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1. Conceito O delito assim definido por Edgard Magalhes Noronha: "...

. h estelionato quando o agente emprega meio fraudulento, induzindo ou mantendo algum em erro e, assim, conseguindo, para si ou para outrem, vantagem ilcita, com dano patrimonial alheio" (Digesto Penal, So Paulo, Saraiva, 2 v., 1972, 7 ed., p. 358). O crime de estelionato acha-se tipificado no art. 171 do CP, cujo caput conceitua o delito. 2. Bem jurdico protegido O patrimnio. 3. Sujeito ativo Caracteriza-se como sujeito ativo qualquer pessoa que induz ou mantm a vtima em erro, empregando meio fraudulento, a fim de obter, para si ou para outrem, vantagem ilcita em prejuzo alheio. O terceiro beneficiado pela ao delituosa, se destinatrio doloso do proveito do ilcito, ser considerado co-autor. 4. Sujeito passivo Sujeito passivo a pessoa enganada e que sofre a leso patrimonial. Nada impede, portanto, que haja dois sujeitos passivos: um que enganado e outro que sofre o prejuzo. 5. Elementos objetivos do tipo Para que o estelionato se configure so necessrios: 5.1. Fraude O cdigo fala em artifcio, ardil ou qualquer outro meio fraudulento. Artifcio o engodo empregado por intermdio de aparato material, encenao, como, p. ex., no conto do bilhete premiado. Ardil o engodo praticado por intermdio de insdia, como a mentirosa qualificao profissional. Por fim, o tipo recorre interpretao analgica, compreendendo qualquer outro meio fraudulento, no qual se enquadram a mentira e a omisso do dever de falar. A fraude bilateral no impede a caracterizao do estelionato. O tipo penal no exige a boa-f da vtima, razo pela qual o STF(RT 622/387) tem entendido caracterizado o estelionato mesmo na hiptese de torpeza bilateral, ou seja quando tambm a vtima est de m-f na realizao do negcio. Presentes as elementares do tipo, o estelionato estar caracterizado mesmo que a vtima estivesse de m-f no negcio. H estelionato mesmo quando a fraude praticada no jogo de azar, quando se retira do jogador, por fraude, a possibilidade de ganhar (STF). O que faz descaracterizar o ilcito a fraude destinada a frustrar pagamento de negcio no tutelado pela lei, como, p. ex., no cheque falso entregue em razo de prostituio ou de jogo de azar. o que entende Mirabete e como tem julgado o TACrSP. imprescindvel que o meio fraudulento empregado pelo agente seja idneo, apto a enganar a vtima. Do contrrio, estaramos diante de um crime impossvel. A fraude grosseira entendida como meio inidneo, mas h smula do STJ no seguinte sentido: Smula 73. A utilizao de papel-moeda grosseiramente falsificado configura, em tese, o crime de estelionato, da competncia da Justia Estadual. 5.2. Erro e a falsa percepo da realidade. O agente pode: (1) induzir a vtima em erro; ou (2) mant-la em erro se nele j havia incorrido espontaneamente.

5.3. Duplo resultado Exige o tipo em anlise a (1) obteno de vantagem ilcita, para o prprio agente ou para terceiro, e (2) o prejuzo alheio. Esclarea-se que a vantagem h de ser patrimonial, porque o estelionato protege o patrimnio. Se o fim no for patrimonial, mas, p. ex., libidinoso, estaremos diante de uma das figuras tpicas dos crimes contra os costumes. A vantagem tem que ser tambm ilcita. Se lcita, teremos o exerccio arbitrrio das prprias razes (art. 345 CP). Note-se que, como o prprio tipo penal faz referncia ocorrncia de resultado, estamos diante de um crime material, em que se exige a ocorrncia do resultado naturalisticamente falando. Quanto ao prejuzo referido no tipo, temos que s h dano penal se houver dano civil, porque, como dissemos, protege-se o patrimnio. No entanto, o contrrio no verdadeiro, sendo perfeitamente possvel a existncia do ilcito civil sem que haja configurado o ilcito penal, que precisa da caracterizao de todos os elementos objetivos e subjetivos do tipo. Assim decidiu o STF(RTJ 93/978): simples inadimplemento de compromisso comercial no suficiente, por si s, para caracterizar o crime. 6. Elemento subjetivo do tipo O estelionato s punvel a ttulo de dolo especfico, que o intento de obter vantagem ilcita. No se admite a figura culposa. 7. CONSUMAO crime material, consumando-se no momento e local em que o agente obtm a vantagem ilcita em prejuzo alheio. Tratando-se de estelionato de rendas mensais (delito eventualmente permanente), a jurisprudncia diverge quanto ao momento consumativo. O STJ j se posicionou sobre o assunto no sentido de que h permanncia na consumao, devendo-se, em conseqncia, contar a prescrio a partir da cessao da permanncia. 8. TENTATIVA H tentativa se foram idneos os meios empregados e, iniciada a execuo do estelionato, o crime no se consumou por circunstncias alheias vontade do agente (STF). Ento, se o agente no consegue a vantagem ilcita ou no decorre prejuzo vtima, estaremos diante do estelionato em sua figura tentada. O incio da execuo se d com o engano da vtima e no com o uso da fraude, que tido como ato preparatrio. Enquanto o ttulo fraudulentamente obtido no descontado ou convertido, h s tentativa (STF). 9. REPARAO DO DANO Somente na hiptese do subtipo do 2., VI (fraude no pagamento por meio de cheque), pacfica a jurisprudncia no sentido de que a reparao do dano antes do incio da ao penal descaracteriza o estelionato (Smula 554 e 246 STF). Para o caput e demais subtipos, predomina o entendimento de que a reparao do dano somente atenua a pena pela incidncia do art. 16 CP. A reparao do dano depois do recebimento da denncia e antes do julgamento no mais caracteriza o arrependimento posterior do art. 16, mas est prevista como circunstncia atenuante do art. 65, III, b do CP. 10. CLASSIFICAO Crime comum quanto ao sujeito, doloso, material e instantneo.

11. CONFRONTO Se o sujeito passivo incapaz de discernimento, teremos o abuso de incapaz (art. 173 CP).No caso de falncia, vide crimes falimentares (Dec-lei 7661/45).Pode-se ter a fraude processual, que um tipo especfico (art. 347 CP).Tratando-se de cdula de produto rural, vide L 8929/94, art. 17.Em caso de desvio de aplicao de crditos e financiamentos governamentais ou incentivos fiscais, vide L 7134/83, art. 3..Na hiptese de fraude quanto aos benefcios fiscais da Lei Sarney, vide art.14, 1. e 2 da L 7505/86.Se a vtima a seguridade social, h um tipo prprio no art. 95, j da L 8212/91.Em caso de declaraes falsas ou inexatas acerca de bens oferecidos em garantia de cdula de crdito industrial, vide Dec-lei 413/69, art. 43.Por outro lado, no h que se confundir estelionato com apropriao indbita, porque nesta o dolo subseqente e naquele o dolo ab initio. Igualmente no se deve confundir com a extorso, pois o estelionato pressupe uma vontade viciada da vtima, que entrega a coisa porque quer. A vtima est equivocada quanto realidade. Na extorso, diferentemente, a vtima sabe o que est acontecendo e faz a entrega da coisa contra a sua vontade, em razo de violncia ou grave ameaa. O estelionato tambm no se confunde com o furto mediante fraude (art. 155, 4., II CP). Enquanto neste a fraude empregada para desviar a ateno da vtima, que no percebe estar sendo furtado, naquele a fraude a causa da entrega da coisa pela vtima. Como j foi dito, se a vantagem que busca o agente lcita, estaremos diante do exerccio arbitrrio das prprias razes (art. 345 CP), e no de estelionato. 12. Estelionato e falsidade Quanto existncia ou no de concurso de crimes entre eles, os tribunais tm adotado 4 teses diferentes: a) O estelionato absorve a falsidade se esta foi crime-meio (STJ Smula 17); b) H concurso formal (STF); c) O crime de falso prevalece sobre o de estelionato se for falsidade de documento pblico, cujas penas so superiores s do art. 171, e no quando for de documento particular, que tem as mesmas penas do estelionato (TJSP); d) H concurso material (TJSP).Quanto correlao entre a absolvio do agente por um e por outro, tambm tm divergido nossos tribunais: a) absolvido pelo crime-fim, deve ser igualmente absolvido pelo crime-meio (STJ); b) absolvido pelo crime-fim, subsiste a punio pelo crime-meio (TRF da 5 regio). 13. Estelionato e furto No furto de talo de cheques para a prtica de estelionato, a subtrao fica absorvida (STF). Mas se os cheques furtados j estavam assinados em branco, no h estelionato, mas somente furto (TACrSP).A venda da coisa furtada no caracteriza o estelionato, sendo post factum impunvel do furto (TACrSP). 14. Exame pericial O STF julgou dispensvel o exame pericial do documento falso usado para a prtica do estelionato. 15. PENA Recluso, de um a cinco anos, e multa. Aplica-se, portanto, a previso de suspenso condicional do processo, prevista no art. 89 da L 9099/95. 16. AO PENAL Em regra, pblica incondicionada. Os arts. 181 e 182 do CP, aplicveis a todos os crimes contra o patrimnio, trazem, respectivamente, as hipteses em que haver iseno de

pena (escusas absolutrias) e as hipteses em que se proceder mediante representao da vtima. O art. 181 determina que isento de pena quem comete qualquer dos crimes previstos neste ttulo, em prejuzo: do cnjuge, na constncia da sociedade conjugal; de ascendente ou descendente, seja o parentesco legtimo ou ilegtimo, seja civil ou natural. So as chamadas escusas absolutrias de carter pessoal, que atribuem imunidade absoluta, porque isentam de pena. Entende-se que causa de excluso da punibilidade. No se pode punir, mas no deixa de ser crime (STF), tanto que possvel demandar civilmente para reaver o prejuzo. Em relao ao cnjuge, tm-se compreendido no art. 181 os cnjuges separados de fato. O art. 182, por sua vez, prev que se procede mediante representao da vtima (ao penal pblica condicionada representao) quando o delito cometido em prejuzo: do cnjuge desquitado ou judicialmente separado; de irmo, legtimo ou ilegtimo; de tio ou sobrinho, com quem o agente coabita. Essas so as imunidades relativas, porque no isentam de pena, mas exigem a representao para que se processe. Em relao ao cnjuge, entende-se que aqui se enquadra a hiptese de separao de corpos. A referncia que o dispositivo faz a filhos legtimos e ilegtimos deve ser desconsiderada em razo da isonomia consagrada atualmente do direito civil. O art. 183 traz excees s disposies dos arts. 181 e 182, de modo que no se aplicam as imunidades: se o crime de roubo ou de extorso, ou, em geral, quando haja emprego de grave ameaa ou violncia pessoa; e ao estranho que participa do crime. 17. Estelionato privilegiado O art. 170 torna aplicvel ao estelionato, caput e subtipos, o previsto no art. 155, 2., de modo que, se for primrio o agente e de pequeno valor a coisa apreendida, o juiz ter as seguintes opes: substituir a pena de recluso pela de deteno, diminuir a pena de um a dois teros, ou aplicar somente pena de multa. Vide comentrio ao art. 155, 2. CP. 18. CAUSAS DE AUMENTO DE PENA Aplica-se ao tipo fundamental do estelionato e dos subtipos previstos no 2. o aumento de 1/3 da pena quando o crime cometido em detrimento de entidade de direito pblico ou de instituto de economia popular, assistncia social ou beneficncia. Incide, portanto, quando em detrimento do INSS (STF e Smula 24 STJ) e da CEF (STF).H que se esclarecer a situao dos tipos previstos em leis especficas e que fazem remisso expressa ao art. 171, como acontece na L 7134/83 (vide item 11). Nesse caso, Delmanto, acertadamente, defende a no incidncia da causa de aumento, j que o prprio crime especial equiparado traz como elementar o prejuzo a pessoa jurdica de direito pblico e s faz referncia ao art. 171, de modo que a aplicao do 3. importaria violao ao princpio da reserva legal e da proibio de analogia em prejuzo do ru. 19. Subtipos 19.1. Disposio de coisa alheia como prpria O sujeito passivo, nesse caso, o adquirente enganado e no o proprietrio da coisa. O tipo fala em vender, permutar, dar em pagamento, locar ou dar em garantia coisa alheia. O rol taxativo, de modo que no inclui a promessa de compra e venda, nem a cesso de direitos (STF), que podem restar enquadrados no caput. elemento subjetivo do tipo o dolo especfico, sendo imprescindvel que o agente saiba ser a coisa alheia (elemento normativo).A consumao se d com a aferio da vantagem, ou seja, com o recebimento do preo, da coisa permutada, do aluguel, da quitao ou do emprstimo. Assim que, apesar das divergncias, tem-se entendido que o registro, no caso de imvel, e a tradio, no caso de mvel, so dispensveis para a caracterizao do ilcito (Mirabete, Hungria, Damsio).Diferentemente, o registro, sob outro ngulo, imprescindvel. O agente que vende pela segunda vez imvel, no tendo o primeiro

comprador negligentemente efetuado a transcrio do domnio, no pratica estelionato, porque ausente o elemento normativo alheia (TACrSP).A venda de coisa alienada fiduciariamente em garantia configura esse subtipo por expressa previso legal (art. 66, 8. da L 4728/65, com redao alterada pelo Dec-lei 911/69).Lembrar que se o agente tem a posse ou a deteno anterior da coisa alheia de que disps, estaremos diante da apropriao indbita, e no do estelionato por disposio de coisa alheia como prpria. 19.2. Alienao ou onerao fraudulenta de coisa prpria O sujeito ativo s o dono da coisa e o sujeito passivo o que recebe a coisa desconhecendo ser ela inalienvel, gravada, litigiosa ou prometida a terceiro em prestaes. O objeto material pode ser mvel ou imvel, mas o tipo, quando prev a promessa a terceiro, reduz somente aos imveis. O dispositivo incrimina o sujeito que vende, permuta, d em pagamento ou d em garantia coisa prpria inalienvel, gravada, litigiosa ou, sendo imvel, prometida a terceiro em prestaes. O rol tambm taxativo, de modo que no inclui a locao (prevista no inc. I), nem a promessa de compra e venda, nem a cesso de direitos (STF), que podem restar enquadrados no caput. Mirabete esclarece os conceitos trazidos pelo dispositivo, assim lecionando: inalienvel a coisa que no pode ser vendida por fora de lei, conveno ou testamento (arts. 293, 1165 e ss e 1676 do CC). Coisa gravada de nus aquela sobre a qual pesa um direito real em decorrncia de lei ou de contrato (art. 674 do CC), como hipoteca, penhor, enfiteuse, usufruto, uso etc. No se inclui a coisa penhorada, eis que a penhora instituto processual e no o nus a que se refere a lei. O fato, entretanto, poder constituir, conforme as circunstncias, o crime de fraude execuo (art. 179 do CP). Para que a coisa seja litigiosa, necessrio que sobre ela recaia querela judicial. Por ltimo, a coisa que o agente prometeu vender a terceiro em prestaes tambm pode ser objeto do crime. Delmanto faz a distino, apresentando jurisprudncia no sentido de que a penhora feita pelo oficial e reduzida a termo pode dar ensejo a esse tipo penal (TACrSP, TJSP); j a penhora processual no pode ser classificada entre as garantias ou nus que constituem o gravame de que trata o 2. do art. 171 (TACrSP, TJSC).Tanto Delmanto quanto Damsio mencionam a celeuma em torno da tipificao do depositrio que aliena coisa prpria penhorada. So trs as solues apresentadas. Uns entendem que estaria caracterizada a fraude execuo. Outros enquadram nesse subtipo de estelionato. E a terceira corrente defende inexistir crime, permanecendo o fato na esfera cvel exclusivamente. No tipo que estamos analisando, o agente ilude a vtima sobre a condio da coisa alienada ou onerada, silenciando sobre quaisquer das circunstncias referidas. Esse silncio condio essencial para a configurao do crime (TACrSP, TJSP).Exige-se o elemento subjetivo do tipo, que, assim como no caput, o dolo especfico. A consumao, assim como no caput, d-se com a aferio da vantagem ilcita, em prejuzo alheio. 19.3. Defraudao de penhor Consiste em defraudar, mediante alienao no consentida pelo credor ou por outro modo, a garantia pignoratcia, quando tem a posse do objeto empenhado. O sujeito ativo , portanto, o devedor do contrato de penhor que tem a posse do objeto empenhado. O sujeito passivo, por sua vez, o credor pignoratcio. O tipo trata do penhor, de modo que somente esto compreendidos os bens mveis e os mobilizveis. O ncleo do tipo est no verbo defraudar, que significa privar com dolo, seja por intermdio da alienao (venda, permuta, doao etc), seja por qualquer outro modo (destruio, ocultao, desvio, abandono etc). A defraudao pode ser total ou parcial. O que importante a falta de consentimento do credor pignoratcio, que constitui elemento normativo do tipo.O elemento subjetivo o dolo especfico, que envolve o conhecimento de que o

objeto material constitui garantia pignoratcia e a vontade de defraudar. H discusso se ou no crime material, ou seja, se precisa da vantagem ilcita ou se basta a defraudao sem o consentimento do credor. 19.4. Fraude na entrega de coisa Consiste em defraudar quantidade, qualidade ou substncia de coisa que deve entregar a algum. O sujeito ativo quem tem o dever de entregar a coisa e o passivo o que deve receb-la. Deve haver, portanto, uma relao obrigacional entre eles (elemento normativo). Pode ser a coisa mvel ou imvel. Precisa estar presente o dolo especfico. Heleno Cludio Fragoso chama ateno para o fato de que o agente precisa querer iludir o destinatrio a respeito da quantidade, da qualidade ou da substncia da coisa, no bastando o simples e aberto propsito de no cumprir o contrato, pois seria mero ilcito civil. Consuma-se com a entrega da coisa defraudada. H tentativa, p. ex., quando o destinatrio, descobrindo o engano, recusa-se a receber o objeto defraudado. 19.5. Fraude para recebimento de indenizao ou valor de seguro figura tpica de formulao alternativa, sendo previstas as seguintes aes: a) destruir ou ocultar coisa prpria lesar o prprio corpo ou a sade agravar as conseqncias de leso ou doena Praticando uma algumas ou todas essas aes, o agente pratica um nico delito. O sujeito ativo o segurado e o passivo, o segurador. Tem-se, portanto, crime prprio. No entanto, so possveis a co-autoria e a participao quando terceiro, conhecendo o intuito lesivo, colabora ou auxilia a mando do segurado. E mais: o co-autor que, visando a indevida vantagem econmica em detrimento da seguradora, causa leso corporal no segurado, pratica 2 crimes: subtipo de estelionato e leso corporal. preciso, portanto, haver um contrato vlido de seguro entre os sujeitos ativo e passivo, sendo irrelevante quem seja o beneficirio. preciso que a conduta seja idnea a produzir o resultado (indenizao ou valor do seguro). Do contrrio, teremos um crime impossvel. O tipo subjetivo igualmente o dolo especfico. A consumao se d com a prtica da conduta tpica (destruir, ocultar, lesar). Ao contrrio dos demais subtipos de estelionato, trata-se de crime formal, no se exigindo para a consumao a obteno da vantagem ilcita. Basta a prtica do ato, seguida do pedido de indenizao ou do valor do seguro. A tentativa admissvel. Delmanto traz julgado que a admite na forma de ocultao. Se o fato causar perigo comum, teremos que distinguir: (1) se causar incndio ou exploso, responder por um desses tipos penais com as respectivas causas de aumento pela finalidade de obter vantagem pecuniria; (2) se causar inundao ou desabamento, aplicar-se- a regra do concurso formal com o subtipo de estelionato. 19.6. Fraude no pagamento por meio de cheque Consiste em emitir cheque sem suficiente proviso de fundos ou frustrarlhe o pagamento. O sujeito ativo qualquer pessoa que emite o cheque ou lhe frustra o pagamento. Haver co-autoria no caso de conta conjunta e haver participao, p. ex., na instigao. No obstante as divergncias doutrinrias, o STF j entendeu no ser o endossante co-autor do delito. O tipo fala em emitir, no sendo possvel interpretar de forma ampliativa para prejudicar. O que pode acontecer ser o endossante partcipe, quando, p. ex., ele toma conhecimento da insuficiente proviso de fundos e no o desconta, transferindo-o a terceiro. O

sujeito passivo o tomador do cheque. Quanto aos elementos objetivos do tipo, temos que pode ser cometido por intermdio de 2 condutas: a) emitir cheque sem suficiente proviso de fundos em poder do estabelecimento bancrio sacado frustrar o seu pagamento. O cheque emitido no s o preenchido e assinado. , antes de tudo, o cheque posto em circulao. Ele tem que ter sido preenchido (ao menos parcialmente), assinado e posto em circulao. Se o cheque est com nome falso, tendo sido emitido por outrem, que sabe no haver fundos, no estaremos diante do subtipo do inc. VI, mas sim do caput do art. 171. D-se a frustrao do pagamento quando, sem justa causa, o agente retira a quantia antes do saque, d contra-ordem de pagamento ou bloqueia a conta. No h crime se o cheque no tiver sido dado como ordem de pagamento a vista. O STF afirma que o cheque dado como garantia de dvida est desvirtuado de sua funo prpria e no configura do delito. O Excelso Pretrio entendeu que a emisso antecipada, para apresentao em data posterior (ps-datado ou pr-datado, dependendo do referencial) transforma o cheque em mera garantia de dvida. A existncia de avalista faz presumir que o cheque foi dado como garantia ou promessa, descaracterizando o ilcito. A emisso ou a frustrao do pagamento desse cheque tem que representar prejuzo novo para a vtima, de modo que no h a caracterizao do ilcito se ele dado em troca de outro ttulo (STF).O STF tem julgado no sentido de que, se o cheque est vinculado a contrato, a resciso judicial deste afasta a configurao delituosa da emisso sem suficiente proviso de fundos daquele. Tambm o STF tem admitido a configurao dessa figura delituosa quando emitido cheque sem fundos em pagamento de crdito resultante da resciso de contrato de trabalho. Quanto ao cheque especial, h que se dizer que, em regra, no admite essa figura tpica. A jurisprudncia tem, entretanto, admitido quando patente o intuito de fraudar. o que ocorre, p. ex., quando o valor excede, de muito, o garantido pelo banco sacado. O tipo subjetivo o dolo especfico. necessrio que o sujeito tenha conscincia de que est enganando a vtima por intermdio da emisso de cheque sem fundos. Sem a fraude no h delito (Smula 246 STF). delito material, consumando-se no momento e local em que o banco recusa seu pagamento (Smula 521 STF). Admite-se a tentativa, porque h um iter. Mas se, antes da apresentao do cheque, o agente deposita a quantia necessria, no ser tentativa, mas efetivamente arrependimento eficaz (art. 15 CP).Se, antes do recebimento da denncia, o agente paga ou consigna (pode ser judicialmente) o valor correspondente, o STF entende excluir a justa causa para a ao penal (Smula 554). a nica hiptese em que a reparao do dano antes do incio da ao penal descaracteriza o estelionato. E o efeito desse pagamento se estende aos co-autores (STF). 20. Entendimentos sumulados Smulas 24, 48 e 73 do STJ. Smulas 107, 246, 521 e 554 STF.

Bibliografia http://pt.wikipedia.org/wiki/Estelionato http://www.acim.com.br/cartilha/index.html http://www.jusbrasil.com.br/topicos/294442/estelionato http://www.ebah.com.br/content/ABAAAAsW4AI/estelionato http://www.necvu.ifcs.ufrj.br/arquivos/Estelionato%20_Contos%20do%20Vig%C3%A1rio_ %20-%20Delegacia%20Legal.pdf www.loveira.adv.br/material/estelionato.doc http://doc.jurispro.net/articles.php?lng=pt&pg=575