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TEORIA DA CONSTITUIO

A Constituio fundamento de validade de todas as normas do ordenamento jurdico. O direito constitucional se diferencia dos demais no apenas em funo de seu objeto e de suas tarefas, mas em razo de suas peculiaridades. , a supremacia do direito constitucional, pressuposto da funo desempenhada pela Constituio como ordem jurdica fundamental da comunidade. O carter aberto e vinculante da Constituio uma singularidade do direito constitucional. Segundo Hesse, a Constituio um conjunto de princpios concretos e elementos bsicos do ordenamento jurdico da comunidade, para o qual oferece uma diretriz (norma marco), onde a abertura do sistema no ilimitada, sendo exercida na medida suficiente para garantir a margem de atuao para um processo poltico livre. A adaptao evoluo histrica indispensvel para assegurar a prpria existncia e eficcia da Constituio. O direito constitucional, considerando os pressupostos da lgica formal, definido como o ramo interno do direito pblico (gnero prximo) que tem como objeto o estudo sistematizado das normas supremas, originrias e estruturantes do Estado (diferena especfica). Sinteticamente conceituado como sendo o estudo da teoria das Constituies e da Constituio do Estado brasileiro, em particular. Analiticamente o conjunto de princpios e normas que regulam a prpria existncia do Estado moderno, na sua estrutura e no seu funcionamento, o modo de exerccio e os limites de sua soberania, seus fins e interesses fundamentais, e do Estado brasileiro, em particular. O direito constitucional tem por objeto o estudo das normas

fundamentais de organizao do Estado: estrutura de seus rgos; distribuio de competncias, aquisio, exerccio e transmisso da autoridade; e, direitos e garantias fundamentais. Manuel Garca-Pelayo divide em trs disciplinas o direito constitucional, de acordo com seu objeto de estudo:
Direito constitucional positivo: tem por objeto a interpretao, sistematizao e crtica das normas constitucionais vigentes em um determinado Estado. Direito constitucional comparado: tem por finalidade o estudo comparativo e crtico das normas constitucionais positivas, vigentes ou no, de diversos Estados. Direito constitucional geral: compreende a sistematizao e classificao de conceitos, princpios e instituies de diversos ordenamentos jurdicos visando identificao dos pontos comuns, isto , das caractersticas essenciais semelhantes de um determinado grupo de constituio, procurandose estabelecer uma teoria geral do direito constitucional. Fontes do direito constitucional: Nos pases que adotam o sistema da civil law, a fonte originria e suprema do direito constitucional a Constituio escrita. As fontes derivadas se subdividem em: Fontes delegadas resultantes de competncias atribudas pelo legislador constituinte a outros poderes e rgos Fontes inferiores para a produo normas de normas jurdicas regulamentadoras de dispositivos constitucionais que servem de apoio Constituio. reconhecidas so jurdicas produzidas anteriormente ou durante a vigncia da Constituio e acolhidas por ela, como os costumes constitucionais (prtica reiterada de certos atos com capacidade de criar a convico de sua obrigatoriedade, referente a direitos fundamentais, estrutura do Estado ou a organizao dos poderes). So obstculos a aceitao dos costumes como fonte do direito constitucional: Um, a manifestao da vontade do povo exclusivamente por meio da Assemblia Constituinte ou de um rgo equivalente responsvel pela

elaborao da Constituio (princpio da soberania nacional); o outro, a vulnerao da supremacia constitucional pela existncia de normas criadas sua margem (conceito de Constituio formal). Porm, a existncia de costumes deve ser admitida em razo das lacunas que a Constituio formal pode apresentar, sobretudo por sua formulao aberta, feita com o intuito de possibilitar o complemento e desenvolvimento posterior. Para isso, necessria a confirmao da norma por um Tribunal Constitucional. Os espcies: Costume secundum constitutionem a aquele que est em consonncia com uma norma da Constituio, contribuindo para sua maior efetividade. Pode ser considerada fonte subsidiria. Costume praeter constitutionem aquele que pode ser utilizado na interpretao das normas constitucionais ou na integrao de eventuais lacunas existentes, devendo ser reconhecido como fonte autnoma. Costume contra constitutionem aquele que surge em sentido oposto ao de uma norma da Constituio formal. Apesar de sua formao e existncia, no deve ser aceito como fonte por incompatvel com um dispositivo constitucional escrito. A admissibilidade da jurisprudncia como fonte criadora de normas jurdicas vem sendo a muito discutida e questionada. Parte da doutrina sustenta que os juzes tm legitimidade democrtica apenas para a aplicao, no para a produo de normas, em razo do princpio da separao dos poderes. Porm, h casos nos quais no se pode negar a existncia de uma atividade criadora exercida pelos rgos jurisdicionais. Com as mudanas operadas no constitucionalismo do segundo ps-guerra, a atividade interpretativa desenvolvida no mbito do Poder Judicirio assumiu uma importncia ainda maior. A margem de discricionariedade na aplicao do direito vem sendo gradativamente alargada, costumes constitucionais podem ser divididos em trs

tanto pela ponderao na aplicao dos princpios, quanto pela necessidade de identificao e delimitao de seu contedo, cuja densificao cabe ao intrprete. No plano jurdico-constitucional o direito judicial com fora de lei ou com fora de ato normativo revela-se nas decises proferidas pelo STF no controle abstrato de constitucionalidade e na aprovao de enunciados de smula com efeito vinculante. Em tais hipteses o poder normativo atribudo ao Tribunal Constitucional inquestionvel, ainda que sua conduta seja pautada pelos parmetros estabelecidos pela Constituio e que os efeitos no sejam diretamente direcionados s relaes intersubjetivas.