dos ou t ros autoculpa) R E CO NHE CIME NT O DA RE SIST CIA DA VE RGO NHA N ( r e s i s t i r e m s e n t i r v e r g o n h a , a s s u mi r responsabilidade, fazer reparao) E XT E R IO R IZ A O DA VE RGO NHA ( c u l pa r os ou t r os , s e nt i r r e t a l i a o da raiva e externalizar a raiva) RE SISTIR AO RE CO NHE CIME NTO DA VE RGO NHA (resistir em assumir responsabilidade e fazer reparao) INT E R NA LIZ A O DA VE RGO NHA ( i nt e rna l i z a r a re j e i o dos ou t ros autoculpa) E XTE RNALIZ AR A VE RGO NHA ( c u l pa r os ou t r os , s e nt i r r e t a l i a o da raiva e colocar a raiva)

A Vergonha liberada

Vtimas (25%)

A Vergonha no liberada

Int i mi da dore s (13%)

A Vergonha no liberada

Intimidadores/ vtimas (11%)

Vergonha no liberada

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Os resultados demonstram que os componentes considerados importantes para descarregar a vergonha foram muito evidentes entre crianas do status de no intimidador/no vtima. Tais crianas colocaram mais nfase em um estilo onde reconhecessem sua vergonha, fizessem a reparao e assumissem a responsabilidade pelo que fizeram de errado. Tambm, foram menos inclinadas do que outros grupos a deslocar a sua vergonha, responsabilizando outros e sentindo raiva. Estes dados sugerem que o grupo no intimidador/no vtima so crianas social e emocionalmente mais competentes, porque so capazes de liberar sua vergonha adequadamente. As vtimas seguiram o mesmo padro geral das contagens no reconhecimento da vergonha e nas variveis do deslocamento da vergonha como foram evidenciadas com o grupo no intimidador/no vtimas, com excees importantes. As vtimas eram as mais provveis a sentir que as outras as rejeitavam. Esta resposta combinou com a incerteza sobre quem deve ser responsabilizado; isto significa que as vtimas lutam para lidar com a vergonha que atormenta suas mentes continuamente. Este resultado consistente com relao a um estudo de Bijttebier e Vertommen (1998) que encontrou evidncia de vtimas usando uma estratgia na qual elas se culpavam pelo que deu errado. O perfil para as vtimas sugere uma profunda dor emocional, humilhao e rejeio que a maioria das outras crianas no experimentaram. As crianas no grupo do status de intimidador seguiram um padro de baixo reconhecimento e de elevado deslocamento da vergonha. Quando foi pedido para se imaginarem sendo pegos fazendo algo erradamente, tais crianas foram as que menos sentiram vergonha e foram, conseqentemente, as que menos assumiram a responsabilidade pelo que aconteceu e para oferecer a reparao. Devido falha em sua prpria vergonha, no h muita oportunidade para que a vergonha seja descarregada; cria-se uma necessidade para defender ou humilhar, o que direciona a culpa e a raiva aos outros e vingana. Estes esforos no-adaptveis para controlar a vergonha entre as crianas que cometem intimidaes em relao aos outros espelham o conceito da vergonha esboado na literatura clnica (por exemplo, Lewis, 1971). Finalmente, um padro misto de respostas da vergonha foi encontrado no grupo intimidador/vtima. Este estudo demonstrou que quando intimidadores/vtimas foram vtimas expressaram o reconhecimento da vergonha (por exemplo, sentimento de vergonha, vendo a rejeio dos outros), foram tambm como intimidadores deslocar sua vergonha (por exemplo, exteriorizao de culpa, retaliao da raiva). Quando reconheceram sua vergonha, mostrando um sentido de ser exposto crtica dos outros em particular, fizeram papel da vtima; quando deslocaram sua vergonha, impedindo e no libertando a vergonha fora do eu, atravs da raiva e da hostilidade para com os outros, 338 338

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adotaram um papel de intimidadores. Estas crianas parecem experimentar o pior quando se trata de controlar a vergonha: Ferem-se internamente e ferem os outros tambm. Na literatura clnica, est aumentando a evidncia do co-morbidez ou a co-ocorrncia de duas ou mais manifestaes distintas de ajuste inadequado no mesmo indivduo, tal como externalizando e internalizando problemas psicolgicos (veja Achenbach, 1991; Zoccolillo, 1992). Na pesquisa atual, o deslocamento da vergonha que envolve responsabilizar o outro e fazer a retaliao, acoplada com o reconhecimento, particularmente de rejeio dos outros, pode levar os intimidadores/vtimas a respostas inconsistentes com relao aos pares; intimidao em um momento, vtima em outro. Porque intimidadores/vtimas expem ambos os tipos de problemas, eles podem ter dificuldades mais srias em manter relacionamentos sociais positivos e um sentido mais positivo do eu do que outras crianas. Concluso Este estudo aponta o significado terico e emprico dos aspectos adaptveis e no-adaptveis do administrao da vergonha para compreender papis de intimidadores diferentes entre crianas. Os resultados destacam as relaes entre a administrao da vergonha e os papis de intimidadores e, em uma leitura dos dados, so consentneos com o argumento da justia restaurativa de que a vergonha previne a delinqncia quando controlada em uma maneira adaptvel. Os resultados revelam que os no intimidadores /no vtimas so modelos do papel para outras crianas envolvidas em intimidao/vitimizao. Os resultados encontrados de que no intimidadores /no vtimas reconhecem e descarregam a vergonha, enquanto os intimidadores resistem ao reconhecimento e deslocam a vergonha so importantes. Da mesma forma, a descoberta que as vtimas se sentem envergonhadas e internalizam a rejeio dos outros, enquanto os intimidadores/vtimas lutam tanto contra os problemas de administrao da vergonha das vtimas quanto os intimidadores. Dando fora para as crianas treinarem o gerenciamento adaptvel de vergonha, muitos dos intimidadores podem ser impedidos em um estgio adiantado e uma escola saudvel e segura pode ser restaurada. O perfil das vtimas implica uma profundidade da dor emocional provavelmente alm daquela da humilhao e da rejeio normalmente percebidos pelos outros. Conseqentemente, os programas da interveno podem treinar tais crianas a colocar seus sentimentos de rejeio dos outros para fora. Isto pode ajud-las a superar sua vergonha e aprenderem a se livrar da rejeio percebida, deixando de se achar responsveis por fazer algo errado. Pode tambm reduzir a possibilidade de atribuir a culpa 339

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ao infortnio. De tal forma, no necessitam internalizar tanto seus sentimentos de vergonha. As crianas que so intimidadores / vtimas mostraram uma falta de ativao do mecanismo de sano interno, o que aumenta desse modo o uso de exteriorizao da culpa e da retaliao da raiva. Parece que a ausncia deste mecanismo aumenta o uso da exteriorizao da culpa e retaliao da raiva . Parece que a ausncia de um mecanismo de sano interno adiciona combustvel ao fogo da retaliao da raiva . O que difere os intimidadores dos intimidadores/vtimas no so os fatores da sano interna que causam manifestaes de intimidao, ao invs disto, o fator internalizao que o torna complexo. Os circuitos emocionais de tais crianas caem dentro de uma escala larga, e portanto, descarregar a vergonha para elas requer um treinamento mais extensivo para a sofisticao emocional. Os sentimentos de humilhao e a exteriorizao desta humilhao parecem fazer o papel principal no conflito dinmico para intimidadores/vtimas. Os desafios de treinamento identificados para intimidadores e vtimas so combinados com os dos intimidadores/vtimas que necessitam de ajuda para poderem lidar com ambos os tipos de problemas de administrao da vergonha. Com relao ao MOSS-SASD, poucos comentrios so claramente aceitveis. O MOSS-SASD deve ser visto como um instrumento que pode ser usado em outras escolas, em outras culturas para avaliar as reaes da vergonha em relao aos intimidadores. Deve tambm ser visto como um plano para o gerenciamento de medio da vergonha em uma variedade de contextos sociais. At o momento, tivemos sucesso com esta estratgia, embora muito mais dados de populaes diferentes por um perodo de tempo mais longo fossem requeridos para fornecer um teste mais rigoroso do poder das dimenses da administrao da vergonha identificado neste trabalho. Situaes novas foram desenvolvidas e testadas por Valerie Braithwaite em seu trabalho na conformidade do dever (Braithwaite, 2003), Brenda Morrison em seu trabalho em crianas e intimidadores em casa (Morrison, 2005), e por Helene Shin, por John Braithwaite e por eu mesma sobre a intimidao no local de trabalho (Ahmed & J. Braithwaite, publicado; Shin, em andamento). As sustentaes empricas com relao ligao entre o administrao da vergonha e da intimidao foram obtidas tambm atravs da cultura (Ahmed & Braithwaite, e outros) e atravs do tempo (Ahmed, 2005). Finalmente, uma questo terica merece a ateno especfica na pesquisa futura nesta rea. O conceito do MOSS-SASD no deu ateno suficiente raiva internalizada dos indivduos, especificamente das vtimas. Poderia ter sido esperado que as vtimas mostrassem mais a vergonha internalizada e, conseqentemente, a raiva internalizada. Uma modificao do MOSS-SASD adicionando mais itens na deflexo interna ajudaria a investigar este assunto. Tal tentativa j est sendo feita e as anlises de dados esto agora em andamento. 340 340

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Notas
O uso de intimidadores ou vtimas no um rtulo para tais crianas, mas simplesmente para simplificar o texto. 2 Duas escolas possuam ensino fundamental e mdio a fim de que as sees de pesquisa envolvessem alunos de stima srie. As escolas de ensino fundamental terminam na sexta srie no ACT. 2 O MOSS-SASD um questionrio que no ser publicado, est disponvel mediante solicitao 3 Alm destes incidentes hipotticos de intimidadores, ns perguntamos para as crianas como controlariam realmente a vergonha se isto ocorresse na realidade. Os artigos de MOSS-SASD para uma situao imaginada e uma experincia na vida real variavam significativa e positivamente correlacionados do .25 ao .44. 4 Todos os itens foram marcados ao contrrio, de modo que umas contagens mais elevadas refletissem um endosso maior dos itens. 5 As estatsticas descritivas para estas 10 escalas esto disponveis atravs de pedido. 6 No campo de intimidao, a metodologia do auto-relatrio recebeu grande apoio para fornecer dados confiveis e vlidos para a participao em processos de intimidao/vitimizao (Kochenderfer & Ladd, 1996; Rigby, 1996) 7 Apesar do esclarecimento do termo intimidao durante o levantamento de dados, pensou-se que alguns estudantes poderiam se esquecer da definio ao responder a pesquisa ou poderiam inclinar-se a responder de maneira socialmente desejvel . Conseqentemente, um critrio conservador de classificao foi adotado para se assegurar de que no houve nenhuma identificao errnea. 8 Estas escalas representam valores reversos em 8 situaes variando de 1 (no) a 2 (sim). 9 Este grupo de crianas (intimidadores/vtimas provocadas) se envolveu em episdios de intimidao e vitimizao quando se vingaram de algum ou quando provocaram algum. Devido ao estudo atual restringir a intimidao ao comportamento de dominao sem provocao, este grupo foi excludo da anlise.
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APNDICE
Cenrios de Intimidao usados no MOSS-SASD 1. Imagine que voc est andando ao longo do corredor na escola e v outro aluno. Voc estica o p e faz com que ele tropece. Ento voc percebe que o professor da classe estava no corredor e viu o que voc fez. 2. Imagine que a hora do almoo na escola e voc v um aluno mais novo. Voc tira os doces da mo dele/dela. Ento voc percebe que o professor da classe viu o que voc fez. 3. Imagine que voc est no playground da escola e manda seus amigos ignorarem um outro aluno da classe. Voc percebe ento que o professor de planto estava prestando ateno em voc. 4. Imagine que voc est no caminho de casa para a escola e v um aluno mais novo carregar algo importante que ele/ela fez na escola. Voc faz com que a coisa caia das mos da criana. Ento voc percebe que um de seus professores viu o que voc fez. 5. Imagine que voc fez comentrios rudes sobre a famlia de um aluno. Voc descobre que o professor da sua classe ouviu o que voc disse. 6. Imagine que um aluno mais novo est indo cantina comprar algo. Voc agarra o dinheiro dele/dela. Voc o adverte para no dizer nada. Ento percebe que o professor da sua classe o viu e ouviu o que voc disse. 7. Imagine que voc comeou uma discusso na classe com um outro aluno. Ento voc o impede de fazer o projeto da classe com voc. De repente, o professor entra e contam para ele o que voc fez. 8. Imagine que voc foi deixado na sala de aula sozinho com um aluno. Voc pensa que o professor foi embora comea a irritar o estudante. Ento voc percebe que o professor est ainda na sala de aula.

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REFERNCIAS
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RESPOSTA DA COMUNIDADE
Ampliao da Resposta da Justia de uma Comunidade a Crimes Sexuais Pela Colaborao da Advocacia, da Promotoria, e da Sade Pblica: Apresentao do Programa RESTORE*

Mary P. Koss , Karen Bachar , C. Quince Hopkins E Carolyn Carlson


A Pesquisa Nacional de Violncia Contra a Mulher (National Violence Against Women Survey - Tjaden & Thoennes, 1998) documentou que 18% das mulheres americanas haviam sido estupradas. Seis em cada 7 estupros envolviam pessoas que se conheciam. Os crimes sem penetrao so ainda prevalentes; quase a metade das mulheres americanas se deparou com um caso de exibicionismo em suas vidas (Riordan, 1999). Dados recentes revelaram que nos ltimos 7 meses, 5% de mulheres universitrias (aproximadamente 400.000 mulheres) se depararam com algum expondo seus rgos genitais para elas, 5% receberam telefonemas obscenos, e outras 2.5% foram observados nuas sem sua permisso (Fisher, Cullen, & Turner, 2000). O mesmo estudo projetou que entre 20% e 25% das mais de 8 milhes de mulheres estudantes seria estuprada enquanto freqentasse a universidade. Como estes crimes reforam os medos das mulheres em relao ao crime e restringem sua liberdade espacial e social, fundamental que o sistema judicirio aja afirmativamente para abord-los. Um grupo de colaborao no Condado de Pima, no Arizona (Escritrio do Procurador Geral do Condado de Pima, Escritrio do Procurador Geral da cidade de Tucson, Southern Arizona Center Against Sexual Assault, Washington and Lee School of Law, e Mel e Enid Zuckerman Arizona College of Public Health, Universidade do Arizona) esteve examinando problemas na resposta tradicional da justia criminal em casos de estupro por conhecidos da vtima e crimes sexuais sem penetrao, como voyeurismo, exposio, assdio, indecncia pblica, e telefonemas obscenos. Este artigo examina os dados empricos que do base aos problemas que ns identificamos. ______________
*

Este artigo se baseia em outro artigo, apresentado na Conference Toward a National Research Agenda on Violence Against Women (Em Direo uma Agenda Nacional de Pesquisa sobre Violncia Contra Mulheres), realizada em Lexington, estado de Kentucky, em 2 de outubro de 2003. Este projeto financiado pela dotao concedida pelo National Injury Prevention Centre do Center for Disease Control and Prevention (R49/CCR921709-03).

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Em resposta aos problemas identificados, a colaborao est implementando o Programa RESTORE, um projeto de pesquisa que oferece uma alternativa justia criminal convencional baseada na justia restaurativa para casos meritrios destes crimes sexuais selecionados. Para comear a discusso de nosso programa, ns examinamos os princpios e os modelos de justia restaurativa que so o fundamento conceitual do programa. Ento so descritos com algum detalhe os processos, as metas, e o modelo de avaliao do RESTORE. Ns conclumos o artigo destacando a importncia da colaborao sustentada da comunidade em seu planejamento e implementao. Um grupo colaborativo foi essencial para desenvolver um programa que reconhecido pelo sistema de justia criminal, respeita os direitos constitucionais do acusado, atende as garantias locais e internacionais dos direitos da vtima, oferece servios que so centrados na vtima e competentes para tratar a conduta do infrator, atende as diretrizes dos programas de justia restaurativa (por exemplo, Departamento de Justia, Canad, 2004), e conduz atividades dentro do contexto de princpios ticos de conduta com relao aos participantes humanos em um projeto de pesquisa e avaliao. Ns reconhecemos que h questes legais muito significantes que ns enfrentamos no planejamento do programa, s quais abordamos em outro lugar (Hopkins, 2002; Hopkins, Koss, & Bachar, 2004; Hopkins, Koss, & Bachar, na imprensa). Neste artigo, o estupro definido como a penetrao da vtima pelo infrator, contra seu consentimento, por fora, ameaa de leso corporal, ou quando a vtima est incapacitada e incapaz de consentir. Ns usamos o termo atentado ao pudor para incluir a gama de crimes sexuais sem penetrao que so tratados pelo RESTORE alm do estupro. As sees do artigo que abordam a resposta do sistema de justia criminal usam as palavras vtima e infrator, porque esse o vocabulrio adotado pela justia criminal. Ao falar de nosso programa alternativo, usamos o termo sobrevivente e parte responsvel, em parte para diferenciar a abordagem da justia convencional. Ns usamos pronomes de gnero neutro ao longo do artigo em reconhecimento de que embora os perpetradores de atentado ao pudor sejam tipicamente homens, as vtimas podem ser de qualquer sexo. Ns comeamos com um exame breve dos dados empricos que sugerem trs problemas na resposta da justia criminal tradicional aos crimes sexuais em questo.

Problemas Identificados
Pequenos Delitos Sexuais so Indicadores de Prticas Futuras de Crimes Sexuais A legislao e processo para crimes sexuais no alcanam aqueles que cometem pequenos delitos sexuais. 350 350

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A lei de Arizona, semelhante a de muitos estados nos Estados Unidos, classifica as crimes sexuais sem penetrao de exposio indecente ou exibicionismo no mais baixo nvel de culpabilidade criminal e punveis com multa. Na prtica, esses casos so resolvidos normalmente sem multa, com 1 ano de condicional sem superviso e nenhum tratamento designado (K. Mayer, comunicao pessoal, 8 de fevereiro de 2002). Pela lei, o estado do Arizona requer a inscrio obrigatria do infrator sexual apenas em um terceiro delito repetido de exposio indecente ou exibicionismo. Abel (2001) apresentou dados sobre estupradores que ele acumulou a partir de centros de tratamento de infratores sexuais por todos os Estados Unidos. Os estupradores revelaram, quer voluntariamente quer sob o polgrafo, mltiplos atos passados de desvio sexual pelos quais podem ou no ter sido pegos 40% tinha observado pessoas nuas ou fazendo sexo sem sua permisso, 20% tinha se exposto, outros 23% tinha se masturbado em pblico, e 22% tinha feito telefonemas obscenos. Semelhantemente, 14% de estupradores de estudantes superiores admitiram outros atentados ao pudor (Lisak & Miller 2002; veja tambm English, 2002, para ver prova s de exame de polgrafo de infratores es sexuais condenados). Os peritos concluram que a maioria dos perpetradores est envolvida em atos mltiplos de desvio sexual, com tipos de vtimas mltiplas (masculina e feminina, familiar e no-familiar, criana e adulto) (Abel, Becker, & CunninghamRathner, 1988; Abel & Osborn, 1992; Burdon & Gallagher, 2002; English, 2002; English, Pullen & Jones, 1996; Knapp, 1996; Strate, Jones, Pullen & English, 1996). Os perpetradores individuais dificilmente sero detidos por leis que injustamente assumem que eles repetem o mesmo tipo de ofensa. Alm disso, o baixo nvel da sano prejudica a dissuaso geral ao comunicar ao pblico que estes crimes so menos srios que um crime de trnsito como rachas, que no Arizona tem uma penalidade mais alta que os crimes sexuais sem penetrao. Nas leis estaduais, os estupros e outros crimes sexuais mais violentas esto sujeitos a sanes mais fortes, incluindo o encarceramento, fichamento obrigatrio do infrator sexual, e seu tratamento. Ainda assim, na prtica, como elaboramos na seo seguinte, a maioria dos supostos estupradores e outros infratores sexuais violentos deixa o sistema sem que nenhuma dessas medidas de preveno ocorra. Os Perpetradores No So Responsabilizados O pblico geral pode no perceber que h recursos insuficientes no sistema de justia norte-americano para investigar e processar todos os crimes informados. A manipulao dos casos de estupro dentro do sistema de justia 351

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criminal revela um processo de triagem que resulta em apenas uma frao pequena chegando ao tribunal. So informados polcia apenas 16% dos estupros, de acordo com pesquisas independentes como a Rape in America Study (Kilpatrick, Edwards & Seymour, 1992). Estimativas federais puseram a taxa de notificao em 36% (Estatsticas do Departamento de Justia, 1997). A polcia nos Estados Unidos responsvel por decidir que casos investigar na plenitude e entregar para a avaliao dos promotores. A polcia pode prender os suspeitos; porm, apenas os promotores tm a autoridade de apresentar acusaes contra eles. Embora a polcia tenha pr-selecionado suas investigaes mais robustas, os promotores encerram a maioria de casos sem apresentar acusaes. Por exemplo, no Condado de Pima, no Arizona, foram notificados 709 atentados ao pudor de adultos s autoridades em 2000. Destes, 361 (51%) foram enviados para investigao, e em apenas 18% foi decretada a priso (Conselho Interagncias do Condado de Pima, 2001). Outra srie de casos foi acompanhada no Condado de Hennepin, no Minnesota. Quando os casos chegaram aos promotores, apenas 25% deles motivaram a instaurao de processo (Frazier & Haney, 1996; veja tambm Frohman, 1991, 1997, 1998). Na Austrlia, Daly (2002) informou que o atentado ao pudor tinha a mais baixa taxa de condenao entre os crimes juvenis que ela examinou (33% para crimes sexuais, 65% para invaso de domiclio, 62% para agresso, 89% para crimes de trnsito). O desfecho mais comum nos casos em que h a instaurao de processo no o julgamento, mas a negociao da alegao de inocente ou culpado. A aceitao da condio de culpado, com a economia ao Estado dos custos de um julgamento, possibilita ao infrator admitir um crime menor, freqentemente uma ofensa no-sexual, com o resultado de que ele no tido pelo sistema como infrator sexual. Nos ambientes de justia criminal, os infratores tipicamente mantm a alegao de inocente durante o processo conforme o conselho de seu assessor jurdico para preservar suas opes legais. Uma abordagem mais adequada para reduzir a perpetrao destes crimes sexuais seria (a) aumentar os custos sociais do crime para impedir os indivduos de se decidirem a cometer crimes sexuais; (b) remover a necessidade dos infratores negarem o crime; (c) tratamento obrigatrio logo na carreira de crimes; (d) facilitar o remorso e prover uma via para fazer reparaes vtima e comunidade que foram prejudicadas; e (e) reduzir a aceitao pblica por evidncias de que os infratores destes crimes so responsabilizados. A Resposta de Justia Criminal Freqentemente Desaponta e Traumatiza as Vtimas At mesmo os crimes sexuais menores so perturbadoras para as mulheres (Cox, 1988; Riordan, 1999; Smith & Morra, 1994). Ainda assim, as mulheres percebem que estes crimes so trivializados. Alm dos ferimentos externos e 352 352

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das conseqncias crnicas de longo prazo para a sade fsica e mental (vide Golding, 1999; Koss, Goodman, et al., 1994), os crimes contra as mulheres so uma violao da eqidade social (Cosmides & Tooby, 1992). A necessidade de justia um motivo intrnseco que notado nos primatas superiores assim como nos seres humanos. Embora as instituies sociais atuais que se desenvolveram como uma resposta difira com o tempo e o local, os esforos para erradicar o abuso ntimo se estendem a 2000 anos atrs (Hopkins, 2002). Hoje muitas naes usam um sistema de justia baseado na lei AngloSax (derivada de precedentes ingleses e franceses) para julgar os crimes contra as mulheres e tratar as necessidades da vtima de proteo, reparao, e retribuio (veja Naes Unidas, 2000; Grupo de Trabalho dos Direitos das Vtimas, n.d.). No sistema de justia criminal, as acusaes so apresentadas em nome do Estado A vtima pode optar por sair do sistema recusando-se a cooperar com a investigao mas pode estar correndo o risco de ser compelida a testemunhar por intimao. Quando as vtimas desejarem que o caso prossiga, eles tm pouco controle sobre se, de fato, ser levado a diante pelo promotor. Mesmo quando as vtimas de estupro levaram um advogado com elas para interagir com os promotores, 2 de cada 3 vtimas de estupro tiveram seus casos recusados pela promotoria, e 8 de cada 10 recusas foram contra os desejos expressos das vtimas (Campbell et al., 1999). As vtimas tm o direito de serem informadas sobre uma negociao da alegao de inocente ou culpado de acordo com os esquemas de direitos das vtimas de muitos estados, mas tipicamente tem poucos recursos para se opor a eles. Quando o estupro julgado em um tribunal no sistema de justia criminal norte-americano, de regra os acusados pedem um julgamento por jri. Nos julgamentos pelo jri, o veredicto alcanado por um grupo das pessoas que so destreinadas nos padres legais para avaliar o valor probatrio do testemunho, e os jurados nos casos de estupro podem ser mais propensos a fazer avaliaes erradas do testemunho e de outras provas apresentadas (Woodzicka & LaFrance, 2001). Alm disso, o padro legal de prova est alm de uma dvida razovel. Dados os mitos sobre estupro geralmente presentes na comunidade, difcil alcanar este padro de prova, particularmente em casos onde as partes se conhecem e talvez algum nvel de intimidade consensual precedeu o estupro. Os advogados de defesa conhecem esses mitos e usam perguntas de sondagem para tangenciar as extremidades das reas protegidas por leis de proteo ao estupro com a meta de criar a especulao dos jurados de que a vtima est confusa, tem carter moral ruim, e tem um histrico de contar mentiras, tudo no intuito de arruinar a capacidade do jri tomar como verdadeiro o no-consentimento da vtima. Para todas estas razes, a taxa de condenao em casos de estupro baixa. 353

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Em Minepolis, apenas 12% dos casos realmente julgados resultaram em um veredito de culpa (Frazier & Haney, 1996; vide tambm Frohman, 1991, 1997, 1998); o nmero para a Filadlfia era 13% h quase 25 anos (McCahill, Meyer, & Fischman, 1979; vide tambm Frohman, 1991, 1997, 1998). Embora na maioria das legislaes no sejam diferenciados os estupros de estranhos e de conhecidos, os estudos mostraram consistentemente que na prtica eles so tratados como dois crimes diferentes. Embora o treinamento policial tenha melhorado, o tratamento de vtimas e as decises relativas ao processamento do caso ainda so influenciados pelos esteretipos privados dos policiais (Campbell & Johnson, 1997; Jordan, 2004). As vtimas de estupro por conhecidos informam mais vitimizao secundria do que as vtimas de estupro por estranhos, inclusive descrena e comportamento insensvel dos policiais (Campbell, 1998; Campbell & Bybee, 1997; Campbell, Sefl, et al, 1999). Foram informados resultados semelhantes para o comportamento de mdicos legistas (Campbell, Sefl, et al., 1999). Os jris respondem muito diferentemente para casos de estupro em que a vtima e os infratores eram estranhos e quando se conheciam (Campbell, 1998; Ferraro & Boychuk, 1992; Razack, 1998). Quando se pergunta a juzes e aos jris independentemente sobre a culpa ou inocncia do acusado, os jris igualmente so mais passveis de condenar em estupros de estranhos, enquanto que em casos de estupro de conhecidos eles tm menor probabilidade de condenar em comparao avaliao ponderada da prova pelo juiz (examinado em Bryden & Lengnick, 1997). Estas diferenas entre o juiz e as determinaes de jri so chamadas de indulgncia do jri. Para atos entre conhecidos onde a fora foi limitada necessria para completar a relao contra o consentimento, a indulgncia de jri atingiu o mais alto nvel que qualquer crime e foi muito mais alta que em qualquer outro crime contra a pessoa de severidade equivalente. Em contraste, a indulgncia de jri para o estupro agravado de um estranho esteve perto do final da lista (Bryden&Lengnick, 1997). O resultado de indulgncia de jri em casos de estupro foi de diferenas significantes na resposta do sistema ao crime ntimo e no-ntimo. Apenas 25% dos casos de estupro que envolviam conhecidos onde a questo do consentimento estava em disputa resultaram em condenaes (Weninger, 1978). Alm disso, em Washington, D.C., apenas 9% dos acusados que eram ex-cnjuges, ex-namorados, ou ex-parceiros coabitando o mesmo local da vtima foram condenados (Williams, 1981). As mulheres cujos estupros e agresses so julgados aprendem que at mesmo veredictos favorveis custam um preo. Elas podem se espantar em saber que o registro de seu boletim de ocorrncia pblico, espera-se que elas testemunhem sobre detalhes pormenorizados do atentado ao pudor na sesso pblica do tribunal, e leis de proteo ao estupro nem sequer garantem que elas sero protegidos contra perguntas sobre seu histrico social e sexual quando se 354 354

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julgam que estes assuntos so pertinentes para avaliar o consentimento. Elas podem esperar ser os clientes do promotor mas logo aprendem que a vtima do registro o Estado, e elas tm pouco controle sobre o desenrolar do julgamento. O papel exclusivo delas de servir como testemunha da acusao. Por causa das numerosas protees outorgadas aos infratores na Constituio dos Estados Unidos, os julgamentos funcionam sob rgidas diretrizes. As vtimas podem experimentar desconforto com o ambiente de formalidade, a intimao das testemunhas que podem tambm ser familiares e partidrios, o inquirio do advogado que exacerba a auto-culpa, e a necessidade do autor fsico de alegar inocncia (Holmstrom & Burgess, 1975, 1978; Madigan & Gamble, 1989; Martin & Powell, 1994; Matoesian, 1993; McCahill et al., 1979; Sanday, 1996). Embora esta negao de culpa derive dos direitos constitucionais do acusado, isto a presuno de inocncia e o privilgio contra a autoincriminao, a falha em reconhecer o dano intencional teve efeitos negativos em estudos experimentais (Ohbuchi, Kameda, & Agarie, 1989). Estes efeitos foram inibidos quando o executor do dano se desculpou. As poucas vtimas cujos julgamentos resultaram em condenaes descobriram que podem ter obtido uma vitria de Pirro porque no momento da emisso da sentena no so vistas como indivduos que tm necessidades nicas como resultado de sua vitimizao com preferncias sobre quais conseqncias o autor fsico deve encarar (Hopkins et al., 2004). Ao invs, as leis apresentam um conjunto padro de parmetros de condenao que tratam todas as vtimas como iguais. Um pedido da vtima por reparao ou tratamento do infrator, por exemplo, fica a critrio do juiz, as decises que so obtidas amide no so cumpridas, e qualquer compensao monetria vtima est em segundo lugar em relao a obrigao do infrator de pagar multas ao tribunal (Hopkins et al., 2004). Alguns estudos, mas no todos, revelam que a participao no julgamento predisse resultados negativos para a vtima. As vtimas de estupro cujos casos foram julgados no tribunal tiveram nveis mais altos de angstia do que aquelas cujos casos no foram processados (Cluss, Boughton, Frank, Stewart, & West, 1983). Um em cada quatro testemunhos trouxeram indicadores significantes de sintomas de desordem de tenso ps-traumtica (Post-traumatic stress disorder - PTSD) entre sobreviventes adultos de estupro infantil (Epstein, Saunders,&Kilpatrick, 1997; para resultados contraditrios com vtimas adultas na Alemanha vide Orth & Maercker, 2004). Aumento de pesadelos, atividades sociais diminudas, mais descontentamento com as relaes heterossexuais, perda de apetite, retorno de fobias, e maior angstia psicolgica foram documentados entre vtimas cujos casos foram a julgamento (Holmstrom & Burgess, 1975). As tentativas insensveis de se 355

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obter o testemunho de sobreviventes bsnios de estupro resultou em sentimentos de vergonha, falta de confiana, medo de reviver recordaes ruins, medo de represlias, e tentativas de suicdio (Allen, 1996). As avaliaes de um grupo misto de vtimas (35% atentado ao pudor, 43% agresso fsica, 22% outros) cujos casos foram julagdos em tribunais alemes ante um juzo colegiado mostraram que mesmo sem os rigores de um julgamento pelo jri, as vtimas sentem os procedimentos como injustos, vem o ato de testemunhar como moderadamente estressante, e acham que suportar a demora at o final do julgamento muito estressante (Orth & Maercker, 2004). Dados de 990 julgamentos criminais em jris nos Estados Unidos revelaram que a maioria das vtimas acreditou que os estupradores tiveram mais direitos, que o sistema era injusto, que os direitos das vtimas no foram protegidos, e que eles no receberam informaes ou controle suficiente sobre seus casos (Frazier & Haney, 1996). Nos tribunais alemes, as avaliaes globais das vtimas de suas experincias foram negativas, e eles experimentaram pouca satisfao de moral (Orth & Maercker, 2004). Nos ltimos 20 anos, muitos advogados anti-violncia colocaram suas energias em fazer um lobby em favor de reformas nos procedimentos legais e da justia criminal. Essas iniciativas aumentaram as sentenas de estupro, removeram as excluses de cnjuge nas leis de estupro, mudaram as exigncias para que as vtimas resistissem, removeram exigncias de confirmao, acrescentaram protees parciais contra a revelao do histrico sexual e social das vtimas, criaram opes de compromissos civis para infratores sexuais, e estabeleceram o registro e notificao obrigatria de infratores sexuais. Entreanto, os defensores que puseram sua f e energia em fortalecer a resposta da justia criminal freqentemente no reconhecem que esta cruzada feita apoiando-se sobre as vtimas que sofrem na busca de um julgamento, e que as avaliaes da reforma nas leis revelaram um efeito muito limitado ou nulo nas taxas de registro, acusao, processos, e condenaes em casos de estupro (Horney&Spohn, 1990; Matoesian, 1993). Uma resposta da justia mais centrada na vtima para os crimes sexuais incluiria processos que (a) estabelecessem sua segurana; (b) oferecesse opes para casos onde h prova que apia a causa provvel que um crime sexual aconteceu que sob o status quo seria rejeitada para uma acusao; (c) respondesse s preocupaes da vtima em relao a ter escolhas, ser tratada como um indivduo autnomo, ter contato cara a cara, e expressar o impacto de sua experincia; (d) encurtasse o tempo entre o crime e a conseqncia para reduzir a tenso da vtima; (e) desse s vtimas informaes sobre as conseqncias enfrentadas pelo infrator; e (f) permitisse um processo para que as vtimas buscassem reparaes e satisfao moral (veja Des Rosiers, Feldthusen, & Hankivsky, 1998). As pesquisas das vtimas de violncia sexual que procuraram uma me356 356

Justia Restaurativa

dida judicial civil de reparao revelaram que elas queriam mais que dinheiro. Elas queriam ser ouvidas e buscavam a afirmao do mal que haviam sofrido (Des Rosiers et al., 1998).

Viso Geral da Justia Restaurativa


Em resposta a estes problemas identificados, projetamos um processo de justia alternativo para estupros de conhecidos e crimes sexuais sem penetrao baseada na justia restaurativa. Depois de uma breve descrio dos princpios e modelos da justia restaurativa, ns destacamos como ns os adaptamos para tratar destes crimes sexuais selecionados. A filosofia da justia restaurativa difere daquela da justia convencional principalmente sobre como so conceitualizados o dano e a responsabilidade. A partir da perspectiva da justia restaurativa, o crime uma violao de pessoas e relacionamentos. Ele cria obrigaes para corrigir as coisas. A justia envolve a vtima, o infrator, e a comunidade em uma busca por solues que [assim] promovem a reparao, a reconciliao, e a confiana (Zehr, 1990, pg. 181). A partir da perspectiva restaurativa, o crime causa dano material propriedade danificada ou perdida ou perdas monetrias, danos a negcio ou espaos pblicos e dano pessoal-relacional ferimento fsico, ansiedade, raiva, ou depresso, relaes fraturadas, laos sociais debilitados, medo aumentado, e senso de comunidade diminudo (Karp, 2001). Igualmente, h dois tipos de reparao de dano. A reparao material o resultado de um acordo entre o infrator e os prejudicados, considerando que a reparao simblica o resultado da comunicao direta e envolve rituais sociais de respeito, cortesia, remorso, desculpa, e perdo (Scheff, 1998). A perspectiva restaurativa sustenta que os diretamente prejudicados devem ter a autoridade de tomar decises na resoluo do crime. Alm disso, um valor central da justia restaurativa que deve haver equilbrio ou paridade entre as vtimas, os infratores, e a comunidade, que constituem os denominados trs clientes do sistema de justia criminal (Bazemore & Umbreit, 1995, pg. 304). H muitos programas e mtodos que reivindicam o nome de justia restaurativa. McCold e Wachtel (2002) desenvolveram uma forma de os classificar de acordo com o desempenho ao alcanar as metas da justia restaurativa. O nome no-restaurativo est reservado para a justia criminal convencional. A maioria dos programas restaurativos envolve as vtimas e os infratores, mas, de regra, excluem a comunidade. Os exemplos incluem a reconciliao vtima- infrator e os programas de mediao vtima- infrator. Os programas vtimainfrator se originaram em Kitchener, Ontrio, em 1974, baseados nas tradies da igreja Mennonite (Strang, 2002). Estes programas acontecem tipicamente aps a condenao no envolvem necessariamente um encontro direto onde a vtima pode expressar o impacto do crime e fazer perguntas ao infrator. Os programas 357

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que usam o termo mediao diferem desses usando a reconciliao pela maior nfase do anterior na restituio. Ns acreditamos que o fundamento conceitual de mediao imprprio para a aplicao em crimes contra mulheres inclusive atentados ao pudor porque classifica o incidente que o precipita como um conflito, e o crime no um conflito. Ele tampouco reconhece as desigualdades estruturais entre a vtima e o infrator em crimes de gnero, no tem nenhum processo explcito para tratar desses desequilbrios, e no envolve outros interessados exceto a vtima primria (para uma crtica, vide Brown, 1994; Zellerer, 1996). A justia civil tambm est disponvel para algumas crimes sexuais e oferece a esperana de reparao na forma de perdas e danos. Entretanto, as pessoas somente recorrem a ela quando algum endinheirado comete algum delito, o que limita seu efeito como ferramenta responsabilizadora (Hopkins et al., 2004). Alm disso, a justia civil um processo de disputa que compartilha as caractersticas traumatizantes da justia retributiva, no tem algumas das protees contra o interrogatrio da vtima sobre seu passado sexual, e tambm s vezes envolve a doutrina do culpa concorrente, uma nova forma de promover a culpa da vtima que no faz parte dos tribunais criminais. At mesmo nos estados sem leis escritas sobre a doutrina da culpa concorrente, culpar as vtimas pode ainda assim ser parte do processo civil (Bublick, 1999). Em contraste, um programa completamente restaurativo envolve todos os trs grupos de intessados, inclundo as vtimas, os infratores, e suas comunidades de cuidado como crculos de elaborao de sentena e grupos familiares ou encontro comunitrio(McCold & Wachtel, 2002, pg. 116). Os crculos de elaborao de sentenas surgiram no Canad em 1992 no Territrio do Yukon e na Provncia de Saskatchewan em ambientes rurais e urbanos como uma resposta das pessoas das Primeiras Naes ao crime (Wilson, Huculak, & McWhinnie, 2002). Os crculos de elaborao de sentenas envolvem o encontro de um grupo grande das pessoas, inclusive juzes, promotores, policiais, assistentes sociais, o infrator, a vtima, e membros da comunidade. Embora qualificando como um modelo totalmente restaurativo, os crculos de elaborao de sentenas foram criticados por vrios motivos, inclusive pela confiana nos processos da justia formal e pela deferncia com o pessoal da justia criminal dos crculos (LaPrairie, 1995). Muitos peritos acreditam que a reunio comunitria ou familiar a forma mais desenvolvida de justia restaurativa e chega perto de alcanar seus ideais (Dignan & Cavadino 1996). Os encontros comunitrios renem as vtimas, os infratores, e seus partidrios para um encontro cara-a-cara, na presena de um facilitador, onde so encorajados a discutir os efeitos do incidente neles e fazer um plano para consertar o dano consumado e minimizar a probabilidade de danos adicionais (Moore, citado em Stubbs, 1997; vide tambm Umbreit, 2000). O encontro com grupos de familiares (family goup conference) foi estabelecido 358 358

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como a resposta primria para crimes de jovens na Nova Zelndia em 1989. Nos Estados Unidos, os encontros restaurativos surgiram das preocupaes sobre a efetividade da incapacitao, punio, e tratamento individual provido aos jovens em programas de encaminhamento alternativo, servios de liberdade condicional, e unidades correcionais comunitrias (Bazemore & Umbreit, 2001). Hoje, o mtodo est em uso difundido para solucionar crimes juvenis na Austrlia (Daly, 2001; Sherman, Strang, & Bosques, 2000), no Canad (Bonta, Rooney, & WallaceCapretta, 1998; Stuart, 2001), na Europa (Miers, 2001; Walgrave, 1999; Weitekamp, 1999; Young & Hoyle, 2003), na Nova Zelndia (Morris & Maxwell, 2001), e nos Estados Unidos (McCold & Wachtel, 1998; Umbreit, 2001). Exemplos de modelos de encontros restaurativos incluem a tomada de deciso do grupo familiar como implementado por Pennell e Burford (2000) no Canad para tratar as famlias onde as crianas estavam sendo abusadas. Os Experimentos de Vergonha Reintegradora (Reintegrative Shaming Experiments - RISE) na Austrlia (Strang, Barnes, Braithwaite, & Sherman, 1999) aplicou os encontros restaurativos a vrias categorias de crimes, inclusive aos infratores sexuais juvenis (Daly, 1998, 2002; Daly, Curtis-Fawley, & Bouhours, 2003a, 2003b). Avaliaes do Modelo de encontros restaurativos Inicialmente, muitas pessoas expressam preocupaes de que as vtimas no querem confrontar-se com o infrator. A Pesquisa Britnica Sobre O Crime de 1984 descobriu que a metade dos respondentes de todas as categorias de crime teria aceitado uma chance para se encontrar com seu infrator pessoalmente e discutir a restituio, e um adicional 20% teria gostado de chegar a um acordo sem uma reunio (Strang, 2002). Um estudo de Minnesota mostrou que trs quartos das vtimas quiseram uma chance de falar diretamente com o infrator (Umbreit, 1989). S 6% das vtimas na Nova Zelndia disseram que no quiseram comparecer a uma reunio (Maxwell & Morris, 1996), embora as caractersticas programticas possam influenciar a taxa real de participao de vtimas alcanada. Alm disso, a despeito da crescente literatura encorajando a considerao da justia restaurativa para crimes contra as mulheres inclusive de natureza sexual (vide Bazemore & Earle, 2002; Coker, 1999; Daly, 2002; Dignan & Cavadino, 1996; Hudson, 1998; Koss, 2000; Peled, Eiskovitz, Enosh, & Winstok, 2000; Snider, 1998; Strang & Braithwaite, 2002), defensores e juristas expressaram ressalvas (para um exame vide Curtis-Fawley & Daly, 2004; Daly, 2001, 2003; Hopkins et al., 2004; Stubbs, 1997, 2002). As reas principais de preocupao so que os recursos de comunicao podem ser desiguais, dificultando que se oua a vtima, o potencial para a re-vitimizao, e temores de que a rede social que comparece ao encontro possa apoiar a pessoa responsvel e reforar os valores patriarcais tradicionais (Hopkins et al., 2004). Em contraste, Roche (2002) argumentou que os 359

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encontros restaurativos so um processo de auto-correo, que um dos mecanismos mais fortes de responsabilidade; ou seja, pode haver pessoas na reunio pessoas que defendam a atribuio de culpa vtima e sejam a favor de idias de estupro. Porm, tambm haver participantes que iro contradizer estas idias. Uma recente anlise secundria de 41 avaliaes publicadas de programas de justia juvenil oferece uma avaliao coerente da literatura emprica. Os estudos foram classificados como no-restaurativos, parcialmente, principalmente, ou completament restaurativos (McCold & Wachtel, 2002). Em termos de satisfao das vtimas, 9 dos 10 programas superiores eram completamente restaurativos, e 9 dos 10 programas inferiores eram de justia convencional. A satisfao mdia foi de 91% para os encontros (completamente restaurativos), 82% para a mediao vtima-infrator (parcialmente restaurativa), e 56% para a justia convencional. A satisfao foi relacionada de modo mais alto com percepes de justia (r = .815). As vtimas e os infratores classificaram os programas completamente restaurativos como os mais justos. Sete de nove programas completamente restaurativos tiveram menos de 15% de diferena em satisfao entre as avaliaes das vtimas, dos infratores, e das famlias e membros da comunidade, refletindo a realizao bem sucedida de uma abordagem equilibrada. Namdia, as vtimas e os infratores avaliaram os programas que incluram seu grupo de apoio como mais justos e satisfatrios que a justia convencional e os programas que envolveram a vtima mas excluram seu grupo de apoio. Umbreit, Coates, & Vos (2002) completaram uma reviso de 63 estudos que documentam os processos e resultados de encontros restaurativos que variam em solidez metodolgica de exploratrios a experimentais. Eles concluram que a grande maioria acha a experincia satisfatrio, justa, e til (pg. 22). Um indicador principal do sucesso da justia restaurativa a percepo, pela vtima, da extenso de seu envolvimento, do grau de reparao, e a percepo de justia do processo e dos resultados (Bazemore & McLeod, 2002). Por exemplo, McCold e Wachtel (1998) relataram uma experincia de atribuio aleatria e descobriram que 97% das vtimas em encontros restaurativos disseram que sentiram justia comparada a 79% do grupo de controle que foi enviado ao tribunal, e 73% do grupo que recusou a encontro e tambm foi para o tribunal. McGarrell (2001) relatou uma avaliao do Indianapolis Restorative Justice Experiment. Foram distribudos casos aleatoriamente entre o tribunal de menores e os encontros restaurativos. A satisfao das vtimas foi de mais de 90% depois dos encontros restaurativos, comparadas a 68% aps o processo tradicional do tribunal. Os encontros restaurativos produziram 13.5% menos reincidncia em 6 meses, e os jovens foram significativamente mais passveis de 360 360

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completar seu programa. Em 12 meses, a recaptura foi de 30% (encontros restaurativos) contra 42% (tribunal). Foram relatados nmeros semelhantes para a percepo de queo infrator tinha sido responsabilizado adequadamente. No Reintegrative Shaming Experiments (RISE) na Austrlia (Strang et al., 1999), um grupo de 845 infratores de idades de 30 anos ou menos que tinha cometido crimes violentos foi distribudo aleatoriamente para os tribunais e os encontros restaurativos. Todas as avaliaes de satisfao e justia favoreceram o processo de encontros restaurativos. Por exemplo, as vtimas eram muito mais passveis de serem mantidas informadas de seus casos no encontro restaurativo (79%) comparada com os tribunais (14%). Daly et al. (2003a, 2003b) focalizaram 387 casos de ofensa sexual no Sul da Austrlia embora os dados dos resultados ainda no tenham sido liberados. Em um subconjunto de crimes sexuais srios por 23 jovens que foram examinados em detalhe, todos os infratores assistiram a um programa de tratamento de agrassores sexuais como parte do plano desenvolvido no encontro restaurativo (com exceo do que viviam em reas rurais), e 20 de 23 infratores completaram seus planos completamente (Daly, 2002). Pennell e Burford (2000) relatam que entre as famlias com histrico de maus-tratos, e com problemas mltiplos que estavam enfrentando a retirada legal de suas crianas e tiveram um encontro restaurativo como ltimo recurso, a taxa de incidncia de destituio da guarda se deu para a metade do nmero de casos em relao aos que receberam o tratamento tradicional. Outra varivel que foi avaliada para prever a satisfao com os resultados do encontro se o infrator articulou remorso ou uma desculpa. Nenhuma das abordagens restaurativas inclui em sua agenda procedimentos especficos para obter desculpas, nem desculpas seriam aceitas como responsabilidade significante dentro e de per si (para uma teoria e resultados experimentais sobre desculpas vide Tavuchis, 1991, pg. 21; Petrucci, 2002). A evidncia sugere que freqentemente as vtimas aceitam as desculpas (Bennett & Dewberry, 1994; Bennett & Earwaker, 1994). O ganho primrio das vtimas com as desculpa a oportunidade de ter sua leso emocional reconhecida e serem aliviados de sua raiva e amargura. Em estudos de laboratrio, a raiva em vtimas se dissipou quando o infrator foi visto como responsvel (Bennett & Earwaker, 1994; vide tambm nossa discusso sobre a complexidade da desculpa ao se usar a justia restaurativa na violncia domsticaHopkins et al., 2004). Porm as desculpas freqentemente acontecem espontaneamente no encontro restaurativo. Em uma avaliao de encontros restaurativos, 96% das vtimas disseram que os infratores se desculparam durante a encontro, e 88% delas perceberam que ele parecia arrependido pelo que fizera (McCold & Wachtel, 1998). Strang (2002) relatou que a porcentagem de vtimas que recebeu uma 361

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desculpa no RISE foi de 72% para casos que receberam processos de justia restaurativa comparados a 19% no tribunal. Alm disso, os participantes da justia restaurativa so mais passveis de perceber que a desculpa foi sincera (77%) comparados s vtimas cujos casos foram julgados no tribunal (41%). Nos procedimentos de justia restaurativa onde a desculpa no aconteceu, o nvel de tenso no ambiente permaneceu alto e os participantes saram com um sentimento de descontentamento (Retzinger&Scheff, 1996). As desculpas tambm so importantes para os perpetradores. Entrevistas realizadas em at 90 dias da concluso da mediao vtima- infrator demonstraram que as desculpas eram a razo mais freqente escolhida pelos perpetradores para sua deciso de participar, e posteriormente virtualmente 100% dos infratores sentiam-nas como importante ou muito importante (Fercello & Umbreit, 1998; Umbreit & Greenwood, 1999). Os infratores jovens que no se desculparam durante um encontro restaurativo familiar (family group conference) foram 3 vezes mais passveis de votar a ofender depois de 3 anos de seguimento na Nova Zelndia que os jovens que se desculparam (Morris & Maxwell, 1997). Baseado na documentao precedente dos problemas na resposta da justia criminal convencional para crimes sexuais e estupro de conhecidos, afinidade pelas aspiraes de justia restaurativa, geralmente, e a abordagem dos encontros restaurativos, especificamente, e nossa firme convico de que as vtimas merecem e precisam de caminhos alternativos de justia para casos meritrios de crimes sexuais, nossa colaborao projetou e implementou o Programa RESTORE.

O Programa Restore
A viso do RESTORE oferecer Justia que Cura. Sua misso facilitar uma resoluo centrada na vtima, dirigida para a comunidade de crimes sexuais individuais selecionados que criam e executam um plano para a responsabilidade, cura, e segurana pblica. O programa financiado como um programa de preveno violncia para perpetradores pelos Centros para o Controle e Preveno de Doenas (Centers for Disease Control and Prevention). Talvez o aspecto mais significante dos procedimentos do RESTORE que eles permitem a ateno cura dos sobreviventes no contexto de um programa que financiado para reduzir a reincidncia. Uma crtica constante do encarceramento de infratores sexuais como tambm de outras abordagens do sistema de justia retributiva para a preveno so os seus altos custos e a desproporo resultante aos fundos alocados ao cuidado aos sobreviventes (Becker & Hunter, 1997). O RESTORE projetado para equilibrar as necessidades dos sobreviventes, das pessoas responsveis, e da comunidade, inclusive da famlia dos amigos, como tambm da comunidade mais ampla que o Conselho de Reintegrao e Responsabilidade 362 362

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Comunitrio (Community Accountability and Reintegration Board CARB) representa. So descobertos os crimes candidatos ao encaminhamento para o RESTORE primeiro em estupros que envolvem conhecidos como tambm em crimes sexuais sem penetrao, contanto que os perpetradores tenham usado apenas a quantia mnima de fora necessria para compelir um ato sexual no desejado, no administrem drogas intencionalmente (intoxicao voluntria por lcool e outras drogas de vtima e do infrator permitida), no tenham nenhuma priso por crime doloso nos ltimos 5 anos, nenhuma condenao anterior por violncia interpessoal ou prises repetidas por violncia domstica (o RESTORE no foi projetado para violncia sexual no contexto de violncia contnua de parceiro). O sobrevivente e a pessoa responsvel devem ser mairoes de 18 anos e competentes para consentir. O RESTORE tem quatro fases. Fase de indicao O encaminhamento para o RESTORE est exclusivamente sujeito ao critrio dos promotores que so, por treinamento e experincia, habilitados a assegurar que os casos so meritrios, selecionados com justia, e tm chance razovel de condenao. As vtimas no so coagidas a participar e podem optar pela justia convencional. Eles recebem uma lista de advogados que trabalham de graa para aconselh-los em sua deciso, caso queiram. O RESTORE s oferecido ao infrator aps a vtima concordar em participar. Os infratores so encaminhados antes da acusao, o que no ativa um direito de defesa. Portanto, o RESTORE tem um acordo com o escritrio da defensoria pblica para aconselhar infratores indigentes que foram oferecidos ao RESTORE. As vtimas e infratores assinam consentimentos informados por escrito antes de entrar no programa. Dadas as numerosas protees constitucionais disposio dos acusados sob a justia tradicional, por que um advogado de defesa aconselharia um cliente a participar? Os advogados de defesa so eticamente compelidos a dar seus clientes a melhor escolha. O RESTORE um caminho para (a) obter ajuda para um infrator; (b) remover qualquer grau de risco de encarceramento que pode existir; (c) evitar a vulnerabilidade do registro como infrator sexual que pode ser determinado pelos juzes mesmo quando no obrigatrio de acordo com as diretrizes de condenao; (d) no oferecer nenhum antecedente penal de condenao para os que completarem com sucesso o programa e no reincidirem; (e) tornar desnecessria a promoo de aes civis pela vtima para obter reparaes; e (f) prover confidencialidade e nenhum registro escrito do encontro restaurativo de forma que nada do que revelado pode ser usado em aes legais subseqentes, caso o 363

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processo restaurativo falhe. Para completar a inscrio, o infrator tem que ter uma avaliao psicossexual (e exame de polgrafo se o avaliador julgar necessrio) de forma que o programa pode tomar a deciso mais bem-informada sobre que nveis de risco so apropriados para um programa com base comunitria. H uma taxa de escala mvel avaliada do infrator para participar, e para entrar ele tem que reconhecer que o ato sexual aconteceu. A vtima elegvel e conta com ajuda para solicitar a compensao de vtima imediatamente ao entrar no programa e por arranjos com aquele escritrio, assim elas tm suas necessidades urgentes atendidas enquanto os participantes so preparados para o encontro restaurativo. Fase preparatria A preparao a chave para o sucesso em encontros restaurativos comunitrios. Um gerente de caso se rene com o sobrevivente para avaliar a segurana, identificar quem comparecer ao encontro restaurativo com ela, ajuda a articular os impactos do delito, e formula expectativas de reparao apropriadas. Com ajuda, o sobrevivente prepara tambm uma declarao de impacto escrita e designa uma pessoa de confiana para l-la caso seja difcil falar na reunio. possvel que um sobrevivente queira eleger o RESTORE, mas no queira participar de uma reunio cara a cara. Com a permisso do sobrevivente, um membro da famlia ou amigo pode ser designado para participar em seu lugar, ler a declarao de impacto, e pode contribuir com os pensamentos do sobrevivente para a discusso de reparaes. Entretanto, um encontro restaurativo nunca seria administrado contra o consentimento do sobrevivente, independentemente do desejo dos membros da famlia e dos amigos de ir adiante. Os membros da famlia tm uma reunio de preparao separada para consentir, aprender as regras bsicas, bem como assinar o acordo de confidencialidade. O gerente do caso tambm se rene individualmente com a pessoa responsvel. A pessoa responsvel auxiliada a preparar uma declarao que descreve seus atos, aprende as regras bsicas para a participao no programa, e aprende que tipos de itens podem esperar no plano de compensao. O gerente do caso tambm se rene com a famlia e os amigos da pessoa responsvel para assegurar que eles estejam informados da razo pela qual o encontro est sendo realizado e estejam preparados para participar. A fase de preparao pode durar vrias semanas caso necessrio para assegurar que o sobrevivente esteja suficientemente estvel e a pessoa responsvel preparada para participar construtivamente. O gerente do caso trabalha com a pessoa responsvel e com o sobrevivente para selecionar a famlia e os amigos apropriados. As pessoas responsveis devem convidar um dos pais ou um guardio para maximizar a extenso dos que so mais proximamente conectados para comparecerem ao encontro restaurativo, para saberem dos detalhes do delito e participarem do planejamen364 364

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to da compensao. O gerente do caso tambm pode encorajar a suplementao do grupo do sobrevivente com participantes adicionais para representar os segmentos saudveis, pr-vitimas da comunidade. O nmero de participantes limitado a cinco para cada sobrevivente e pessoa responsvel para assegurarem que todos tenham oportunidade suficiente para falar e que o encontro tenha uma durao razovel. Fase do Encontro Restaurativo O encontro realizado em um local seguro. Com exceo do encontro, no h nenhum contato no-aprovado permitido com o sobrevivente. Se a pessoa responsvel quebrar esta ou qualquer outra regra do programa, isso motivo para o trmino do programa e o retorno do caso para a promotoria. Um mediador, ajudado por um gerente de caso, organiza o encontro. O papel do mediador assegurar que cada pessoa tenha a oportunidade de falar diretamente e ser ouvida respeitosamente, que as regras sejam observadas, e que a discusso cubra todos os componentes de uma reunio (descrio do ato, identificao do dano, formulao de um plano de reparao). As regras do programa so projetadas para prevenir um novo abuso do sobrevivente no encontro. Se uma pessoa responsvel ou qualquer outro participante se tornar abusivo, o encontro termina ao critrio do mediador, e o caso volta para a promotoria. Nenhum advogado est envolvido no encontro oficialmente, e no h nenhum registro escrito do encontro. Apenas o plano de compensao escrito e assinado pelo sobrevivente e pela pessoa responsvel ao final do encontro . Ao assinar o plano de compensao, a participao do sobrevivente pode terminar, caso ele escolha, embora ele e os outros participantes presentes no encontro sejam notificados e possam comparecer a qualquer reunio futura onde a pessoa responsvel esteja na agenda. Os sobreviventes sero notificados trimestralmente do estado da pessoa responsvel (em cumprimento ou em no-cumprimento). Eles sero notificados imediatamente no caso de reincidncia ou encerramento. O plano de compensao especifica o que ser feito, as datas quando ser completado, e como o cumprimento ser documentado. A doutrina jurdica ensina que a responsabilidade deve ser proporcional ao dano causado, no muito suave, nem muito severa. Para evitar que os planos sejam percebidos pela comunidade como muito suaves, todos os planos de compensao contm a estipulao de que a pessoa responsvel passe pelo tratamento recomendado pelo pessoal do programa RESTORE com base na avaliao psico-sexual exigida. Alm disso, as pessoas responsveis esto sob superviso durante 12 meses para conclurem o plano de compensao, ou se no completarem, submeterem-se ao retorno do caso promotoria. Para evitar planos que so muito severos, os gerentes de caso trabalham com os sobreviventes para identificar seus desejos e 365

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necessidades de reparao, e quando necessrio, esboar os limites do que possvel. Os artigos que os sobreviventes ou membros da famlia podem sugerir incluem o pagamento das despesas diretas do sobrevivente durante o tempo de trabalho perdido, despesas mdicas e de aconselhamento, servios para vtimas sub-rogadas, acordos de ordens de restrio ou de recolocao, servio comunitrio, desculpas, reparao da reputao, realizao de testes de doenas sexualmente transmissveis e HIV, respostas culturalmente especficas para restabelecer a harmonia, e respostas para as perguntas do sobrevivente como Por que voc escolheu fazer isto? ou Foi alguma coisa comigo? Estes itens so apenas exemplos, visto que cada plano de compensao dirigido individualmente ao sobrevivente. So proibidos o encarceramento, a castrao, somas extremamente grandes de dinheiro, ou castigos humilhantes como usar uma braadeira que diz estuprador. O modelo de encontro restaurativo oferece uma abordagem competncia cultural que nica no sistema de justia (vide Daly, na imprensa). O encontro restaurativo rene os membros da comunidade, a famlia do sobrevivente e a pessoa responsvel. Como a maioria dos crimes acontece dentro de grupos tnicos, os participantes de encontros restaurativo so freqentemente membros da mesma comunidade tnico-cultural. Por exemplo, 72.4% dos estupros de mulheres brancas so perpetrados por homens brancos, e 83.5% dos estupros de mulheres afroamericanas so so por homens afroamericanos (Departamento de Justia dos EUA, 2002; no foram dados dados sobre outros grupos tnicos). O resultado que o idioma, religio, estado econmico, raa ou etnicidade, e/ou orientao sexual compartilhados pelos envolvidos se torna a cultura dominante do encontro restaurativo. O encontro restaurativo permite que as pessoas responsveis falem sobre sua infncia adversa, abusos anteriores, uso de drogas, opresso racial, e desvantagem econmica, sem moldar esses temas como esculpatrio, a exemplo do que freqentemente acontece em julgamentos. Convida-se a comunidade a expressar sua solidariedade com a pessoa responsvel enquanto tambm repudia-se a agresso sexual. Devido a seu foco no no-encarceramento e o uso de um formato em que os participantes e seus valores culturais compartilhados moldam a resoluo, o modelo do encontro restaurativo pode ajudar a mitigar o racismo e o acesso desigual justia que percebido como permeando o sistema de justia criminal norte-americano. Como o Condado de Pima tem um tero dos habitantes de origem hispnica e tambm tem uma populao de americanos nativos significante, importante que os encontros restaurativos possam ser administradas em espanhol se desejado, e que culturalmente sejam includos mtodos especficos de cura no plano de compensao quando desejado (por 366 366

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exemplo, cerimnias dos americanos nativos, atividades ou aconselhamento dentro da comunidade religiosa, ou sanes tradicionais como o banimento temporrio). Fase da Responsabilidade e da Reintegrao Os gerentes de caso supervisionam as pessoas responsveis durante os 12 meses que se seguem ao encontro restaurativo. Eles tm contato telefnico semanal e pessoal mensal, recebem a documentao de pessoas responsveis como estipulado em seus planos de compensao, documentam qualquer problema em obedecer s condies do plano de compensao ou quaisquer infraes das regras do programa, e mantm os sobreviventes informados. Os gerentes de caso relatam seus resumos sobre o progresso das pessoas responsveis ao CARB. O CARB executa trs funes que incluem (a) representar a comunidade mais ampla validando a violao do sobrevivente e condenando o delito sexual; (b) servem como recurso para auxiliar as partes responsveis a resolver problemas que esto impedindo o progresso adequado de seu plano de compensao; e (c) funcionam como o grupo de tomada de deciso que encerra o programa de pessoas responsveis que no aderem a seus acordos ou s regras do programa. O encontro restaurativo e as interaes com o CARB visam manter os laos da pessoa responsvel com a comunidade preservando as relaes, envolvendo uma comunidade estendida de cuidado, e lhes proporcionando os meios de fazer indenizaes e alcanar um ponto final onde eles ganharam o privilgio de ir alm da ofensa. As pessoas responsveis se renem com a Junta aps o encontro restaurativo, depois de 6 meses e no final do programa, ou mais freqentemente no caso de descumprimento. As pessoas responsveis que completam com sucesso seus acordos comparecem pessoalmente diante da Junta para um fechamento formal de seu caso, e todos os que compareceram ao encontro restaurativo so convidados a comparecer, caso queiram. O RESTORE opera durante um perodo de tempo, envolve vrios processos, e aborda problemas diferentes, dependendo de se levar em considerao o ponto de vista do sobrevivente, da pessoa responsvel, ou da comunidade. Durante o curso de 12 meses, estes interessados participam de interaes sociais que de diversas maneiras iniciam ou aumentam o apoio social e a validao, fornecem meios para fazer indenizaes, estendem aconselhamento ou psicoterapia, e envolvem a rede social (famlia, amigos, e uma junta que representa a comunidade mais ampla) reforando normas comunitrias e mantendo os laos sociais. Em ltima instncia, o RESTORE est preocupado com tratar do problema da reincidncia pelas pessoas responsveis, a necessidade de justia moral entre os sobreviventes, e o problema do desligamento da comunidade na soluo do crime. Como o RESTORE pode tratar da reincidncia? Resultados 367

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positivos para as pessoas responsveis so alcanados por (a) elevar os custos de crimes futuros por uma resposta afirmativa primeira ofensa descoberta; (b) catalisar sucesso em tratamento de infratores sexuais e outros tratamentos psicossociais evitando a desistncia e facilitando a interveno anterior na carreira de crimes; e (c) nutrindo a reintegrao na comunidade cumpridora da lei apresentando meios concretos para expressar remorso e fazer indenizaes e oferecendo recursos e encorajamento da comunidade. Igualmente, como o RESTORES trata da satisfao moral dos sobreviventes com a resposta de justia? Como conceitualizamos, a probabilidade da satisfao moral aumentada quando os sobreviventes experimentarem um processo de justia que provoca menos angstia emocional e mais afirmativamente afinada com a necessidades do sobrevivente. Resultados positivos para sobreviventes so alcanados por (a) um formato sem confrontao que minimiza at que ponto eles se sentem culpados por sua agresso; (b) escolhas que criam a dotao de poder; (c) validao social, reparaes, e expresses de remorso pela pessoa responsvel que ajudam a liberar e reduzir as emoes negativas; e (d) comunicao direta que reduz medo. Bazemore e OBrien (2002) notaram que no possvel especificar uma nica teoria que possa responder por todos esses resultados e que vrias teorias bemdesenvolvidas pelas cincias sociais oferecem um fundamento a partir do qual conceitualizar efeitos hipotticos do encontro restaurativo e os outros componentes de um programa como o RESTORE.

Direes futuras
O RESTORE funciona com um patrocnio para a implementao e avaliao do programa at 2006. Quatro tipos de avaliao esto em curso. Primeiro, a avaliao de processo pelo monitoramento do programa determina se a interveno foi feita como projetado e de uma maneira unificada. Segundo, a avaliao de impacto tem seu foco na realizao dos resultados intermedirios que so conceitualizados como conduzindo ao problema de baixa satisfao moral com a justia pelas vtimas, ou o problema da reincidncia para as pessoas responsveis. Terceiro, o mrito e o valor do programa so avaliados demonstrando se houve uma reduo nos problemas focados. Finalmente, as contribuies e os resultados do programa em termos de recursos e quantias de servios fornecidos so monitorados para avaliar a omisso e a cumprimento do contrato. O desenvolvimento de modelos lgicos contribui tanto ao planejamento com avaliao de um programa (Renger & Titcomb, 2002; vide tambm Umbreit et al., 2002). O modelo lgico formaliza a razo para um programa e como seu impacto ser avaliado. O desenvolvimento de um modelo lgico consiste em trs passos. A etapa 1 consiste em identificar o problema que um programa est 368 368

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projetado para abordar, as condies antecedentes que conduzem ao problema, e o apoio emprico para as influncias hipotticas das condies nos problemas. A etapa 2 envolve a especificao dessas condies que so influenciadas pelos componentes do programa. A etapa 3 operationaliza a medida que ser usada para determinar se o programa afetou as condies antecedentes como esperado, e at que ponto os problemas em foco foram impactados. No caso do RESTORE, foram desenvolvidos trs modelos lgicos para formalizar a razo do programa como uma interveno que visa abordar (a) o problema da justia moral para os sobreviventes; (b) o problema da reincidncia para as pessoas responsveis; e (c) o problema de desligamento da comunidade da recuperao de sobrevivente e a reabilitao da pessoa responsvel. Ns estamos usando uma bateria de mtodos mltiplos de avaliao que incluem pesquisas antes e aps o encontro restaurativo por todos os participantes e avaliaes de relatrio pessoais adicionais com o tempo dos sobreviventes e das pessoas responsveis. Alm disso, so feitas avaliaes observacionais de cada encontro restaurativo para prover o ponto de vista de um avaliador independente nos comportamentos e emoes que acontecem durante a reunio cara-a-cara. Ns estamos conduzindo observaes do programa em curso e usando listas de verificao para avaliar a fidelidade do que o programa fornece em relao ao planejado. Finalmente, ns estamos codificando os dados dos arquivos da polcia e da promotoria para avaliar como um programa de justia alternativa impacta no sistema. Por exemplo, importante acompanhar se foram demonstradas diferenas nas caractersticas de casos de crimes sexuais onde as acusaes foram feitas em comparao a um ano ndice antes do comeo do programa a um ano de quando o programa estiver operando em sua capacidade. A comparao pode responder perguntas significantes como se uma proporo maior de casos meritrios que antes so responsabilizados com o funcionamento de um processo de justia alternativo. Outra pergunta fundamental que estes dados abordam se a opo de encontro restaurativo est sendo distribudo com justia entre as vtimas e perpetradores variados de crimes sexuais.

Concluses
Os crimes que o RESTORE trata no so de menor potencial ofensivo, contudo eles implicam tipicamente responsabilidade mnima dos que causam o dano. O objetivo deste artigo apresentar uma razo emprica para formas alternativas de resposta de justia criminal aos crimes sexuais e ao estupro. Os dados descreveram a justia convencional como um sistema mltiplo que tem o efeito de estreitar drasticamente o grupo das vtimas a quem so atendidas as promessas de justia.

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Alm disso, at mesmo quando as sanes so aplicadas, eles so insuficientes, muito inconsistentes, e muito distantes dos incidentes causadores para se provar eficazes como medidas preventivas. Alm disso, o prprio processo de justia exacerba a angstia da vtima em lugar de promover a cura. Ns descrevemos o programa RESTORE que estamos avaliando. O programa feito para oferecer uma resposta mais imediata, que d mais poder, seja mais satisfatria, justa, humanitria, e inclusiva. Ao projet-lo prestamos muita ateno ao grande grupo de preocupaes que foram expressas sobre o uso da justia restaurativa para crimes contra mulheres, inclusive crimes sexuais. O RESTORE est sendo elaborado desde 1999, e nossa colaborao foi formada em 2000. Nada que foi escrito sobre a colaborao pesquisador-praticante pode fazer justia ao desafio de conseguir parceiros comunitrios to diversos como os servios de polcia, procuradoria, liberdade condicional, servios s vtimas, e um avaliador para se sentarem ao redor de uma mesa e criar um produto comum durante vrios anos, conseguir patrocnio federal para ele, e executar um programa integrado pelo qual os participantes interagem perfeitamente (para discusses sobre colaboraes comunitrias de pesquisa, vide Betts et al., 1999; Cross, 1999; Daly & Kitcher, 1998; Edleson & Bible, 1998; Israel, 2000; Littel, Malefyt, & Walker, 1998; Roussel, Fan, & Fulmer, 2002). Para colaborar efetivamente, estamos trabalhando continuamente atravs de diferenas que vm de perspectivas e terminologia disciplinares, sistemas de valores diversos, abordagens institucionais diversas para administrar o trabalho, processos de contabilidade e ciclos oramentrios diferentes, compreenses desiguais do que constituem um programa que possa ser avaliado, prioridades como julgamentos e emergncias do sobrevivente que afetam a disponibilidade, a rotao de pessoal, e os estilos de comunicao que surgem da disciplina, do gnero, e da cultura. Este artigo tambm no pde capturar as questes complexas que ns enfrentamos para criar um programa que aceito como um processo de justia. Alm do desafio de recrutar e treinar uma equipe culturalmente diversa com trabalho especializado com os sobreviventes e as pessoas responsveis, a criao e o exame de procedimentos que funcionam perfeitamente e podem ser administrados de modo consistente, e a integrao de atividades de avaliao em um programa em desenvolvimento, foram levantadas questes legais importantes na criao de um programa de justia alternativo baseado na comunidade. Algumas dessas questes incluem o consentimento informado e o protocolo para sua obteno, a habilidade de ambas as partes de consultar e tornar a consultar ou abrir mo de aconselhamento, a confidencialidade e como se protegem as pessoas contra a revelao do que dito na reunio e na avaliao psico-sexual sendo protegidos contra serem usados em procedimentos legais potenciais subseqentes sobre o assunto, como a proporcionalidade das sanes ao dano feito monitorada, o 370 370

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teste das habilidades dos facilitadores para assegurar os direitos legais, e a implementao de procedimentos de proteo a elementos humanos. Ns estamos preparando um artigo abordando estas preocupaes conduzidas pela professora de direito membra de nossa equipe (Hopkins). A colaborao comunitria assume um significado novo quando voc est planejando um programa conjuntamente no qual cada entidade ter um papel ao invs de apenas coordenar os servios entregues individualmente aos sobreviventes. A deciso de basear o programa em uma agncia de servios para vtimas foi feita conscientemente para assegurar que os servios de justia restaurativa que fornecemos seriam dirigidos para o sobrevivente. Os servios so fornecidos por uma agncia da comunidade ao invs da Universidade do Arizona seguindo o compromisso da sade pblica de construir capacidades no mundo fora da torre de marfim (Cross, 1999). A pesquisa mostrou que os programas com fortes laos comunitrios so os mais passveis de serem sustentados (Roussel et al., 2002). Essas decises forma estrattgicas porque os advogados apontam caractersticas positivas e tm preocupaes e reservas. Mesmo o envolvimento direto de uma agncia de servios em caso de estupro no isolou, contudo, totalmente o RESTORE de crticas de dentro e de fora. O processo de reunir interessados para compartilhar sua viso no terminou. Estes comentrios sugerem uma quantia incrvel de trabalho, tenso, e questes difceis de recursos humanos; porm, em realidade bastante justo em observar a energia comunitria que pode ser trazida para afetar uma questo social quando h uma viso compartilhada. Ao mesmo tempo, ns observamos que muito do debate sobre a resposta da justia aos crimes contra as mulheres, inclusive sexuais, est ocorrendo no campo terico e realmente no pode ir muito alm, sem a experincisa emprica. Ns acreditamos que proceder com cautela para implementar e avaliar um projeto de pesquisa-demonstrao como o RESTORE pode fornecer dados para melhorar a prtica aplicada e a discusso terica.

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Notas
Expresso de difcil traduo que corresponde a fazer com que a vergonha reconstrua e refaa a integridade moral e emocional em face da transgresso
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