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PROF.:GUSTAVO SCATOLINO Grupo yahoo: scatolino e-mai: gustavo.scatolino@yahoo.com.

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Esta caracterstica est presente em todos os ATOS E CONTRATOS administrativos, ainda que regidos pelo direito privado. sempre o interesse pblico que a Administrao tem que ter em vista, sob pena de desvio de poder. B) OBEDINCIA FORMA PRESCRITA EM

CONTRATO ADMINISTRATIVO INTRODUO Os contratos administrativos enquadram-se no conceito geral de contrato como acordo de vontades gerador de direitos e obrigaes recprocos. Segundo Jos do Santos C Filho o ajuste firmado entre a Administrao Pblica e o particular, regulado basicamente pelo direito pblico, e tendo por objeto uma atividade que, de alguma forma, traduza interesse pblico. Quando se cuida do tema contratual, verifica-se que, no que se refere s sujeies impostas Administrao, no diferem os contratos de direito privado e os administrativos; todos eles obedecem a exigncias de forma, de procedimento, de competncia de finalidade. Costuma-se dizer que, nos contratos de direito privado, a Administrao se nivela ao particular, caracterizando-se a relao jurdica pelo trao da horizontabilidade e que, nos contratos administrativos, a Administrao age como poder pblico, com todo o seu poder de imprio sobre o particular, caracterizando-se a relao jurdica pelo trao da verticalidade. As prerrogativas dos contratos administrativos so previstas por meio das chamadas clusulas exorbitantes ou de privilgio ou de prerrogativa. Outra diferena entre o contrato administrativo e o contrato de direito privado da Administrao diz respeito ao objeto, uma vez que os contratos administrativos visam prestao de servio pblico. Sendo contratos da Administrao, sofrem a incidncia de normas especiais de direito pblico, s se lhes aplicando supletivamente as normas de direito privado, conforme expresso no art. 54 do Estatuto. JURISPRUDNCIA (...) Oportuno trazer os ensinamentos da Profa. Maria Sylvia Zanella Di Pietro acerca da distino entre contratos e convnios ( in temas Polmicos sobre Licitaes e Contratos, Ed. Malheiros) Enquanto os contratos abrangidos pela Lei n.8.666 so necessariamente precedidos de licitao - com as ressalvas legais - no convnio no se cogita de licitao, pois no h viabilidade de competio quando se trata de mtua colaborao, sob variadas formas, como repasse de verbas, uso de equipamentos, de recursos humanos, de imveis, de Know-how. No se cogita de preos ou de remunerao que admita competio. Deciso 686/1998 Plenrio (Voto do Ministro Relator) CARACTERSTICAS ADMINSTRATIVOS Seguindo a doutrina caractersticas so as seguintes: DOS CONTRATOS LEI essencial, no s em benefcio do interessado, como da prpria Administrao, para fins de controle de legalidade. Na redao do termo do contrato devero ser observadas as condies constantes do instrumento convocatrio da licitao, j que o mesmo a lei do contrato e da licitao; A REGRA a forma ESCRITA, excepcionalmente admite-se a forma verbal para os valores de at 5% de R$ 80.000 (art 23, II, a ). C) CONTRATO DE ADESO Todas as clusulas dos contratos administrativos so FIXADAS UNILATERALMENTE pela Administrao. Costuma-se dizer que, pelo instrumento convocatrio da licitao, o poder pblico faz uma oferta a todos os interessados, fixando as condies em que pretende contratar; a apresentao de propostas pelos licitantes equivale aceitao da oferta feita pela Administrao. Mesmo quando o contrato no precedido de licitao, a Administrao que estabelece, previamente, as clusulas contratuais, vinculada que est s leis, regulamentos e ao princpio da indisponibilidade do interesse pblico. D) PRESENA EXORBITANTES DE CLUSULAR

Jos do Santos C Filho denomina clusulas de privilgio. Tais clusulas podem ser definidas, conforme lio de Maria Sylvia, como aquelas que no so comuns ou que seriam ILCITAS nos contratos entre particulares, por encerrarem prerrogativas ou privilgios de uma das partes em relao outra. Quando a Administrao celebra contratos administrativos, as clusulas exorbitantes existem IMPLICITAMENTE, ainda que no expressamente previstas; elas so indispensveis para assegurar a posio de supremacia do Poder Pblico sobre o contratado e a prevalncia do interesse pblico sobre o particular. Quando a Administrao celebra contratos de direito privado, normalmente ela no necessita dessa supremacia e a sua posio pode nivelar-se do particular; excepcionalmente, algumas clusulas exorbitantes podem constar, mas elas no resultam implicitamente do contrato; elas tm que ser expressamente previstas, com base em lei que derrogue o direito comum. Por exemplo, quando a lei permite o comodato de bem pblico, pode estabelecer para a Administrao a faculdade de exigi-lo de volta por motivo de interesse pblico. - NORMAS CONSTITUCIONAIS

de

Maria

Sylvia,

as

A) FINALIDADE PBLICA

A Constituio Federal de 1988 inclui entre as matrias de competncia legislativa privativa da Unio as normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades, para as administraes pblicas diretas, autrquicas e fundacionais da Unio, Estados, DF e Municpios e para as empresas pblicas e sociedades de economia mista, nos termos do art. 173, 1, III. O STF j decidiu que o art. 17, I, B e C, II e 1 da Lei 8666/93 seriam normas especficas aplicadas somente Unio.(ADIN 927-3) CF ART. 22, XXVII PRIVATIVA UNIO NORMAS GERAIS LICITAO E CONTRATAO. CONDIES ESPECFICAS DE CONTRATAO A fim de evitar contrataes desnecessrias h condies a serem observadas. a) projeto bsico: art. 7, 2 b) projeto executivo: art. 6, X Art. 11. As obras e servios destinados aos mesmos fins tero projetos padronizados por tipos, categorias ou classes, exceto quando o projeto-padro no atender s condies peculiares do local ou s exigncias especficas do empreendimento. Programao da integralidade da obra art. 8. Entretanto, conforme o art. 23, 1 da Lei 8666/93 a execuo pode ser parcelada quando houver razes de ordem tcnica e econmica, devidamente justificadas, a fim de aproveitar as condies do mercado. REGIMES DE EXECUO a) empreitada por preo global: quando o preo ajustada leva em considerao a obra como um todo. Pode o empreiteiro contribuir apenas com seu trabalho, ou pode tambm fornecer os materiais, conforme art. 610 do CC b) empreitada por preo unitrio: o preo leva em conta unidades determinadas da obra a ser realizada c) empreitada integral: (art. 6, VIII, e) a Administrao contrata um empreendimento em sua integralidade, compreendendo todas as suas etapas das obras, servios e instalaes. d) tarefa: (art. 6, VIII, d) (mo-de-obra + pequenos trabalhos +preo certo + com ou sem fornecimento de materiais) Segundo o Carvalho Filho, a lei vigente aboliu o regime de administrao contratada, pelo qual a remunerao do contratado correspondia a um percentual sobre o montante da obra. Maria Sylvia Z Di Pietro explica que administrao contratada seria quando a administrao defere a terceiro a incumbncia de orientar e superintender a obra ou servio, com pagamento de importncia proporcional ao seu custo total. - CLASSIFICAO

A) COMUTATIVO: tem prestao e contraprestao j estabelecidas e equivalentes. B) ONEROSO: H um benefcio recebido que corresponde a um sacrifcio. Ambas as partes experimentam benefcios e deveres. C) FORMAL: tem formalidade especfica prevista em lei. D) PRECEDIDO DE LICITAO (exceto quando for inexigvel ou dispensvel). E) PERSONALSSIMO: leva em considerao caractersticas pessoais do contratado. Excepcionalmente possvel subcontratar. REAJUSTE E REVISO/RECOMPOSIO Conforme o art. 55, III podem ser estabelecidos critrios de reajustamento, entretanto, tal regra deve ser expressa, pois sem ela entende-se que o preo ajustado fixo e irreajustvel. Ao contrrio da correo monetria em que o valor devido permanece o mesmo, alterando-se apenas a quantidade de moeda que expressa o mesmo valor, no reajuste, em considerao ao fato que se alterou o prprio custo da prestao ajustada, aumenta-se o valor do pagamento. E por serem distintas e com finalidades diversas, correo monetria e reajuste podem coexistir. (Celso Antnio Bandeira de Mello.) Diferentemente do reajuste que j prefixado para neutralizar um fato certo, a inflao, a reviso ou recomposio deriva da ocorrncia de fato superveniente. Um desses fatos a alterao unilateral imposta pelo Poder Pblico, se a alterao provoca nus para o contratado, a equao econmico-financeira dever ser mantida. obrigatria a reviso do contrato quando as alteraes do projeto ou do cronograma de sua execuo, impostas pela Administrao, aumentam os custou ou agravam os encargos do particular contratante, ou quando atos gerais do Governo ou dificuldades materiais especficas passam a onerar extraordinariamente o cumprimento do contrato, desequilibrando a equao econmica-financeira estabelecida inicialmente entre as partes. Destarte, a recomposio de preos no se confunde com reajustamento contratual de preos, pois este surge do consenso inicial das partes para manter o equilbrio econmico-financeiro do contrato durante sua execuo normal, ao passo que aquela, a recomposio, destina-se a restaurar esse mesmo equilbrio, desfeito por eventos supervenientes e extraordinrios, no previsto e imprevisveis pelos contratantes, que acarretam modificao anormal na situao ftica existente na poca da celebrao do ajuste. A recomposio de preos, assim, independe de previso no contrato e torna-se devida no momento em que este deixa de atender sua finalidade, ou seja, manuteno da equao econmico-financeira.( Celso Antnio Bandeira de Mello.) Vale salientar que a lei no art. 65, 5 se reporta expressamente sobre a reviso de preos. REAJUSTE NEUTRALIZAR INFLAO PREVIAMENTE AJUSTADO MANTER o equilbrio econmico financeiro. REVISO FATO SUPERVENIENTE INDEPENDE DE PREVISO RESTAURAR o equilbrio econmico financeiro

- FORMALIZAO Os contratos administrativos devem ser formalizados atravs de instrumento escrito, salvo o de pequenas compras para pronto pagamento. Fora desses casos nulo o contrato verbal. (art. 60, pargrafo nico) OBS! somente para compras SERVIOS NO. Quando o contrato for precedido por concorrncia ou por tomada de preos, ou envolver valores correspondentes a essas modalidades no caso de dispensa ou inexigibilidade, deve rotular-se como termo de contrato. Fora dos casos acima, quando ento o valor contratual ser mais baixo, podem ser utilizadas a cartacontrato, nota de empenho de despesa, autorizao de compra o a ordem de execuo do servio (art. 62, Lei 8666/93). Carta-contrato, nota de empenho, autorizao de compra ou ordem de execuo de servios so documentos mais simples utilizados para formalizao da compra, obra ou servio, que devem ser precedidos de nota de empenho. A esses instrumentos se aplicam, no que couber, as exigncias do termo de contrato. Exemplo: descrio do objeto, preo, prazos de entrega do bem ou da execuo da obra ou da prestao do servio, o crdito pelo qual correr a despesa, entre outras exigncias. (Orientao TCU, 3 Edio) Empenhar significa reservar recursos suficientes para cobrir despesa a realizar-se e a nota de empenho o ato que documenta a reserva dos recursos em favor do contratado. uma garantia, no valor da despesa a ser executada, que se d ao fornecedor do bem, executor da obra ou prestador de servios. Empenho o ato emanado de autoridade competente que cria para o Estado obrigao de pagamento pendente ou no de implemento de condio. ato privativo do ordenador de despesa que determina deduzir de dotao oramentria prpria o valor da despesa a ser executada. Para cada empenho ser extrado um documento denominado nota de empenho que indicar o nome do credor, a especificao do bem ou servio, os prazos, a importncia da despesa etc, bem assim deduo do seu valor do saldo da dotao prpria (arts. 58 e 61 da Lei n 4.320, de 17 de maro de 1964). Tambm dispensvel, independentemente do valor, o termo formal quando a Administrao adquire bens a serem entregues imediata e integralmente. Ver tambm art. 62, 4. Depois de celebrados os contratos devero ser publicados, embora resumidamente, no rgo oficial de imprensa. Trata-se de condio de eficcia. Devem tambm os contratos conter as clusulas do art. 55 do Estatuto. DURAO, PRORROGAO E RENOVAO DO CONTRATO Os contratos administrativos devem ser celebrados por prazo determinado(art. 57, 3). Sendo a sua durao adstrita aos respectivos crditos oramentrios (art. 57). O prazo de durao do contrato administrativo deve corresponder vigncia do crdito oramentrio, conforme a

lei 4.320/64 o crdito oramentrio tem durao de 1 ano e coincide com o ano civil. O estatuto deixa claro que obras e servios s podem ser contratados se houver previso de recurso oramentrios que assegurem o pagamento das obrigaes (art. 7, 2, III). Constitui clusula necessria indicao do crdito pelo qual ocorrer a despesa (art. 55, V). Tendo em vista que, como regra geral, os contratos devero ter perodo anual, a execuo de determinada obra que se prolongue por mais de um ano, dever ser inserida em plano plurianual, conforme relembra Carvalho Filho. Confira-se o art. 57 em que se permite que o contrato escapa regra geral em que devem ser anuais. Para a prorrogao do contrato necessria a permanncia do mesmo OBJETO contratado inicialmente. Somente nas hipteses do art. 57, 1 o contrato poder ser prorrogado. Vale salientar que a lei no exigiu que fosse prevista clusula de prorrogao de contratos. Celso Antnio aponta trs hipteses em que o contrato pode ultrapassar o perodo de 1 ano: a) a dos projetos previstos no Plano Plurianual b) a da prestao de servios de serem executados de forma contnua, em que podem ser prorrogados at o prazo-limite de 60 meses. Desde que previsto no edital. O referido prazo poder ainda ser prorrogado em carter excepcional por mais 12 meses, ante devida justificao e autorizao do hierarca superior (art. 57, 4) c) a de aluguel de equipamentos e utilizao de programas de informtica, cuja durao pode ser fixada para at 48 meses. Servios de natureza contnua so servios auxiliares e necessrios Administrao, no desempenho de suas atribuies, que se interrompidos podem comprometer a continuidade de suas atividades e cuja contratao deva estender-se por mais de um exerccio financeiro.(Orientao TCU, 3 Edio) Ainda, contratos que no implicam comprometimento de recursos oramentrios, como as concesses de obra ou servio pblico, como bem rememorado por Celso Antnio, uma vez que a remunerao dos concessionrio e paga, como regra, pelo usurio do servio. Por fim, vale lembrar que a Lei expressamente, em seu artigo 57, veda o contrato com prazo indeterminado: 3o vedado o contrato com prazo de vigncia indeterminado. TERMO DE ADITAMENTO: Os contratos administrativos podem ser modificados nos casos permitidos em lei. Essas modificaes so formalizadas por meio de instrumento usualmente denominado termo de aditamento, comumente denominado termo aditivo. O termo de aditamento pode ser usado para efetuar acrscimos ou supresses no objeto, prorrogaes, repactuaes, alm de outras modificaes admitidas em lei que possam ser caracterizadas como alteraes do contrato.

APOSTILA: Apostila administrativo que pode ser:

anotao

ou

registro

objeto da licitao for a celebrao de contratos de obras, servio e compras, a garantia estabelecida no limite de 1% do valor estimado para a contratao, nos termos do art. 31, III: Art. 31. A documentao relativa qualificao econmicofinanceira limitar-se- a: III - garantia, nas mesmas modalidades e critrios previstos no "caput" e 1o do art. 56 desta Lei, limitada a 1% (um por cento) do valor estimado do objeto da contratao. Ademais, as garantias so as previstas no artigo 56 do Estatuto das Licitaes. Entretanto, para a celebrao do contrato, nas contrataes de obras servios e compras, deve ser observado o 2 do artigo 56 e a exigncia da garantia fica a critrio da autoridade competente e desde que prevista em edital. o que determina o art. 56: Art. 56. A critrio da autoridade competente, em cada caso, e desde que prevista no instrumento convocatrio, poder ser exigida prestao de garantia nas contrataes de obras, servios e compras. No caso da garantia exigida no contrato, o valor mximo da exigncia no pode exceder a 5% do valor do contrato e ter seu valor atualizado nas mesmas condies do contrato, conforme determinado pelo 2 do artigo acima referido: 2o A garantia a que se refere o caput deste artigo no exceder a cinco por cento do valor do contrato e ter seu valor atualizado nas mesmas condies daquele, ressalvado o previsto no pargrafo 3o deste artigo. 2) ALTERAO UNILATERAL (ART. 65) Para possibilitar a melhor adequao s finalidades de interesse pblico. Aos contratos administrativos no se aplica integralmente o princpio do pacta sunt servanda. O referido princpio determina a obedincia das clusulas contratuais conforme foram estabelecidas inicialmente. Entretanto, como dito, o princpio em questo no se aplica de forma plena, uma vez que a Administrao tem o poder de alter-lo unilateralmente. O art. 65 estabelece um limite para os ACRSCIMOS OU SUPRESSES que se fizerem nas obras, servios ou compras, sendo de at 25 % e, no caso de reforma em edifcio ou equipamento, at 50 % para seus acrscimos. No se submetendo s alteraes, o contratado considerado como descumpridor do contrato, dando margem a que a Administrao rescinda o ajuste, atribuindo-lhe culpa na resciso. Da mesma forma, no pode a Administrao impor alteraes alm dos limites da lei. Ao direito de alterao unilateral, conferido Administrao, corresponde o direito do contratado, de ver mantido o equilbrio econmico do contrato, assim considerada a relao que se estabelece, no momento da celebrao do ajuste, entre o encargo assumido pelo contratado e a prestao pecuniria assegurada pela Administrao. Se a alterao imposta aumentar os encargos do particular contratado, tem este direito de receber as diferenas respectivas (art. 65, 6); o mesmo ocorrendo se

feita no termo de contrato ou nos demais instrumentos hbeis que o substituem, normalmente no verso da ltima pgina do contrato; juntada por meio de outro documento ao termo de contrato ou aos demais instrumentos hbeis. A apostila pode ser utilizada nos seguintes casos: variao do valor contratual decorrente de reajuste previsto no contrato; compensaes ou penalizaes financeiras decorrentes das condies de pagamento; empenho de dotaes oramentrias suplementares at o limite do seu valor corrigido. JURISPRUDNCIA Restrinja a formalizao de reajuste de contrato por apostila somente s previses expressas no artigo 65, 8, da Lei n. 8.666/1993. Acrdo 576/2004 Segunda Cmara Adote providncias no sentido de efetuar o apostilamento dos reajustes contratuais concedidos, observando, assim, as disposies contidas no 8 do art. 65 da Lei n 8.666/1993, anexando-os aos respectivos contratos. Acrdo 1613/2004 Segunda Cmara ESPCIES DE CLUSULAS EXORBITANTES 1) EXIGNCIA DE GARANTIA

A faculdade de exigir garantia nos contratos de obras, servios e compras pode abranger as seguintes modalidades: cauo em dinheiro ou ttulos da dvida pblica, seguro-garantia e fiana bancria. A atual lei, permite que a exigncia de garantia seja feita, j na licitao. Segundo Carvalho Filho, escolha da modalidade de garantia cabe ao contratado, no podendo ultrapassar o correspondente a 5 % do valor do contrato, a no ser no caso de ajustes que importam entrega de bens pela Administrao, dos quais o contratado ficar depositrio. E tambm, excepcionalmente, quando o objeto contratual encerrar grande complexidade tcnica e riscos significativos a garantia poder alcanar o percentual de 10%. 3o Para obras, servios e fornecimentos de grande vulto envolvendo alta complexidade tcnica e riscos financeiros considerveis, demonstrados atravs de parecer tecnicamente aprovado pela autoridade competente, o limite de garantia previsto no pargrafo anterior poder ser elevado para at dez por cento do valor do contrato. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994) A garantia devolvida aps a execuo do contrato; em caso de resciso contratual, por ato atribudo ao contratado, a Administrao pode reter a garantia para ressarcir-se dos prejuzos e dos valores das multas e indenizaes a ela devidos. Trata-se de medida autoexecutria, que independe de recurso ao Poder Judicirio. Cabe aqui, fazer uma distino a fim de evitar um possvel equvoco. No que se refere licitao, quando o

forem criados tributos ou encargos legais aps a celebrao do ajuste, que tenham repercusso no preo. Conforme o artigo 65, 4, no caso de supresso de obras, bens ou servios, se o contratado j houver adquirido materiais e posto no local dos trabalhos, estes devero ser pagos pela Administrao pelos custos de aquisio, regularmente comprovados e monetariamente corrigidos, podendo caber indenizao por outros danos eventualmente decorrentes da supresso, desde que regularmente comprovados. E ainda a reviso de preos para mais ou para menos, em caso de criao, alterao ou extino de tributos ou encargos legais, aps a apresentao das propostas e de comprovada repercusso nos preos contratados. OBS! O art. art. 65, 2, no permite que se exceda os referidos limites, ressalvando apenas a hiptese de supresso, desde que consensual. Entretanto, o TCU, em caso de excepcionalidade (deciso plenria 215/99), havendo minuciosa motivao, permitiu que se ultrapassasse os limites legais. 3) RESCISO UNILATERAL (art. 78 e 79) Cabe a resciso nos seguintes casos: Art. 78. Constituem motivo para resciso do contrato: I - o no cumprimento de clusulas contratuais, especificaes, projetos ou prazos; II - o cumprimento irregular de clusulas contratuais, especificaes, projetos e prazos; III - a lentido do seu cumprimento, levando a Administrao a comprovar a impossibilidade da concluso da obra, do servio ou do fornecimento, nos prazos estipulados; IV - o atraso injustificado no incio da obra, servio ou fornecimento; V - a paralisao da obra, do servio ou do fornecimento, sem justa causa e prvia comunicao Administrao; VI - a subcontratao total ou parcial do seu objeto, a associao do contratado com outrem, a cesso ou transferncia, total ou parcial, bem como a fuso, ciso ou incorporao, no admitidas no edital e no contrato; VII - o desatendimento das determinaes regulares da autoridade designada para acompanhar e fiscalizar a sua execuo, assim como as de seus superiores; VIII - o cometimento reiterado de faltas na sua execuo, anotadas na forma do 1o do art. 67 desta Lei; IX - a decretao de falncia ou a instaurao de insolvncia civil; X - a dissoluo da sociedade ou o falecimento do contratado; XI - a alterao social ou a modificao da finalidade ou da estrutura da empresa, que prejudique a execuo do contrato; XII - razes de interesse pblico, de alta relevncia e amplo conhecimento, justificadas e determinadas pela mxima autoridade da esfera administrativa a que est subordinado o contratante e exaradas no processo administrativo a que se refere o contrato; XIII - a supresso, por parte da Administrao, de obras, servios ou compras, acarretando modificao do valor inicial do contrato alm do limite permitido no 1o do art. 65 desta Lei; XIV - a suspenso de sua execuo, por ordem escrita da Administrao, por prazo superior a 120 (cento e vinte) dias, salvo em caso de calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra, ou ainda por repetidas suspenses que totalizem o mesmo prazo, independentemente do pagamento obrigatrio de indenizaes pelas sucessivas e

contratualmente imprevistas desmobilizaes e mobilizaes e outras previstas, assegurado ao contratado, nesses casos, o direito de optar pela suspenso do cumprimento das obrigaes assumidas at que seja normalizada a situao; XV - o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela Administrao decorrentes de obras, servios ou fornecimento, ou parcelas destes, j recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela suspenso do cumprimento de suas obrigaes at que seja normalizada a situao; XVI - a no liberao, por parte da Administrao, de rea, local ou objeto para execuo de obra, servio ou fornecimento, nos prazos contratuais, bem como das fontes de materiais naturais especificadas no projeto; XVII - a ocorrncia de caso fortuito ou de fora maior, regularmente comprovada, impeditiva da execuo do contrato. Pargrafo nico. Os casos de resciso contratual sero formalmente motivados nos autos do processo, assegurado o contraditrio e a ampla defesa. XVIII descumprimento do disposto no inciso V do art. 27, sem prejuzo das sanes penais cabveis. (Includo pela Lei n 9.854, de 1999) OBS! Mesmo na hiptese por motivo de interesse pbico e caso fortuito ou fora maior a Administrao fica obrigada a ressarcir o contratado dos prejuzos regularmente comprovados e, ainda, a devolver a garantia, pagas as prestaes devidas at a data da resciso e o custo da desmobilizao. 4) FISCALIZAO No campo dos contratos administrativo, ao contrrios dos contratos celebrados entre particulares em que se busca como regra verificar se o contratado alcanou o resultado esperado, a Administrao ter no apenas o direito, mas o dever de fiscalizar a execuo do contrato. Como afirma Lucas Rocha Furtado em decorrncia da supremacia do interesse pblico, no pode a Administrao assumir posio passiva e aguardar que o contratado cumpra todas as suas obrigaes contratuais. No pode a Administrao esperar o fim do termo do contrato para verificar se seu objetivo foi efetivamente alcanado, se seu objeto foi cumprido. Durante a prpria execuo do contrato; dever ser verificado se o contratado est cumprindo todas as etapas e fases do contrato. No obstante esta prerrogativa estar disposta no art. 58, III, da Lei 8.666/93, a referida obrigao disposta tambm no art. 67 que assim determina: Art. 67. A execuo do contrato dever ser acompanhada e fiscalizada por um representante da Administrao especialmente designado, permitida a contratao de terceiros para assisti-lo e subsidi-lo de informaes pertinentes a essa atribuio. 1o O representante da Administrao anotar em registro prprio todas as ocorrncias relacionadas com a execuo do contrato, determinando o que for necessrio regularizao das faltas ou defeitos observados. 2o As decises e providncias que ultrapassarem a competncia do representante devero ser solicitadas a seus superiores em tempo hbil para a adoo das medidas convenientes.

Nos termos do art. 9 da Lei de Licitaes, permitida a participao do autor do projeto ou da empresa como consultor ou tcnico, nas funes de fiscalizao, superviso ou gerenciamento, exclusivamente a servio da Administrao interessada. Tambm est includo na lista de servios tcnicos profissionais especializados (art. 13), para fins de inexigibilidade de licitao, as funes de fiscalizao, superviso ou gerenciamento de obras ou servios. Por fim, conforme determina o art. 70 da Lei, o contratado responsvel pelos danos causados diretamente Administrao ou a terceiros, decorrentes de sua culpa ou dolo na execuo do contrato, no excluindo ou reduzindo essa responsabilidade a fiscalizao ou o acompanhamento pelo rgo interessado. Por outro lado, a ausncia de fiscalizao por parte da Administrao ou a m fiscalizao no eximem o contratado das suas responsabilidades perante a Administrao Pblica. 5 - PENALIDADES A inexecuo total ou parcial do contrato da Administrao a prerrogativa de aplicar sanes de natureza administrativa a saber: I advertncia; (cabe recurso em 5 dias) II multa, na forma prevista no instrumento convocatrio ou no contrato; (cabe recurso em 5 dias) III suspenso temporria de participao em licitao e impedimento de contratar com a Administrao, por prazo no superior a 2 anos; (cabe recurso em 5 dias) IV declarao de idoneidade para licitar ou contratar com a Administrao Pblica, enquanto perdurarem os motivos determinantes da punio ou at que seja promovida a reabilitao, perante a prpria autoridade que aplicou a penalidade, que ser concedida sempre que o contratado ressarcir a Administrao pelos prejuzos resultantes e aps decorrido o prazo da sano aplicada com base no inciso anterior.(2 anos); (cabe pedido de reconsiderao em 10 dias) A pena de multa a nica que pode ser aplicada cumulativamente com qualquer uma das outras. Enquanto a pena de suspenso no pode ultrapassar dois anos, a de declarao de idoneidade no tem um limite definido. Apesar da m redao do inciso IV do art. 87, deduz-se que o limite mnimo de dois anos, j que a lei, na parte final do dispositivo, emprega a expresso aps decorrido o prazo da sano aplicada com base no inciso anterior. Para cobrana da multa, a Administrao pode reter a garantia e, se esta no for suficiente, pode deduzir o seu valor de importncias devidas ao contrato; trata-se de decises executrias do poder pblico, que independem de ttulo fornecido pelo Poder Judicirio. Somente se no forem suficientes os valores assim recebidos, que a Administrao ir a juzo, caso o interessado no pague voluntariamente. Quanto a suspenso temporria de licitar e impedimento de contratar com a Administrao (art. 87, III) e de declarao de idoneidade (87, IV), para Jos do Santos C Filho entende ter carter extensivo para todos os entes da federao. Mas para Maral Justen Filho e Marcos Jurena V Souto, so de caratr restritivo, ou seja, limita-se ao ente federativo em que a sano foi aplicada: 1) a autonomia das pessoas da federao; 2) ofensa ao princpio da competitividade, previsto no art. 3, 1, I.

Apesar da divergncia doutrinria exposta acima, o STJ j teve a oportunidade de ser manifestar sobre o assunto, decidindo que os efeitos se estendem a qualquer rgo da Administrao Pblica: ADMINISTRATIVO MANDADO DE SEGURANA LICITAO SUSPENSO TEMPORRIA DISTINO ENTRE ADMINISTRAO E ADMINISTRAO PBLICA INEXISTNCIA IMPOSSIBILIDADE DE PARTICIPAO DE LICITAO PBLICA LEGALIDADE LEI 8.666/93, ART. 87, INC. III. - irrelevante a distino entre os termos Administrao Pblica e Administrao, por isso que ambas as figuras (suspenso temporria de participar em licitao (inc. III) e declarao de inidoneidade (inc. IV) acarretam ao licitante a no-participao em licitaes e contrataes futuras. - A Administrao Pblica una, sendo descentralizadas as suas funes, para melhor atender ao bem comum. - A limitao dos efeitos da suspenso de participao de licitao no pode ficar restrita a um rgo do poder pblico, pois os efeitos do desvio de conduta que inabilita o sujeito para contratar com a Administrao se estendem a qualquer rgo da Administrao Pblica. - Recurso especial no conhecido. (REsp 151567/RJ, Rel. Ministro FRANCISCO PEANHA MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 25/02/2003, DJ 14/04/2003 p. 208) Outro importante julgado proferido pelo STJ se refere possibilidade de desconsiderao da personalidade jurdica atravs da via administrativa para estender a penalidade administrativa nova sociedade constituda com o intuito de burlar as sanes aplicadas na forma do art. 87 da Lei de Licitaes. ADMINISTRATIVO. RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. LICITAO. SANO DE INIDONEIDADE PARA LICITAR. EXTENSO DE EFEITOS SOCIEDADE COM O MESMO OBJETO SOCIAL, MESMOS SCIOS E MESMO ENDEREO. FRAUDE LEI E ABUSO DE FORMA. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA NA ESFERA ADMINISTRATIVA. POSSIBILIDADE. PRINCPIO DA MORALIDADE ADMINISTRATIVA E DA INDISPONIBILIDADE DOS INTERESSES PBLICOS. - A constituio de nova sociedade, com o mesmo objeto social, com os mesmos scios e com o mesmo endereo, em substituio a outra declarada inidnea para licitar com a Administrao Pblica Estadual, com o objetivo de burlar aplicao da sano administrativa, constitui abuso de forma e fraude Lei de Licitaes Lei n. 8.666/93, de modo a possibilitar a aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica para estenderem-se os efeitos da sano administrativa nova sociedade constituda. - A Administrao Pblica pode, em observncia ao princpio da moralidade administrativa e da indisponibilidade dos interesses pblicos tutelados, desconsiderar a personalidade jurdica de sociedade constituda com abuso de forma e fraude lei, desde que facultado ao administrado o contraditrio e a ampla defesa em processo administrativo regular. - Recurso a que se nega provimento. (RMS 15166/BA, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 07/08/2003, DJ 08/09/2003 p. 262) 6 - ANULAO

Se a ilegalidade for imputvel apenas prpria Administrao, no tendo para ela contribudo o contratado, este ter que ser indenizado pelos prejuzos sofridos. Mesmo que a ilegalidade da licitao seja apurada depois de celebrado o contrato, este ter que ser anulado. 7 - RETOMADA DO OBJETO Tem por objetivo assegurar a continuidade da execuo do contrato, sempre que sua paralisao possa ocasionar prejuzo ao interesse pblico e, principalmente, ao andamento do servio pblico essencial; trata-se, neste ltimo caso, de aplicao do princpio da continuidade do servio pblico. 8 - RESTRIES AO USO DA EXCEPTIO NON ADIMPLETI CONTRACTUS No se aplica, em princpio, aos contratos administrativos quando a falta da administrao. esta, pode sempre argir a exceo em seu favor, diante da inadimplncia do particular contratado. No direito administrativo, o particular no pode interromper a execuo do contrato, em decorrncia dos princpios da continuidade do servio pblico e da supremacia do interesse pblico sobre o particular; em regra, o que ele deve fazer requerer, administrativa ou judicialmente, a resciso do contrato e o pagamento de perdas e danos, dando continuidade sua execuo, at que obtenha ordem da autoridade competente para paralis-lo. A lei fixa o prazo de 90 dias para que o particular proponha a resciso do contrato. Jos do Santos C Filho entende que mesmo antes desse prazo, havendo situaes especiais, se o particular ficar prejudicado pode pleitear a resciso contratual. - CAUSAS JUSTIFICADORAS DA INEXECUO. A) FATO DO PRNCIPE So medidas de ordem geral, no relacionadas diretamente com o contrato, mas que nele repercute, provocando desequilbrio econmico-financeiro em detrimento do contrato. Quebra-se o equilbrio do contrato administrativo por fora de ato ou medida instituda pelo prprio Estado. Se caracteriza por se imprevisvel, extracontratual e extraordinrio. Parte da doutrina entende que o fato deve emanar da mesma pessoa jurdica que celebrou o ajuste. Em posio diferente Jos do Santos C Filho, que entende que o prncipe o Estado ou qualquer de suas manifestaes internas. Obriga o poder pblico contratante a compensar os prejuzos suportados pelo contratado a fim de possibilitar o prosseguimento da execuo do contrato e, se esta for impossvel, rende ensejo resciso do contrato com as INDENIZAES CABVEIS, conforme entendimento de Carvalho Filho e Maria Sylvia. Celso Antnio cita como hiptese a deciso de alterar o salrio mnimo, afetando, assim, decisivamente, o custo dos servios de limpeza dos edifcios pblicos contratados com empresas especializadas neste mister.

OBS! Segundo Maria Sylvia, no direito brasileiro, de regime federativo, a teoria do fato do prncipe somente se aplica se a autoridade responsvel pelo fato do prncipe for da mesma esfera de governo em que se celebrou o contrato(Unio, Estados e Municpios); se for de outra esfera, aplica-se a teoria da impreviso. B) FATO DA ADMINISTRAO O ato se relaciona diretamente com o contrato, a autoridade PARTE no contrato. Compreende qualquer conduta ou comportamento da Administrao que, como parte contratual, torne impossvel a execuo do contrato ou provoque seu desequilbrio econmico. Pode provocar uma suspenso da execuo do contrato, transitoriamente, ou pode levar a uma paralisao definitiva, tornando escusvel o descumprimento do contrato pelo contratado e, portanto, isentando-o das sanes administrativas. Exemplos so dados por Hely Lopes Meirelles: quando a Administrao deixa de entregar o local da obra ou do servio, ou no providencia as desapropriaes necessrias, ou no expede a tempo as competentes ordens de servio... A teoria do exceptio non adimpleti contractu, como visto, no pode ser oposta Administrao ao alvedrio do particular, entretanto, esta regra admite exceo pela aplicao da teoria do fato da Administrao, quando sua conduta tornar impossvel a execuo do contrato ou causar ao contratado um desequilbrio econmico extraordinrio, que no seria razovel exigir que suportasse, pela desproporo entre esse sacrifcio e o interesse pblico a atingir pela execuo do contrato. A lei 8666/93 previu uma hiptese em que possvel, com critrio objetivo, saber se dado ou no ao particular suspender a execuo do contrato, que quando o atraso superior a 90 dias dos pagamentos devidos pela Administrao decorrentes de obras, servios ou fornecimentos, ou parcelas destes, j recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela suspenso do cumprimento de suas obrigaes at que seja normalizada a situao. Outro motivo em que a referida lei prev motivo para resciso do contrato a no-liberao, por parte da Administrao, de rea, local ou objeto para execuo de obra, servio ou fornecimento, nos prazos contratuais, bem como das fontes de materiais naturais especficas do projeto. C) TEORIA DA IMPREVISO:

todo acontecimento externo ao contrato, estranho vontade das partes, imprevisvel e inevitvel, que causa um desequilbrio muito grande, tornando a execuo do contrato excessivamente onerosa para o contratado. Autorizam a sua circunstncias supervenientes. reviso para ajustar s

Essa teoria nada mais do que a aplicao da antiga clusula rebus sic standibus, que inerente a todos os contratos de prestaes sucessivas, significando que a

conveno no permanece em vigor se as coisas no permanecerem como eram no momento da celebrao. Quando o contratado continuar a execuo do contrato, repartir-se- o prejuzo para restabelecer o equilbrio econmico financeiro. Se a parte prejudicada no puder cumprir as obrigaes contratuais, dar-se- a resciso sem atribuio de culpa. Se o cumprimento for possvel, mas acarretar nus para a parte, ter esta direito reviso do preo para restaurar o equilbrio rompido, conforme lio de Carvalho Filho. Ex: contrato internacional baseado no dlar ou afetado por crise mundial. D) INTERFERNCIAS IMPREVISTAS Fatos materiais imprevistos, mas existentes ao tempo da celebrao do contrato. Ex: a diversidade de terrenos conhecidos somente no curso da execuo de uma obra pblica; rocha no fundo do lago em que se pretende construir uma ponte. E) CASO FORTUITO E FORA MAIOR:

Por outro lado, nos termos do art. 195, 3 da CF a pessoa em dbito com a Seguridade Social no pode contratar com o Poder Pblico. No mesmo sentido o art. 29 da Lei 8.666/93. Se o dbito surge durante a vigncia do contrato, impe-se a resciso do contrato, conforme o art. 55, XII da Lei 8.666/93, uma vez que o contratante deve manter durante a execuo do contrato as condies de habilitao exigidas.

RECEBIMENTO DO OBJETO
Aps executado o contrato, o seu objeto ser recebido: A) No caso de obras e servios: Provisoriamente, pelo responsvel por seu acompanhamento e fiscalizao, mediante termo circunstanciado assinado pelas partes, em at quinze dias da comunicao escrita do contratado de trmino da execuo; Definitivamente, por servidor ou comisso designada pela autoridade competente, aps o trmino do prazo de observao, ou vistoria que comprove a adequao do objeto aos termos contratuais; - O prazo de observao no poder ser superior a noventa dias, salvo em casos excepcionais, devidamente justificados e previstos no ato convocatrio/contrato. - O recebimento definitivo do objeto ser feito mediante termo circunstanciado assinado pelas partes. OBS! Pode ser dispensado o recebimento provisrio de obras e servios de valor at R$ 80.000,00, desde que no estejam includos aparelhos, equipamentos e instalaes sujeitos a verificao de funcionamento e produtividade. B) No caso de compras ou de locao de equipamentos: Provisoriamente, para efeito de posterior verificao da conformidade do material com a especificao; Definitivamente, aps a verificao da qualidade e quantidade do material e conseqente aceitao. - O recebimento do objeto ser feito mediante termo circunstanciado no caso de aquisio de equipamentos de grande vulto, ou seja, de valor superior a R$ 37.500.000,00. Para as demais aquisies, o recebimento ser feito mediante recibo. - O recebimento de material de valor superior ao limite estabelecido para modalidade convite (R$ 80.000,00) deve ser confiado a uma comisso de, no mnimo, trs membros. Se o termo circunstanciado no for lavrado ou a verificao da conformidade no for realizada nos prazos fixados, esses procedimentos sero considerados realizados, desde que o contratado comunique Administrao, com antecedncia mnima de quinze dias, a exausto do prazo. O recebimento provisrio ou definitivo no exclui a responsabilidade civil do contratado pela solidez e segurana da obra/servios. Tambm no exclui a responsabilidade

Fora maior o evento HUMANO que por sua inevitabilidade cria para o contratado a impossibilidade de execuo do contrato. Ex: greve que paralisa os transportes ou a fabricao de um produto. Caso fortuito o evento da NATUREZA que cria para o contratado a impossibilidade intransponvel da execuo do contrato. Ex: tufo destruidor; inundao imprevisvel. Pode a parte invoc-los para eximir-se das conseqncias da mora ou obter a resciso do contrato. Entretanto, o caso fortuito e fora maior apenas so causas justificadoras da inexecuo quando no tiver havido culpa da parte, isto , quando no tiver contribudo para colocar-se em situao de ser acolhido o evento. Assim, se, quando este sobrevm, a parte j est em mora, a escusa no lhe aproveita, salvo se provar tambm que o dano ocorreria mesmo que tivesse suas obrigaes em dia. OBS! Os conceitos de caso fortuito e fora maior no so unnimes na doutrina, tendo em vista que vrios manuais de Direito Administrativo apresentam a fora maior como evento da natureza e o caso fortuito como evento humano, sendo que outros diplomas no chegam nem a fazer a distino tendo em vista que as duas situaes levam ao mesmo efeito. ENCARGOS TRABALHISTAS, PREVIDENCIRIOS E COMERCIAIS art. 71. Depreende-se da lio do Mestre Lucas Rocha Furtado que, pela LEI, somente em relao aos encargos PREVIDENCIRIOS h responsabilidade solidria da Administrao. (art. 71, 2). Nesse passo, nos termos da LEI, em relao aos encargos TRABALHISTAS no h responsabilidade da Administrao, mas o Tribunal Superior do Trabalho editou o Enunciado n. 331, firmando o entendimento de que a omisso da lei seria inconstitucional e, assim, consignando o entendimento de que a responsabilidade da Administrao pelos encargos trabalhistas SUBSIDIRIA.

tico-profissional pela perfeita execuo do contrato, dentro dos limites estabelecidos pela lei ou pelo contrato. O contratado obrigado a reparar, corrigir, remover, reconstruir ou substituir, s suas expensas, no todo ou em parte, o objeto em que se verificarem vcios, defeitos ou incorrees resultantes da execuo ou de materiais empregados, mesmo aps ter sido recebido definitivamente o objeto do contrato. EXTINO DO CONTRATO A) TRMINO DO PRAZO B) RESCISO (Art. 79) AMIGVEL acordo entre as partes; (XIV a XVI fatos da administrao) JUDICIAL requerida pelo contratado quando haja inadimplemento da administrao, j que o contratado no pode paralisar a execuo do contrato nem fazer a resciso unilateral. UNILATERAL motivo de interesse pblico. O contratado faz jus ao ressarcimento dos prejuzos, devoluo de eventual garantia. (78 XII) C) ANULAO: quando se verificar a ilegalidade na sua formalizao. Ex: sem concorrncia; concorrncia fraudada. OBS ! mesmo no caso de contrato nulo pode tornar-se devido o pagamento dos trabalhos realizados para a Administrao, no com fundamento em obrigao contratual, mas sim, no dever moral e legal que impede o enriquecimento ilcito. (art. 59) a f a certeza das coisas que se esperam, a convico de fatos que no se vem (Hb. 11:1).