Você está na página 1de 168

Organizadores: Andr Gomma de Azevedo e Roberto Portugal Bacellar

Manual de

Autocomposio

Judicial

2007

Estudos em Arbitragem, Mediao e Negociao Vol 4 / Andr Gomma de Azevedo, Ivan Machado Barbosa (orgs.) Braslia: Grupos de Pesquisa, 2007. E82a 302 p. ISBN 85-89929-02-7 1. Resoluo alternativa de disputas 2. Arbitragem 3. Mediao 4. Negociao. I. Azevedo, Andr Gomma de CDU 347.918

Agradecimentos
As idias apresentadas neste Manual de Tcnicas Autocompositivas decorrem do trabalho voluntrio de vrios autores que em conjunto aceitaram o desafio de elaborar um manual com enfoque predominantemente pragmtico. No podemos deixar de registrar nossa gratido, pela generosa contribuio, aos demais autores: Aiston Henrique de Souza, Paulina DApice Paez, Juliano Zaiden Benvindo, Vilson Malchow Vedana, Ivan Machado Barbosa, Fbio Portela Lopes de Almeida, Otvio Augusto Buzar Perroni, Daniela Maria Cordua Bson, Vinicius Prado, Gustavo de Azevedo Trancho, Cntia Machado Gonalves Soares, Isabela Seixas, Henrique de Arajo Costa, Francisco Schertel Ferreira Mendes, Artur Coimbra de Oliveira, Maysa Massimo, Clarissa Menezes Vaz, Juliana Nicola Kilian, Srgio Antnio Garcia Alves Jr, Breno Zaban Carneiro, Guilherme Lima Amorim e Michelle Tonon Barbado. Registramos nossos agradecimentos aos revisores, que como instrutores de tcnicas autocompositivas em seus respectivos tribunais apresentaram sugestes de aperfeioamento do presente texto: Henrique Gomm Neto e Carla Novelli. O presente manual resultado do esforo conjunto iniciado em 2001 no Grupo de Pesquisa e Trabalho em Arbitragem, Mediao e Negociao da Faculdade de Direito da Universidade de Braslia, com a colaborao de magistrados do Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios, do Tribunal de Justia do Estado do Paran, do Tribunal de Justia do Distrito Federal e do Tribunal de Justia do Estado da Bahia. A partir do curso de formao de multiplicadores em tcnicas autocompositivas, realizado pelo Conselho Nacional de Justia em agosto de 2006 concebeu-se a idia de elaborar um guia ou manual que reunisse, de forma condensada e simplificada, a teoria relativa s tcnicas autocompositivas para uso por conciliadores, nos termos do art. 277 1 do Cdigo de Processo Civil e do art. 2 da Lei 9.099/1995. Assim, temos a satisfao de apresentar este 7

Manual de Conciliao Judicial, uma obra simples mas pioneira no seu intuito de aperfeioar a aplicao de processos autocompositivos. importante salientar que este manual apresenta apenas um, entre vrios modelos de conciliao. Segue-se assim, uma seqncia de passos, tcnicas e ferramentas a serem seguidas e adotadas pelos conciliadores. Com intuito de reunir a informao em ordem lgica e que tambm permita a fcil consulta, dividimos o manual em quatro segmentos. No primeiro momento, apresentamos uma viso geral do processo de conciliao e de seu posicionamento dentre as formas de resoluo de conflito. A segunda seo busca explicar detidamente cada uma das fases do processo de conciliao. A seo que se segue desenvolve as tcnicas necessrias conduo da conciliao. Criamos este manual para atender, especificamente, as necessidades dos conciliadores que atuam no mbito do Poder Judicirio. No entanto, acreditamos que as habilidades nele contidas podem ser proveitosamente empregadas em outras esferas. Entre elas, destacamos questes comunitrias, acadmicas, familiares e corporativas. O nosso intuito, portanto, no apenas melhor capacitar os conciliadores judiciais, como tambm estimular uma cultura de resoluo de conflitos por meio de comunicaes que efetivamente realizem os interesses das partes ao mesmo tempo em que estimula a compreenso mtua. Isto porque, essencialmente, o objetivo da lei, do direito e da prpria existncia do Poder Judicirio a pacificao social.

Braslia, 8 de maro de 2007 Andr Gomma de Azevedo e Roberto Portugal Bacellar Organizadores

Introduo
Os Juizados Especiais foram concebidos para que neles houvesse especfica ateno aos mecanismos autocompositivos como forma de emprestar maior efetividade ao ordenamento jurdico processual. Isto porque, deontologicamente, os Juizados Especiais seguiram experincia estrangeira bem sucedida na qual se estabeleceram juizados de pequenas causas como forma de assegurar maior acesso justia e principalmente, para que este acesso seja melhor na perspectiva do prprio jurisdicionado. Nesse sentido, um dos componentes axiolgicos do acesso justia que mais impulsionou essa corrente foram as inquietaes de muitos juristas, socilogos, antroplogos, economistas, cientistas polticos, e psiclogos1, entre outros, que se mostravam patentemente insatisfeitos com o modelo existente. Nessa ocasio foi levada em considerao a insatisfao acerca dos elevados custos de soluo de conflitos, decorrentes, inclusive, dos elevados valores de honorrios advocatcios e das custas processuais. Outro fator que significativamente influenciou esse movimento foi a busca por formas de soluo de disputas que auxiliassem na melhoria das relaes sociais subjacentes. Isto porque j existiam mecanismos de resoluo de disputas (e.g. mediao comunitria), quando da publicao dos primeiros trabalhos em acesso justia2, que apresentavam diversos resultados de sucesso3, tanto no que concerne reduo de custos como quanto reparao de relaes sociais. Vale frisar que a mediao enquanto elemento caracterstico dos juizados de pequenas causas nos Estados Unidos fortemente influenciou o legislador brasileiro a ponto de este incluir a conciliao no nosso sistema dos juizados especiais. Todavia, a autocomposio prevista pelo legislador brasileiro na Lei n 9.099/1995 se distinguiu significativamente daquela pre1 CAPPELLETTI, Mauro e GARTH Bryant. Acesso Justia. Porto Alegre: Ed. Srgio Antonio Fabris, 1988. p. 8. 2 Cf. SANDER, Frank E.A.. Varieties of Dispute Processing, in The Pound Conference, 70 Federal Rules Decisions 111, 1976 e CAPPELLETTI, Mauro e GARTH Bryant. Access to Justice: The Worldwide Movement to Make Rights Effective. A General Report, Milo: Ed. Dott A. Giuffre, 1978. 3 Cf. AUERBACH, Jerold S.. Justice without Law?. Nova Iorque: Ed. Oxford University Press, 1983.

11

vista no modelo norte-americano4 em razo da menor nfase s tcnicas e ao procedimento a ser seguido5 bem como ao treinamento (e.g. nos juizados de pequenas causas em Harlem, NY, os mediadores recebem curso de 60 horasaula exclusivamente sobre tcnicas de negociao e mediao) e, atualmente, ao maior componente restaurador (ou transformador) das mediaes. Sobre esse componente, os professores Robert Baruch Bush e Joseph Folger no livro The Promise of Mediation: Responding to Conflict Through Empowerment and Recognition6, sustentam que devem ser considerados como objetivos da autocomposio e, indiretamente, de um sistema processual, a capacitao (ou empoderamento) das partes (i.e. educao sobre tcnicas de negociao) para que estas possam, cada vez mais, por si mesmas compor seus futuros conflitos. Desta forma, se proporciona ao jurisdicionado efetivos meios de aprendizado quanto resoluo de disputa, obtendo-se tambm o reconhecimento mtuo de interesses e sentimentos o que proporciona uma aproximao real das partes e conseqente humanizao do conflito decorrente dessa empatia. Esta corrente, iniciada em 1994 por Baruch Bush e Folger, costuma ser referida como transformadora (ou autocomposio transformadora)7. Zamorra Y Castillo sustentava que o processo rende, com freqncia, muito menos do que deveria em funo dos defeitos procedimentais, resulta muitas vezes lento e custoso, fazendo com que as partes quando possvel, o abandonem8. Cabe acrescentar a esses defeitos procedimentais o fato de que em muitos casos, o processo ao tratar exclusivamente daqueles interesses juridicamente tutelados exclui aspectos do conflito que so possivelmente to importantes quanto ou at mais relevantes do que aqueles juridicamente tutelados.
4 Cabe registrar opinio do um dos organizadores deste trabalho, o Juiz Roberto Portugal Bacellar, segundo a qual se sustenta implicitamente que a Lei de Juizados Especiais no Brasil prev um sistema de mediao forense (ou paraprocessual) e que cabe ao operador do direito implementar a mediao como processo autocompositivo no sistema dos Juizados Especiais (BACELLAR, Roberto Portugal, Juizados Especiais A Nova Mediao Paraprocessual, So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2004). 5 Sendo a mediao um processo caracterizado pela flexibilidade procedimental, h divergncia na doutrina sobre seu procedimento. Exemplificativamente, John W. Cooley, aposentado juiz federal norte-americano e professor das Faculdades de Direito da Universidade de Loyola e da Universidade Northwestern, divide o processo de mediao em oito fases: i) iniciao, momento no qual as partes submetem a disputa a uma organizao pblica ou privada ou a um terceiro neutro em relao ao conflito, para que seja composta; ii) preparao, fase na qual os advogados se preparam para o processo, coletando um conjunto de informaes, tais como os interesses de seus clientes, questes fticas e pontos controversos; iii) sesso inicial ou apresentao, momento no qual o mediador explica a natureza e formato do processo de mediao aos advogados e partes; iv) declarao do problema, quando as partes, por j estarem debatendo acerca da disputa abertamente, delimitam os pontos controversos que devero ser objeto de acordo; v) esclarecimento do problema, fase na qual o mediador isola as questes genuinamente bsicas em disputa buscando melhor relacionar os interesses das partes com as questes apresentadas; vi) gerao e avaliao de alternativas, momento no qual o mediador estimula as partes e advogados a desenvolver possveis solues para a controvrsia; vii) seleo de alternativas, estgio no qual as partes, diante das diversas possibilidades desenvolvidas na fase anterior, decidem quanto a soluo; viii) acordo, momento no qual o mediador esclarece os termos do acordo a que tiverem chegado as partes e auxilia na elaborao do termo de transao (COOLEY, John W, A advocacia na mediao, Braslia: Ed. UnB, 2000). 6 BARUCH BUSH, Robert et al. The Promise of Mediation: Responding to Conflict Through Empowerment and Recognition. So Francisco: Ed. Jossey-Bass, 1994. 7 v. YARN, Douglas E. Dictionary of Conflict Resolution. So Francisco: Ed. Jossey-Bass Inc., 1999. p. 418. 8 ZAMORRA Y CASTILLO. Processo, Autocomposio e Autodefensa. Cidade do Mxico: Ed. Universidad Autnoma Nacional de Mxico, 1991. p. 238.

12

Quanto a esses relevantes aspectos do conflito, Morton Deutsch, em sua obra The Resolution of Conflict: Constructive and Destructive Processes9 apresentou importante classificao de processos de resoluo de disputas ao indicar que esses podem ser construtivos ou destrutivos. Para Deutsch, um processo destrutivo se caracteriza pelo enfraquecimento ou rompimento da relao social preexistente disputa em razo da forma pela qual esta conduzida. Em processos destrutivos h a tendncia de o conflito se expandir ou tornar-se mais acentuado no desenvolvimento da relao processual. Como resultado, tal conflito frequentemente torna-se independente de suas causas iniciais10 assumindo feies competitivas nas quais cada parte busca vencer a disputa e decorre da percepo, na mais das vezes errnea, de que os interesses das partes no podem coexistir. Em outras palavras, as partes quando em processos destrutivos de resoluo de disputas concluem tal relao processual com esmaecimento da relao social preexistente disputa e acentuao da animosidade decorrente da ineficiente forma de enderear o conflito. Por sua vez, processos construtivos, segundo Deutsch, seriam aqueles em razo dos quais as partes concluiriam a relao processual com um fortalecimento da relao social preexistente disputa. Para esse professor, processos construtivos caracterizam-se: i) pela capacidade de estimular as partes a desenvolverem solues criativas que permitam a compatibilizao dos interesses aparentemente contrapostos; ii) pela capacidade das partes ou do condutor do processo (e.g. magistrado ou mediador) a motivar todos os envolvidos para que prospectivamente resolvam as questes sem atribuio culpa; iii) pelo desenvolvimento de condies que permitam a reformulao das questes diante de eventuais impasses11 e iv) pela disposio das partes ou do condutor do processo a abordar, alm das questes juridicamente tuteladas, todas e quaisquer questes que estejam influenciando a relao (social) das partes. Em outros termos, partes quando em processos construtivos de resoluo de disputas concluem tal relao processual com fortalecimento da relao social preexistente disputa e, em regra, robustecimento do conhecimento mtuo e empatia. Assim, retornando ao conceito de Zamora Y Castillo, processualista mexicano do incio do sculo XX, o processo [judicial], de fato, rende
9 DEUTSCH, Morton. The Resolution of Conflict: Constructive and Destructive Processes. New Haven: Yale University Press, 1973. Cabe destacar que trs captulos desse trabalho foram traduzidos e podem ser encontrados na obra AZEVEDO, Andr Gomma. Estudos em Arbitragem, Mediao e Negociao. Vol. 3. Braslia: Ed. Grupos de Pesquisa, 2004. 10 DEUTSCH, Ob. Cit.. p. 351. 11 DEUTSCH, Ob. Cit. p. 360.

13

com freqncia menos do que poderia, em parte por que se direciona, sob seu escopo social12, pacificao fazendo uso, em grande parte, de mecanismos destrutivos de resoluo de disputas a que esse autor mexicano denominou defeitos procedimentais. Diante disso, pode-se afirmar que h patente necessidade de novos modelos que permitam que as partes possam, por intermdio de um procedimento participativo, resolver suas disputas construtivamente ao fortalecer relaes sociais, identificar interesses subjacentes ao conflito, promover relacionamentos cooperativos, explorar estratgias que venham a prevenir ou resolver futuras controvrsias13, e educar as partes para uma melhor compreenso recproca14. A discusso acerca da introduo de mecanismos que permitam que os processos de resoluo de disputas tornem-se progressivamente construtivos necessariamente deve ultrapassar a simplificada e equivocada concluso de que, abstratamente, um processo de resoluo de disputas melhor do que outro. Devem ser desconsideradas tambm solues generalistas como se a conciliao ou a mediao fossem panacias para um sistema em crise15. Dos resultados obtidos no Brasil, conclui-se que no h como impor um nico procedimento autocompositivo em todo Brasil ante patentes diferenas nas realidades fticas (fattispecie16) em razo das quais foram elaboradas. A experincia, aliada pesquisas metodologicamente adequadas17, tem demonstrado que o que torna um procedimento efetivo depende das necessidades das partes em conflito, dos valores sociais ligados s questes em debate e, principalmente da qualidade dos programas. Um recente trabalho do instituto de pesquisa RAND constatou que no houve vantagens significativas para a mediao quando comparada ao processo heterocompositivo judicial e concluiu que esses resultados insatisfatrios decorreram de programas que no foram adequadamente desenvolvidos para atender os objetivos especficos que os usurios de tal processo buscavam. Esses projetos examinados pelo Instituto RAND tiveram, como
12 Cf. ZAMORA Y CASTILLO, Niceto Alcal. Processo, Autocomposio e Autodefensa. Cidade do Mxico: Ed. Universidad Autnoma Nacional de Mxico, 1991 e DINAMARCO, Cndido Rangel. A Instrumentalidade do Processo. So Paulo: Ed. Malheiros, 8. ed., 2000. 13 RHODE, Deborah L.. In the Interest of Justice: Reforming the Legal Profession. Nova Iorque: Oxford University Press, 2000. p. 132. 14 BARUCH BUSH, Robert et al.. The Promise of Mediation: Responding to Conflict Through Empowerment and Recognition,. So Francisco: Ed. Jossey-Bass, 1994. 15 H diversas situaes em que a mediao ou a arbitragem no so recomendados como demandas que versem sobre interesses coletivos ou que requeiram elevado grau de publicizao (e.g. Aes Civis Pblicas decorrentes de danos a sade causados pelo uso do amianto como isolante trmico). 16 Cf. CARNELUTTI, Francesco. Diritto e Processo. n. 6. p. 11 apud DINAMARCO, Cndido Rangel. Nova Era do Processo Civil. So Paulo: Malheiros, 2003. p. 21. 17 V. RHODE, Ob. Cit. p. 132.

14

conclui essa pesquisa, insuficiente treinamento de autocompositores e oportunidades inadequadas para a participao dos envolvidos18. Segundo a professora Deborah Rhode19, a maioria dos estudos existentes indica que a satisfao dos usurios com o devido processo legal depende fortemente da percepo de que o procedimento foi justo. Outra importante concluso foi no sentido de que alguma participao do jurisdicionado na seleo dos processos a serem utilizados para dirimir suas questes aumenta significativamente essa percepo de justia. Da mesma forma, a incorporao pelo Estado de mecanismos independentes e paralelos de resoluo de disputas aumenta a percepo de confiabilidade (accountability) no sistema20. Em suma, constata-se que o sistema autocompositivo estatal, como componente importante do ordenamento jurdico processual, est se desenvolvendo independente de uma equivocada orientao de que o sistema jurdico processual somente evolui por intermdio de reformas procedimentais impostas em alteraes legislativas. Com o desenvolvimento de bem sucedidos projetos piloto em autocomposio forense e a releitura do papel autocompositivo nos juizados especiais21, conclui-se que possvel o desenvolvimento de processos construtivos sob os auspcios do Estado. Naturalmente, isso somente ocorrer se (seguindo as concluses alcanadas a partir da pesquisa elaborada pelo Instituto RAND) houver: i) adequado planejamento do programa de autocomposio forense considerando a realidade ftica da unidade da federao ou at mesmo da comunidade; ii) adequado treinamento de mediadores; e iii) adequada oportunidades para que as partes possam diretamente participar do processo. Diante da significativa contribuio de Morton Deutsch ao apresentar o conceito de processos construtivos de resoluo de disputas, pode-se afirmar que ocorreu alguma recontextualizao acerca do conceito de conflito ao se registrar que este um elemento da vida que inevitavelmente permeia todas as relaes humanas e contm potencial de contribuir positivamente nessas relaes. Nesse esprito, se conduzido construtivamente, o conflito pode proporcionar crescimento pessoal, profissional e organizacional22. A abordagem do conflito no sentido de que este pode,
18 HENSLER, Deborah. R. Puzzling over ADR:Drawing Meaning from the RAND Report , Dispute Resolution Magazine. n. 8, 1997. p. 9 apud RHODE, Deborah. Ob. Cit. p. 133 19 Ob. Cit. p. 135. 20 LIND e TAYLOR. Procedural Justice. 64-67, 102-104; Stempel, Reflections on Judical ADR, 353-354 apud RHODE, Deborah, Ob. Cit. p. 135. 21 Cf. BACELLAR, Roberto Portugal. Juizados Especiais: A Nova Mediao Paraprocessual. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2004. 22 Cf. DEUTSH, Morton. The Handbook of Conflict Resolution: Theory and Practic., So Francisco: Ed. Jossey-Bass, 2000.

15

se conduzido com tcnica adequada, ser um importante meio de conhecimento, amadurecimento e aproximao de seres humanos, impulsiona relevantes alteraes quanto a responsabilidade e tica profissional. Constata-se que, atualmente, em grande parte, o ordenamento jurdico processual, que se dirige predominantemente pacificao social23, organiza-se, segundo a tica de Morton Deutsch, em torno de processos destrutivos lastreados, em regra, somente no direito positivo. As partes, quando buscam auxlio do Estado para soluo de seus conflitos, frequentemente tm o conflito acentuado ante procedimentos que abstratamente se apresentam como brilhantes modelos de lgica jurdica-processual contudo, no cotidiano, acabam por frequentemente se mostrar ineficientes na medida em que enfraquecem os relacionamentos sociais preexistentes entre as partes em conflito. Exemplificativamente, quando um juiz de direito sentencia determinando com quem ficar a guarda de um filho ou os valores a serem pagos a ttulo de alimentos, pe fim, para fins do direito positivado, a um determinado litgio, todavia, alm de no resolver a relao conflituosa, muitas vezes acirra o prprio conflito, criando novas dificuldades para os pais e para os filhos24. Torna-se claro que o conflito, em muitos casos, no pode ser resolvido por abstrata aplicao da tcnica de subsuno. Ao examinar quais fatos encontram-se presentes para em seguida indicar o direito aplicvel espcie (subsuno) o operador do direito no pode mais deixar de fora o componente fundamental ao conflito e sua resoluo: o ser humano. O presente manual tem o propsito principal de apresentar de forma direta e simplificada tcnicas autocompositivas (em sentido amplo) a serem adotadas por conciliadores. Ademais, com uma orientao voltada a melhoria contnua dos servios autocompositivos prestados por conciliadores, apresentamos tambm alguns mecanismos que podem proporcionar a melhoria dos seus resultados. Optou-se por no adotar uma recomendao do que uma boa conciliao ou um bom conciliador pois acredita-se que bom conciliador aquele que se importa com o jurisdicionado a ponto de se dispor a buscar a melhoria contnua no uso de ferramentas e de suas tcnicas autocompositivas.

Panorama do Processo de Conciliao


Panorama do Processo de Conciliao
23 Grinover, Ada Pelegrini et alii. Teoria Geral do Processo. So Paulo: Ed. Malheiros 18. ed., 2001. p. 24. 24 Cf. COSTA, Alexandre A.. Cartografia dos mtodos de composio de conflitos, in AZEVEDO, Andr Gomma, Estudos em Arbitragem, Mediao e Negociao. Vol. 3. Braslia: Ed. Grupos de Pesquisa, 2004.

16

Escopo da Conciliao O Procedimento A Formao do Conciliador

17

PANORAMA DO PROCESSO DE CONCILIAO


A partir de uma compreenso mais ampla de autocomposio, possvel afirmar que, em certo sentido, todos ns somos conciliadores ou mediadores. Afinal, em algum momento de nossas vidas, j interviemos numa discusso entre duas pessoas no trabalho, em famlia ou em nossas relaes de amizade, auxiliando-as a negociarem uma soluo. Assim, todos ns temos alguma experincia intuitiva na resoluo de conflitos por meio do uso da conciliao. A conciliao sobre a qual tratamos nesse manual, contudo, no a que denominamos de conciliao informal ou inuitiva. Nosso enfoque ser, pelo contrrio, a conciliao tcnica. Podemos definir esse tipo de conciliao como sendo Um processo composto por vrios atos procedimentais pelo qual um terceiro imparcial facilita a negociao entre pessoas em conflito, as habilita a melhor compreender suas posies e a encontrar solues que se compatibilizam aos seus interesses e necessidades. Dentro do quadro geral de formas de tutela de interesses, a conciliao considerada, por vrios processualistas25, como sendo um mtodo autocompositivo de resoluo de disputas. Cabe registrar que a autocomposio pode ser direta (ou bipolar) como na negociao ou indireta (ou triangular) como na conciliao ou na mediao. No que tange auto-

25 E.g. ZAMORA Y CASTILLO, Niceto Alcal. Processo, Autocomposicin e Autodefensa. Cidade do Mxico: Ed. Universidad Autnoma Nacional de Mxico, 1991. CARREIRA ALVIM, Jos Eduardo. Elementos de Teoria Geral do Processo. So Paulo: Ed. Forense, 2. ed. 1993 ou GRINOVER, Ada Pellegrini et. Alii. Teoria Geral do Processo. So Paulo: Ed. Malheiros 18. ed. 1993.

19

composio indireta (ou tambm chamada de autocomposio assistida26) vale registrar que para fins deste manual a mediao definida como um processo no qual se aplicam integralmente todas as tcnicas autocompositivas e no qual, em regra, no h restrio de tempo para sua realizao. Por outro lado, a conciliao, para fins deste manual, pode ser definida como um processo autocompositivo ou uma fase de um processo heterocompositivo no qual se aplicam algumas tcnicas autocompositivas e no qual h, em regra, restrio de tempo para sua realizao. Cabe registrar que alguns autores distinguem a conciliao da mediao indicando que naquele processo o conciliador pode apresentar uma apreciao do mrito ou uma recomendao de uma soluo tida por ele (conciliador) como justa. Por sua vez na mediao tais recomendaes no seriam cabveis. Considerando que o propsito do presente manual consiste em transmitir tcnicas autocompositivas ao leitor consideramos que no so recomendadas sugestes de acordo ou direcionamentos quanto ao mrito nem mesmo em conciliaes. Isto porque h tcnicas autocompositivas que podem ser utilizadas para evitar que se desenvolva a conciliao desta forma. Vale registrar ainda que no se considera legtimo o adiantamento ou a previso de qual sentena ser prolatada em determinada disputa como forma de estimular as partes a um acordo. Isto porque tal orientao viola os princpios da ampla defesa e do devido processo legal previstos na nossa Constituio da Repblica no art. 5 , LIV e LV. Cabe mencionar que existem vrias formas de se proceder a uma conciliao. Conforme a atuao do conciliador, que pode ter uma participao maior ou menor na resoluo do conflito. O modelo que apresentamos neste manual possui os seguintes traos principais. Os sujeitos do processo Das partes. Na prtica dos conciliadores a quem se direciona este manual, as partes envolvidas comparecero sesso de conciliao em uma das etapas do processo judicial (conciliao endoprocessual ou judicial). Entretanto, as partes possuem a opo de no se manifestarem durante a conciliao e, se optarem pela discusso de suas questes com
26 Cf. COSTA, Alexandre Arajo. Mtodos de composio de conflitos: conciliao, conciliao, arbitragem e adjudicao, in AZEVEDO, Andr Gomma de (Org.). Estudos em Arbitragem, conciliao e Negociao. Vol. 3. Braslia: Ed. Grupos de Pesquisa, 2004.

20

a outra parte e dessas discusses no resultar em um acordo, o termo de audincia redigido ao final da discusso conter apenas disposies com as quais elas tenham concordado expressamente. Nada ser feito contra a sua vontade e o conciliador deve destacar que, nesse sentido, a participao das partes voluntria. Representantes legais. A interpretao da Lei 9.099/1995 conduz ao entendimento de que as partes cujos interesses esto em disputa devem comparecer pessoalmente, podendo ou devendo ser assistidas por advogado. Faculta-se a assistncia por advogado nas causas de at 20 salrios mnimos e, nas causas de valor superior, a assistncia obrigatria27. Os Juizados Especiais Federais, por outro lado, tratam da representao e no mais da assistncia, embora sempre seja possvel que as partes se faam acompanhar de advogado, quer isso seja imprescindvel ou no. O advogado exerce um importante papel que o de apresentar solues criativas para que se atendam aos interesses das partes bem como o de esclarecer quais os direitos de seus representados. Um advogado que tenha o seu valor reconhecido pelo conciliador tende a ter um comportamento cooperativo. Conciliador. O conciliador uma pessoa selecionada para exercer o munus pblico de auxiliar os litigantes a compor a disputa. No exerccio dessa importante funo, ele deve agir com imparcialidade e ressaltar s partes que ele no defender nenhuma delas em detrimento da outra. O conciliador, uma vez adotada a confidencialidade, deve enfatizar que tudo que for dito a ele no ser compartilhado com mais ningum, excetuado o supervisor do programa de conciliao (se houver) para eventuais elucidaes de algumas questes. Observa-se que uma vez adotada a ferramenta da confidencialidade, o conciliador deve deixar claro que no as comentar o contedo das discusses nem mesmo com o juiz. Isto porque, o conciliador deve ser uma pessoa com que as partes possam falar abertamente. Co-facilitador. Apesar de no ser uma forma de conciliao prevista explicitamente na lei, entendemos que possvel a atuao conjunta de dois conciliadores em especial em fase de treinamento dos conciliadores. Essa forma de conduo da conciliao possui as vantagens prprias de um trabalho em equipe permitindo que os conciliadores percebam com mais facilidades as oportunidades de melhorias na aplicao de tcnicas autocompositivas.

27 BACELLAR, Roberto Portugal. Juizados Especiais a nova mediao paraprocessual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003.

21

Juiz. O juiz deve procurar conciliar as partes a qualquer momento em que entender que tal orientao ser produtiva. Durante a sesso privada (ou sesso individual) conduzida pelo conciliador, no entanto, o juiz deve ter cautela quanto ao grau de sua interferncia. Isso no implica que ele no deva orientar os conciliadores a adotar determinadas tcnicas e, de forma geral, sobre o modelo de conciliao a ser adotado. Todavia, no deve o magistrado sugerir que conciliadores exeram presso para alcanarem acordo ou adiantar posicionamentos jurdicos que seriam eventualmente postos em sentenas judiciais. Estrutura Flexibilidade procedimental. A conciliao composta por diversos atos a serem seguidos pelo conciliador. Apesar de ser til ter uma estrutura a seguir, o conciliador no est adstrito a uma ordem especfica e tem a liberdade de flexibilizar o procedimento conforme o progresso das partes ou a sua forma de atuar. A partir de determinadas referncias tcnicas cada conciliador vai desenvolver seu prprio estilo. Sesses individuais. O conciliador possui a prerrogativa de realizar sesses individuais com as partes conforme considerar conveniente. Por reconhecer a importncia de comunicao confidencial entre as partes e o conciliador, a Lei do divrcio, em seu captulo 3 2, faz expressa meno possibilidade de sesses individuais. A Lei de Juizados Especiais no faz expressa meno a essa possibilidade todavia, dos prprios propsitos desta Lei pode-se afirmar que implicitamente h esta autorizao. Tom informal. Entende-se ser mais produtivo se os conciliadores no se apresentarem como figuras de autoridades. A autoridade do conciliador obtida pelo nvel de relacionamento que ele conseguir estabelecer com as partes. O uso de um tom de conversa, sem maiores formalidades estimula o dilogo. A informalidade que defendemos no significa, contudo, que todos envolvidos na sesso de conciliao no precisem se preocupar com uma adequada postura profissional. Assim, informalidade e postura profissional so valores perfeitamente compatveis.

22

ESCOPO DA CONCILIAO
Um conflito possui um escopo muito mais amplo do que simplesmente as questes juridicamente tuteladas sobre a qual as partes esto discutindo em juzo. Distingue-se, portando aquilo que trazido pelas partes ao conhecimento do Poder Judicirio daquilo que efetivamente interesse das partes. Lide processual , em sntese, a descrio do conflito segundo os informes da petio inicial e da contestao apresentados em juzo. Analisando apenas os limites da lide processual, na maioria das vezes no h satisfao dos verdadeiros interesses do jurisdicionado. Em outras palavras, pode-se dizer que somente a resoluo integral do conflito (lide sociolgica) conduz pacificao social; no basta resolver a lide processual aquilo que foi trazido pelos advogados ao processo se os verdadeiros interesses que motivaram as partes a litigar no forem identificados e resolvidos28. Alm do problema imediato que se apresenta, h outros fatores que pautam um conflito, tais como o relacionamento anterior das partes, as suas necessidades e interesses, o tipo de personalidade das partes envolvidas no conflito, os valores das partes e a forma como elas se comunicam. Muitos desses fatores considerados secundrios por alguns operadores do direito esto, na verdade, na origem do conflito e por isso devem ser levados em conta na soluo do problema. A conciliao deve levar em considerao aspectos emocionais durante o processo e ao conciliador no caber decidir pelas partes, mas as conduzir a um dilogo produtivo, superando barreiras de comunicao a fim de que as partes encontrem a soluo.

28 BACELLAR, Roberto Portugal. Juizados Especiais a nova mediao paraprocessual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003.

23

Benefcios Um benefcio frequentemente mencionado Empoderamento das partes. Empoderamento a traduo do termo em ingls empowerment, que significa a busca pela restaurao do senso de valor e poder da parte para que essa esteja apta a melhor dirimir futuros conflitos. Oportunidade para as partes falarem sobre seus sentimentos em um ambiente neutro. Compreenso do ponto de vista da outra parte por meio da exposio de sua verso dos fatos, com a facilitao do conciliador. Possibilidade de administrao do conflito de forma a manter o relacionamento anterior com a outra parte . Celeridade do processo de conciliao. Apesar das indiscutveis vantagens, a conciliao tende a no produzir os seus resultados satisfatrios se certos requisitos mnimos no estiverem presentes no conflito. Dessa maneira, para que a conciliao possa produzir os seus aspectos benficos, preciso que, dentre outros fatores, as partes queiram uma soluo e esforcem-se para alcan-la; que as partes cujos interesses esto sendo discutidos compaream sesso de conciliao e que as partes sejam capazes de honrar os compromissos assumidos. Contudo, sendo atendidos os requisitos mnimos, a conciliao adapta-se a quase todos os tipos de conflito.

24

O PROCEDIMENTO
comum que os manuais de Direito Processual Civil faam distino entre processo e procedimento. Nesses textos se indica que o processo possui uma fora que justifica e direciona a prtica dos atos do procedimento, sua manifestao extrnseca, a fim de alcanar a composio da lide submetida ao poder jurisdicional. como se o processo fossem trilhos que asseguram a prtica sucessiva e lgica dos atos do procedimento. Essa conceituao adapta-se lgica da conciliao. Na esfera da conciliao, o processo, tem como finalidade a soluo de um conflito pelas partes que dele so parte e a superao, em definitivo, dos fatores que levaram ao conflito. O procedimento consiste nos passos que o conciliador segue com intuito de alcanar essa finalidade. O presente manual adota, exemplificativamente, o procedimento abaixo esquematizado para a realizao das conciliaes: Inicio da conciliao Nessa etapa o conciliador apresenta-se s partes, diz como prefere ser chamado, faz uma breve explicao do que constitui a conciliao, quais so suas etapas e quais so as garantias. Deve perguntar s partes como elas preferem ser chamadas. Reunio de Informaes Aps uma exposio pelas partes de sua verso dos fatos, a qual o conciliador, dentre outras posturas, ter escutado ativamente, haver 25

oportunidade do conciliador elaborar perguntas abertas que lhe auxiliaro a entender os aspectos do conflito que estiverem obscuros. Identificao de questes, interesses e sentimentos Durante essa fase, o conciliador far um resumo do conflito utilizando uma linguagem positiva e neutra. H significativo valor nesse resumo pois ser por meio dele que as partes sabero que o conciliador est ouvindo as suas questes e as compreendendo. Alm disso, o resumo feito pelo conciliador impe ordem discusso e serve como uma forma de recapitular tudo que foi exposto at o momento. Esclarecimento das controvrsias e dos interesses Com o uso de determinadas tcnicas, o conciliador formular, nessa fase, diversas perguntas para as partes a fim de favorecer a elucidao das questes controvertidas. Resoluo de questes Tendo sido alcanada adequada compreenso do conflito durante as fases anteriores, o conciliador pode, nessa etapa, conduzir as partes a analisarem possveis solues. Registro das solues encontradas Nessa etapa, o conciliador e as partes iro testar a soluo alcanada e, sendo esta satisfatria, redigiro um acordo escrito se as partes assim o quiserem. Em caso de impasse, ser feita uma reviso das questes e interesses das partes e tambm sero discutidos os passos subseqentes a serem seguidos. Vale registrar que todos os estgios aqui sucintamente descritos sero desenvolvidos no captulo seguinte.

26

A FORMAO DO CONCILIADOR
Um conciliador, a fim de ter uma atuao efetiva, deve possuir certas habilidades. Isso no significa que apenas pessoas com um perfil especfico possam atuar como conciliadores. Pelo contrrio, o processo de conciliao flexvel o suficiente para se compatibilizar com diversos tipos de personalidades e maneiras de proceder. Assim, entende-se que apesar de ser mais eficiente selecionar conciliadores com base em suas caractersticas pessoais, as habilidades autocompositivas so tambm adquiridas por intermdio de um adequado curso de tcnicas autocompositivas. Existem habilidades que um conciliador precisa possuir para conduzir a conciliao - o que no equivale a afirmar que existe um conciliador perfeito. Existe, isso sim, um padro ideal ao qual os conciliadores devem almejar, em um processo contnuo de aperfeioamento e ateno a indicadores de qualidade. Acima de tudo, o conciliador deve buscar o seu aperfeioamento tcnico e amadurecimento profissional. Em consonncia ao que foi indicado anteriormente, pode-se destacar, dentre as caractersticas de um bom conciliador, as seguintes: Capacidade a aplicar diferentes tcnicas autocompositivas de acordo com a necessidade de cada disputa. Capacidade de escutar a exposio de uma pessoa com ateno, utilizando de determinadas tcnicas. Capacidade de inspirar respeito e confiana. Capacidade de estar confortvel em situaes em que os nimos estejam acirrados. 27

A pacincia. Capacidade de afastar seus preconceitos por ocasio da conciliao. A imparcialidade. Possuir empatia, isto , ser capaz de colocar-se no lugar do outro, sem, contudo, tomar partido. A gentileza e respeito no trato com as partes. Um treinamento deve ensinar aos futuros conciliadores como utilizar as tcnicas e ferramentas dos processos de conciliao para desenvolver essas habilidades. Naturalmente, apenas a prtica ir assegurar pleno domnio delas. importante destacar que mesmo o domnio absoluto das habilidades e a perfeita manifestao das caractersticas desejveis no garante um resultado favorvel pois o processo, em sendo das partes, delas depende para ser bem sucedido.

28

A Sesso de Conciliao
Preparao A Sesso de Abertura Reunindo Informaes Identificando Questes, Interesses e Sentimentos Como Estimular Mudanas de Percepes e Atitudes Sesses Individuais Sesso Conjunta Final A Construo do Acordo Orientando a Discusso

29

OBSERVAES PRELIMINARES
O processo de conciliao, como qualquer outro referente a mtodos de resoluo de controvrsias, apresenta como propriedades a presena do contraditrio, permitindo-se, pois, que todos os participantes possam atuar de modo tentar resolver o conflito. Na etapa de conciliao fica evidenciado que o que se busca, sobretudo, que as prprias partes cheguem soluo. Por isso, diz-se que a conciliao um mecanismo autocompositivo, isto , a soluo no dada por um terceiro. Difere, tambm, pela informalidade. De fato, na conciliao o processo vai se amoldando conforme a participao e interesse das partes. Pode-se, dizer, pois, que se trata de um mtodo autoconstrutivo, isto , que vai se construindo segundo o envolvimento e a participao de todos interessados na resoluo da controvrsia. um processo, portanto, com peculiaridades. Todavia, deve-se entend-lo como uma continuidade, isto , todo o seu desenvolvimento se efetua sem que se visualize uma compartimentalizao em etapas. Embora seja possvel verificar diferentes fases do processo, no mbito da conciliao, em rigor, o que se verifica um caminhar altamente varivel conforme o envolvimento pessoal das partes no processo. Dessa forma, pelo seu prprio cunho informal, no se pode estipular, com preciso, que o processo ir se desenrolar de um determinado modo. Nesse contexto, dividimos o processo de conciliao em cinco fases: i) declarao de abertura; ii) exposio de razes pelas partes; iii) identificao de questes, interesses e sentimentos; iv) esclarecimento acerca de questes, interesses e sentimentos; e v) resoluo de questes. Assim compreendido, o estudo das diferentes etapas do processo conciliatrio que se est a iniciar neste captulo assim apresentado unicamente para fins didticos. A prtica no processo conciliatrio, afinal, tem demons31

trado que todas as etapas a seguir descritas orientam-se de modo muito mais fluido. No h, portanto, compartimentalizao e, sim, descrio de possveis etapas que podero ocorrer. Ainda assim, recomenda-se, ao menos, que se tente seguir, com as cautelas devidas, a seqncia logo adiante apresentada, salvo se a controvrsia estiver demonstrando ser melhor seguir por outros caminhos. Enfim, conforme se vai adquirindo experincia, o conciliador saber manejar tais etapas do processo de modo to natural que poder melhor adequlas s questes controvertidas. Um bom conciliador, em rigor, sabe faz-lo sem que as partes nem sequer percebam que esto caminhando para um outra etapa do processo.

32

PREPARAO

Como se Preparar O conciliador deve buscar se centrar no caso em questo, conversando, se possvel, com eventual co-facilitador. Embora seja interessante j ter, de antemo, uma compreenso do problema que ir ser detalhado durante a conciliao, pois, assim, tornase possvel prever estratgias a serem empregadas, usualmente, porm, nas conciliaes que seguem os parmetros da lei 9099/1995, aplicadas nos Tribunais dos Estados e Regies, os conciliadores somente obtm informaes acerca da controvrsia no prprio processo conciliatrio. Neste caso, portanto, bastante til formular-se uma classificao dos conflitos usuais, tais como conflito de trnsito, vizinhana, conflito familiar, conflito de contrato inadimplido, sistema financeiro, pois, assim, o conciliador, ao menos, antes de chamar as partes para dar incio ao processo, ter uma vaga noo de como poder atuar. A conciliao um processo bastante dinmico, em que as formalidades so frequentemente colocadas em segundo plano. Afinal, o que se deseja , na medida do possvel, fazer com que as partes saiam satisfeitas da conciliao. Por isso, o conciliador deve se sentir relaxado e se esforar em compreender a possibilidade de xito nesse mecanismo. Estar no local da conciliao antes do horrio marcado fundamental. Assim, o conciliador ir se sentir mais calmo, tranqilo e, ao mesmo tempo, poder melhor revisar suas tcnicas, estratgias e ferramentas que deseja empregar durante a sesso. V at a sala, veja se est tudo em

33

ordem, confira se h cadeiras suficientes e perceba outros detalhes relevantes conforme orientaes a seguir. Como Proceder Anteriormente Chegada das Partes H certas dicas de atuao precedentes chegada das partes que podem auxiliar o conciliador na consecuo do xito no processo de conciliao. Antes das partes chegarem o que deve ser bem considerado, uma vez que comum que as partes mais nervosas cheguem com dez a quinze minutos de antecedncia devem ser efetuados alguns ajustes, tais como: Preparar o local em que ser realizada a conciliao: mesa, iluminao, temperatura ambiente, privacidade, gua, caf, local para a realizao das sesses privadas (se necessrio) ou de espera, materiais de escritrio, entre outros; Revisar todas as anotaes feitas sobre o caso e, se possvel, memorizar o nome das partes (e como talvez possam preferir ser chamadas)29. Muitas vezes, somente ser possvel saber o nome das partes j durante a conciliao. Assim, uma vez descobertos os nomes e as preferncias, anot-los de grande utilidade. Caso haja co-facilitador, conversar com ele sobre como iro trabalhar em conjunto e como ser feita a apresentao do processo de conciliao na sesso de abertura; importantssimo que j se prepare o local para a realizao de sesses privadas e aquele em que a parte ficar esperando enquanto a sesso privada se realiza. O conciliador deve organiz-lo de modo a deix-lo confortvel. Encontrando-se com as Partes Quando as partes chegarem sesso de conciliao, o conciliador deve cumprimentar cada uma delas e tentar fazer com que se sintam calmas e confortveis, mas no deve conversar demasiadamente, ultrapassando um certo grau de objetividade. Deve tomar cuidado, tambm, em no transparecer estar direcionando mais ateno a uma das partes do
29 Na prtica j foi possvel perceber que algumas pessoas no gostam de ser chamadas pelo primeiro nome, a exemplo de Maria Carolina que preferiu ser chamada de Carolina e Joo Roberto que preferiu ser chamado apenas de Roberto.

34

que outra, conversando, por exemplo, ou se portando mais amigavelmente com uma delas. Caso isso venha ocorrer, provavelmente uma das partes ter uma impresso de que o conciliador est sendo parcial. Como organizar o posicionamento e a localizao das partes mesa durante a conciliao A forma como as partes iro se sentar durante a sesso de conciliao transmite muito mais informaes do que possa imaginar. Trata-se de uma forma de linguagem no verbal, que deve ser bem analisada a fim de perceber o que as partes podem esperar da conciliao e como elas iro se comportar nesse ambiente. A forma como ser organizada a posio fsica das partes dever diferir conforme o nmero de partes, o grau de animosidade entre elas, o tipo de disputa, o patamar cultural e a prpria personalidade dos envolvidos. Desse modo, independentemente do fato de haver um nico conciliador ou estar sendo auxiliado por outro ou outros, h de se seguir alguns conselhos, sempre oportunos para um melhor desenvolvimento do processo de conciliao. Dessa forma, importante que o posicionamento das partes seja realizado de modo que todos consigam ver e ouvir uns aos outros, como tambm participar das discusses. Uma segunda observao diz respeito necessidade de se apartar qualquer aspecto que possa transparecer alguma animosidade entre as partes. Assim sendo, de preferncia, as partes devem se sentar em posies no antagnicas (opostas). Um dos objetivos da conciliao tentar evitar um sentimento de rivalidade, o que, no caso da disposio das mesas, melhor conseguido ao no colocar as partes de frente uma para a outra, mas, sim, lado a lado, no caso de mesa retangular, ou em posio eqidistante, no caso de mesa circular. Ademais, deve-se frisar que as pessoas que representam uma parte devem conseguir se sentar juntamente com ela, caso assim o desejem. O posicionamento do conciliador em relao s partes tambm de grande importncia, j que a qualidade imparcialidade, aptido e liderana, em muito, pode ser transmitida consoante tais aspectos. Dessa maneira, o conciliador deve se posicionar de modo eqidistante em relao s partes. Quanto liderana, seu posicionamento deve se efetuar de modo a conseguir administrar e controlar todo o processo30. No caso de co-conciliao, uma preocupao prtica encontra-se na facilidade de comunicao que
30 Liderana qualificada que no pressupe qualquer hierarquia, mas induz credibilidade e confiana. Sobre esse assunto cf.. HUNTER, James C, O Monge e o Executivo, Ed. GMT, 2004.

35

tero os co-conciliadores de ter entre si. Assim, importante que os conciliadores se sentem prximos um do outro. O conforto tambm uma qualidade essencial ao processo de conciliao. O sentimento de desconforto, de fato, representa um inconveniente deveras acentuado ao alcance do xito no processo, uma vez que as partes deixaro de se preocupar com a controvrsia em si, deslocando a sua preocupao para algo bastante improdutivo conciliao. Desse modo, todos devem se sentir fisicamente confortveis, concentrados e seguros, e o ambiente dever transparecer conforto e privacidade e, por isso, no deve ser nem to grande nem to pequeno. Outros fatores ambientais como a cor das salas, msica ambiente e aromas igualmente podero ser teis para melhorar a sintonia das salas utilizadas para a recepo das partes e conciliao de seus conflitos. Para uma melhor visualizao da aplicao prtica de como melhor organizar a posio das partes durante a conciliao, sero apresentados a seguir alguns exemplos de diagramas, tendo como base a existncia de dois conciliadores. A existncia de co-facilitadores, todavia, no acarreta a necessidade de alteraes no caso de um nico conciliador, pois, em princpio, no caso de co-facilitao, os conciliadores devem ficar prximos um do outro. Quanto s partes, haver uma de duas pessoas (um casal, por exemplo) e outra com uma nica pessoa. 1. A Mesa Redonda Igualitrio a Mesa Redonda.

P2 C C P1
36

P2

A mesa redonda apresenta a importante vantagem de permitir dispor as partes de modo eqidistante tanto entre si, como em relao ao conciliador, o que, por um lado, retira o cunho de rivalidade que pode ser transmitido pelo posicionamento das partes e, por outro, facilita a comunicao, j que as partes podem olhar uma para a outra sem ter de movimentar a cadeira. Ademais, a mesa redonda permite acomodar melhor os participantes e afasta a idia de qualquer hierarquia entre os participantes.

2. Mesa Retangular Mesa Retangular.


Os conciliadores se sentam em um dos lados da mesa, ficando de frente para as partes. Essa disposio cria a sensao de autoridade do conciliador. Tem a vantagem de colocar as partes lado a lado, o que retira o sentimento de rivalidade que transmitido pelas tradicionais mesas de julgamento nos Tribunais. Embora as mesas retangulares no sejam to adequadas quanto s redondas, essa disposio a mais indicada para mesas retangulares pois permite que se mantenha uma eqidistncia entre todos os participantes.

P2

P2

P1

3. Sem o Emprego da Mesa Proximidade a organizao de sala.


Em outras circunstncias, o conciliador pode querer encorajar as pessoas a deixarem de lado sua couraa ao retirar a mesa e colocar as cadeiras mais prximas entre si, criando, desse modo, um ambiente mais informal.

C C P1

P2

P2

37

A SESSO DE ABERTURA

Propsito A Sesso de abertura tem como propsito apresentar s partes o processo de conciliao, explicando-lhes como ele se desenvolve, quais as regras que devero ser seguidas, sempre no intuito de deix-las confortveis com o processo em si, como tambm de evitar futuros questionamentos quanto a seu desenvolvimento. , exatamente, na fase de abertura que o conciliador firma sua presena e a figura de condutor do processo. Para tanto, deve ele se portar de forma a dar s partes o sentimento de confiana em sua pessoa, como tambm de imparcialidade, sendo til, desse modo, que, ao conversar, olhe para cada uma das partes de modo equilibrado e calmo. O conciliador, portanto, deve agir como um educador do processo de conciliao e como definidor do tom que dever ser apresentado durante seu desenvolvimento. A fase de abertura, ademais, tem um forte objetivo de fazer com que as partes adversrias se habituem a sentar, uma ao lado da outra, em um mesmo ambiente. H de se concluir que a fase de abertura etapa fundamental do processo de conciliao apresenta o propsito de deixar as partes a par do processo de conciliao, estabelecer um tom ameno para o debate das questes por elas suscitadas, fazer com que o conciliador ganhe a confiana das partes e, desde j, explicitar as expectativas quanto ao resultado do processo que se est a iniciar.

39

Deve-se, no entanto, desde j, apresentar uma crtica a certos autores que no consideram importante essa etapa do processo. Como se perceber nas explanaes posteriores, na fase de abertura que as partes tero conhecimento do processo e das regras que sero aplicadas, razo pela qual, se qualquer infringncia s regras ocorrer ao longo da conciliao, essa explicao prvia poder sempre ser lembrada s partes para que voltem a atuar em conformidade ao que foi anteriormente estipulado. Essa tcnica, por exemplo, muito til quando se verifica que as partes esto se interrompendo constantemente. Nesse caso, relembrar s partes que elas concordaram, na fase de abertura, a no interromper a outra um caminho vivel e, ao mesmo tempo, no agressivo de se retomar a normalidade. Como Iniciar a Sesso de Abertura A sesso de abertura no deve se prolongar demasiadamente para conciliaes judiciais recomenda-se uma declarao de abertura de aproximadamente 3 (trs) minutos. Nessa fase da conciliao, embora inicial, as partes, normalmente, ainda esto muito nervosas e inquietas, o que dificulta a sua captao de informaes. Recomenda-se, ento, a utilizao de um tom de voz ameno que possa transmitir s partes que conflitos integram qualquer relao humana e que s partes cabe naturalmente a soluo desses conflitos ainda que assistidos por algum que tenha conhecimentos tcnicos para auxili-los. O conciliador, mesmo que apresente as diversas regras que devero ser seguidas durante todo o processo, no deve acreditar que as partes iro lembr-las e segui-las sempre. Por isso, qualquer imprevisto que venha a ocorrer durante a sesso, apenas relembre s partes como tais questes suscitadas devem ser solucionadas. Caso haja mais de um conciliador, fundamental que, j nessa fase, tenham eles anteriormente se preparado no modo como cada um dever atuar. interessante que eles dividam, entre si, as informaes que sero apresentadas s partes ou, ento, seja estabelecido que um realizar toda a apresentao e o(s) outro(s) apenas complete(m) um aspecto ou outro. De qualquer modo, uma diviso equnime recomendvel, pois dificultar o direcionamento do dilogo das partes, de preferncia, a apenas um dos conciliadores, como tambm permitir uma melhor visualizao pelas partes da harmonia do trabalho por eles realizado. Para as partes, se no se apresentar equnime a diviso da apresentao, provvel que fique a 40

impresso de que aquele que realizou a maior parte da apresentao ir presidir todo o processo. A seguir, sero apresentados alguns tpicos que devero ser trabalhados durante a sesso de abertura. Evidentemente, tais tpicos devero ser adaptados realidade da conciliao. Desse modo, o conciliador deve empreg-los de modo a melhor se enquadrarem em seu estilo de atuar. Cumprimentos e Palavras de Encorajamento Antes de dar incio conciliao propriamente dita, recomendvel que o conciliador d as boas-vindas a cada uma das partes presentes. Caso haja alguma pessoa que jamais tenha se encontrado previamente, de todo conveniente repetir o nome do(s) conciliador(es) e de cada uma das partes. O conciliador deve anotar o nome de cada uma das partes em seu bloco de anotaes, a fim de evitar futuros e graves empecilhos durante o processo. Afinal, deve-se evitar uma situao em que a parte perceba que o conciliador se lembrou do nome de uma das partes e se esqueceu do da outra. Do mesmo modo, no se pode esquecer de perguntar como as pessoas envolvidas gostariam de ser chamadas. Cordialidade e intimidade devero se adequar vontade das partes durante o processo. Mesmo que as partes j tenham participado de outra conciliao, deve-se ter sempre como premissa que elas devem ser lembradas das regras de conduta da conciliao. Por isso, o conciliador deve sempre fazer uma declarao de abertura e estar sempre disposto a tirar dvidas bem como saber lidar com qualquer reclamao, quanto ao processo, que possa ser sustentada por algum. Antes de iniciar a explicao do processo em si, muito importante apresentar algumas palavras de encorajamento. Por isso, interessante o conciliador elogiar o esforo de cada uma das partes de tentar resolver seu conflito ou dificuldade utilizando a conciliao. Ao mesmo tempo, ele deve afirmar s partes que o processo de conciliao, em situaes semelhantes a que elas esto passando, por sua experincia, tende a lograr xitos bastante expressivos, uma vez que, alm de solucionar o problema particular, tambm consegue fazer com que as partes saiam satisfeitas com o processo e, possivelmente, consigam manter um relacionamento posterior satisfatrio. Pode assim ele se expressar: 41

Devo elogi-los, desde j, por estarem empregando esforos para tentar resolver suas questes por meio da conciliao, que, felizmente, em situaes semelhantes a que vocs esto passando, tm obtido bastante sucesso. Propsito da conciliao e Papel do conciliador Nessa etapa, o conciliador deve se apresentar como um auxiliar e facilitador da comunicao entre as partes. Seu objetivo desde j deve ser explicitado no induzir ningum a um acordo que no lhe satisfaa. Pelo contrrio, o que se deseja que as partes, em conjunto, cheguem a um acordo que as faa sentir contentes com o resultado. Ao mesmo tempo, o conciliador deve dizer que buscar fazer com que elas consigam entender suas metas e interesses e, desse modo, possam construtivamente criar e encontrar suas prprias solues. Um exemplo de como o conciliador pode se expressar o seguinte: Meu papel, neste processo, de auxili-los na obteno do acordo. Trabalharei, portanto, como um facilitador da comunicao, buscando compreender seus interesses e descobrir as questes presentes. Em hiptese alguma, irei induzir algum a algo que no deseje. O importante nesse processo que vocs construam, em conjunto, o entendimento necessrio. importante dizer s partes que o conciliador no juiz e, por isso, no ir proferir julgamento algum em favor de uma ou outra parte. Ademais, deve ele frisar a sua imparcialidade e confiana no sucesso da conciliao que est em curso. Um exemplo de como se expressar: Devo lembr-los que no sou juiz e, portanto, no irei prolatar nenhuma deciso em favor de uma ou outra parte. Minha atuao, portanto, ser desenvolvida de modo imparcial, sempre no intuito de auxili-los a terem uma negociao eficiente. Caso o conciliador faa parte de alguma instituio que tem convnio com o Tribunal cabe indicar s partes de qual instituio ele faz parte e a razo de ele ter sido escolhido para mediar o conflito. Por fim, interessante dizer s partes que, em geral, estas buscam no processo de conciliao tambm um meio para aperfeioar seu relacionamento. Um exemplo de como se expressar: Alm de auxiliar na resoluo do conflito, devo lembr-los que a conciliao, em geral, pode ser um interessante meio para aperfeioar o relacionamento das partes. 42

Formalidades e Logstica O conciliador deve dar s partes o tempo necessrio para que analisem e revisem qualquer formulrio de participao que, eventualmente, seja necessrio para dar prosseguimento ao processo de conciliao. Se conveniente o que quase sempre tratando-se de conciliao judicial o conciliador pode desde j fazer uma previso da durao da sesso de conciliao, com base em sua experincia ou na poltica institucional do tribunal. Todavia, deve ele ter em mente que cada caso tem suas particularidades e, se a conciliao, eventualmente, durar mais do que as partes tinham se programado, estas ou os seus advogados podem se ressentir disso. Naturalmente, tratando-se de conciliaes judiciais h tambm a questo de pauta pois uma conciliao que se atrasa afeta todas a demais conciliaes na pauta daquele(s) conciliador(es). Para um adequado desenvolvimento de tcnicas autocompositivas, sugere-se que o tempo mnimo planejado para cada conciliao seja de 30 (trinta) a 45 (quarenta e cinco) minutos. Isto porque em conciliaes realizadas em menos de 15 (quinze) minutos o conciliador somente tem tempo para se apresentar, ouvir resumidamente s partes e apresentar uma proposta de soluo que se considera, como indicado anteriormente, uma forma excessivamente precria de se conduzir uma autocomposio. Confidencialidade O conciliador deve buscar adeso das partes para a adoo da confidencialidade31 que se estabelecer acerca de todos os fatos e situaes narradas por elas durante o processo de conciliao. fundamental explicar que o(s) conciliador(es) manter(o) em segredo tudo o que for, na conciliao, apresentado, salvo vontade conjunta das partes em contrrio. Caso alguma das partes tenha alguma preocupao ou receio que essa confidencialidade possa no ser mantida, o conciliador deve adiantar s partes que ela poder ser inserida como parte de seu acordo. Um exemplo de como se expressar: Devo lembr-los de que tudo o que for aqui dito ser mantido em segredo. Assim, como conciliador no posso ser chamado a servir como testemunha do que ser dito aqui em um eventual processo judicial.
31 A confidencialidade tem sido uma das ferramentas fundamentais para desvendar os verdadeiros interesses, por isso recomendase sua adoo sempre que isso seja possvel.

43

Sobre o Processo O conciliador deve explicar brevemente como a conciliao se desenvolver, enfatizando, logo no incio, que cada um dos participantes ter a sua vez para se expressar sem interrupo. importante adiantar s partes que devero evitar realizar interrupes nas explanaes de cada uma, mesmo que tal fato seja difcil, uma vez que todos tero a possibilidade de tambm manifestar as suas opinies e relatos dos fatos. Uma forma interessante de se manifestar a respeito: Peo-lhes, para que tudo corra de forma eficiente durante o processo de conciliao, que cada um respeite a vez do outro falar, mesmo que seja difcil. Afinal, todos tero tambm a sua oportunidade de se manifestar. O conciliador precisa enfatizar algumas caractersticas do processo de conciliao, sobretudo a sua informalidade e sua orientao a resoluo de lides sociolgicas, afirmando que o enfoque central da comunicao ser a realizao dos interesses das partes e no a produo ou discusso de provas ou teses jurdicas. interessante o conciliador descrever as suas expectativas em relao s partes. Desse modo, deve ele afirmar que o desejvel que todos trabalhem conjuntamente para tentar alcanar uma soluo controvrsia, como tambm destacar que todos devem escutar, com ateno, s preocupaes e manifestaes de cada uma das partes, como tambm suas perspectivas. Desde j, deve o conciliador abordar a participao e o papel do advogado, de outros conselheiros, se houver necessidade. Por fim, cabe ressaltar que o emprego de um esforo no intuito de resolver as questes dos clientes presentes na conciliao se mostra essencial eficiente atuao da advocacia na conciliao. Uma forma de se manifestar a respeito: Agradeo a presena dos advogados pois notamos que bons advogados so muito importantes na conciliao na medida em que auxiliam as partes a encontrar novas e criativas solues s suas questes bem como asseguram aos seus clientes que estes no abriro mo de nenhum direito que desconheam ter. Desejo de Prosseguir Aps explicar o processo, o conciliador deve verificar se h alguma questo ou preocupao quanto conciliao. Para um melhor desen44

volvimento futuro da conciliao, no pode ele se esquecer de perguntar s partes se elas esto de acordo com as regras apresentadas. Assim, o conciliador ter esse artifcio posterior para corrigir qualquer ato que seja contraproducente para a conciliao. O passo seguinte perguntar, ento, se as partes desejam continuar com a sesso e somente deve partir para a etapa seguinte com a afirmao de cada uma das partes. Um exemplo de como o conciliador poder se expressar: Vocs esto de acordo com as regras que apresentei previamente? H alguma observao que vocs desejam fazer? Alguma dvida? Uma Lista de Verificao Os diversos passos que devem ser seguidos nessa fase inicial da conciliao podem ser sintetizados em uma lista que facilitar bastante o trabalho do conciliador. de todo conveniente que, ao dar incio conciliao, se tenha sempre presente essa lista para se lembrar de cada um dos aspectos que devem ser ditos s partes quanto ao desenvolvimento do processo.

1. Apresente-se e apresente as partes Anote os nomes das partes e os utilize no correr da conciliao Recorde eventuais interaes anteriores entre o conciliador e as partes 2. Explique o papel do conciliador No tem poder de deciso No um juiz Imparcial Facilitador Ajuda os participantes a examinar e a expressar metas e interesses 3. Descreva o processo de conciliao Informal (nenhuma regra de produo de prova) Participao das partes bem como dos advogados Oportunidade para as partes falarem Possibilidade de sesso privada (ou sesso individual) 4. Busque adeso para que seja assegurada a confidencialidade Explique eventuais excees

45

5. Descreva as expectativas do conciliador em relao s partes Trabalhar conjuntamente para tentar alcanar uma soluo Escutar sem interrupo Explicar suas preocupaes Escutar a perspectiva da outra parte Tentar seriamente resolver a questo Revelar informaes relevantes s outras partes 6. Confirme disposio para participar da conciliao 7. Comente sobre o papel dos advogados 8. Descreva o processo a ser seguido Tempo Logstica Regras bsicas para conduo do processo Partes tm a oportunidade de falar Sesses privadas ou individuais Quem ir falar primeiro Perguntas?
Exemplo de abertura de conciliao A seguir, ser apresentado um exemplo, inspirado naquele usado em cursos de mediao na Faculdade de Direito da Universidade de Braslia, de aplicao dessa lista de verificao acima indicada. Boa tarde, meu nome Carlos. [Caso se trate de uma conciliao conjunta, o co-facilitador tambm deve se apresentar e o meu nome Teresa.] Vocs podem me [ou nos] chamar pelo primeiro nome mesmo. Gostaria de dar as boas vindas conciliao. (Apresente os demais presentes supervisores, estagirios, observadores, etc. e solicite permisso para a presena de todos durante a conciliao, menos dos supervisores cuja permisso decorre de sua funo) Confirmando seus nomes: a Sra. se chama Natalia Souza e o Sr. Felipe Basso, correto? Como gostariam de ser chamados? ... Algum de vocs j participou de uma conciliao? Apesar de j terem participado de uma conciliao antes, gostaramos de explicar qual o nosso modo de trabalho pois conciliadores adotam mtodos de trabalho distintos.

46

Vamos tomar alguns minutos para explicar o processo de conciliao e os papis de todos os envolvidos. (Co-facilitador) e, eu temos formao e experincia na rea de conciliao. Estamos aqui por nossa livre vontade porque acreditamos que a conciliao geralmente o melhor meio de resolver diferenas. A conciliao um processo no qual ns, conciliadores, trabalharemos com vocs (ou senhores como eles preferirem ser chamados) para ajud-los a resolver a situao que os trouxe at aqui. Cada um de vocs ter a oportunidade para expor suas preocupaes para ns e para as demais partes. Ns queremos ajud-los a esclarecer seus prprios objetivos e preferncias; trabalhar com vocs na avaliao de opes; ajud-los a tomar decises eficientes considerando suas situaes particulares e tambm oferecer a oportunidade para compreender o ponto de vista da outra parte. Gostaria assegur-los de que ns no nos reunimos previamente com qualquer um de vocs antes desse nosso encontro. Sabemos muito pouco acerca da situao que os trouxe at aqui. Permaneceremos imparciais ao longo de todo o processo. Nosso trabalho no decidir quem est certo ou errado, mas sim entender suas preocupaes e auxilia-los a desenvolver solues que atendam adequadamente seus interesses. No somos juzes. No estamos aqui para decidir por vocs ou pression-los a chegar a alguma concluso ou alcanar algum acordo se vocs no estiverem preparados para tanto. Uma vez que cada um de vocs tenha tido a oportunidade de explicar sua posio, trabalharemos de modo a ajud-los decidir o que fazer em relao s questes enfrentadas nesse nosso encontro. Um acordo formal apenas um dos desfechos possveis da conciliao. Os resultados dessa sesso dependem de vocs. A nossa experincia tem mostrado que a forma mais produtiva de estruturar nosso trabalho , primeiramente, ouvir cada um de vocs sobre a situao que os trouxe at aqui. Faremos perguntas para que possamos melhor compreender suas preocupaes. A partir de ento, iremos sugerir que vocs se concentrem no futuro para resolver a situao pendente e para estabelecermos maneiras pelas quais vocs iro interagir futuramente. Se vocs alcanarem um acordo, ns podemos, se desejarem, firm-lo a termo para que assinem. Parece-lhes que o modo de conduo da conciliao aqui esboado atende suas necessidades? Existem algumas diretrizes que nos auxiliam a trabalhar de maneira efetiva com vocs. Durante a conciliao, cada um de vocs ter oportunidade para falar. Como temos aproximadamente 40 minutos para cada conciliao, 47

pedimos que tentem apresentar suas perspectivas em aproximadamente 5 ou 10 minutos. Acreditamos ser til que cada parte oua atentamente a outra, de modo que cada parte possa falar tudo que tem a dizer sem ser interrompida. Vocs concordam em evitar interromper a outra parte enquanto ela estiver falando? Ns fornecemos papel e caneta para que vocs tomem notas enquanto ouvem a outra parte. Em regra, pedimos s partes que anotem especialmente dois tipos de dados os fatos novos que tenham tido conhecimento somente aqui na conciliao e os fatos que vocs acreditam que a outra parte ainda no compreendeu ou que foram objeto de uma falha de comunicao. Nossa segunda diretriz diz respeito confidencialidade. Garantimos que no comentaremos com qualquer pessoa de fora do processo de conciliao sobre o que for dito durante a conciliao. Portanto, sintam-se vontade para falar abertamente acerca de suas preocupaes. Durante o processo, poderemos considerar conveniente falar com vocs individualmente - chamamos isto de sesso privada ou sesso individual - e se desejarem falar conosco em particular, por favor, avisem-nos. Caso nos reunamos com vocs individualmente, qualquer coisa que vocs nos contem e que voc no querem que seja compartilhado com a outra parte ser mantido em sigilo. Alguma questo sobre o processo? Natalia, voc props a demanda, certo? Geralmente, comeamos com a pessoa que solicitou a conciliao. Desta forma, Felipe, ouviremos Natalia primeiro e, em seguida, voc ter oportunidade de falar. Certo? Natalia, voc poderia, por gentileza, contar-nos o que a trouxe at aqui? Considerando que na maior parte dos tribunais no Brasil o nmero de conciliadores bastante restrito, recomendamos que se estabelea uma meta de apresentar a declarao de abertura em menos de 5 minutos. Cabe ressaltar que possvel proceder com uma adequada declarao de abertura em cerca de 3 minutos. Vale mencionar ainda que a declarao de abertura estabelece o tom de comunicao eficiente que se pretende imprimir na conciliao. Assim, se para um conciliador em fase de aprendizado a declarao de abertura antes descrita e exemplificada possa parecer excessivamente longa, para as partes - que normalmente se encontram no incio da audincia 48

de conciliao em um estado anmico mais agitado - uma declarao em tom calmo e moderado as auxiliar a utilizar um tom mais sereno para se expressarem. Costuma-se afirmar que nenhum conflito resolvido na mesma sintonia em que foi gerado.

49

REUNINDO INFORMAES

Propsito O processo de reunir informaes tem o objetivo de dar a todos conciliador(es) e partes a oportunidade de ouvir o relato dos fatos e outras percepes de cada uma das pessoas envolvidas. Os conciliadores, por meio das informaes, conseguem ter uma viso geral dos fatos e, ao mesmo tempo, captar j algumas questes e interesses envolvidos. Ademais, cada uma das pessoas tem a oportunidade de explicar seu ponto de vista e expressar seus sentimentos sem interrupes ou quaisquer outros impedimentos. Pode-se afirmar que ser ouvido adequadamente significa ser levado a srio e ser respeitado. Nesta fase de reunio de informaes o conciliador deve no apenas registrar as questes, os interesses e os sentimentos das partes, mas tambm deve certificar-se de que estas se sentiram ouvidas. Manuteno de um Tom Educado e Paciente No processo de reunio de informaes, o conciliador tem a oportunidade de manter um clima sereno, respeitoso e educado, em que as partes podem escutar a outra e conversar aberta e francamente. Nessa fase, portanto, o conciliador deve apenas ouvir atentamente s partes o que far com que uma parte escute a outra. Caso o conciliador note que h interrupes este pode lembrar a regra bsica das partes no se interromperem apresentada na declarao de abertura. O papel do autocompositor , afinal, administrar as interaes entre as partes para que estas sejam eficientes. 50

O conciliador dever escutar atentamente tudo o que for apresentado pelas partes, utilizando-se dos mais variados recursos que sero vistos mais adiante. A Escolha de Algum para Iniciar Antes de passar a palavra s partes, essencial j estabelecer um critrio que define quem dever iniciar o relato dos fatos e suas percepes. Para tanto, o melhor a se empregar um critrio objetivo, explicitando tal fato da seguinte maneira: em nossas conciliaes, sempre quem moveu a ao d incio a essa fase ou, simplesmente, em nossas conciliaes, sempre quem se senta direita comea relatando o que deseja. Alguns autores afirmam que perguntar s partes pode ser uma boa alternativa, embora tal fato possa gerar, logo no incio da sesso, um certo grau de desconforto caso surja uma discusso quanto a esse ponto. Assim, recomenda-se que esta opo no seja objeto de negociao pelas partes a experincia tem indicado que se mostra mais conveniente que o conciliador indique quem iniciar a reunio de informaes. Como se Desenvolver a Reunio de Informaes Nesse momento, o conciliador deve explicar s partes como se dar incio reunio de informaes, dando, em seguida, a cada pessoa a oportunidade para falar o que deseja. No momento em que ir passar a palavra a uma das partes, o conciliador deve evitar termos, tais como verso ou ponto de vista, pois soa como se o que a parte tem a dizer no seja bem verdadeiro (i.e.. conte-nos sua verso ou qual seu ponto de vista sobre os fatos apresenta a possibilidade da parte interpretar essas frases como um prejulgamento do conciliador de que este no acredita na veracidade do que a parte tem a dizer). Uma alternativa simples seria dizer: voc pode nos relatar o que ocorreu? ou ento o que tem acontecido e como isso tem lhe afetado? A Proteo do Tempo de Cada Pessoa Falar Nota-se com freqncia que aqueles que esto apenas escutando no consigam se conter e, ento, interrompam o outro. Neste caso, suave e educadamente, o conciliador deve corrigir esse ato. Assim, ele estar demonstrando coerncia e tcnica, uma vez que est bem administrando a sesso ao zelar por uma eficiente forma de comunicao. 51

Caso o conciliador perceba que alguma das partes est bastante ansiosa para dizer algo ou bastante nervosa em razo do que a outra parte esteja relatando, o melhor a fazer apenas reassegur-la que ela ter tempo para tambm se expressar. Para as pessoas que no conseguem ficar caladas, como antes indicado, o conciliador deve relembrar as regras que haviam sido anteriormente expostas pelo(s) conciliador(es) e aceitas pelas partes. Basta dizer: Joo, como ns havamos anteriormente concordado, cada um ter a sua vez para se expressar. muito importante, para o sucesso da conciliao, que cada pessoa respeite a vez da outra. Eu sei que , muitas vezes, difcil ouvir algo e ficar calado. Nesse caso, peo que voc faa suas anotaes e apresente tudo o que deseja na sua oportunidade de falar que vir logo a seguir. Outra forma, tambm bastante interessante, apenas corrigir com linguagem corporal (e.g. com o olhar) de modo no repressivo ou agressivo. Ao assim proceder, o conciliador no quebra a dinmica do relato da parte que o estiver apresentando. Caso as interrupes continuem ocorrendo muito embora o conciliador as tenha tentado impedir corrigindo as interrupes nos momentos em que estas primeiramente ocorreram, nada impede que ele possa ser um pouco mais firme e direto, porm, cauteloso para no gerar uma reao de antagonismo com as partes. O conciliador, por exemplo, pode se manifestar da seguinte maneira: Joo e Maria, vejo que estas questes so muito importantes para vocs no fosse assim, vocs no estariam se interrompendo desta forma. Ao mesmo tempo, no vejo como essas interrupes vo nos auxiliar a melhor resolver essas questes. Posso contar, daqui para frente, que vocs no iro mais se interromper? . Agradea e retorne a ouvir a outra parte. O Cuidado ao Fazer Perguntas Da mesma forma que as partes devem se respeitar no que atine no interrupo da outra parte, quando ela estiver se expressando, o conciliador tambm dever ter bastante cuidado se necessrio for interromp-la para efetuar alguma pergunta. Nessa fase da conciliao, o que se deseja ouvir acima de tudo, no perquirir pequenos detalhes, que, talvez, sejam mais bem trabalhados na etapa seguinte, que se desenvolver aps terem sido reunidas as informaes necessrias de todas as partes. Por isso, deve-se perguntar apenas o essencial. O conciliador, afinal, embora seja o administrador e organizador da conciliao, mostra-se tambm como o modelo de comunicao para os participantes. 52

Como Fazer as Pessoas se Dirigirem ao conciliador Sobretudo quando os nimos se acirram, quando as partes comeam a discutir no meio da explanao da outra, importante relembrar s partes que elas devem se dirigir ao conciliador e, no, a outra parte. Afinal, muito difcil algum ficar calado quando algum lhe dirige uma pergunta direta ou lhe ataca. O seguinte exemplo til para saber como proceder em tais situaes: Maria: No foi voc que tentou entrar em minha casa e levar os meus filhos, sem nem sequer ter me avisado antes? Joo [interrompendo]: Esses filhos tambm so meus e, por isso, posso muito bem ir v-los e sair para passear com eles quando eu bem entender! Conciliador: Joo, ainda a vez da Maria. Maria, voc pode explicar a situao para mim. importante ressaltar que com a experincia adquirida, caso, no curso do relato ocorram confirmaes (elementos positivos em que uma parte concorda em parte com a outra) e dilogos respeitosos, caber ao conciliador apenas acompanhar a conversa e depois retomar a seqncia prevista. Terminando as Exposies das Partes Se no houvesse restries de tempo em conciliaes, o ideal seria deixar as partes se manifestarem pelo tempo que quisessem. Todavia, considerando as restries de recursos humanos (i.e. nmero de conciliadores) faz-se necessria a recomendao de que as partes apresentem suas perspectivas em 5 ou 10 minutos. Caso haja alguma pessoa que seja excessivamente detalhista ou que se estenda alm do prazo estipulado na declarao de abertura recomenda-se que o conciliador, polidamente, se desculpe pela falta de tempo e pea parte que busque concluir sua explanao. Um exemplo prtico de como agir: Joo, lamento no termos mais do que 45 minutos para esta conciliao vejo que estamos com o tempo um pouco premido - posso lhe pedir para tentar concluir sua explanao nos prximos minutos?

53

O Resumo Aps o conciliador ter perguntado ltima das partes a se manifestar se deseja dizer algo mais, deve ele fazer um resumo de toda a controvrsia at ento apresentada, verificando as principais questes presentes, como tambm os interesses subjacentes juntamente com as partes. Recomenda-se que no se faa o resumo logo aps apenas uma das partes ter se manifestado, pois, ao assim proceder, o conciliador poder dar a entender outra parte que est endossando o ponto de vista apresentado. Esse resumo de suma importncia, uma vez que d um norte ao processo de conciliao e, sobretudo, centraliza a discusso nos principais aspectos presentes. Para o conciliador, trata-se de uma efetiva organizao do processo, pois se estabelece uma verso imparcial, neutra e prospectiva (i.e. voltada a solues) dos fatos identificando quais so as questes a serem debatidas na conciliao e quais so os reais interesses e necessidades que as partes possuem. Para as partes, trata-se de um mecanismo que auxiliar a compreenso das questes envolvidas sem que haja um tom judicatrio ao debate. Cabe registrar que por meio do resumo o conciliador dever apresentar uma verso que implicitamente demonstre que conflitos so naturais em quaisquer relaes humanas e que s partes cabe a busca da melhor resoluo possvel diante do contexto existente. Esta demonstrao implcita de que conflitos so naturais e que as partes no devem se envergonhar por estarem em conflito. Esta ferramenta comumente denominada de normalizao32. Ademais, o resumo faz com que as partes percebam o modo e o interesse com que o conciliador tem focalizado a controvrsia, como tambm possibilita ao conciliador testar sua compreenso sobre o que foi indicado. Ao trazer ordem discusso, possvel, com ele, melhor visualizar os progressos at ento alcanados. O conciliador, no entanto, dever ter a cautela ao relatar s partes o resumo, uma vez que qualquer incoerncia ou exposio que no seja neutra pode gerar a perda de percepo de imparcialidade que o conciliador comeou a adquirir com a declarao de abertura. Desse modo, recomenda-se que conciliadores anotem os principais aspectos que cada uma das partes expressou identificando questes, interesses, necessidades e sentimentos - e, ao relatar sumariamente tais aspectos, busquem apresentar organizadamente e de modo neutro e imparcial tais informaes s partes.
32 E.g. BARUCH BUSH, Robert et al. The Promise of Mediation: Responding to Conflict Through Empowerment and Recognition. 2. ed. So Francisco: Editora Jossey-Bass, 2005.

54

A tcnica de resumo, embora normalmente seja associada a essa etapa do processo, pode ser normalmente empregada em etapas posteriores. Por exemplo: i) aps uma troca de informaes relevantes; ii) aps as partes terem implicitamente sugerido algumas possveis solues controvrsia; iii) para lembrar s partes seus reais interesses. De igual forma a tcnica de resumo pode ser utilizada para apaziguar os nimos na eventualidade de o conciliador ter se descuidado a ponto de permitir que a comunicao se desenvolva de forma improdutiva. Na fase de resoluo de questes a tcnica de resumo pode servir tambm para ressaltar a apresentao de uma proposta implcita indicada por uma das partes. Note-se o uso desta tcnica no exemplo a seguir: Jorge: no pretendo pagar nada para o Tiago afinal ele no terminou de pintar as paredes da cozinha Conciliador: Jorge, posso interpretar que o que voc est dizendo no sentido de que pagar o Tiago se ele terminar de pintar as paredes da cozinha?. Como Empregar a Tcnica do Resumo Uma vez analisadas as vantagens da tcnica de resumo, o passo seguinte entender como se deve fazer o emprego deste instrumento. Para introduzir um resumo, interessante apresentar, previamente, expresses, tais como: deixe-me ver se compreendi o que vocs disseram; se eu entendi bem, vocs mencionaram que...; deixe-me sintetizar o que eu entendi de tudo o que foi at dito at agora; em resumo.... Ao apresent-lo, o conciliador deve ter sempre como pressuposto a necessidade de enfatizar apenas o que for essencial para os fins da conciliao. Seu trabalho, portanto, centra-se em filtrar as informaes e trabalh-las de modo a afastar todo aspecto que possa ser negativo para o sucesso do processo, tal como a linguagem improdutiva e a agressividade na apresentao de uma questo. Dever focalizar as questes, interesses, necessidades e perspectivas. Aps apresentado o resumo, importante se certificar de que o resumo esteja de acordo com que as partes pensam e, caso no esteja, deve-

55

se dar a oportunidade para correes. Assim, basta perguntar: Vocs esto de acordo com essa sntese dos fatos? H algo que queiram acrescentar?. Terminada a apresentao do resumo e feita a certificao quanto ao seu contedo com as partes, o conciliador deve dar andamento conciliao de imediato, formulando, por exemplo, alguma pergunta, caso entenda que se pode passar para a prxima fase da conciliao com as partes ainda reunidas ou, ento, explicar que se dar prosseguimento s sesses individuais. O Que Fazer em Seguida? A conciliao, aps terminada essa fase de reunio de informaes, pode se desenvolver de diversas formas. A doutrina em conciliao, com base na experincia prtica, trabalha com mecanismos distintos de desenvolver o processo. O que se propor, neste guia, um mecanismo que tem se demonstrado bastante eficiente, uma vez que adapta o processo situao em que se encontram as partes. Desse modo, o conciliador dever, com base nas questes apresentadas, nas necessidades, nos sentimentos e nos interesses manifestados na fase de reunio de informaes, escolher dois caminhos possveis: se ele verificar que as partes esto se comunicando eficazmente (esto demonstrando compreenso recproca, apresentando sugestes, quebrando impasses, etc), ele parte diretamente para a fase de esclarecimento de questes, interesses e sentimentos que ser seguida pela fase de resoluo de questes com as partes ainda reunidas mesa, uma vez que, ao assim proceder, h uma grande possibilidade das partes, por sua prpria vontade e manifestao, chegarem a um consenso. Se as partes no estiverem se comunicando de forma eficiente, j que verificado um alto grau de animosidade, interesses equivocadamente percebidos (em teoria autocompositiva se denominam os interesses percebidos equivocadamente pelas partes de interesses aparentes), dificuldade de expresso de uma ou mais partes (e.g. algum se sente intimidado, ameaado ou apresenta dificuldade de se expressar) ou ainda h sentimentos que precisam ser propriamente discutidos para que uma parte possa ter uma percepo mais neutra do contexto em que se encontra, o melhor caminho seguir para a sesso individual, em que o conciliador ir debater todas as questes, interesses, necessidades e sentimentos com cada parte individualmente. 56

Nada impede, porm, que se continue em sesso conjunta ao iniciar a fase de esclarecimento de questes, interesses e sentimentos bem como se adentre a fase de resoluo de questes para, posteriormente, e havendo necessidade, se seguir para sesso individual. Todavia, a experincia tem demonstrado que, ao assim conduzir a conciliao, corre-se o risco de despender tempo desnecessariamente. Desse modo, se as partes no se comunicam de forma eficiente, desaconselhvel continuar, em sesso conjunta, o processo de conciliao pois a animosidade pode, no caso de se permanecer em sesso conjunta, se acirrar ou mesmo desorganizar o processo, desarmonizando as realizaes at ento atingidas. Se estabelecidas sesses individuais em tais casos, o conciliador, que estar em contato mais direto com a parte, pode conseguir auxilia-la a perceber os interesses reais os interesses mtuos e das questes apresentadas e, portanto, possibilitar o surgimento de propostas de acordo pela prpria parte. Por outro lado, se as partes esto se comunicando eficazmente, pode ser improdutiva a sesso individual ou mesmo contraproducente por despender tempo desnecessariamente. A seguir, sero trabalhadas as questes, interesses e sentimentos e a forma de anlise nas sesses individuais e conjuntas. Uma vez encerradas as sesses individuais, por exemplo, o passo a seguir a realizao de uma nova sesso conjunta, na qual se iniciar a fase de resoluo de questes, em que as partes iro debater sobre os possveis acordos e, eventualmente, seguir para um debate sobre o resultado do processo de conciliao e confeco do termo de acordo. Vale relembrar a ressalva no incio deste captulo feita: o processo de conciliao desenvolve-se, na verdade, de modo muito mais natural do que se pode aparentar ao analisar cada uma de suas etapas. A diviso da conciliao nas fases de: i) declarao de abertura; ii) exposio de razes pelas partes; iii) identificao de questes, interesses e sentimentos; iv) esclarecimento acerca de questes, interesses e sentimentos; e v) resoluo de questes, tem, unicamente, propsito didtico.

57

IDENTIFICANDO QUESTES, INTERESSES E SENTIMENTOS

Propsito A identificao de questes, interesses e sentimentos ocorre durante a maior parte do processo de conciliao. Todavia, durante a fase de exposio de razes pelas partes deve o conciliador registrar quais so os as questes controvertidas, quais os interesses reais das partes e quais sentimentos eventualmente devem ser debatidos (em eventuais e pontualmente recomendadas sesses individuais) para que a conciliao chegue a bom termo mesmo que no haja acordo. Com o resumo o conciliador apresenta a forma com que identificou as questes, os interesses e os sentimentos. Naturalmente, as partes debatero o contedo desse resumo o que nada mais do que a fase seguinte esclarecimentos acerca das questes, interesses e sentimentos. Durante esse perodo, tanto os conciliadores como as partes iro discutir as informaes que ainda necessitam de algum complemento e, ao mesmo tempo, conseguir melhor compreender quais so as principais questes, necessidades e, tambm, possibilidades. Trata-se de uma fase em que as partes tero a oportunidade, portanto, para falar abertamente fazendo uso de linguagem apropriada - e expressar seus sentimentos e crenas, como tambm fazer perguntas. Para o conciliador, uma fase rica na captao de novas informaes. O esclarecimento de interesses, questes e sentimentos uma etapa essencial e preliminar que auxiliar as partes a avanar no processo de conciliao em direo a um eventual acordo, uma vez que, ao menos tacitamente, as partes comeam a perceber as perspectivas e necessidades da outra parte. Com base em tais constataes, as partes so capazes, portanto, de tentar solucionar questes particulares quando da elaborao do acordo 58

Neste tpico, ser abordada a identificao e esclarecimento de interesses, questes e sentimentos utilizando-se uma sesso conjunta, que deve ser empregada quando as partes se comunicam eficazmente, como anteriormente analisado. Expressando sentimentos Em todo o processo de conciliao, diversos sentimentos iro ser manifestados: ressentimento, dio, frustrao, inveja, cimes, medo, mgoa, amor, entre outros. Nesse caso, o conciliador deve identificar os sentimentos para que a parte sinta-se adequadamente ouvida e compreendida. Importante tambm ressaltar que sempre de grande utilidade validar sentimentos, indicando s partes que o conciliador identificou, em um tom normalizador, o sentimento gerado pelo conflito. Todavia, cabe registrar que a validao de sentimentos somente deve ocorrer em sesses conjuntas se as duas partes compartilharem o mesmo sentimento (e.g. imagino que ambos devem estar bastante aborrecidos e at frustrados com o esforo que fizeram para serem bem compreendidos e ainda ter ocorrido esta srie de falhas de comunicao). Em regra, a validao de sentimentos ocorre em sesses individuais. Desse modo, devem ser utilizadas expresses tais como: imagino que voc esteja muito aborrecido com o tratamento que lhe foi dado pelo Banco Beta-mega... ou voc deve estar se sentindo frustrada diante dessa situao toda.... Cabe registrar que ao validar sentimento, o conciliador no deve indicar para a parte de que ela tem razo quanto ao mrito da disputa e sim que o conciliador identificou os sentimentos da parte que decorreram do conflito em exame e no adotou postura judicativa (i.e. implcita ou explicitamente no proferiu juzo de valor quanto reao da parte ao conflito). Assim, h de se ter uma certa cautela no emprego dessas expresses, a fim de evitar a confuso de que a validao de sentimentos seja, na verdade, uma concordncia com os sentimentos, o que pode gerar dvidas quanto imparcialidade do conciliador. Na Conciliao Pergunta-se Apenas o Necessrio No processo de conciliao, o conciliador deve buscar apenas as informaes que precisa para compreender quais so os pontos controvertidos, quais so os interesses das pessoas envolvidas e quais sentimentos precisam ser endereados para que as questes possam ser resolvidas a contento. De igual forma, o conciliador deve ter cautela na 59

formulao de perguntas. Em determinadas situaes, ser direto ou indireto demais pode dar causa a uma desconfiana quanto sua parcialidade ou mesmo competncia na compreenso do problema. Deve ele estudar as diversas tcnicas de como se dirigir a cada uma das partes e as aplicar com total ateno no momento em que a conciliao estiver se desenvolvendo. O papel do conciliador de direo e administrao de uma discusso das partes no intuito da realizao de uma melhor compreenso recproca, um aprendizado sobre como melhor resolver suas disputas e, naturalmente, se chegar um consenso. Caso uma das partes, durante sua manifestao, tenha realizado vrias perguntas para a outra parte e pelo fato de ter sido na fase anterior de reunio de informaes no tenha obtido resposta, o conciliador dever escrever todas essas perguntas e, quando iniciada esta sesso, apresenta-las outra parte (naturalemente, somente dever fazer as perguntas que venham a contribuir com a elucidao de questes ou de outra forma sejam necessrias e para a resoluo da controvrsia). Como identificar os Interesses e as Questes Como indicado anteriormente, a conciliao melhor se desenvolve se forem captados, de forma satisfatria, os interesses e questes presentes no conflito. Uma questo um tpico para discusso passvel de ser resolvida na conciliao. Em outras palavras, a questo um ponto controvertido. Assim, questes no se relacionam com a personalidade, valores e crenas religiosas das partes; tem, portanto, cunho objetivo. Segundo Joseph Stulberg33, trata-se de uma matria, prtica ou ao que melhore, frustre, altere ou, de alguma forma, afete adversamente os interesses, objetivos ou necessidades de uma pessoa. Para ser negocivel, as partes tm de ser capazes de resolver as questes com os recursos que possuem.34 No se volta para uma necessidade, posicionamento ou soluo de apenas uma das partes. O papel do conciliador est em enquadrar uma questo, no intuito de confirmar com as partes a sua compreenso daquilo que desejam discutir.

33 STULBERG, Joseph B. Conducting the mediator skill-building training program. Editado pelo Michigan Supreme Court, State Court Administrative Office; Rev. ed edition. 1997. 34 STULBERG, Joseph. In: LIEBMAN, Carol e AZEVEDO, Andr Gomma de. O Processo de conciliao: Teoria e Tcnicas.. p. 44.

60

Um interesse pode ser definido como algo que a parte almeja alcanar ou obter. No processo de conciliao, sero apresentados os mais variados interesses independente de estes serem ou no juridicamente tutelados ou protegidos. O conciliador, diante de tantas informaes, ter de fazer o possvel para conciliar os interesses de modo a possibilitar um consenso. Os interesses, antes de iniciada a conciliao, esto em conflito (divergncia). O conciliador tentar fazer com que tais interesses saiam de um patamar divergente e se voltem para um convergente, para todas as partes envolvidas, e, desse modo, seja alcanada a melhor compreenso recproca das partes, o aprendizado quanto a formas de melhor se dirimirem disputas e, como conseqncia, o acordo. O papel do conciliador de facilitador e de filtro de informaes. Por isso, dever ele auxiliar as partes, esclarecendo, fazendo troca de papis, resumindo o conflito, permitindo, desse modo, que as partes tenham uma viso mais ampla de todo o conflito e, por decorrncia, dos interesses e das questes. Deve-se evitar a inverso do procedimento de conciliao para buscar solues antes de esclarecidos os pontos principais da controvrsia. A sesso conjunta de identificao de interesses, questes e sentimentos tende a ser a etapa mais ansiosa da conciliao, pois nela que as partes mais se soltam e revelam suas questes e seus interesses. O mesmo se verifica em relao a alguns conciliadores. Por via de conseqncia, os conciliadores podem acreditar que um acordo possa estar surgindo, encurtando essa etapa da conciliao, no intuito de j resolver o conflito. Do mesmo modo, as partes podem j querer ansiosamente terminar logo a conciliao, resolvendo o conflito apresentando solues unilaterais. Ao assim proceder, explorando propostas j nessa etapa, bem possvel que as partes realizem um acordo que no englobe as questes relevantes do conflito, como tambm no abordem seus interesses reais. melhor, portanto, esperar uma etapa em que o conciliador e as partes tenham uma viso mais madura de todo o conflito, como tambm as questes e os interesses presentes. Ao mesmo tempo, importante dar s partes um certo tempo para refletirem acerca das informaes prestadas e obtidas antes de estarem emocionalmente preparadas para iniciar a fase de resoluo de questes.

61

Vale registrar que muitos conciliadores mais experientes ao constatarem que na fase de identificao de questes, interesses e sentimentos uma das partes j est apresentando uma proposta de soluo no permite que se conclua tal proposta. Desta forma se evita um comprometimento prematuro da parte. O dilogo seguinte exemplifica essa interrupo: Jorge: Veja bem, considerando que ele cumpriu apenas 70% do trabalho realizado e acredito que em devo a ele... Conciliador [interrompendo]: Desculpe interrompe-lo Jorge, vamos conversar sobre valores em alguns minutos? Gostaria de entender melhor o que voc gostaria que tivesse sido feito em sua cozinha.

62

COMO ESTIMULAR MUDANAS DE PERCEPES E ATITUDES

Momentos de Entendimento Recprocos e de Conciliao Normalmente, a fase de esclarecimento de interesses, questes e sentimentos inicia-se com as partes ansiosas para se manifestar, o que, muitas vezes, pode gerar desconforto para a outra parte e, eventualmente, uma discusso mais acirrada. o perodo em que, embora as partes estejam se comunicando eficazmente o que um pressuposto para se seguir a essa fase, a percepo das questes e interesses ainda est nebulosa e, tambm, quando as partes querem apresentar eventuais aspectos no manifestados anteriormente. Durante essa fase, em que o conciliador dever atuar ativamente, ocorre, normalmente, uma mudana de perspectiva das partes quanto ao conflito. Freqentemente as partes percebem que no precisam polarizar a relao. O conciliador deve propiciar aos envolvidos a percepo de que o outro no deve ser considerado como parte adversa, mas como mais um interessado em resolver suas questes. Passa-se assim para um perodo em que as partes comeam a se compreender mutuamente e a perceber que seus interesses podem ser convergentes. Essa possibilidade de se passar de uma fase de nimos exaltados para uma etapa em que as partes comeam a demonstrar empatia e a buscar alguma soluo ao seu conflito o que a conciliao pode oferecer de melhor. Se bem trabalhado o processo pelo conciliador, na maior parte dos casos, este resultado ser alcanado pelas prprias partes. O conciliador, portanto, deve atuar de modo a incentivar o alcance dessa etapa de mudana, em que se comea a desenhar o sucesso do processo de conciliao. 63

Em todo o processo de conciliao, o conciliador deve ter a capacidade de perceber a hora ou o momento de iniciar a fase seguinte. Na sesso de esclarecimento de interesses, questes e sentimentos no diferente. Terminada ela, o que dever ser feito a seguir? Naturalmente, se foram esclarecidos quais as questes controvertidas, quais os interesses e quais os sentimentos que precisam ser endereados para que a conciliao possa evoluir, o conciliador dever examinar a necessidade de iniciar sesses individuais para validar sentimentos. Caso considere que no h necessidade de validar sentimentos para que as partes possam examinar as suas questes de forma objetiva dever o conciliador selecionar o ponto controvertido pelo qual iniciar a fase de resoluo de questes. Muitos conciliadores preferem comear por questes mais simples para estimular uma sensao positiva de que a conciliao est sendo produtiva. Outros conciliadores optam por iniciar por questes relacionadas comunicao entre as partes uma vez que esta questo sendo adequadamente resolvida auxilia na resoluo das demais questes. Vale ressaltar que mais adiante se abordar com mais detalhes a identificao de questes em uma relao conflituosa.

64

SESSES INDIVIDUAIS

Quando se deve realizar Sesses Individuais Como anteriormente afirmado, as sesses privadas ou individuais so um recurso que o conciliador deve empregar, sobretudo, no caso de as partes no estarem se comunicando de modo eficaz. Isso se verifica em diversas hipteses, tais como um elevado grau de animosidade entre as partes, uma dificuldade de uma ou outra parte de se comunicar ou expressar adequadamente seus interesses e as questes presentes no conflito, a percepo de que existem particularidades importantes do conflito que somente sero obtidas por meio de uma comunicao reservada, a necessidade de uma conversa com as partes acerca das suas expectativas quanto ao resultado de uma sentena judicial. Enfim, h uma diversidade de causas onde as sesses individuais so recomendadas. Preparando-se para a Sesso Individual Antes de a conciliao iniciar Algumas precaues devem ser tomadas em relao s sesses individuais anteriormente ao incio da prpria conciliao. Primeiramente, deve-se decidir onde sero realizadas as sesses individuais, como tambm o local em que a outra parte ficar esperando. Outra precauo est em, desde j, estipular como sero realizadas tais sesses privadas. Deve-se salientar que a experincia tem mostrado que o melhor a se realizar , nos casos de conciliao conjunta, manter todos os conciliadores na sesso individual. Dividir os conciliadores para que estes tenham, concomitantemente, cada um uma sesso individual 65

com uma das partes pode gerar algumas conseqncias indesejveis ao processo: os conciliadores no tero a compreenso global da controvrsia; as partes podem se sentir prejudicadas se, na sesso conjunta seguinte, perceberem que um conciliador trabalhou melhor com uma das partes do que com a outra; as partes podem comear a acreditar que aquele conciliador que participou da sesso privada com ela esteja inclinado para a sua posio, dentre outras conseqncias negativas. O incio da Sesso Individual Evidentemente, ao se proceder realizao das sesses individuais, todas as partes devero ser ouvidas e consultadas. Ao chamar s partes sesso individual, no deve o conciliador buscar, em hiptese alguma, justificar essa tomada de atitude. Basta dizer, relembrando o acordo anterior aceito pelas partes: Vamos, conforme mencionado anteriormente, seguir sesso privada. Justificar, nesse momento, o porqu da sesso privada pode desestimular s partes em relao conciliao, pois pode dar azo ao entendimento de que ela est sendo complicada. Por isso, o conciliador deve ser objetivo e se fundar apenas em um acordo prvio entre ele e as partes. Ao decidir seguir para a sesso privada, o conciliador deve ter claro em sua mente o propsito de se seguir a essa etapa do processo, como tambm saber o que deseja alcanar com cada uma das partes. importante se preocupar com a parte que ficar esperando enquanto a sesso privada se realiza. Por isso, o conciliador deve dar a essa parte algo para fazer. Parcela da doutrina sugere ser interessante colocar disposio da parte jogos que trabalhem com a criatividade ou revistas. Tratando-se de uma sala de espera em um frum, onde um televisor com vdeos relaxantes pode ser proibitivo do ponto de vista oramentrio, a colocao de cartazes motivacionais (e.g. a mudana da nossa atitude quanto aos nossos problemas muitas vezes o incio da resoluo) poder atender a essa finalidade melhor do que cartazes genricos sobre conciliao (e.g. conciliar bom). Vale relembrar que o tempo que o conciliador dedicar a uma das partes dever ser semelhante quele que ele dedicou a outra, como forma de manter a confiana das partes em sua imparcialidade. Ademais, para evitar maiores complicaes, caso o conciliador tenha de se ausentar da sala por alguns instantes, dever ele levar consigo suas anotaes. Em conciliaes judiciais a sesso individual, por motivos de restrio de tempo deve demorar entre 5 e 10 minutos. 66

Assegurando a Confidencialidade s Partes Antes de iniciar a sesso privada com qualquer das partes, o conciliador deve antecipar que tudo o que ela desejar que seja mantido em segredo no ser revelado posteriormente a ningum. Afinal, muito comum, na sesso privada, a parte revelar fatos e sentimentos que jamais gostaria que a outra parte ou qualquer outra pessoa tenha conhecimento. Alguns autores, por outro lado, entendem que o melhor manter tudo em segredo, salvo aquilo que a parte permitir que seja discutido. Todavia, tal tcnica pode gerar empecilhos ao alcance do xito no processo de conciliao, pois algumas informaes apresentadas na sesso privada muitas das quais preciosas - uma vez filtradas pelo conciliador, podem muito bem ser empregadas como suporte da negociao do acordo. Ademais, bastante oneroso o conciliador ficar constantemente perguntando se tal fato ou sentimento poder ser revelado ou no a outra parte. Por isso, o melhor se entender que tudo o que no for vedado expressamente pela parte , com as devidas cautelas, permitido comentar futuramente. Deve-se demonstrar compreenso, porm, com imparcialidade Na sesso privada, comum a parte comear a ter uma proximidade mais acentuada com o conciliador e, em razo desse fato, possvel que ela passe a acreditar que ele possa estar do seu lado. Deve, portanto, ter o conciliador cautela ao demonstrar compreenso pelo que a parte est sentindo e, ao mesmo tempo, no deixar parecer qualquer sinal de parcialidade. O conciliador deve, desse modo, validar sentimentos. Todavia, em hiptese alguma, pode o conciliador fazer algum comentrio que transparea estar dando apoio a sua posio ou assessorando a parte como se seu advogado fosse. Conferindo quais so as Informaes Confidenciais Em princpio, tudo o que no for vedado na sesso privada pode ser, com as devidas cautelas, trabalhado nas fases seguintes da conciliao. A confidencialidade, portanto, existir sempre que a parte a desejar. De qualquer modo, sempre conveniente perguntar parte sobre aquilo que ela deseja que no seja revelado posteriormente ao final da sesso individual. Exemplificativamente, poderia o conciliador dizer: Joo, de tudo o que voc disse, tem algo que deseja que seja mantido em segredo?. 67

Quando se Deve Partir para a Sesso Conjunta Seguinte bem provvel que, terminada a sesso privada, diversos aspectos que antes estavam obscuros sejam esclarecidos, como tambm tenham sido apresentadas possveis propostas de acordo. O conciliador, se trabalhou corretamente durante a sesso privada, ter conseguido captar uma suficiente quantidade de informaes que viabilizar a conduo do processo e, provavelmente, proporcionar o consenso. Terminada a sesso privada com cada uma das partes, a etapa seguinte uma sesso conjunta em que se buscar conciliar todos os interesses revelados nas sesses individuais. A sesso conjunta uma etapa em que as partes iro debater possibilidades de acordo. Para tanto, mesmo que a parte j tenha revelado, na sesso individual, alguma proposta, o conciliador deve estimular as prprias partes a se comunicarem para alcanar o consenso. Somente em ltima hiptese, quando as partes no conseguirem ofertar suas propostas que o prprio conciliador dever apresent-las, conforme as informaes que tem conhecimento e autorizao para revelar. Cumpre ressaltar que nem toda conciliao requerer sesses individuais. Em determinadas situaes, as partes j estaro se comunicando de forma a dispensar a sesso individual e em outros casos, em razo da falta de tempo designado para as conciliaes no possvel seguir-se a sesses individuais. Recomenda-se que o juiz ou a coordenao de juizados especiais designe ao menos 40 minutos por conciliao para que o conciliador tenha tempo suficiente para aplicar as tcnicas autocompositivas mencionadas neste manual.

68

SESSO CONJUNTA FINAL

Propsito Aps, terminada a fase de esclarecimento de interesses, questes e sentimentos efetuados em conjunto com as partes ou mediante sesses privadas, o passo seguinte uma sesso conjunta com as partes, a fim de serem apresentados todos os progressos at ento realizados no processo de conciliao. A primeira etapa dessa nova sesso conjunta tem como propsito efetuar um enquadramento de todas as questes relevantes e interesses das partes manifestados nas sesses anteriores, com o fito de organizar o processo. Trata-se de uma etapa bastante curta, porm, essencial para definir as questes e interesses juntamente com as partes, como tambm estabelecer mecanismos de como tais informaes sero discutidas. Desse modo, o conciliador, juntamente com os participantes da conciliao, ir explicar as principais questes suscitadas e interesses em debate, ao mesmo tempo em que passa a criar um ambiente propcio para a negociao na medida em que demonstra que suas questes so plenamente conciliveis bastando to somente que se abordem as questes de forma organizada. Organizao das Questes Suscitadas Toda questo uma parcela da disputa passvel de ser solucionada no processo de conciliao. A organizao das questes controvertidas consiste em parte essencial da atuao do conciliador. Durante todo o processo, 69

o conciliador deve fazer anotaes. Esquecer de algo que foi constantemente debatido demonstra uma falta de ateno e mesmo de desrespeito. Nessa primeira etapa da sesso conjunta, como o conciliador j teve uma noo bastante clara das principais questes e interesses apresentados pelas partes, seu trabalho envolve organizao e estipulao dos liames entre eles. muito comum as partes, nas fases anteriores, revelarem informaes usando uma linguagem contraproducente. em razo de tais fatos que o conciliador tambm tido como um filtro de informaes. O conciliador deve apenas se concentrar nas questes e interesses das partes e afastar todo e qualquer posicionamento ou linguagem que no proporcione um enfoque prospectivo e produtivo do conflito. Ademais, o importante so as questes e interesses, e no as posies (ou propostas unilateralmente impostas) das partes. Para uma melhor organizao das questes e dos interesses suscitados, o conciliador deve seguir determinados critrios que definiro qual ordem de questes e interesses que dever ser trabalhada em conjunto com as partes. Deve-se dar preferncia quelas questes que necessitam de uma deciso conjunta e que so mencionadas com freqncia, o que demonstra a sua relevncia para as partes. Existem as questes que apresentam uma forte carga emotiva, cuja preferncia na soluo pode ser ideal para afastar uma elevada emotividade prejudicial nas questes seguintes. Assim, importante dar primazia queles interesses e aquelas questes que so potencialmente negociveis e de interesse e objetivo comuns, cuja soluo vivel, e que apresentam uma histria de sucesso. Se so fceis de resolver, necessitando de curto espao de tempo para tanto, interessante enfrent-las logo, pois, a cada questo vencida, maior a sensao de avano em direo ao xito do processo. Se partem de normas comuns, tambm apresentam maior facilidade na resoluo, razo pela qual podem, desde j, ser consideradas. interessante, tambm, dar preferncia s questes e interesses que podem auxiliar as partes a desenvolver entendimento acerca do interesse da outra parte. Uma vez tendo tais premissas em mente, tem-se uma devida organizao das questes e interesses que, ento, sero debatidos, um a um, com as partes, que, nessa altura do processo, j estaro, provavelmente, mais confiantes quanto ao xito do processo. medida que as questes e interesses suscitados so solucionados, vai-se harmonizando o acordo que, posteriormente, dever ser formalizado, dando o devido fim controvrsia. 70

Expressando Cada Questo Cautelosamente O conciliador, ao apresentar s partes a sua compreenso das questes e dos interesses suscitados, deve empregar o uso de linguagem neutra aquela que no contm um contedo valorativo da parte. A imparcialidade, nesse momento, de grande importncia. Por exemplo, interessante usar: De tudo at ento apresentado por vocs, pode-se perceber que h uma questo de comunicao, que trouxe uma sensao de desconforto para ambos, ao invs de: O problema da Maria a sensao de desrespeito em razo da maneira como o Sr. Joo a tratou. til, ademais, que se especifique a questo corretamente, no se utilizando de expresses excessivamente vagas, que nada transmitem s partes acerca da compreenso do problema. Alguns Exemplos de Identificao das Questes Durante a sesso de identificao de interesses, questes e sentimentos, (seja com as partes conjuntamente ou em sesso individual), o conciliador ouve as seguintes informaes: Eu me esforcei muito para conseguir juntar um dinheirinho para comprar essa casa. Gastei uma fortuna com material de construo, mveis, etc. Agora, depois de tudo at ento gasto, vem esse empreiteiro me cobrar um valor que no havia sido previamente combinado, trazendo apenas uma relao dos servios prestados e afirmando que eu concordei com o que foi feito em minha casa. No! No vou pagar, pois o servio foi mal feito e, para piorar, no tinha sido combinado nesse valor! Eu tenho meus direitos e sei que no preciso pagar! O conciliador pode identificar as questes desse modo:

Comunicao entre as partes; Valor do servio; Servio prestado;

71

Minha empresa sempre foi bastante atuante no mercado de informtica, tendo prestado servios de expressiva qualidade e com reconhecimento do pblico. No vou aceitar, portanto, que o dono desse supermercado venha ao pblico atacar minha empresa, dizendo mentiras e mais mentiras. A assistncia tcnica tem sido bastante satisfatria, temos realizado todas as inspees usuais e no entendo por que, de uma hora para outra, s por causa de um pequeno problema no software, ele vem difamando uma empresa de tantos anos no mercado. Eu vou ganhar essa ao de lavada! No aceito esse tipo de atitude! Sabe qual o problema central? Minha empresa no tem mais como continuar pagando seus empregados, com todos os encargos sociais por trs, da mesma forma que antigamente. Voc tem de reconhecer que a liberalizao do cmbio pelo governo foi uma bomba para empresas, como a minha, que trabalham com importao. Por isso, terei de fazer demisses como a sua. Caso contrrio, minha empresa ir falir.

Comunicao entre as partes; Comunicao da parte com terceiros; Servios prestados ao supermercado; O programa de computador (software).

Comunicao entre empresa e empregado (sobre os motivos do desligamento); Rol de empregos a serem mantidos; Valores a serem pagos a ttulo de verbas rescisrias;

Comunicao entre empresa e S faltava essa! Embora a empresa trabalhe com importaes, h de se reconhecer que, ultimamente, empregado (sobre a situao financeira da empresa). ela conseguiu elevados lucros partindo para a venda de bens de fabricao nacional e com a mesma qualidade dos estrangeiros. Ns, empregados, no estamos entendendo essa justificativa para a demisso. Em rigor, como estamos a par, no ltimo ano, a empresa conseguiu recuperar praticamente todo o prejuzo dos anos imediatos liberalizao do cmbio. Neste ano, a empresa, certamente, ir apresentar um lucro lquido expressivo. T vendo como tudo mentira? Eles s querem lucro e mais lucro. Ns, pobres empregados, ficaremos a soltos no mundo diante de tantas dificuldades para se arranjar um novo emprego. Voc tem de ver que boa parte do sucesso dessa empresa est na competncia de seus empregados!

72

A CONSTRUO DO ACORDO

Propsito Chegar ao acordo, de modo que traga satisfao a ambas as partes, um dos principais propsitos do processo de conciliao, como tambm a razo principal para elas terem resolvido dele participar. Desse modo, na fase de elaborao do acordo, as partes devem identificar e avaliar todo o conjunto de informaes, propostas eventualmente surgidas a partir da anlise dos interesses e questes; realizar as negociaes necessrias; desenvolver, testar e verificar a viabilidade das propostas apresentadas, como tambm dar s partes a sensao de estarem alcanando o acordo. Trata-se, portanto, de uma fase em que o acordo vai se amoldando vontade conjunta das partes. a etapa ideal para que todo o sucesso at ento obtido na conciliao seja objetivado em termos de um compromisso entre as partes. Elaborado o acordo, parte-se, a seguir, para a fase de sua formalizao, em que um documento escrito ir pormenorizar o acordo oral surgido na fase de sua elaborao. A Soluo Deve Ser Apresentada Pelas Partes Uma importante questo que sobressai o papel do conciliador no momento de se encontrar solues ao problema proposto. Ele pode agir de dois modos distintos: avaliando a situao e fornecendo possveis solues de acordo (chama-se conciliador-avaliador) ou empregando tcnicas de resoluo de problemas que fazem com que as partes, por si prprias,

73

cheguem a um acordo (chama-se conciliador-facilitador)35. O primeiro mtodo deve ser empregado quando o conciliador verifica que as partes desejam uma orientao para conseguirem chegar a um acordo. Em regra, o conciliador-avaliador (ou mediador-avaliador) um profissional com ampla experincia em processos autocompositivos e sua sugesto considerada como legitimada pelas partes em razo destas terem solicitado tal avaliao em razo do histrico profissional do conciliador. Na doutrina, se exemplifica que um conciliador-avaliador normalmente um juiz aposentado ou um advogado com anos de experincia. Vale mencionar que muitos conciliadores menos experientes se permitem avaliar (ou sugerir solues para os conflitos) em razo da falta de tcnicas autocompositivas adequadamente desenvolvidas. Uma das propostas principais deste manual consiste exatamente em fornecer algumas tcnicas autocompositivas para que o conciliador somente avalie se estiver legitimado para tanto pelas partes e pelo tribunal. O segundo modo, conciliao facilitadora ou mediao facilitadora, tem como pressuposto que, se o autocompositor fizer uso de tcnicas apropriadas, as partes por si s alcanaro um consenso e aprendero a melhor lidar com outros futuros conflitos em razo de terem sido estimuladas a aplicar tcnicas autocompositivas. Desta forma se contribui com mais eficincia com a difuso de uma cultura de paz mais eficiente. Ademais, se as prprias partes desenharem o acordo, h maior probabilidade de ele satisfaz-las em todos os aspectos. O conciliador deve sempre se lembrar de que quanto mais trabalhado o processo pelas prprias partes, mais elas compreendero todas as questes e interesses e, portanto, mais facilmente chegaro, elas prprias, sua concluso, isto , ao acordo mutuamente satisfatrio. Estas tcnicas autocompositivas sero abordadas em um captulo mais adiante.

35 Recomenda-se a leitura do Texto: Compreendendo as Orientaes, Estratgias e Tcnicas do mediador: Um Padro para Iniciantes, de Leonard L. Riskin, publicado na Harvard Negotiation Law Review, Primavera de 1996 e traduzido para o portugus na obra AZEVEDO, Andr Gomma de (org.). Estudos em Arbitragem, Mediao e Negociao, Braslia: Ed. Braslia Jurdica, 2002.

74

ORIENTANDO A DISCUSSO

Manuteno da Discusso em Ordem O papel do conciliador, na fase de elaborao do acordo, estruturar e trabalhar com as partes a resoluo das questes relatadas por elas. Desse modo, dever se ocupar das questes de modo a conseguir harmoniz-las, da melhor forma possvel, com os interesses de cada uma das partes. Para tanto, o conciliador tem de estar preparado para agir conforme as seguintes situaes: Acreditar que poder ocorrer regressos e avanos em relao a determinadas questes, como tambm momentos em que as emoes viro tona. Neste caso, o conciliador dever fazer, se verificar a necessidade, um rpido debate para identificar os interesses, as questes e os sentimentos que, naquele momento, esto em conflito ou se expressando de modo improdutivo ao processo de conciliao (E.g. vejo que ambos esto bastante aborrecidos com esta situao. Contudo, no vejo como essa forma de se expressarem, com ironias, ir auxilia-los a atender seus interesses que me parece que so: de um lado, estabelecer um valor justo para o servio j prestado e ...) Planejar o uso do tempo a fim de verificar se, nessa fase, as discusses quanto s questes esto se desenvolvendo em um tempo razovel conforme sua complexidade. importante salientar que as pessoas, normalmente, j se encontram cansadas nessa fase da conciliao, o que faz necessrio um cuidado especial em administrar bem o tempo a fim de facilitar s partes empregarem, com mais afinco, seu tempo nas questes de maior significncia. 75

Utilizando Tcnicas Autocompositivas no Processo de conciliao Na fase de elaborao do acordo, o conciliador deve usar as tcnicas para estimular mudanas a serem debatidas mais adiante. Um conciliador experiente possui, alm de toda a experincia de guiar o processo, um instrumental tcnico que, a qualquer momento, pode ser empregado para solucionar a controvrsia. No se trata apenas de captar, filtrar, validar e transmitir as informaes obtidas. O conciliador tambm deve trabalhar com tcnicas de negociao que, se necessrio, devero ser empregadas36. Embora o aprofundamento de tais questes no seja objeto deste manual, um tratamento sinttico de tais instrumentais ser efetuado ao longo dos posteriores captulos. Escrevendo o acordo Escrever o acordo etapa essencial do processo de conciliao, uma vez que formaliza todos os avanos at ento alcanados. Se as partes conseguiram, na fase de elaborao do acordo, chegar a se harmonizar e elaborar, de fato, o acordo, o passo seguinte escrev-lo. importante destacar que uma conciliao de sucesso se finaliza em um acordo escrito, sempre como um meio de informao s partes e tambm de formalizao de um instrumento jurdico. Todavia, vale destacar que esse acordo deve ser passvel de execuo em caso de inadimplemento, um indicativo de que a conciliao foi bem desenvolvida sem esquecer que o melhor consiste no adimplemento espontneo do acordo desenvolvido. Em regra, o fato de uma das partes ter de executar um acordo obtido em uma conciliao indica que, ao menos uma das partes, no se satisfez com a conciliao. Encerrando a conciliao O escopo de qualquer processo de resoluo de disputas pacificar por meio de critrios justos. No diferente no processo de conciliao. De fato, o propsito da conciliao fazer com que as partes saiam satisfeitas do processo, tenham conseguido chegar a um acordo que seja justo para todas as partes e, por fim, que a disputa, antes existente, seja pacificada. A conciliao, ademais, consegue atingir benefcios outros alm de um acordo final, em que se tem a composio da lide. Por ser um processo
36 Para maior compreenso, vide a obra FISHER, Roger e URY, William. Como Chegar Ao Sim. Rio de Janeiro: Ed. Imago, 1994.

76

que trabalha diretamente com a prpria comunicao e entendimento das partes, h outras finalidades tambm relevantes, tais como a melhoria do relacionamento das partes e o crescimento pessoal, mesmo que, ao final do processo, as partes no tenham logrado xito em todos os aspectos do conflito. Durante a conciliao, evidencia-se o que a doutrina denomina de empoderamento - as partes tornam-se mais aptas a examinar as questes, negociar com a parte contrria e, sobretudo, preparadas a lidar no apenas com uma situao semelhante, mas tambm possveis futuras controvrsias acerca de temas diversos. A compreenso, outrossim, se estende de um plano meramente individual para um mbito conjunto e harmnico, em que se torna possvel entender o que a outra parte est sentindo, desejando, necessitando e, desse entendimento, tem-se um juzo menos parcial e mais cooperativo. Esse objetivo atingido, normal e usualmente, pelo prprio desenrolar da conciliao, mas pode ser reforado pelo emprego de tcnicas apropriadas, em que se verifica como cada parte compreendeu os interesses, as necessidades, os valores e os desejos da parte contrria. Por isso, uma boa conciliao aquela que alcanou essas finalidades: o acordo propriamente dito, em todas as suas nuances, o empoderamento e a compreenso harmnica e conjunta da controvrsia, alm de benefcios na comunicao e relacionamento. H certas particularidades na forma como se deve encerrar a conciliao. Tais particularidades e o aprofundamento dessa etapa sero tratados em captulo prprio.

77

Rapport O Estabelecimento de uma Relao de Confiana


Estratgias de Atuao do conciliador Compreenso do Caso O Tom da conciliao Empoderamento das Partes Necessidades e Dificuldades das Partes Confidencialidade Imparcialidade

79

ESTRATGIAS DE ATUAO DO CONCILIADOR


Imaginemos que o conflito tenha trs facetas, uma relacionada s questes em si, uma outra relacionada s pessoas envolvidas e uma terceira relacionada ao processo, isto , forma como as pessoas agem diante esse conflito. Vendo por esse prisma, possvel categorizar as formas de atuao do conciliador no processo e as estratgias utilizadas na resoluo de disputa a partir de seus objetivos. Esses objetivos so trabalhados durante toda a conciliao, muito embora, como veremos adiante, h certos momentos que so mais propcios para determinadas formas de atuao do conciliador. So vrios objetivos do conciliador: o controle do processo; o suporte s partes, a resoluo das questes em disputa. Ao conhecer as muitas estratgias de atuao, o conciliador tem uma grande variedade de opes em cada momento da conciliao. Se as partes esto excessivamente nervosas e elevam o tom de voz uma com a outra, por exemplo, o conciliador pode tentar uma destas abordagens, de acordo com seu objetivo: uporte s partes: Eu vejo que essa uma questo com a qual vocs S (ou os senhores) tm especial preocupao, e ambos esto bastante frustrados com a forma como ela vem sendo tratada. normal que vocs se sintam assim neste momento, afinal ningum est satisfeito com a forma como as coisas esto. Estamos aqui exatamente para conseguir um acordo justo sem que vocs tenham que se desgastar ainda mais. Ento, por que no continuamos resolvendo essa questo de uma forma menos desgastante? Podemos comear por este ponto, com o qual parece-me que ambos concordam.... Controle do processo: [Interrompendo as partes] Desculpeme, gostaria de interromper por alguns instantes. No incio do processo, me lembro de ter explicado que a resoluo das questes 81

que vocs me trouxeram s seria possvel se todos nos comunicssemos de maneira eficiente, e me parece que ambos concordaram com isso. Neste sentido, dar a cada um de vocs mais uma oportunidade para falar sem ser interrompido, um dos pontos essenciais para o sucesso desse processo. Assim, peo que ambos escutem mesmo se no concordarem com o que esto ouvindo, e prometo que tero a chance de responder ao que foi apresentado. Resoluo do problema: Essa me parece uma questo bastante relevante, no ? Vejo que a forma como estamos tentando resolver essa questo nesse momento poderia ser mais produtiva. Ento, vamos retroceder um pouco e resumir o que mais importa para cada um de vocs, s para ter certeza de que entendi tudo corretamente. Depois, eu sugiro que ns abordemos apenas um ponto especfico desta questo, e pensemos em cinco ou seis alternativas diferentes por meio das quais poderamos resolver esse ponto de maneira satisfatria para todos.... Todas essas estratgias podem funcionar. Recomenda-se que o conciliador esteja atento forma de atuao que est sendo escolhida e a razo desta escolha. Vale ressaltar que nem sempre a alternativa mais incisiva (e.g. tapa na mesa) a melhor. Tudo depende do momento certo. Os exemplos referidos, so meramente ilustrativos e, por esta razo, um pouco mais extensos do que se recomenda. O ideal que as interrupes do conciliador sejam breves e pontuais, pois isto ajuda a manter as partes concentradas na conciliao e transmite a idia de que o processo gira em torno dos interesses delas e no dos do conciliador. Neste captulo daremos enfoque s ferramentas de que dispe o conciliador para estabelecer uma relao de confiana com as partes (dar suporte s partes). Quando as partes sentem que seus sentimentos e emoes foram bem recebidos e aceitos pelo conciliador, consequentemente, sentem que podem confiar no processo e no conciliador. Os efeitos de uma boa relao de confiana promovem uma melhor eficincia do processo no sentido de que facilitam a obteno de informaes e tornam a atuao do conciliador muito mais simples. Ouvir as Partes Ativamente Ouvir ativamente significa escutar e entender o que est sendo dito sem se deixar influenciar por pensamentos judicantes ou que con82

tenham juzos de valor ao mesmo tempo deve o ouvinte demonstrar, inclusive por linguagem corporal, que est prestando ateno ao que est sendo dito. Isso no quer dizer que o conciliador deva concordar com a parte. Recomenda-se que apenas se deixe claro que a mensagem que foi passada foi compreendida. Muitas vezes, uma parte que se apresenta inicialmente com semblante fechado e postura no cooperativa, pode adotar uma postura bastante produtiva, apenas porque sentiu que foi ouvida com ateno. Isto porque ser ouvido significa ser levado a srio. Alm disso, apenas ouvindo com ateno poder o conciliador identificar as questes mais importantes, as suas emoes e a dinmica do conflito - o que faz com que as intervenes do conciliador sejam muito mais eficientes e oportunas. Quando a parte que est falando sente que no est sendo interrompida ou questionada, isso a deixa mais vontade e faz com que ela consiga articular melhor a informao que deseja transmitir. Finalmente, as partes vem o conciliador como uma espcie de modelo de como elas devem se comportar no processo de resoluo de disputa. Assim, se o conciliador atencioso e compreensivo para com as partes, isto acaba por propiciar um clima cooperativo das partes entre si. O conciliador deve se preocupar em expandir a forma como as partes enxergam o conflito, fazendo com que cada uma delas entenda a outra parte, estimulando o poder que elas tm de resolver o conflito de forma autnoma. Concentrao na Resoluo da Disputa Muito embora o conciliador no esteja envolvido emocionalmente na situao, uma srie de fatores pode influenciar negativamente a ateno e a concentrao nas questes apresentadas. As histrias das partes podem ser entediantes, muito complexas ou confusas, as prprias partes podem estar excessivamente nervosas, muito tmidas, ou simplesmente se recusam a falar. Ser Imparcial e Receptivo Muitas vezes, na tentativa de ser imparcial, o conciliador acaba por se distanciar das partes, sendo excessivamente frio, o que prejudica o estabelecimento de uma relao de confiana. A receptividade e a acessibilidade do conciliador devem ser caractersticas sempre presentes, durante o processo de resoluo de disputa e at mesmo como aps o seu final. 83

Durante o processo isso de grande valia para que as partes revelem informaes com as quais tem dificuldade de lidar, fazendo com que a soluo alcanada atenda a todos os interesses em jogo, inclusive queles que, eventualmente, uma parte no revelou outra. Ao final do processo, ainda que o conciliador busque desenvolver a autonomia das partes para resolver futuras controvrsias, importante que elas tenham no conciliador a figura de algum com quem se comprometeram no sentido de cumprir o que foi acordado, e que, em ltimo caso, podem sempre recorrer ao conciliador novamente para solucionar eventuais disputas. Vale ressaltar que uma das principais caractersticas de um bom conciliador consiste em se importar com as partes e com as questes que elas trazem para a conciliao. Naturalmente esta caracterstica facilmente percebida pelas partes. A Sensibilidade do conciliador A sensibilidade de crucial importncia para determinar quando e como o conciliador deve intervir no processo. O conciliador deve intervir nas situaes em que comea uma parte a falar de questes que no esto diretamente ligadas presente disputa. Geralmente nesses casos recomendvel que o conciliador intervenha, atravs de uma interrupo por exemplo, no s para tornar mais produtiva a conciliao, mas tambm para no deixar que as partes criem entraves que, de fato, tem pouca importncia para a resoluo da controvrsia. Contudo, deve ser dada ateno a questes emotivas que eventualmente podem vir tona. Uma interveno inoportuna ou mal estruturada pode minar a confiana que as partes depositaram no conciliador. Se uma das partes comea a falar do falecimento de seu marido, ocorrido h pouco tempo, ainda que isto no seja importante do ponto de vista da resoluo da disputa, uma interveno neste momento seria extremamente prejudicial imagem do conciliador perante esta parte, exercendo influncia negativa sobre a confiana que ela depositou no processo e no conciliador. Assim, aqui o recomendvel deixar correr... Evitar Preconceitos A forma como as partes se vestem, a forma como falam e se expressam, sua postura no ambiente da conciliao, e diversos outros fatores po84

dem fazer com que se adotem posturas no imparciais. E muitas vezes, a postura inicial de uma parte na conciliao no revela sua verdadeira personalidade. Um pr-julgamento pode criar uma barreira na comunicao entre o conciliador e a parte fazendo com que muitos aspectos importantes da disputa no sejam examinados. Alm disso, o conciliador deve atuar sempre no sentido de atenuar as diferenas no processo, deixando claro que todos os presentes, conciliadores, partes e, eventualmente, advogados, esto ali na mesma condio, a de solucionadores de problemas. Cumpre ressaltar tambm que a ateno do conciliador deve estar dirigida a identificar questes, interesses e sentimentos bem como identificar oportunidades para aplicar as ferramentas para estimular (ou provocar) mudanas de percepo a serem tratadas em um captulo seguinte. Assim, o conciliador deve ter sua ateno voltada s informaes relevantes para a conciliao de forma que se este se permitir formar uma opinio quanto s pessoas, aos fatos ou aos valores apresentados na conciliao estar deixando de agir como um autocompositor para agir como um pseudo-heterocompositor. Separar as Pessoas do Problema Esta uma tcnica de grande valia para uma melhor anlise da disputa. comum que uma parte, assim que tenha a oportunidade de falar, comece a atacar a outra, ressalte seus defeitos e fale de maneira rspida ao se dirigir outra parte. Nesses casos, importante que o conciliador busque extrair daquilo que foi dito, os reais interesses das partes. Se uma parte diz, por exemplo: Ele um grosseiro! Chega em casa todo o dia mal humorado, s reclama, no me deixa em paz! Ele torna minha vida um inferno! o conciliador pode identificar, por exemplo, que a forma com que as partes se comunicam uma questo importante a ser tratada na conciliao. Poderia ainda levantar a hiptese de que a parte que est reclamando est precisando de ateno ou tem necessidades que precisam ser esclarecidas na conciliao. Ao fazer isso, o conciliador fraciona a questo levantada pelas partes e passa a imagem de que no h uma grande e complexa questo a ser tratada, mas diversas questes menores e relativamente simples. A separao das pessoas do problema ajuda a preservar o relacionamento entre as partes. A partir do momento que uma parte v que a 85

disputa no tem como causa uma pessoa, mas sim uma determinada conduta ou situao, muito provvel que a relao entre as partes se torne mais produtiva, dentro e fora da conciliao. Vale mencionar que este um exemplo de como as partes podem sair empoderadas da conciliao: ao aprenderem a separar pessoas do problema as partes tendero a usar esta tcnica no apenas no conflito que as levou conciliao bem como em outras futura disputas. A Despolarizao do conflito Na conciliao deve-se, a todo o momento, buscar demonstrar s partes que ambas esto ligadas pelo interesse na resoluo da disputa, e que a soluo partir delas mesmas. Intuitivamente, o ser humano tende a polarizar suas relaes conflituosas acreditando que para que um tenha seus interesses atendidos o outro necessariamente ter que abrir mo de sua pretenso. Neste sentido, o conciliador deve ser prestativo e acessvel sem exercer presses para demonstrar que na maior parte dos casos os interesses reais das partes so congruentes e que por falhas de comunicao frequentemente as partes tem a percepo de que os seus interesses so divergentes ou incompatveis. Reconhecimento e Validao de Sentimentos O reconhecer e validar sentimentos uma tcnica muito utilizada durante a conciliao, principalmente quando se busca estabelecer uma relao de confiana com as partes. Consiste em identificar sentimentos, ainda que as partes no os revelem explicitamente, reconhecer estes perante as partes e contextualizar o que cada parte est sentindo em uma perspectiva positiva. Este tipo de tcnica, ao mesmo tempo em que demonstra que o conciliador se preocupa com os sentimentos envolvidos, tira um grande peso das partes, que muitas vezes acham reprovvel a maneira como elas mesmas se comportam diante daquela situao, e em razo disso atribuem a culpa por estarem em um contexto de conflito outra parte. O papel do conciliador ao validar sentimentos consiste em demonstrar s partes que natural em qualquer relao haver conflitos e que se faz mais eficiente buscar solues do que atribuir culpa. A expresso das emoes de grande valia para as partes no s apenas para que estas se sintam mais descarregadas e tranqilas no processo de conciliao, mas tambm para que demonstrem para a outra par86

te a intensidade de seu sentimento com relao determinada questo. Muitas vezes, a simples compreenso por uma parte de que uma determinada questo na controvrsia provoca a frustrao da outra, faz com que ambas passem a tratar deste ponto de forma muito menos agressiva, proporcionando uma boa oportunidade para a atuao eficiente do conciliador. Normalmente aquilo que as partes falam expressam muitos dos seus sentimentos. Alguns exemplos do que as partes poderiam dizer e de como isso poderia ser interpretado pelo conciliador: -Eu no sei o que est errado. No consigo entender isso. Talvez eu deva parar de tentar. Sentimentos: Frustrao, perplexidade, hesitao. -Eu trabalhei nesta empresa durante 3 anos. Eu dei a eles tudo de mim. Jamais me esquivei de meus deveres e nunca reclamei por no estar recebendo muito crdito. Agora eles me dizem que eu devo ficar de lado e deixar um colega iniciante assumir o comando. realmente injusto. Sentimentos: Desapreo, desprestgio, frustrao, aborrecimento, descontentamento. -Quando eu olho para trs e vejo o que fiz, eu simplesmente sinto no ter sido eu. Eu no deveria ter tratado a Nina daquele jeito. Sentimentos: Arrependimento, culpa. -Voc quer dizer que voc acha que eu deva voltar e simplesmente dizerlhe na cara? Isso no vai faz-lo ficar irritado comigo? Sentimentos: Hesitao, dvida, insegurana. Como os sentimentos so identificados a partir das percepes do conciliador, necessrio que eles sejam testados e reconhecidos perante as partes, sempre por meio de uma linguagem neutra. Um exemplo de interveno neste sentido seria: Pelo que entendi, esta situao causou-lhe muita frustrao, no isso? interessante que o conciliador identifique se o reconhecimento de determinados sentimentos produtivo para a conciliao, pois pode ser que as partes no se sintam vontade para reconhecer ou lidar com alguns sentimentos, o que deve ser respeitado. 87

O Silncio na conciliao O silncio pode ser utilizado pelo conciliador, com vrios objetivos no processo de resoluo de disputa. A situao de silncio causa, em grande parte das vezes inquietao, e provoca nas partes a reflexo, ainda que momentnea, sobre a forma como esto agindo. Neste sentido, quando uma parte d sinais de que dar um passo importante no sentido da resoluo de controvrsia (que pode ser uma concesso, o reconhecimento de um erro ou um pedido de desculpas, por exemplo), interessante que o conciliador teste esta tcnica. Neste sentido, ao invs de fazer perguntas na nsia de solucionar a controvrsia o quanto antes, em algumas ocasies o silncio do conciliador provoca uma inquietao na parte e a faz concluir, aps esta breve pausa, o pensamento que no estava bem estruturado no incio de seu discurso. O silncio tambm pode ser usado como forma de desaprovao de um determinado comportamento. Se uma parte interrompe a outra continuamente, e, mesmo aps diversas intervenes do conciliador, isso continua a ocorrer, uma simples pausa aps uma interrupo da parte pode fazer com que ela mesma reconhea o erro e pare de interferir.

88

COMPREENSO DO CASO
O conciliador, principalmente na fase inicial do processo de resoluo de disputa, o canal de comunicao que as partes utilizam para trocar informaes. Muito provavelmente as partes procuraram a conciliao porque a comunicao entre elas era deficiente e no permitiu que elas mesmas resolvessem a controvrsia. Assim, o conciliador deve demonstrar eficincia na compreenso do que est sendo dito, e repassar esta compreenso para que elas mesmas vejam o conflito de formas mais simples, objetiva e amena. Se isto for conseguido, ser muito mais fcil estabelecer um vnculo de confiana entre as partes e o conciliador. O leitor deve estar atento para que no se transmita a idia de que, ao tentar compreender o caso e demonstrar isto s partes, o conciliador est sendo parcial, simpatizando ou rejeitando as questes explicitadas por alguma das partes. Reconhea Questes, Interesses e Sentimentos Logo aps a exposio de ambas as partes, deve-se fazer um breve resumo do que foi exposto para demonstrar que aquilo que as partes falaram foi recebido e compreendido. As questes so os pontos que dizem respeito matria tratada na conciliao, em torno dos quais existem controvrsias. Em um processo de separao, por exemplo, comum que seja encontrada, por exemplo, a questo da guarda dos filhos, a questo da penso alimentcia, a questo da diviso dos bens e assim por diante. Os interesses so os aspectos da controvrsia que mais importam para uma ou para ambas as partes. Juridicamente, os interesses so quali89

ficados como a razo que existe entre o homem e os bens da vida. Muitas vezes, os interesses no so demonstrados de forma absolutamente clara, mas so trazidos conciliao por meio de posies. Um exemplo de posio seria: Se ele me interromper novamente, eu vou embora. Os interesses por trs desse posicionamento poderiam destacar a vontade de ser respeitado, o de ser escutado ou o de ter sua histria aceita e reconhecida, por exemplo. Nesta situao, o conciliador poderia dizer: Pelo que entendi, esta questo muito importante para ambos e provoca uma certa inquietao. Isso muito bom, mas eu pediria que todos ouvssemos com ateno o que cada um que est mesa tem a dizer, pois estou certo de que todos tm muito a acrescentar no sentido de resolver as questes que esto sendo apresentadas, e prometo que tero a oportunidade de faze-lo no momento adequado. Por gentileza, posso pedir para que voc continue? Ou simplesmente: Parece que concordamos que muito importante que todos se escutem mutuamente sem interrupes, ento, poderamos continuar dessa forma? Os sentimentos revelam-se a todo instante na conciliao, seja por meio de algo que foi dito ou ainda por gestos, posturas, comportamentos, expresses faciais ou tom de voz. Como j explicamos no captulo anterior, ao identificar e reforar positivamente os sentimentos, o conciliador cria um elo de ligao com a parte, o que facilita o estabelecimento de uma relao de confiana. Um exemplo de algo que a parte poderia dizer que expressa o que ela est sentindo : Eu no sei o que est errado. No consigo entender isso. Talvez eu deva parar de tentar. Deste trecho podemos extrair alguns sentimentos como frustrao, hesitao, perplexidade, confuso ou insegurana. Uma interveno produtiva seria: Parece-me que voc est se sentindo frustrado com esta questo especfica o que natural considerando o quanto voc tem se enforcado para se entender bem com o Tiago. Talvez possamos entend-la melhor se comearmos analisando um outro aspecto da controvrsia, pois tenho certeza de que no h ningum melhor do que voc para nos ajudar a entender e a solucionar esta questo. Poderamos conversar sobre questo do carro? Fragmentar as Questes Diante de uma controvrsia, as partes tm a tendncia de aglutinar questes, sentimentos e interesses em uma grande questo, que lhes parece extremamente complexa e praticamente insolvel. Ao fragmentar essas questes em questes menores, o conciliador tira das partes um grande peso, e as capacita a lidar com as questes elas mesmas. Depois de separar e reconhecer questes, sentimentos e interesses, o conciliador deve analisar a controvrsia em pequenos blocos, comeando por questes menos 90

complexas, por interesses comuns e por sentimentos positivos. Ainda que no se trate, neste primeiro momento, da questo ou do interesse principal, as partes j se sentem bem mais aliviadas pois j foram capazes de resolver algumas questes. Ao se sentirem capazes de resolver elas mesmas as questes, as partes desenvolvem pelo conciliador um sentimento de gratido, e reforam confiana que nele depositaram no incio do processo. Uma parte com questes impropriamente definidas poderia dizer: Ele nega mas ao mesmo tempo sabe que o pai dos meus filhos, mas no registrou eles no seu nome e nem paga a penso direito. Ele at ajuda, mas com muita m vontade. Toda vez que vem aqui em casa, fala comigo com um tom de desprezo e sequer manifesta qualquer carinho com meus filhos. Sempre que vamos conversar, ele ignora o que eu tenho a dizer e vai logo dizendo que no tem tempo pra ficar discutindo. Examinando essas afirmaes, podemos perceber que no se trata de um problema especfico, mas h vrias questes em jogo. A pessoa, no entanto, no consegue dissociar essas questes. O conciliador deve, ento, intervir visando a fragmentar as questes. Do discurso acima poderamos extrair, por exemplo: A questo da verificao da paternidade; Sendo esta confirmada: A questo da penso alimentcia; A questo da comunicao entre pai e me; A questo do relacionamento entre pai e filhos. Com as questes fragmentadas dessa forma, mais fcil trabalhar cada uma delas separadamente. Recontextualizando Sempre que for retransmitir s partes uma informao que foi trazida por elas ao processo, o conciliador deve se preocupar em apresentar estes dados em uma perspectiva nova, mais clara e compreensvel, com enfoque prospectivo, voltado s solues, filtrando os componentes negativos que eventualmente possam conter, com o objetivo de encaixar essa informao no processo de modo construtivo. O conciliador pode, com o mesmo objetivo, escolher as informaes que deseja apresentar, descartando aquelas que no tenham uma participao eficiente ou relevante 91

para a boa resoluo da disputa. Uma boa analogia para a recontextualizao seria a de duas pessoas que olham um copo que est pela metade. Enquanto uma afirma que o copo est meio vazio, a outra afirma que ele est meio cheio. Apesar das afirmaes parecerem contraditrias, ambas querem dizer exatamente a mesma coisa.

92

O TOM DA CONCILIAO
O tom um elemento sutil, porm vital na conciliao. No processo de resoluo de disputa, o conciliador um modelo de comportamento para as partes, e est, a todo o momento, ajustando a forma como as partes agem no processo por meio de suas prprias atitudes. Linguagem No Verbal O conciliador deve se preocupar no apenas com a forma como ele fala, mas tambm com os outros elementos da comunicao que podem infundir nas partes sentimentos que alteraro seu comportamento. O modo como o conciliador se apresenta, o ambiente propiciado por sua atuao, sua linguagem corporal, todos estes elementos tm importncia e devem ser observados. Os gestos, se bem utilizados, podem evitar situaes desagradveis ou repeties desnecessrias. Ao invs do conciliador chamar a ateno de uma parte repetidas vezes, sempre que esta interrompe a fala da outra parte, basta um simples gesto com a mo, acompanhado de uma amena expresso facial, para que a parte entenda que neste momento no deve interromper. Devem ser evitados gestos bruscos, hostis ou extremamente enrgicos. Comunicao Acessvel As palavras utilizadas devem caracterizar o conciliador como uma figura acessvel e prximo das partes. Neste sentido, de acordo com cada parte e com a sensibilidade do conciliador, expresses mais complexas e jarges devem ser evitados. Palavras mal escolhidas podem conotar au93

toridade ou arrogncia, afastando as partes do processo e dificultando o trabalho do conciliador. Linguagem Neutra Devem ser preferidas as expresses com cunho positivo e evitadas aquelas que possam transmitir s partes qualquer sentimento improdutivo. Palavras como problema, complicado, difcil, ou discusso, por exemplo, podem ser substitudas por questo, especfico, importante e dilogo. Ao utilizar linguagem neutra, entretanto, no se pode perder a informao que se pretende trasmitir. importante que o conciliador no deixe de abordar nenhum aspecto importante da controvrsia, deve apenas apresentar a mesma informao de modo mais ameno e eficiente. O Ritmo da conciliao bastante comum que as partes cheguem agitadas para a sesso de conciliao ou ainda que, quando forem tratadas questes cruciais da controvrsia, os nimos se exaltem. Nestes momentos, lembrar que o conciliador um modelo de conduta ajuda bastante a restabelecer um ambiente produtivo. Se o conciliador se deixa levar pelo ritmo imposto pelas partes, a situao pode fugir ao controle e isso faria com que as partes se tornassem muito inseguras com relao ao processo. A sintonia do ambiente poder ser estabelecida e comandada pelo conciliador. Neste sentido, o conciliador deve sempre manter a calma, interrompendo e fazendo pausas nas participaes das partes, quando necessrio. Uma boa soluo fazer uma breve pausa, e resumir o que estava sendo dito, reforando o que j foi conseguido na conciliao com o objetivo de tranqilizar as partes e de oferecer uma perspectiva positiva do processo. A sumarizao retrospectiva positiva ou o parafraseio uma tcnica que indica ao mediador a convenincia, em determinados momentos do processo, de repetir o que cada um falou, recontando a histria com nfase nos pontos positivos. Ouvir a prpria histria por meio de outra pessoa conduz os interessados a reflexes, com a abertura do leque de opes de soluo dirigida a outras perspectivas. O parafraseio deve ser cauteloso para no parecer arremedo37.
37 BACELLAR, Roberto Portugal. Juizados Especiais: a nova mediao paraprocessual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003.

94

EMPODERAMENTO DAS PARTES


Em uma anlise inicial, pode-se pensar que a conciliao tenha apenas um objetivo, a soluo da controvrsia. Na verdade a resoluo da disputa apenas um dos objetivos buscados pela conciliao, talvez possamos defini-la como o principal escopo do processo. Contudo a conciliao tem outros objetivos, dentre os quais est a compreenso mtua das partes entre si. Isto faz com que as partes aprendam a valorizar os interesses e sentimentos do outro, vendo o conflito por uma nova perspectiva e estreitando o relacionamento com a parte contrria. Um outro objetivo o encorajamento dado pelo conciliador a cada uma das partes, para que estas tenham conscincia de sua capacidade de resolver seus prprios conflitos e ganhem autonomia. Este ltimo objetivo est ligado noo de empoderamento das partes. Empoderar uma parte fazer com que ela adquira conscincia das suas prprias capacidades e qualidades. Isto til em dois momentos do processo de conciliao, dentro do prprio processo e ao seu final. No prprio processo como forma de tornar as partes cientes do seu poder de negociao e dos seus reais interesses com relao disputa em questo. Ao final do processo, o empoderamento consiste em fazer com que a parte descubra, a partir das tcnicas de conciliao aplicadas no processo, que tem a capacidade ou poder de administrar seus prprios conflitos. Reforar o que J Foi Conseguido Sempre que houver momentos propcios, o conciliador deve reforar aquilo que j foi conseguido na conciliao, reconhecendo e valorizando o esforo de cada parte para no processo. Isso estimula as partes a continuar se esforando para chegar ao acordo e apresenta a controvrsia s partes de uma forma muito mais acessvel e simples. Um dos benefcios 95

que quase sempre conseguido no processo, por exemplo, o restabelecimento da comunicao entre as partes. Um exemplo seria: muito gratificante ver como o esforo de vocs realmente est produzindo bons resultados. Enfocar no Futuro Ao apresentar s partes uma viso prospectiva da disputa, o conciliador estimula a atuao cooperativa das partes na busca por uma soluo. Enfocar no futuro uma tcnica que pode ser utilizada com dois objetivos. O primeiro seria aliviar o clima de atribuio de culpa, deixando de analisar como as questes problemticas aconteceram no passado, e passando a analisar como a situao ser resolvida de modo positivo. O segundo seria o de estimular uma parte a buscar uma soluo. Neste sentido, um exemplo de interveno do conciliador seria: Tendo em vista que vocs sempre tiveram um bom relacionamento comercial, como voc imagina que, como prestador de servios, poderia evitar que uma situao como essa seja evitada em casos futuros? Algumas vezes, uma abordagem precisa do mediador pode demonstrar que a conversa deve se direcionar ao presente e ao futuro, transmitindo a idia de que o passado j passou e no pode voltar e que, centrados no dilogo do presente, os interessados tm plenas condies de construir o futuro. Essa viso amplia as alternativas de resoluo do conflito; entretanto, o mediador no deve apress-la. Com uma boa conduo do processo, o dilogo torna-se amigvel e leva compreenso de que, independentemente das razes pessoais de cada um, o mais importante buscar, naquele momento, uma soluo para o impasse. Desde que o mediador consiga fazer com que um olhe nos olhos do outro, o caminho da pacificao estar traado. Bastar preservar o dilogo respeitoso e a soluo fluir sem traumas e com naturalidade38.

38 BACELLAR, Roberto Portugal. Juizados Especiais: a nova mediao paraprocessual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003.

96

NECESSIDADES E DIFICULDADES DAS PARTES


Eventualmente, as partes tero dificuldades ou necessidades que podem representar um bice ao bom desenvolvimento da conciliao e que, por essa razo, devero ser reconhecidas e atenuadas. Reconhecer e Atenuar as Necessidades e Dificuldades das Partes As necessidades das partes na conciliao, muitas vezes extrapolam o mbito da controvrsia em si, e por poderem dificultar uma resoluo mais eficiente, devem ser reconhecidas e atenuadas. As necessidades bsicas influem no comportamento das partes e devem ser atendidas no prprio ambiente da conciliao, como por exemplo, providenciar gua, informar as partes da localizao dos toaletes, propiciar um ambiente confortvel, etc. Alm disso, as partes podem ter outras necessidades ou dificuldades. Um exemplo disto o de uma parte que no recebeu alfabetizao. Nestes casos o conciliador deve intervir visando estabelecer a igualdade de condies entre as partes. Uma interveno possvel seria: A senhora tem algum que a possa acompanhar nas nossas reunies quando formos tratar do contrato em questo, para ajud-la com as questes formais? E dirigindo-se outra parte: Se o senhor julgar necessrio, pode tambm trazer algum com a mesma funo para as reunies. Nestas hipteses, bom que haja a preocupao com a igualdade, oferecendo o auxlio a ambas as partes, embora seja muito provvel que a parte mais esclarecida dispense este auxlio por achar desnecessrio.

97

Desmistifique o Processo Se as partes nunca tiveram contato com o processo de conciliao, normal que haja uma tendncia de confundir as regras deste com as do processo judicial, ou que as partes fiquem receosas com relao funo do conciliador e forma como ele atua no processo. interessante que o conciliador desmistifique o processo por meio de algumas medidas simples. Uma delas o uso de linguagem simples. Alm disso, importante que as partes sintam-se donas e no peas do processo de conciliao, ou seja, devem saber que no esto sendo manipuladas, mas esto construindo elas mesmas a resoluo da disputa.

98

CONFIDENCIALIDADE
A confidencialidade das informaes dentro do processo de conciliao um outro fator que influencia na construo de uma relao de confiana das partes com o conciliador. Quando as partes sabem que nada do que foi dito no processo de conciliao poder ser usado contra elas (fora dele), sentem-se muito mais vontade para revelar informaes importantes acerca da controvrsia. Algumas medidas, como veremos a seguir, podem ser tomadas e informadas s partes como forma de efetivar essa confidencialidade. Garantias de Confidencialidade Neste item, apresentaremos algumas medidas que efetivam a confidencialidade na conciliao, contribuindo para aumentar a confiana das partes no processo de resoluo de disputa e tambm no conciliador. Ao iniciar a conciliao, o conciliador deve revelar qualquer tipo de ligao que tenha com qualquer das partes, revelando tambm se houve com qualquer delas algum contato inicial. Nesta fase bom que se explique que as anotaes feitas pelo conciliador durante as sesses sero descartadas. importante definir para as partes quais informaes o conciliador, por tica profissional, ser obrigado a revelar, como por exemplo, crimes cometidos durante a prpria conciliao, condutas que atentem contra a vida, etc. Aps, terminada a conciliao, interessante que se estabelea um padro de conduta com relao ao caso tratado e s informaes nele contidas. Neste sentido, ao contar o caso a supervisores ou a colegas profissionais, o conciliador deve ter o cuidado de usar termos que no possibilitem a algum que porventura tenha contato com as partes possa identificar qual conflito est sendo tratado. Se o caso for til para uma publicao, por exemplo, deve-se pedir a autorizao das partes para tanto. 99

IMPARCIALIDADE
Na medida em que as partes vem o conciliador como uma figura imparcial no processo de resoluo de disputa, torna-se muito mais fcil estreitar os laos de confiana na conciliao. Para tanto, o conciliador pode valer-se de atitudes, comportamentos, linguagem no verbal e outras tcnicas que demonstrem para as partes sua posio de imparcialidade no processo. Oferecer uma Imagem de Imparcialidade Quando tratamos da imparcialidade na conciliao, a aparncia de fundamental importncia. Ainda que o conciliador ache que est agindo de maneira imparcial, se as partes identificarem nele algum tipo de preconceito, provavelmente a eficincia da conciliao ser prejudicada. Uma tcnica interessante para o conciliador o auto-questionamento. Neste sentido, o conciliador deve procurar ver o conflito pela perspectiva das partes e se perguntar se existe alguma possibilidade de uma delas achar que sua atuao est favorecendo ou desfavorecendo um dos lados na conciliao. Uma outra tcnica observar o comportamento das partes. Veja se uma delas no o olha nos olhos, ou se constantemente se afasta da mesa ou parece desinteressada. Tudo isso contribui para que o conciliador aperfeioe sua atuao no sentido de transmitir para as partes uma imagem de imparcialidade. No Julgar as Aparncias Apesar da aparncia do conciliador ser extremamente importante para as partes, a aparncia destas no deve afetar as percepes do con100

ciliador. A forma como as partes se apresentam ou o seu comportamento pode ser utilizado de maneira produtiva, como meios para identificar os interesses e sentimentos das partes com relao a determinadas questes da disputa. Contudo, o conciliador no deve deixar de atuar de determinada maneira por preconceito ou intolerncia com relao a determinados comportamentos. Filtrar Percepes Tendenciosas O fluxo de informaes que existe entre o conciliador e as partes deve passar por critrios que ajudam a selecionar quais informaes so produtivas para o processo e quais so prejudiciais uma resoluo eficiente da disputa. Neste sentido o conciliador deve estar constantemente atento ao modo como interpreta as informaes que est recebendo, tendo em mente os objetivos da conciliao. Ter em mente os objetivos da conciliao, como por exemplo, a resoluo da disputa, o empoderamento das partes, o controle sobre o processo, o estabelecimento de um clima cooperativo na conciliao e o reconhecimento e a validao dos sentimentos de cada parte, ajuda o conciliador a adotar uma postura produtiva e imparcial no processo. No Influenciar Opinies Ainda que o conciliador faa um juzo acerca da disputa em questo, deve-se ter em mente que o papel do conciliador no julgar, e sim ajudar as partes para que elas mesmas cheguem a uma soluo. Assim, interessante que sejam evitadas intervenes que direcionem as partes ou que as influenciem a agir de determinada forma. A pergunta, quando bem utilizada, pode provocar mudanas mais produtivas para o processo que uma interveno mais incisiva. No entanto, em determinadas situaes o conciliador pode utilizar estratgias um pouco mais diretas, se sentir que o momento oportuno.

101

O Controle sobre o Processo


A Conduo do Processo Aspectos Relevantes sobre a Interveno do Conciliador Limites e Regras de Procedimento Tcnicas para Manter o Controle da Conciliao

103

A CONDUO DO PROCESSO Como sabido, a conciliao um processo voltado aos interesses, sentimentos e questes das partes. Entretanto, o conciliador exerce papel muito importante na medida em que fornece a estrutura e a proteo necessrias para se firmar um acordo. Deve, por conseguinte, estar consciente da funo que lhe cabe exercer durante o processo, com o fito de proporcionar um ambiente de cooperao e controle, estimulando as partes a revelarem seus interesses em detrimento da defesa de solues unilaterais propostas por cada parte. O enfoque importante deve ser voltado s questes e aos interesses de cada parte e no atribuio de culpa. Nesse sentido, a pergunta que se faz : como manter o controle de uma conciliao? Diante disso, apresentamos, a seguir, algumas tcnicas de facilitao e controle que podem auxiliar o conciliador a conduzir a sesso de conciliao. Como Estabelecer o Dilogo Todas as partes devem ser includas no dilogo. mais fcil obterse um acordo que satisfaa a ambas as partes se, no curso da sesso de conciliao, todas expuserem seus argumentos. Toda sesso, conjunta ou individual, possui um objetivo. papel do conciliador conduzir a sesso com vista sempre a se atingir uma finalidade determinada, evitando que as discusses se centrem em questes desvinculadas do propsito de cada sesso. Para tanto: O conciliador deve utilizar um tom de voz eficiente. A entonao da voz do conciliador pode produzir reaes diver105

sas nas partes. Da maneira mais calma maneira mais incisiva, a voz constitui um importante mecanismo de controle da sesso de conciliao. O conciliador deve estar sempre atento comunicao noverbal. O conciliador um modelo de comportamento para as partes e est, a todo o momento, ajustando a forma como as partes agem no processo por meio de suas prprias atitudes. Seus gestos, seu modo de se comunicar e seu semblante influenciam as partes. Os gestos, se bem utilizados, podem evitar situaes desagradveis ou repeties desnecessrias. No devem transparecer preocupaes pessoais, mau humor ou tampouco deve-se fixar o olhar sempre em um mesmo participante. Devem ser evitados gestos bruscos ou hostis. Evite que as partes firmem posies em vez de interesses. A identificao dos interesses das partes etapa essencial para a obteno de um acordo no processo de conciliao, j que, ao menos tacitamente, as partes comeam a perceber as perspectivas e necessidades uma da outra, tornandoas mais capacitadas na soluo de determinadas questes quando da elaborao do acordo. O conciliador deve infundir confiana no processo. Devese lembrar que, quando as partes sentem que seus sentimentos e emoes foram bem recebidos e aceitos pelo conciliador, conseqentemente sentem que podem confiar no processo e no conciliador. Isso no significa concordar com o que a parte diz, pois o conciliador deve ser imparcial. Significa que a parte foi ouvida e sua mensagem foi passada ao conciliador. Uma boa relao de confiana reflete uma melhor eficincia do processo no sentido de que facilita a obteno de informaes e a atuao do conciliador. A pressa inimiga da conciliao. O conciliador, apesar de imparcial, deve ser defensor do processo. O conciliador no deve demonstrar parcialidade quanto s questes materiais, isto , qual parte tem ou no tem razo sobre determinada questo. Em hiptese alguma pode o conciliador fazer algum comentrio que transparea estar dando apoio posio de uma das partes ou assessorando a parte como se seu advogado fosse. Contudo, o 106

conciliador deve estar invariavelmente engajado na defesa do seguimento regular do processo, no sendo imparcial quanto s garantias e direitos inerentes a cada parte no transcorrer do processo de conciliao. O conciliador deve ser paciente e perseverante. Muitas vezes, as partes, envolvidas emocionalmente com o conflito, insistem irredutivelmente em determinadas posies (solues unilaterais), o que tende a forar um conciliador menos experiente a finalizar o processo prematuramente sem que seja firmado um acordo. Nesse sentido, deve sempre o conciliador evidenciar quais alternativas ao acordo as partes dispe. As partes devem se sentir vontade. comum as partes se sentirem intimidadas perante o Poder Judicirio. Por bvio, este no deve ser o caso da conciliao. Em virtude da flexibilidade procedimental e do tom informal inerentes ao processo, deve haver uma maior proximidade entre conciliador e partes. O uso de um tom de conversa informal estima o dilogo entre as partes e o conciliador, facilitando a identificao de questes, interesses e sentimentos. A linguagem deve ser apropriada. Note-se aqui que temos diferentes tipos de partes, possivelmente com nveis scio-econmicos e culturais diferentes. A linguagem, mal empregada, pode distanciar as partes cada vez mais de um provvel acordo. O conciliador deve ser emptico e acessvel Ter empatia saber colocar-se na situao do outro, sem, contudo, tomar partido. O conciliador deve ser sensvel aos sentimentos e s reaes pessoais das partes a cada momento do processo de conciliao. Ao desenvolver a empatia, o conciliador compreende melhor as questes, os interesses e os sentimentos das partes, aumentando as chances da obteno de um acordo satisfatrio a ambas as partes ao final do processo. O conciliador deve ainda ser acessvel s partes. Para apreender melhor as questes e os interesses de cada parte, o conciliador deve ser uma pessoa com que as partes possam falar abertamente. Isso no significa que as partes possam falar a qualquer momento sobre qualquer 107

questo, pois, apesar do tom informal da conciliao, existem regras que devem ser respeitadas para o bom andamento do processo. Durante o processo de conciliao, devem ser evitados termos agressivos. Isso vale tanto para as partes quanto para o conciliador cujo comportamento dever servir, antes de tudo, como modelo para as partes. Quanto ao senso de humor, desde que no seja ofensivo partes, pode ser utilizado. Entretanto, isso no significa a permisso de piadas que envolvam determinado tipo social, crena ou qualquer aspecto que possa estar ligado s partes. O que se sugere o uso do humor ingnuo, apenas para tornar o ambiente mais agradvel e que no desvirtue o propsito da sesso. Instrues e Explicaes s Partes As instrues e explicaes sobre o processo de conciliao devem ser sempre claras. O conciliador deve sempre checar se as partes entenderam o que foi dito, requerendo que elas expressamente concordem com as regras estipuladas. Assim, mais tarde, uma das ferramentas para manter o controle e assegurar o correto prosseguimento da conciliao ser reiterar as regras previamente acordadas: Joo, Maria, conforme havamos acordado anteriormente, na conciliao h uma regra de que enquanto um fala o outro no deve interromper... importante para o bom processamento da conciliao que o conciliador mantenha contato visual direto com as partes. Para tanto, deve olhar diretamente nos olhos das partes e cham-las pelo nome e pelo pronome de tratamento (voc ou Sr.(a)) que preferirem ser chamadas. A prtica mostra ser importante indagar das partes como preferem ser chamadas. Durante o processo de conciliao, o conciliador a pessoa selecionada para a funo de auxiliar as partes a compor suas questes. As partes, ao submeterem-se ao processo de conciliao, admitiram previamente esse papel do conciliador, no havendo necessidade do conciliador justificar suas decises em relao ao processo. Entretanto, o conciliador deve, sempre que possvel, ressaltar em que medida a deciso tomada 108

beneficiar as partes. Isso as ajudar a compreender melhor o processo, alm de infundir confiana tanto em relao ao processo quanto ao papel do conciliador. Acredito que estamos muito perto de uma composio. Gostaria de pedir que cada parte converse com seu advogado para tentarem polir um pouco mais as propostas. O Equilbrio da Participao Por ser a conciliao um processo no qual se celebra o contraditrio, o conciliador deve assegurar a participao equnime das partes. papel do conciliador enfatizar que cada parte ter igual oportunidade de expressar suas questes, sentimentos e interesses sem interrupo. Isso imprescindvel para a obteno de um acordo que satisfaa ambas as partes. Para tanto, deve-se dizer s partes como e por que participar: No processo de conciliao, as partes devem se comunicar uma com a outra com respeito. imprescindvel que todos exponham suas opinies e argumentos para que possam chegar a um acordo que atenda aos interesses de ambas as partes. O conciliador deve esclarecer s partes o quanto desejvel que todos trabalhem em conjunto para tentar obter uma soluo satisfatria, destacando que todos devem escutar atentos s preocupaes e manifestaes de cada uma das partes. Contudo, se ainda assim as interrupes entre as partes continuarem, o conciliador deve intervir, sem constranger a parte: Joo, pediria licena apenas para perguntar Maria o que ela acha sobre este ponto de nossa conversa. Interrupo das Partes Dependendo da situao, o conciliador dever utilizar a tcnica apropriada para interromper a parte. Nesse sentido, deve-se sempre primar pela utilizao do modo mais suave, mas, caso necessrio, deve o mediador ser um pouco mais enrgico. 109

Dessa maneira, da forma mais suave para a mais enrgica, temos algumas estratgias para interromper a parte: desculpe-se ao interromper, mas mantenha-se firme em sua deciso: Perdoe-me por interromper, Joo, mas este o momento em que a Marta tem a palavra voltarei a te passar a palavra assim que ela terminar; utilize o nome pelo qual a parte prefere ser chamada e mantenha contato visual direto ao falar com ela: Marta, vamos tentar trabalhar em conjunto para solucionar essa questo. Peo que busque dar ateno s preocupaes, manifestaes e interesses de Joo. Da mesma forma pedirei Joo que lhe dirija igual ateno. Esclarea mais uma vez a importncia da no interrupo entre as partes: Joo, imagino que esta seja uma questo muito importante para voc a ponto de voc interromper a fala da Marta. Ao mesmo tempo, meu papel nessa conciliao zelar para que as partes se comuniquem de forma eficiente o que significa sem interrupes. Posso pedir que voc anote essas questes que voc gostaria de levantar para que possamos trata-las em seguida. Posso contar com o apoio de ambos quanto a esse ponto de interrupes?. Se ainda assim as interrupes continuarem, o conciliador dever fazer uma breve pausa na conciliao para tentar obter a compreenso das partes sobre a necessidade do respeito mtuo entre elas durante o processo. Note que, ao interromper, o conciliador nunca deve perder o controle do processo, levantar a voz ou agir de forma agressiva. Afinal, o conciliador o modelo de comportamento para as partes e est, a todo o momento, ajustando a forma como as partes agem no processo por meio de suas prprias atitudes. Uma conduta agressiva do conciliador apenas diminuiria a confiana das partes no processo, o que dificultaria o curso regular da conciliao e um possvel acordo.

110

ASPECTOS RELEVANTES SOBRE A INTERVENO DO CONCILIADOR

Ocasies em que se deve evitar a interveno do conciliador H momentos no processo de conciliao em que a interveno do conciliador pode prejudicar o andamento do processo. Tratam-se de casos em que, em regra ao final da conciliao, as partes esto se comunicando bem. Assim, a interveno do conciliador nessa ocasio pode vir a interromper essas reflexes e, por conseguinte, prejudicar desenvolvimento do acordo. Deve-se evitar intervir quando as partes, sozinhas, trocam informaes novas com facilidade e conduzem uma comunicao eficiente, cumprindo as regras estabelecidas no incio do processo. Nesses momentos, as partes mostram que se sentem dispostas a negociar para chegar a uma soluo ao conflito, caminhando em direo a um possvel acordo. A atuao do conciliador desnecessria e pode erroneamente transmitir a mensagem de que elas no esto fazendo o que deveriam fazer. O ideal que ele permanea apenas acompanhando o dilogo. Tambm no se deve intervir quando uma ou mais partes no processo comunicam-se com um tom emocional mais forte, porm permanecem dialogando. Quando h trocas de informaes entre as partes, mesmo que essa informao seja transmitida de forma emocionalmente carregada desde que isso no chegue a prejudicar a comunicao , recomendado que o conciliador aguarde os nimos acalmarem por si s. Nesses momentos de forte expresso emocional, h importantes ganhos de empoderamento pela parte que o protagoniza e um bom grau de reconhecimento pela outra parte. Esta, na medida em que percebe que o conflito afeta

111

emocionalmente a primeira parte, geralmente procura ouvi-la com mais ateno e atribui maior legitimidade ao que dito. Ocasionalmente, aps um momento de expresso com alto teor emocional, um silncio mais ou menos breve arrebata as partes. importante que o conciliador no se deixe enganar por esse silncio: nem sempre ele significa que as partes chegaram a um impasse. bastante provvel que o silncio ocorra porque as partes esto pensando sobre o que foi dito. Assim, apesar de caladas, elas podem estar dando saltos de reconhecimento e compreendendo melhor o conflito. Nesses casos, a interveno do conciliador distrai as partes de suas reflexes e pode prejudicar o andamento do processo. s vezes, as partes discutem uma questo que, ao ver do conciliador, no importante. Mesmo assim, ele deve deixar as partes dialogarem a respeito dela, visto que, se elas decidiram falar sobre isso, porque, para elas, tem alguma importncia. O dilogo sobre essas questes pode vir a afetar, colateralmente e de maneira positiva, o conflito. Deve-se salientar, todavia, que no interessante as partes gastarem muito tempo discutindo uma questo cuja compreenso no evolui. Nesse momento, o conciliador deve agir com razoabilidade e perceber quando a discusso deixou de trazer benefcios soluo do conflito. Ocasies em que a interveno do conciliador bem-vinda O papel do conciliador facilitar a comunicao e a negociao entre as partes para que estas desenvolvam sua viso sobre o conflito e cheguem a uma soluo. Ento, certamente haver momentos em que o conciliador dever intervir para contribuir com o bom desenvolvimento do processo, aumentando as possibilidades de se alcanar um acordo. Quando uma das partes impe-se outra, seja por usar um tom de voz agressivo ou emocionalmente carregado de forma ineficiente, seja por aspectos externos (e.g.., uma parte chefe da outra), o conciliador deve intervir para garantir que ambas as partes tenham voz e possam expor seus argumentos de maneira equnime. As partes podem chegar a um impasse basicamente de duas formas. A primeira refletida por um silncio deve-se ter ateno ao silncio para se certificar de que as partes no esto assim por estarem refletindo sobre alguma questo. Muitas vezes o silncio ocorre porque as partes 112

esto confusas com o que foi dito e no sabem como continuar o dilogo, criando um entrave na conversa. Assim, importante o papel do conciliador em estimular a troca de informao pelas partes, incentivando-as a continuar se comunicando. Outra situao que reflete um impasse aquela onde uma ou ambas as partes permanecem remoendo as mesmas questes de forma ineficiente. Dessa forma, alonga-se a conversa sobre um mesmo ponto e a comunicao, apesar de estendida, no traz quaisquer informaes novas para uma ou para outra parte. O conciliador deve intervir e sugerir s partes que talvez existam outros pontos importantes a serem discutidos, indicando, a ttulo de exemplo, um ou outro, para estimular o desenvolvimento do dilogo. Essa forma de impasse manifesta-se freqentemente pela defesa de posies (solues unilaterais propostas por cada parte). A parte, em vez de dialogar sobre vrios aspectos da questo, buscando um consenso, insiste em sua prpria viso inflexivelmente, no se abrindo a escutar os anseios e as informaes trazidas pela outra parte. Perante isso, o conciliador deve estimular a troca de informaes, buscando que a parte explique porque pensa de tal forma e, caso necessrio, fazendo uma sesso privada para que a parte se sinta menos inibida e no aja to defensivamente. A interveno do conciliador tambm devida quando as partes trocam acusaes mtuas e demonstram falta de respeito uma pela outra. Isso um entrave para a mediao, na medida em que as partes se afastam mais uma da outra, em vez de se aproximarem em busca de uma soluo ao conflito. O conciliador deve lembr-las das regras que foram acordadas no incio da sesso de conciliao que devem ser respeitadas para o bom andamento do processo. importante que as partes tentem superar os preconceitos de uma em relao outra e busquem trocar informaes sobre as questes.

113

LIMITES E REGRAS DE PROCEDIMENTO


Para que o conciliador tenha controle acerca dos pontos a serem abordados durante o processo, faz-se necessrio o delineamento do conflito que trouxe as partes conciliao. Fazendo isso, a perda de foco nas discusses diminui e evita-se que quaisquer questes alheias ao conflito possam contaminar a discusso. Por meio desse delineamento, estabelecem-se limites que dizem respeito no apenas ao que ser discutido durante a conciliao como um todo, mas tambm em cada fase do processo. Alm da explicitao de qual o conflito, devem ser estabelecidas regras de comportamento pelas quais se pautar a conciliao. importante que, ao propor essas regras, o conciliador busque uma concordncia explcita das partes. Isso beneficiar o controle do processo, na medida em que o conciliador poder sempre lembrar s partes que as regras no foram impostas, mas anudas por elas, no havendo, assim, motivos para serem desrespeitadas. Marcos e Carol, conforme havamos acertado antes, no incio da conciliao, devem-se evitar ao mximo os ataques pessoais. Lembro-me de que todos ns concordamos que isso importante para o desenvolvimento da conciliao. Eu sei que muitas vezes difcil, as questes trazidas por vocs dois tm uma importncia muito grande, mas eu gostaria de pedir um esforo para que evitssemos fugir do que havamos combinado. As regras e normas de procedimento devem existir, mas no devem ser estabelecidas em excesso, porque isso viria a inibir o desenvolvimento natural do dilogo e mitigar a informalidade do processo de conciliao. Deve-se ter em mente que, quanto mais eficiente a comunicao entre as partes, menos o conciliador precisa intervir. Para a existncia dessa comunicao eficiente, as partes devem se sentir vontade, e o excesso de regras acarreta um tolhimento desse sentimento. 114

TCNICAS PARA MANTER O CONTROLE DA CONCILIAO


O conciliador deve sempre buscar ser atencioso com as partes. Isso pode ser feito de diversas maneiras, desde oferecendo-lhes cafezinho ou gua at elogiando a participao produtiva delas no processo de conciliao. importante que, ao demonstrar ateno s partes, o conciliador no deixe ser abalada a viso de imparcialidade que elas tm sobre ele. O dia hoje est um pouco abafado, no? Vocs aceitam um copo dgua? Vejo que vocs j alcanaram um notvel progresso na resoluo das questes. Isso muito bom; no so muitos os casos em que as partes conversam de forma to objetiva e eficiente como vocs, o que facilita bastante um acordo. As sesses privadas tambm so uma forma de exercer um controle sobre o processo, quando isso necessrio. Pode ocorrer que as partes no parem de trocar acusaes e, assim, talvez seja profcuo requerer a realizao de sesses individuais com cada parte. Nessas sesses, o conciliador pode explorar os motivos da falta de comunicao, alm de identificar e esclarecer questes. Vejo que a discusso tem progredido desde que iniciamos a conversa. As questes so de muita importncia e isso pode desgastar um pouco vocs. Sugiro que faamos uma pausa e eu converse individualmente com cada um, para depois voltarmos para c. possvel que as partes conduzam uma discusso em crculos, ou que no tragam informaes novas para a resoluo do conflito. Assim, interessante que o conciliador faa com que a conversa propicie uma comunicao mais eficiente entre as partes. Para tanto, o conciliador pode 115

lhes sugerir outros pontos que tenham relevncia, a ttulo de exemplo, a serem discutidos. Antes disso, deve certificar as partes de que ele j entendeu as informaes que estavam sendo discutidas at ento. Isso dar maior tranqilidade a elas para mudar o rumo da conversa. Caso uma parte venha a repetidamente abordar um mesmo ponto, h uma mensagem implcita nesse discurso: a de que a parte no est se sentindo ouvida seja em razo do contedo material do seu discurso que acredita no ter sido compreendido ou em razo do componente emocional contido nesse discurso. Neste ltimo caso faz-se necessria a validao de sentimentos. Exemplificativamente: Maria, realmente vejo que o problema de o Joo ter feito o conserto no seu carro sem a sua autorizao expressa algo que a incomoda. H alguma outra coisa que talvez tambm a tenha deixado aborrecida? O que voc achou da qualidade do servio? O conserto eliminou aquele problema que ele tinha? Se as partes estiverem demonstrando dificuldade em se comunicar uma diretamente com a outra, sugira que elas falem para o conciliador. Quando a parte passar a olhar diretamente ao conciliador, e no outra parte, ela pode se sentir mais segura ou menos emocionalmente envolvida para expressar suas preocupaes e suas perspectivas do conflito. Exemplificativamente: Joo, Maria, na conciliao, comum as pessoas se dirigirem ao conciliador. Vocs podem se dirigir a mim enquanto falam; no se preocupem, estou aqui para ajud-las com as questes que vocs tm para resolver. No raro ocorrer de uma ou ambas as partes dirigirem ataques ao conciliador, seja em direo sua atuao no processo, seja em direo sua pessoa. Caso isso se d, trate todos os ataques com respeito. O conciliador no deve preocupar-se em se defender; deve, em vez disso, buscar os motivos que subjazem a crtica. Esses momentos em que o conciliador criticado so ocasies excelentes para se conseguir mais informaes sobre as questes discutidas, na medida em que o motivo de a parte estar insatisfeita com o conciliador tem intimamente a ver com o conflito. interessante responder ao ataque com uma pergunta do tipo: Sinto muito se deixei transparecer a parcialidade que o Senhor indicou existir no foi minha inteno, afinal estou aqui para facilitar a comunicao entre os dois. H algo especfico que eu tenha feito para lhe dar esse impresso? importante que as partes sintam confiana no conciliador. Para isso, ele deve mostrar-se sempre disposto a ouvi-las acima de tudo; nunca deve ingressar discusso com qualquer delas. Quando o processo j 116

estiver sob controle, e se for pertinente, reconhea a falha e pea desculpas, esclarecendo que pretende acatar a sugesto da parte. Entretanto, no demonstre insegurana na conduo do processo e tome a iniciativa para propor que a conciliao siga adiante. As crticas das partes devem ser interpretadas como oportunidades de melhoria pois ao examin-las cuidadosamente, o conciliador tender a no mais repetir determinada conduta que tenha passado determinada imagem equivocada s partes.

117

A Concluso da Conciliao (Ferramentas para provocar mudanas)


A Concluso da Conciliao Os Conciliadores Podem Sugerir Solues? A Explorao de Alternativas Quando No H Soluo Vista A Redao do Acordo

119

A CONCLUSO DA CONCILIAO
Pode-se afirmar que as primeiras etapas da conciliao se dirigem predominantemente compreenso da disputa (identificao de questes e interesses) e gesto de sentimentos que as partes tenham e que estejam influenciando as suas percepes quanto aos pontos debatidos. Todavia, mesmo em situaes em que as questes, os interesses e os sentimentos tenham sido apropriadamente endereadas possvel que as partes se encontrem em uma situao de impasse. Por isso importante conhecer algumas tcnicas das quais o conciliador poder se valer para ser um efetivo estruturador dos debates para que o processo conciliatrio construdo tenha a melhor chance possvel de sucesso39. So ferramentas que, se bem utilizadas, podem alterar o curso da conciliao e a percepo de satisfao do jurisdicionado quanto ao servio autocompositivo prestado. Muitos dos instrumentos que se seguem j so conhecidos pelo conciliador. Em algumas hipteses so apresentados procedimentos para a adoo de determinadas tcnicas (e.g. troca ou inverso de papis) visando no apenas aproximar as partes, mas tambm preservar a imagem de imparcialidade do conciliador. Quanto mais prtica o conciliador adquirir na utilizao desses instrumentos, mais fcil ser reconhecer quais ferramentas escolher e os momentos mais apropriados para utiliz-las. Este captulo abordar tambm a concluso do acordo, que se dar depois que as partes tiverem, com a ajuda do conciliador, esclarecido os reais contornos do conflito (lide sociolgica) e definido a melhor forma de resolv-lo. A redao do acordo uma etapa das mais importantes, e deve
39 STULBERG, Joseph, Taking Charge/Managing Conflict, Ed. Wooster Book Company, 1987, p. 31 apud STULBERG, Joseph B. e MONTGOMERY, B. Ruth. Requisitos de Planejamento para programas de formao de autocompositores, in AZEVEDO, Andr Gomma de. Estudos em Arbitragem, Mediao e Negociao. Vol. 2. Braslia: Ed. Grupos de Pesquisa, 2002.

121

ser feita criteriosamente, pois dela depende tambm uma maior probabilidade de adimplemento espontneo pelas partes. O fechamento do acordo o ponto que merece destaque. Ao alcanar o esclarecimento dos pontos obscuros e identificar os interesses que se escondiam atrs dos discursos posicionais, o mediador deve, tal qual o bom arteso, costurar ponto por ponto o acordo, um a um os itens reputados importantes pelos interessados, a fim de que se materialize uma soluo duradoura. O mediador no deve permitir que os interessados faam acordos prematuros e pouco refletidos. Algumas vezes, em face de vrios fatores, dentre eles a ansiedade e o prprio cansao (no s dos interessados, mas do prprio mediador), acaba-se por permitir que os interessados fechem acordos insatisfatrios. Se os interessados no tiverem absoluta certeza de que efetivamente aquilo que desejam, e de que uma vez ajustadas as condies da avena, ela vai realmente ser cumprida, o mediador no deve encerrar o processo mediacional. Poder at suspender a sesso, consultando os interessados se desejam continu-la mais tarde ou em outra data. A celeridade deve se estabelecer em benefcio dos interessados. Se houve consenso no sentido de suspender a sesso e continu-la em outra oportunidade, no se deve desprezar essa manifestao de vontade, mesmo que demore um pouco mais. No se pode vencer o tempo e cada um tem o seu ritmo e o seu modo de encar-lo. Acordo apressado acordo precrio e tende a fracassar40. Ferramentas para provocar mudanas Um dos maiores desafios do conciliador desarmar as partes de suas defesas e acusaes, e buscar cooperao na busca de solues prticas. Assim, apresentando a seguir algumas ferramentas para estimular as partes a construir o entendimento recproco. 1. Recontextualizao A recontextualizao consiste em uma tcnica segundo a qual o conciliador estimula as partes a perceberem, por uma tica neutra e positiva, um determinado contexto. Desta maneira, se estimula a parte a considerar ou entender uma questo, um interesse, um comportamento ou
40 BACELLAR, Roberto Portugal. Juizados Especiais e a nova mediao paraprocessual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. p. 202.

122

uma situao de forma mais positiva para que assim as partes possam extrair solues tambm positivas. (Me para filha)Minha filha, voc ainda uma criana. Tem s 14 (catorze) anos de idade. Em hiptese alguma vou permitir que voc permanea na festa at as 3 horas da manh. Eu j havia estabelecido que o horrio limite at a 1 hora da manh pode no parecer mas nossa cidade fica muito perigosa depois de meia-noite, eu j estou te dando uma colher de ch de uma hora!. (Conciliador para ambas)D. Clarisse, a sra. est indicando ento que se preocupa com o bem estar da sua filha e que, como me zelosa, tem o interesse que sua filha se divirta e gostaria de garantir que a sua filha esteja em maior segurana ao sair a noite 2. Audio de propostas implcitas As partes de uma disputa muitas vezes em razo de se encontrarem em um estado de nimos exaltado tm dificuldade de se comunicar em uma linguagem neutra e eficiente. Como resultado dessa comunicao ineficiente, as partes normalmente propem solues sem perceber que, de fato, esto fazendo isso. Os dois exemplos a seguir descritos podero melhor ilustrar tal fato. Joana e Antnio se separaram aps um relacionamento de sete anos. Eles conseguiram realizar a partilha de todo seu patrimnio, com exceo de uma coleo de discos de pera e memorabilia. Joana diz: Eu deveria ficar com a coleo, pois, afinal, fui eu quem pagou por ela quase toda. Antnio, por sua vez, diz: A coleo minha. Fui Eu que comprei muitos discos e garimpei em lojas de discos usados toda vez que eu estava em uma das minhas viagens de negcios. Eu tenho uma pretenso igualmente legtima de ficar com a coleo. Proposta implcita: cada um deve ficar com os discos e memorabilia que pagou. A Sra. Maria R. B. Andrade vem reclamando dos barulhos vindos do apartamento do seu vizinho de cima. Ela se sente incomodada sobretudo noite, entre 23 horas e meia noite, pela msica e tambm em face de barulho de uma mquina de lavar roupa antiga. A Sra. Rosana A. G. Carneiro responde: Ela sensvel demais a barulho. Ningum jamais havia reclamado. Eu chego em casa do trabalho e relaxo ouvindo a televiso e meu filho jovem ouve msica enquanto est estudando. Ns somos pessoas decentes. Ela uma problemtica, sempre reclamando. Ela no entende que est agora no Brasil. Eu tenho meus direitos. Ela nunca sequer me disse uma palavra - j foi desde logo batendo no teto e, depois 123

de poucos dias, eu recebo um comunicado do condomnio solicitando que fizesse alguma coisa quanto ao barulho. Houve uma ocasio h algumas semanas, em que minha filha trabalhou at tarde e lavou a roupa quando voltou para casa. Quem a Sra. Maria pensa que ao tentar me dizer e a minha famlia como viver? Ela deveria cuidar da sua vida e comprar tapa-ouvidos ou se mudar, caso ela no goste daqui: - os incomodados que se retirem. Proposta implcita: A Sra. Rosana prope que estas questes entre vizinhos sejam resolvidas diretamente entre os prprios vizinhos de forma respeitosa e educada. 3. Afago (ou reforo positivo) O afago consiste em uma resposta positiva do conciliador a um comportamento elogivel, eficiente e positiva da parte ou do prprio advogado. Por intermdio do afago busca-se estimular a parte ou o advogado a continuar com o comportamento ou postura positiva para a conciliao. Exemplificativamente, se uma parte admite, em sesso individual que a outra tem, em parte, razo cabe ao conciliador estimular tal exerccio de empatia por intermdio de um afago como: Interessante essa sua forma de ver esta questo O fato de perceber que o Jorge teve boa inteno quando lhe entregou a documentao ajuda muito na conciliao. Quando estivermos novamente em uma sesso conjunta seria produtivo se voc comentasse isso com ele. Bom ponto! Vale destacar que muitas vezes um conciliador mais experiente far um afago simplesmente por meio de uma expresso facial ou com linguagem corporal. Outro aspecto que merece registro consiste na forma com que se exercita o afago: o conciliador deve identificar um comportamento eficiente e apresentar a resposta positiva (afago) especificamente quanto a tal comportamento. Caso o conciliador faa um afago em relao a um comportamento que a parte no realizou a resposta do jurisdicionado tender a ser negativa (v.g. Pelo conciliador: acho que essa proposta timo comeo para abordarmos a questo do carro. Pela parte: no, voc entendeu mal eu no fiz proposta nenhuma). De igual forma, cabe ao conciliador proceder com o afago de forma natural, de modo a no constranger as partes. Evitar constrangimentos mostra-se recomendvel.

124

4. Silncio Muitos conciliadores quando iniciam sua experincia com a autocomposio tm dificuldade de compreender que freqentemente as partes tm que ponderar antes de responder e para tanto, geralmente, se pem em silncio. Alguns conciliadores, desconfortveis com o silncio muitas vezes apresentam novas perguntas ou complementam a pergunta anterior. De fato, nestes casos o conciliador deve considerar o silncio como seu aliado no aprofundamento das respostas das partes. 5. Sesses privadas ou individuais As sesses privadas (ou sesses individuais), como j falamos em outras oportunidades, so encontros realizados entre os conciliadores e cada uma das partes sem que esteja presente a outra parte. Em regra, os advogados devem participar da sesso individual com seus respectivos clientes e enquanto estiverem fora da sala de conciliao devem permanecer ao lado de seus constituintes. Os advogados se forem bem orientados pelos conciliadores sero um excelente apoio para a conciliao. As sesses privadas so utilizadas por diversos motivos entre eles: i) para permitir a expresso de fortes sentimentos sem aumentar o conflito; ii) para eliminar comunicao improdutiva; iii) para disponibilizar uma oportunidade para identificar e esclarecer questes; iv) como uma contra-medida a fenmenos psicolgicos que impedem o alcance de acordos, tal como a reao desvalorizadora41; v) para realizar afagos; vi) para aplicar a tcnica de inverso de papis; vii) para evitar comprometimento prematuro com propostas ou solues; viii) para explorar possvel desequilbrio de poder; ix) para trabalhar com tticas e/ou habilidades de negociao das partes; x) para disponibilizar um ambiente propcio para o exame de alternativas e opes; xi) para quebrar um impasse; xii) para avaliar a durabilidade das propostas; xiii) nas situaes em que se perceber riscos ocorrncia de atos de violncia. Recomenda-se que o conciliador sempre que realize uma sesso privada com umas das partes faa-o tambm com a outra. E caso venha a

41 V. PERONI.

125

realizar mais de uma sesso privada com uma das partes tenha o cuidado de tambm realiz-las em igual nmero com a outra parte. Outro aspecto das sesses privadas que merece registro refere-se imparcialidade do conciliador. Assim, apesar de proceder com tcnicas como afago, inverso de papis ou validao de sentimentos, o conciliador em hiptese alguma poder transmitir implcita ou explicitamente posicionamento em favor de uma ou de outra parte quanto matria em disputa. Isto porque se uma parte ouvir do conciliador: realmente ele no poderia ter feito o conserto sem oramento prvio esta tender a imaginar que tem razo e que o conciliador est do seu lado o que por sua vez poder fazer com que haja menor esforo para encontrar uma soluo mutuamente aceitvel. O conciliador deve avisar que, eventualmente, far sesses privadas ainda na sua declarao de abertura para que as partes no se surpreendam com a prtica. Em regra, o conciliador deve iniciar uma sesso privada com um resumo de contedo (questes e interesses) ou com uma validao de sentimentos. 6. Inverso de papis A inverso de papis consiste em tcnica voltada a estimular a empatia entre as partes por intermdio de orientao para que cada uma perceba o contexto tambm sob a tica da outra parte. Recomenda-se enfticamente que esta tcnica seja usada prioritariamente em sesses privadas e que ao se aplicar a tcnica o conciliador indique: i) que se trata de uma tcnica de conciliao e ii) que esta tcnica tambm ser utilizada com a outra parte. Assim, o conciliador ter mais facilidade para manter sua imparcialidade e sobretudo as partes tambm o vero como um autocompositor imparcial. Exemplificativamente, em uma sesso privada o conciliador pode aplicar a tcnica da inverso de papeis dizendo: Sr. Joo R. B. Batista, o senhor apesar de ser dono de oficina mecnica tambm consumidor. Nesse sentido, eu vou aplicar uma tcnica de conciliao que a inverso de papis, e fao isso apenas porque gostaria de ver ambos se entendendo bem e percebendo de forma clara como cada um viu e viveu essa situao. Naturalmente, quando tiver com a Sra. Tas vou aplicar essa inverso de papis com ela tambm. Ento, voltando pergunta, como voc gostaria de ser tratado, como consumidor, no que se refere a oramentos? 126

7. Gerao de opes / perguntas orientadas a gerao de opes Uma das ferramentas mais eficientes para superao de eventuais impasses consiste na gerao de opes. O papel do conciliador no apresentar solues e sim estimular as partes para pensarem em novas opes para composio da disputa. Isto porque, espera-se que a conciliao tenha um papel educativo e se a parte aprender a buscar opes sozinha em futuras controvrsias ela tender a, em futuros conflitos, conseguir encontrar algumas novas solues. O primeiro passo a realizao de perguntas que ajudem as partes a pensar em uma soluo conjunta. Exemplos de perguntas voltadas para solues: Na sua opinio, o que poderia funcionar? O que voc pode fazer para ajudar a resolver esta questo? Que outras coisas voc poderia tentar? Para voc, o que faria com que esta idia lhe parecesse mais razovel? H alguma forma de unir tanto a necessidade de X por ___ e de Y por __? Quando as partes estiverem finalmente prontas para discutir solues com o conciliador, este ter que atentar para no buscar acelerar e resolver rapidamente as questes (e.g. escolhendo uma dessas solues), pois as partes podem tomar tais decises sozinhas se bem estimuladas. Cabe ao conciliador tentar canalizar todo este entusiasmo para a gerao de idias. importante abrir o leque de possibilidades. De nada adianta firmar um acordo com cujos termos as partes no estejam verdadeiramente compromissadas, pois, na prtica, dificilmente ele ser cumprido integralmente. Para a gerao de novas idias e opes de soluo necessrio o estmulo elaborao de sugestes. A idia que as partes ofeream o maior nmero de sugestes possveis, no se discutindo, em um primeiro momento, o mrito das sugestes. Ainda que uma grande idia j tenha sido lanada, importante pedir mais sugestes, fazendo com que todas as idias sejam ouvidas. A prtica demonstra que a primeira soluo apresentada nem sempre a melhor.

127

Outra ao importante consiste em induzir cada uma das partes a pensar nos interesses da outra. O conciliador pode perguntar a cada uma das partes qual a oferta que elas poderiam fazer e que julgam que poderiam ser aceitas pela outra parte. Esta tcnica especialmente til quando as idias que estiverem surgindo girem em torno do que o outro poderia fazer de diferente. O conciliador deve tambm estimular o maior detalhamento possvel das informaes acerca do problema. Perguntas sobre as particularidades da situao podem fazer o problema parecer menos complicado e levar as pessoas a pensar as solues de maneira especfica e prtica. de suma importncia que o conciliador estimule a criatividade das partes. A imaginao dos participantes deve ser incentivada, e eles devem ser estimulados a tentar algo novo, tornando-se menos presos a perspectivas preestabelecidas. 8. Normalizao Em regra, as partes se sentem constrangidas pelo fato de estarem em juzo como se isso fosse culpa de algum. Naturalmente, em razo de tal desconforto, frequentemente as partes tendem a imputar culpa ou responsabilidade pelo fato de estarem em juzo ou se encontrarem em disputa em falhas, comportamentos ou na personalidade da outra parte. Todavia, sabemos que o conflito uma caracterstica natural de qualquer tipo de relao. Assim, mostra-se fundamental que o conciliador tenha domnio da sesso a ponto de no permitir que as partes atribuam culpa ou responsabilidade nem que se sintam embaraadas de se encontrarem em conflito. Para tanto, mostra-se recomendvel que o conciliador tenha um discurso voltado a normalizar o conflito e estimular as partes a perceber tal conflito como uma oportunidade de melhoria da relao entre elas e com terceiros. 9. Organizao de questes e interesses freqente as partes perderam o foco da disputa, deixando de lado as questes que efetivamente precisam ser abordadas na conciliao para debaterem outros aspectos da disputa que as tenham aborrecido. Nesse contexto, recomenda-se que o conciliador ao conduzir a sesso estabelea com clareza uma relao entre as questes a serem debatidas e os interesses reais que as partes tenham. Exemplificativamente, em um con128

flito entre consumidor e comerciante um conciliador poderia organizar o conflito da seguinte maneira: Srs. Jorge e Renato, vamos conversar sobre a questo da comunicao entre consumidor e comerciante considerando que o Sr. Jorge tem interesse de prestar um bom servio, atender bem ao consumidor e ser reconhecido por isso e que o Sr. Renato tem o interesse de ser bem atendido e apreciar quando lhes so prestados bons servios. Inicialmente me parece que ambos concordam que a comunicao entre consumidor e comerciante no atendeu s expectativas de ambos... Vale ressaltar que em processos autocompositivos como a negociao, a mediao e a conciliao a correta identificao de interesses reais consiste em parte fundamental do trabalho do conciliador. Isto porque, exemplificativamente, quando o locador se dirige a seu inquilino e diz; Se algum vizinho reclamar novamente do barulho eu vou te expulsar do meu apartamento!, a princpio poder-se-ia afirmar que este tem o interesse de despejar o inquilino ou apenas no ter mais barulho no apartamento. Todavia, por trs desses interesses aparentes h outros interesses de fundo (tambm denominados interesses reais) que so aqueles que efetivamente impulsionam a parte. Nessa hiptese, pode-se presumir que o locador tem o interesse de ter um bom relacionamento com os vizinhos do imvel que possui, com o prprio locatrio e que o relacionamento de todos lhes permita atender s expectativas daquela relao (e.g. pagar ou receber um valor justo pelo aluguel, morar confortvelmente, entre outros). Na hiptese descrita podemos concluir que despejar o inquilino no o interesse real do locador pelo simples fato de que tal medida colocaria o locador em uma relao ainda mais conflituosa do que atualmente se encontra como parte em uma ao de despejo. Para verificar se um determinado interesse real ou aparente, basta compar-lo com os demais interesses reais, se um desses interesses no for compatvel com os demais, provavelmente este consiste em um interesse aparente. Vale ressaltar ainda que aps a identificao dos interesses reais, faz-se um resumo exatamente para confirmar os reais interesses das partes. 10. Enfoque prospectivo Ao contrrio de processos heterocompostivos como o processo judicial ou a arbitragem - que se voltam anlise de fatos e de direitos estabelecendo-se assim responsabilidade (culpa) por tais fatos os processos 129

autocompositivos, como a conciliao volta-se a solues que atendam plenamente os interesses reais das partes (lide sociolgica). Assim, ao invs de ouvir o discurso da parte pensando em quem est certo ou errado o conciliador deve ouvir para identificar quais so os interesses das partes, quais so as questes a serem dirimidas e com estimular as partes a encontrar tais solues. Para tanto, enfaticamente se recomenda que se adote um enfoque voltado ao futuro. Esse enfoque prospectivo permite que o conciliador estabelea no mais um discurso de de quem a culpa mas de diante desse contexto concreto em que nos encontramos quais so as solues que melhor atendem s suas necessidades e interesses reais. Exemplificativamente, ao invs de um conciliador perguntar para a parte o que o senhor acredita ter feito equivocadamente nessa situao? ou o senhor acha correto proceder a consertos sem apresentar oramento prvio? recomenda-se que se faa a mesma pergunta de forma prospectiva: caso essa situao volte a se repetir no futuro com outro cliente, que procedimento o senhor alteraria para que essa situao no venha a se repetir? 11. Teste de realidade Em razo de algumas partes estarem emocionalmente envolvidas com o conflito, estas criam com freqncia um mundo interno ou percepo caracterstica decorrente do contexto ftico e anmico em que a parte se encontra. Por esse motivo, muitas vezes em sesses de conciliao quando a parte perguntada qual um valor justo ou qual o valor que este espera receber em caso de condenao, com freqncia se ouve das partes o teto mximo dos juizados especiais de 40 (quarenta) salrios mnimos. Tal afirmao no decorre necessariamente de um interesse de enriquecimento sem causa mas sim de uma percepo seletiva decorrente do estado de nimos em que a parte se encontra. Em tais situaes recomenda-se a adoo da tcnica de validao de sentimentos que ser abordada logo a seguir e o uso da tcnica de teste de realidade. O teste de realidade consiste em estimular a parte a proceder com uma comparao do seu mundo interno com o mundo externo como percebido pelo conciliador. Como na tcnica de inverso de papis, recomenda-se que se avise parte que o conciliador est aplicando uma tcnica de conciliao e se aplique prioritariamente em sesses privadas.

130

12. Validao de sentimentos A validao de sentimentos consiste em identificar os sentimentos que a parte desenvolveu em decorrncia da relao conflituosa e abordlos como uma conseqncia natural da relao. No se trata, portanto, de afirmar que a parte est correta em seus argumentos ou que a forma com que reagiu em razo de sentir-se de determinada maneira foi correta ou no. Na validao de sentimentos, simplesmente se recomenda a identificao do sentimento com a validao que pode ser feita ao identificar a provvel inteno da parte. Esta tcnica tambm deve ser aplicada principalmente em uma sesso individual para sentimentos que somente uma parte venha a manifestar. Em sesses conjuntas somente se as partes estiverem com sentimentos semelhantes. Exemplificativamente: Sr. Jorge, do que acabo de ouvir, me parece que o senhor ficou muito irritado em razo de se sentir desrespeitado pela consumidora enquanto tem como padro de comportamento sempre tratar bem os consumidores e lhes dirigir a ateno de forma educada, isso mesmo? (para as duas partes) Sr. Joaquim e D. Marta, vejo que ambos esto muito aborrecidos e frustrados por tentarem h algum tempo ter um bom relacionamento entre vizinhos e ao mesmo tempo ainda no conseguirem resolver a questo do cachorro. Ao mesmo tempo, no vejo como essa forma de comunicao, com interrupes e ironias, vai ajudar a sairmos daqui com uma soluo que seja aceitvel para ambos. Entendo que ambos estejam irritados porque querem muito resolver essa situao. Posso contar com o apoio de ambos quanto a interrupes e quanto ao uso da linguagem?

131

OS CONCILIADORES PODEM SUGERIR SOLUES?


Resolver questes nada mais que ajudar as partes a encontrarem uma soluo. Por vezes, uma maneira fcil de se resolver o problema estar bvia para os conciliadores. Por que no sugerir? Afinal, as partes chegaram at l com um problema e o conciliador tem a soluo perfeita para o caso. O conciliador dever aferir, a partir da sua prpria experincia, se cabe ou no realizar uma conciliao avaliadora. Entretanto, a maioria da doutrina em tcnicas autocompositivas concorda que, apesar de a reao natural diante de um problema proposto ser sugerir solues imediatas, um conciliador deve agir forma diferente, e buscar ao mximo conter suas sugestes. O conciliador/mediador no pode sugerir solues, s abrir opes. O juiz, na conduo do processo mediacional, no pode sugerir solues ou induzir a vontade das partes, muito menos utilizar de sua supremacia de poder perante os interessados; poder sugerir opes para a resoluo da controvrsia, o que at recomendvel. A autoridade de bom comunicador suplantar qualquer outra. A credibilidade do mediador, alcanada naturalmente, representar o seu poder. Em qualquer das modalidades de mediao, se o mediador agir com supremacia de poder, poder at encontrar uma soluo, mas talvez no a soluo desejada pelos interessados42. A seguir so expostas algumas razes pelas quais o conciliador deve ponderar com bastante cautela a convenincia de oferecer solues s partes.
42 BACELLAR, Portugal Roberto. Juizados Especiais: A nova mediao paraprocessual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. p. 195.

132

Razes para no oferecer solues s partes Uma primeira razo para no se oferecer solues s partes que estas costumam entender a prpria situao de maneira melhor do que um observador externo, no diretamente envolvido na situao. Uma soluo que pode parecer bvia ao conciliador pode no ser considerada realizvel pelas partes, ou no lhes parecer a melhor opo, da a importncia de incentivar as partes a oferecerem solues. Alm disso, quando a sugesto vem de uma das partes, a tendncia que exista um maior esforo para fazer com que ela funcione. A parte ir se sentir mais comprometida com a soluo, enquanto quando o conciliador oferece uma sugesto, ainda que experimental, as partes podem se sentir desconfortveis em dizer no, mesmo no gostando muito do que foi sugerido. O conciliador, ao sugerir ou oferecer s partes a soluo, incorre em vrios riscos, que podem trazer prejuzos ao processo de conciliao. Um desses riscos fazer as partes se sentirem menos capazes, ou pouco generosas, por no terem feito elas mesmas a oferta. O conciliador, ao apresentar as idias, pode tambm terminar fazendo com que as partes parem de ter idias por si mesmas, prejudicando assim um dos principais objetivos da conciliao, que incentivar a criao de idias e visualizao de opes. Por fim, se o acordo no for bem sucedido, de quem seria a culpa? A tendncia ser atribu-la ao conciliador que sugeriu a soluo. Mas, se ainda assim o conciliador se decidir a sugerir alguma alternativa ou opo, ele deve faz-lo de maneira que as partes possam aceitar ou negar, seja apresentando a idia como de outra pessoa, seja expondo vrias opes. Diferente de abrir soluo abrir o leque de opes para a escolha dos interessados. O mediador deve evitar qualquer forma de imposio e deixar as decises para os interessados. Se os interessados vislumbrarem, em qualquer mediador, atitudes que demonstrem o exerccio de autoridade, restar prejudicada a apresentao e ser difcil resgatar a idia bsica de imparcialidade e neutralidade diante dos fatos43. Eu vi outras famlias resolvendo isso por meio de um planejamento. Parece haver trs direes que podem ser tomadas: ...
43 BACELLAR, Portugal Roberto. Juizados Especiais: A nova mediao paraprocessual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. p. 195.

133

O conciliador pode, entretanto, valer-se da oportunidade em que todos estaro propondo idias para oferecer opes, com carter despretensioso. importante que ele incentive as partes a solucionar o caso por si mesmas, encontrando uma soluo com a qual de fato se identifiquem e se comprometam. Vale mencionar ainda que por meio da tcnica de audio de propostas implcitas o conciliador poder melhor ajudar as partes.

134

A ExPLORAO DE ALTERNATIVAS
Explorar alternativas significa vislumbrar as diversas possibilidades que emanam das propostas e, s ento, compar-las e combinlas. Antes de avaliar e aprimorar deve o conciliador trabalhar todos os elementos de cada proposta, evitando, inclusive, que as partes se mantenham irredutveis em suas posturas unilaterais quanto a obteno de solues para suas questes. O conciliador deve estar ciente que uma de suas atribuies mais importantes consiste em assumir o controle das discusses, de modo a no permitir comunicaes contraproducentes (e.g. interrupes ou linguagem agressiva) e ao mesmo tempo, quando as partes j estiverem prontas para debater possveis solues, estimul-las a explorar alternativas. O papel do conciliador, como terceiro neutro, apenas o de catalisador de solues. No cabe a ele resolver o conflito ou trazer solues prontas para as questes, mas apenas estimular para que elas mesmas cheguem a uma soluo. Como o conciliador tem a funo de meramente auxiliar as partes para que essas alcancem a melhor soluo para suas questes conflitantes, todas as idias levantadas por elas concernentes a solues devem ser estimuladas. Para cada idia, devem ser discutidos os pontos fracos e os pontos fortes, o que deve ser mantido e o que deve ser modificado, suas implicaes e suas conseqncias. De fato, alm de explorar as opes, importante ir a fundo em todas as suas especificidades e reconhecer os possveis resultados que podem advir de cada uma delas, para melhor atender aos interesses e necessidades das partes. Deve-se procurar extrair da idia trazida pela parte o melhor que ela tem a oferecer, mantendo o foco sob seus pontos fortes. Mais uma vez, o conciliador s deve ajudar as partes a fim de que consigam constatar os pontos fracos da idia apresentada. A idia para uma soluo, embora 135

vlida porque levantada pela parte, pode conter falhas, ou gerar outras questes conflitantes, de sorte que um acordo baseado nessa soluo pode ser difcil de ser mantido. Cabe ao conciliador, por conseguinte, instigar as partes a contornar essas falhas, buscando reestruturar as solues sugeridas, com vistas ao fim almejado, que a construo de um acordo.

136

QUANDO NO H SOLUO VISTA


Percorrido o caminho at aqui e depois de o conciliador se valer de muitos instrumentos, h casos em que as partes permanecem inconciliveis. Se as partes simplesmente no conseguem mudar o foco direcionando-o para o futuro, cabe ao conciliador explicar claramente o que a conciliao pode e o que ela no pode fazer por elas, demonstrando sempre as experincias positivas que foram tiradas do processo, ainda que no tenha sado um acordo. Ademais, o conciliador deve agradecer s partes pelo esforo em obter um acordo, deixando claro que o acordo no o nico resultado possvel e satisfatrio dentro da conciliao.

137

A REDAO DO ACORDO
Uma conciliao bem sucedida conduzir, muitas vezes, ao encerramento com um acordo satisfatrio para as partes. Nesse caminho almejado, alguns atos simblicos podem produzir nas partes os sentimentos de satisfao e de comprometimento com o adimplemento do pacto, bem como a realizao de ter obtido uma soluo amigvel. Nesse sentido, deve-se dedicar devida ateno redao e assinatura do acordo, a fim de reforar a confiana de que ele vlido e dever ser obedecido. No se prescinde que o acordo seja, acima de todas suas circunstncias, exeqvel, pois, do contrrio, no se poder garantir sua instrumentalidade para a efetiva satisfao das partes no mundo ftico. Por isso, ao redigi-lo, o conciliador deve atentar-se para a produo de um texto em conformidade com os parmetros legais, alm de claro, objetivo, simples, especfico e, se possvel, de cunho positivo. No se pode esquecer que o acordo se dirige s partes envolvidas e por isso deve ser o mais simples possvel, principalmente quando as partes assim so. Devem se evitar os excessos de linguagem, pois eles no so bem compreendidos pelas pessoas simples, nem so necessrios na redao de um acordo44. Embora a conciliao se diferencie do processo judicial, o conciliador no deve desconsiderar as peculiaridades legais dos casos a ele apresentados. Do mesmo modo, deve informar as partes acerca das circunstncias legais da disputa. Assim, na regncia da Lei n 9.099/1995 destacam-se algumas advertncias preliminares para a compreenso do
44 BACELLAR, Portugal Roberto. Juizados Especiais: A nova mediao paraprocessual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. p. 203.

138

prprio escopo da Lei. Nesse sentido, alm de saber que os Juizados Especiais tm como objetivo basilar o sucesso na conciliao das partes, e por isso atribui tanta importncia sesso de conciliao, as partes devem ter cincia dos efeitos legais da obteno de um acordo. Alm dos efeitos legais do acordo, devem-se apreciar outros aspectos no momento de sua concretizao, quais sejam, a clareza, a simplicidade, a objetividade e a especificidade na sua documentao. Como em todo texto, uma redao clara do acordo evita a duplicidade de interpretaes, de modo que se possa perceber seu exato contedo simplesmente pela leitura. Por isso, devem-se evitar expresses vagas, muito genricas ou em aberto, pois as partes precisam saber exatamente quais sero suas obrigaes para a plena realizao do acordo e para a satisfao delas mesmas. Assim, caso optem, por exemplo, pelo cumprimento de determinada obrigao em horrio apropriado, esse instante deve vir claramente definido no corpo do acordo. Alm disso, dizer, por exemplo, que as partes comprometem-se a no fazer nada a respeito, sem demonstrar claramente o qu no pode ser feito, deixa uma idia muito vaga, dificultando o atendimento ao dever com o qual se comprometeram. Em suma, no basta a estipulao de determinada obrigao, exigindo-se, ainda, a definio clara, no prprio acordo, das circunstncias nas quais se deve cumpri-la, como horrio, local, data, modo e com que periodicidade. Alm de clareza, a escrita do acordo carece de uma linguagem acessvel s pessoas para as quais se dirige. Uma linguagem rebuscada, alm de desnecessria, dificulta a compreenso pelas partes e pode suscitar dvidas quanto ao contedo do acordo. Palavras menos usuais podem vir mente do conciliador, mas provavelmente tero sinnimos com os quais as partes familiarizam-se melhor. No perodo as partes comprometem-se em evitar altercaes., por exemplo, pode-se substituir a ltima palavra por discusses, de modo que se use uma linguagem mais comum e, ao mesmo tempo, suficiente: As partes comprometem-se em evitar discusses. Com medidas simples, possvel realizar grandes obras. Na simplicidade, est o segredo do sucesso. Quantas vezes juzes, advogados, promotores de justia, defensores pblicos, procuradores, funcionrios, no conseguem se fazer entender pela populao, seja na linguagem escrita, como no exemplo do mandado, seja na forma complicada de expresso verbal. 139

momento de perceber que, paralelamente s funes tcnicojurdicas, a situao impe outros papis na cena judiciria. A advertncia vlida para todos os profissionais que se relacionam com a populao. A boa comunicao integra a idia do devido processo e deve ser adequada ao tipo de demanda e situao em que se insere. O servio pblico destina-se a atender o povo e portanto a comunicao, por evidente, deve ser a adequada compreenso do povo. No basta falar a mesma lngua; preciso estabelecer sintonia na comunicao 45. O acordo tambm deve possibilitar uma leitura prtica e dinmica. Para tanto, precisa encerrar as vontades das partes de maneira sucinta, mas sem omitir pontos relevantes. A objetividade depende da ateno s questes que de fato interfiram na efetivao do acordo, bem como da explicitao de cada questo de forma pontual. Sugere-se que, para uma boa redao do acordo, o critrio da objetividade venha harmonizado com o da especificidade. Assim, o conciliador deve especificar todas as questes que possam interferir na realizao do acordo, mas de forma direta e sem se prender a pontos irrelevantes. Num acordo que traz a clusula o muro ser construdo no local j determinado pelo agrimensor. As despesas com sua construo correro por conta unicamente do autor. O muro ter a altura mxima de 2 (dois) metros para no prejudicar a viso da propriedade vizinha..., por exemplo, no haveria prejuzo a seu contedo e a seu entendimento caso se suprimisse a expresso para no prejudicar a viso da propriedade vizinha. Permaneceriam, portanto, as informaes essenciais excluindo-se aquelas que no precisariam vir declinadas no acordo. Por fim, na tentativa de garantir o pleno cumprimento do acordo, o conciliador ainda pode lanar mo de outro mecanismo utilizado no momento de produo do documento, qual seja, a positividade. A maneira de enunciar as obrigaes assumidas pelas partes deve, sempre que possvel, voltar-se para o incentivo prtica da conduta. Nesse sentido, o conciliador deve esforar-se para descrever o comportamento desejado de forma construtiva e otimista, ressaltando, por exemplo, o carter de cordialidade e de comprometimento recproco que se buscaram alcanar durante todas as fases da mediao em que se empenharam.

45 BACELLAR, Portugal Roberto. Juizados Especiais: A nova mediao paraprocessual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. p. 55.

140

Ao afirmar, por exemplo, que as partes comprometem-se a evitar discusses, o conciliador busca dizer o mesmo que as partes comprometem-se a agir com cortesia, mas da segunda maneira ressalta a boa e mais agradvel convivncia no futuro como efeito positivo do cumprimento do combinado. Logo, inserem-se as partes num contexto de otimismo, o que aumenta as possibilidades de realizao do acordado. Por isso, o uso de expresses negativas dificulta a criao de uma atmosfera de positividade no texto do acordo. Alm disso, deve-se dar preferncia a expresses no plural, como as partes, no lugar de termos que se dirijam a apenas uma das partes, como o ru se compromete a agir com cortesia, a fim de descaracterizar a existncia de culpa de um ou de outro. Na mediao, ao invs de atribuir culpa e censurar, prioriza-se a ressalva de que as partes e o conciliador trabalham para a obteno de uma soluo que satisfaa os envolvidos, em todos seus interesses e sentimentos, e origine um comprometimento mtuo. Dizendo-se As partes comprometem-se a agir com cortesia, vir implcito que ambas desenvolvero empenho para no travar discusses, nem ofensas. Mediante a observao de todos esses critrios norteadores da produo do acordo, nota-se que, ao longo de toda a autocomposio, o conciliador ter como uma das regras mais importantes o bom senso, presente inclusive no momento de redigir o acordo. No entanto, disponibilizar de modelos de acordos pr-elaborados pode trazer vantagens. Em primeiro lugar, esses modelos serviro de guia para o conciliador quanto s questes a se dispor e a forma de trat-las. Alm disso, viabilizam um atendimento mais rpido e gil para a soluo do conflito.

141

A Conciliao e o Processo Judicial


A Funo do Conciliador A Deontologia do Conciliador

143

A FUNO DO CONCILIADOR
Embora a conciliao esteja prevista em vrias disposies legais (art. 125, inciso IV, art. 277, 1 e 331, do CPC), no h lei que discipline a atuao do conciliador. Isto porque a atividade est mais relacionada a adequada aplicao de tcnicas originrias de outros campos do conhecimento humano, como psicologia, comunicao, administrao, semitica, matemtica aplicada, do que propriamente interpretao e aplicao do direito. Isto est associado tambm aos princpios da conciliao, dos quais se destacam a informalidade e oralidade do processo e a autonomia das partes, cuja aplicao incompatvel com a existncia de regras rgidas previstas em leis ou outras fontes normativas. Isto, no entanto, no significa em negar-se a importncia do conciliador no processo. O conciliador tem papel reconhecido como auxiliar da justia (art. 7., da Lei 9.099/1995) e exerce um papel relevante no desenvolvimento da cidadania, pois no apenas facilita o entendimento entre os cidados na busca da melhor soluo para seus conflitos, mas tambm os ajuda na conduo dos processos, no aspecto tcnico, obviamente mantendo a imparcialidade que lhe prpria, mas dando mais objetividade ao processo, caso no haja acordo. As atribuies do Conciliador, relacionadas com a direo da sesso de conciliao e com o atendimento s partes, so: a) abrir e conduzir a sesso de conciliao, sob a superviso do Juiz togado, promovendo o entendimento entre as partes;

145

b) edigir os termos de acordo, submetendo-os homolor gao do Juiz togado; c) certificar os atos ocorridos na audincia de conciliao; d) controlar a comunicao entre as partes no permitindo que ela se realize de maneira ineficiente; e) reduzir a termo os pedidos das partes, de conformidade com o que ficar acertado com o Juiz. Uma das funes do conciliador a de abrir e conduzir a sesso de conciliao, sob a orientao do Juiz de Direito, promovendo o entendimento entre as partes. A sesso de conciliao um ato processual, embora o seu contedo no tenha regras predeterminadas. Nos Juizados Estaduais se exige sempre o comparecimento pessoal. Faculta-se a assistncia por advogado nas causas de at 20 salrios mnimos e, nas de valor superior, a assistncia obrigatria46. Muito embora, as partes no sejam obrigadas a participar do processo de conciliao, so obrigadas a comparecer para que o conciliador esclarea sobre as vantagens, os objetivos e as regras da conciliao (art. 21 da Lei 9.099/1995), atividades que o conciliador desenvolve por delegao do Juiz (art. 22 da Lei 9.099/1995).

46 BACELLAR, Portugal Roberto. Juizados Especiais: A nova mediao paraprocessual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. p. 164.

146

A DEONTOLOGIA DO CONCILIADOR

O conciliador O conciliador, como j dito, o terceiro neutro, que deve ter conhecimento tcnico necessrio para o bom desenvolvimento do processo; sua funo a de restabelecer a comunicao entre as partes, conduzindo as negociaes, ou seja, instruindo as partes quanto maneira mais conveniente a portarem-se perante o curso do processo a fim de obterem a sua efetiva concretizao.47 O conciliador deve garantir s partes que a discusso proporcione um acordo fiel ao direito da comunidade em que vivem, moral e justo. fundamental que o autocompositor, o responsvel pelo bom andamento do processo, seja hbil a fim de se comunicar muito bem, sendo capaz de exprimir seus pensamentos de forma simples e clara, porm apurada, e de receber os pensamentos provenientes das partes sabendo interpret-los de acordo com a inteno de quem os exprimiu. Afinal, com as informaes que recebe das partes que o autocompositor poder trabalhar a fim de trazer tona as possveis solues do conflito. E, somente se o conciliador comprovar que sabe ouvir e compreender as partes que elas realmente prestaro as informaes necessrias para que possa desenvolver o seu trabalho.

47 V. PERONI. p. 153.

147

A conduta do conciliador: A conduta do conciliador deve estar pautada na realizao do diversos princpios norteadores de processos autocompositivos. Dentre esses princpios destacam-se: a) Princpio da neutralidade e imparcialidade de interveno. O princpio da neutralidade e imparcialidade de interveno determina que, ao desenvolver seu ofcio, o autocompositor proceda com neutralidade isto , isento de vinculaes tnicas ou sociais com qualquer das partes bem como se abstendo de tomar partido no curso da autocomposio. Cabe registrar que essa imparcialidade de interveno deve ser percebida pelas prprias partes cabendo ao mediador conduzir o processo de forma a assegurar tal percepo. b) Princpio da conscincia relativa ao processo. Outro mandamento nuclear relevante a processos autocompositivos consiste no princpio da conscincia relativa ao processo. Segundo este princpio, as partes devem compreender as conseqncias de sua participao no processo, bem como a liberdade de encerrar a conciliao a qualquer momento. Como corolrio, por esse princpio recomenda-se que as partes sejam estimuladas a tratarem a autocomposio como uma efetiva oportunidade para se comunicarem de forma franca e direta, pois, considerando a confidencialidade do que debatido em conciliao, elas somente tm a ganhar com essa comunicao aberta. Cabe registrar que, em especial em autocomposies forenses, ante a aproximao com a estrutura estatal, muitas partes demonstram receio de que o conciliador conte ao magistrado os pontos materiais debatidos na conciliao e, devido a essa equivocada percepo, freqentemente se abstm de os exprimirem com franqueza ou veracidade. Diante de uma situao como esta exemplificada, cabe ao(s) conciliador(es) explicar adequadamente o funcionamento do processo de conciliao e assegurar s partes a confidencialidade da autocomposio para que elas possam desenvolver adequada conscincia quanto a esse processo autocompositivo. 148

c) Princpio do consensualismo processual. Outro elemento fundamental autocomposio consiste no princpio da autonomia de vontades ou consensualismo processual. Por este princpio se estabelece que somente deve haver conciliao se as partes consentirem espontaneamente com esse processo. A despeito de alguns ordenamentos jurdicos estabelecerem a obrigatoriedade da autocomposio, com, em alguns casos, multas para as partes que no aceitarem determinadas propostas de acordos, a maior parte da doutrina especializada entende que a participao voluntria mostra-se necessria, em especial em pases que ainda no desenvolveram uma cultura autocompositiva adequada, para a obteno de resultados legtimos. Vale ressaltar que no Brasil, a obrigatoriedade da conciliao em sede de Juizados Especiais consiste to somente na presena das partes na sesso de conciliao desta forma, as partes no esto obrigadas a conciliar. d) Princpio da deciso informada. Considerado por alguns como corolrio do princpio da autonomia de vontades ou consensualismo processual, o princpio da deciso informada estabelece como condio de legitimidade para a autocomposio a plena conscincia das partes quanto aos seus direitos e a realidade ftica na qual se encontram. Nesse sentido, somente ser legtima a resoluo de uma disputa por meio de autocomposio se as partes, ao eventualmente renunciarem a um direito, tiverem plena conscincia quanto existncia desse seu direito subjetivo. Da mesma forma, por razes melhor explicadas pela psicologia cognitiva, freqentemente as partes tm suas percepes quanto aos fatos ou aos seus interesses alteradas em razo do envolvimento emocional de uma disputa. Nesse contexto, cabe ao mediador aplicar tcnicas especficas para que as partes possam aprender a utilizar da melhor maneira possvel o processo autocompositivo . e) Princpio da confidencialidade. Pelo princpio da confidencialidade se estabelece que as informaes constantes nas comunicaes realizadas na autocomposio no podero ser ventiladas fora desse processo nem 149

podero ser apresentadas como provas no eventual julgamento do caso, nem em outros processos judiciais. Nesse sentido, o conciliador no pode servir como testemunha acerca de fato relacionado com seu ofcio como facilitador de comunicaes. Em regra, pode-se afirmar que a eficincia do conciliador est relacionada confiana que as partes depositam nele e segurana de que alguns pontos debatidos em conciliao no podero ser utilizados como prova em um processo judicial. Sem poder coercitivo sobre as partes, o conciliador depende da melhora da comunicao (se no de uma verdadeira construo de confiana) entre os disputantes. Portanto, a disposio de se expressar com franqueza essencial eficcia do processo, isto porque para que as partes possam se comunicar com maior liberdade h de ser garantido o sigilo profissional, para evitar o uso dessas informaes em um ulterior julgamento. Cumpre registrar que a despeito de inexistir dispositivo legal especfico a assegurar a confidencialidade das comunicaes realizadas em mediaes, h dispositivos legais genricos a garantir tal confidencialidade. Nesse sentido, o art. 154 do Cdigo Penal dispe acerca do tipo penal de violao de segredo profissional ao apenar a conduta de revelar, sem justa causa, segredo, de que tem cincia em razo de funo, ministrio, ofcio ou profisso, e cuja revelao possa produzir dano a outrem. De forma semelhante o art. 229, I. do Cdigo Civil, estabelece que ningum pode ser obrigado a depor sobre fato a cujo respeito, por estado ou profisso, deva guardar segredo. Respeitadas as posies em contrrio, entendemos, acompanhando doutrina aparentemente majoritria, que, se no h tratamento legal especfico e detalhado acerca da autocomposio na legislao brasileira, h dispositivos abrangentes referentes autocomposio (e.g. art. 227, 1 do Cdigo de Processo Civil) que recomendam a adoo de tcnicas eficientes. Note-se ainda, que em relao regulamentao da profisso dos notrios e registradores h normas que merecem destaque. So deveres art. 30 da Lei 8935/1994 (...) inciso IV. Guardar sigilo sobre os assuntos de natureza reservada de que tenham conhecimento em razo do exerccio da profisso. 150

f) Princpio do empoderamento. Como mencionado anteriormente, com a re-incluso de novos processos autocompositivos em modernos sistemas processuais, estes passaram a incorporar novos escopos, como a capacitao (ou empoderamento) das partes (e.g. educao sobre tcnicas de negociao e resoluo de conflitos) para que as partes em disputa possam, cada vez mais, por si mesmas compor parte de seus futuros conflitos. Nesse contexto, o princpio do empoderamento estabelece a necessidade de haver um componente educativo no desenvolvimento do processo autocompositivo que possa ser utilizado pelas partes em suas relaes futuras. Considerando que o conciliador estabelece uma relao com as partes de modo a estimular a comunicao, espera-se em razo do princpio do empoderamento que, aps uma adequada autocomposio, as partes tenham aprendido, ainda que parcialmente, algum conjunto de tcnicas de negociao e aperfeioado as suas formas de comunicao tornando-a mais eficiente inclusive em outros contextos. g) Princpio da validao. Pelo princpio da validao se estabelece importante disposio fundamental, na medida em que institui maior humanizao do processo de resoluo de disputas. Este princpio preconiza a necessidade de reconhecimento mtuo de interesses e sentimentos visando uma aproximao real das partes e uma conseqente humanizao do conflito decorrente da maior empatia e compreenso. A participao de um terceiro neutro ao conflito no decorrer do processo direciona cada parte para que tome conscincia dos seus interesses, sentimentos, necessidades, desejos e valores, e para que cada uma venha a entender como e por que algumas das solues ventiladas satisfazem ou no as suas necessidades. Nessa linha, estando ausentes a conscientizao ou a compreenso desses valores, as partes estaro menos dispostas e aptas a criar solues ou a sugerir propostas. Ademais, ao instruir as partes sobre a melhor maneira de se comunicar, de examinar as questes controvertidas e de negociar com a outra parte, o terceiro neutro ao conflito est capacitando (ou empoderando) as partes, habilitando-as a lidar no somente com o conflito em anlise, mas tambm com futuras controvrsias. 151

h) Princpio da simplicidade. A simplicidade traduz-se na desburocratizao das formas, bem como aproveitamento dos atos que no comprometam o fim buscado (instrumentalidade das formas) objetivando sempre descomplicar o procedimento, o tornando totalmente compreensivo as partes. O procedimento do Juizado Especial deve ser simples, natural, sem aparato, franco espontneo, a fim de deixar os interessados vontade para exporem seus objetivos48. i) Demais princpios. Este trabalho no se prope a exaurir todos os princpios referentes autocomposio. Foram prescindidos princpios que se encontram bem desenvolvidos em outras obras como os princpios da Informalidade, Economia Processual, Celeridade, Oralidade, Flexibilidade Processual, entre outros. O conciliador e as partes O Conciliador deve dirigir-se s partes pelo nome, manter contato visual direto, sem se preocupar com o tempo. Mesmo tendo pressa no pode demonstrar. Deve perguntar s partes como gostariam de ser chamadas fazendo-o inicialmente de forma cerimoniosa, tratando as pessoas como Senhor ou Senhora. Algumas partes, dependendo da idade ou caractersticas pessoais preferem ser chamadas de maneira menos formal como voc. O conciliador deve perceber quando utilizar a maneira mais informal.. O conciliador deve ter pacincia, mas sem perder a objetividade. As partes, muitas vezes, desejam apenas desabafar. muito importante ouvir! Permitir-lhes que contem sua histria poder ser o caminho para a conciliao. Eis algumas recomendaes sobre como se comportar em situaes diversas: a) nimos exaltados O conciliador dever estar atento para que as partes no se exaltem ao narrarem os fatos embora a expresso da emoo seja importante. O conciliador no deve permitir que as partes se excedam, e tomem atitudes como a de interromper a fala da outra. Deve ficar estabelecido que somente o conciliador pode interromper, assim mesmo em casos excepcionais e de forma corts, por exemplo, quando entender, que a parte (ou o advoga48 TOURINHO NETO, Fernando da Costa; FIGUEIRA JUNIOR, Joel Dias. Juizados Especiais federais cveis e criminais: comentrios lei 10.259, de 10.07.2001. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. p. 68.

152

do) est utilizando mais tempo do que o normal para falar, e impedindo a outra de se manifestar. bom deixar assentado que tambm no um critrio muito rgido e o controle do tempo deve se dar naturalmente. b) Agresso O conciliador no pode permitir que as partes se agridam em audincia. Devem as partes ser esclarecidas que a finalidade da justia a pacificao social e que, caso no haja acordo, no final o caso ser decidido de acordo com o Direito e a lei. aconselhvel, se for iminente e grave a agresso, informar s partes que a prtica de violncia ou grave ameaa com o objetivo de obter vantagem processual constitui crime punido com at 4 (quatro) anos de recluso (art. 344 do CP). Se a situao fugir do controle, de forma a inviabilizar a continuidade da sesso ou audincia, o conciliador deve acionar o servio de segurana ou a polcia, designando data para audincia de instruo e julgamento, onde a tentativa de conciliao ser renovada pelo magistrado. c) Embriaguez Quando se nota que alguma das partes est embriagada, a audincia no deve prosseguir. Neste caso deve a parte ser informada que em razo do fato a audincia ser redesignada. Caso isto volte a ocorrer, recomenda-se marcar uma outra data para audincia de instruo e julgamento, onde a proposta de conciliao ser renovada pelo Juiz. d) Porte de arma Se alguma das partes comparecer armada, o Conciliador deve instru-la a deixar a arma na Secretaria do Juzo ou na portaria do edifcio, de acordo com a orientao do Juzo. Algumas vezes, policiais fora de servio costumam comparecer armados, o que justifica a recomendao. Caso este porte de arma seja ilegal a autoridade policial deve ser contatada. e) Preposto Caso a parte seja pessoa jurdica ou comerciante poder fazer-se representar por preposto. No caso de ser pessoa jurdica deve trazer, alm da carta de preposto, o contrato social. Caso no apresente nenhum destes documentos em audincia dever apresent-lo no prazo de 48 horas, sem interrupo do processo. Essa uma questo que tem sido debatida por juizes do Brasil. Ressalta-se o Enunciado 20 do Frum Nacional de Juizados Especiais (FONAJE): O comparecimento pessoal da parte s audincias obrigatrio. A pessoa jurdica poder ser representada por preposto. 153

Enunciado 42 do FONAJE: O preposto que comparece sem Carta de Preposio obriga-se a apresent-la, no prazo que for assinado, para a validade de eventual acordo. No formalizado o acordo, incidem, de plano, os efeitos de revelia. f) Ru menor Deve o conciliador estar atento, pois se o ru for menor de 18 anos esta circunstncia deve ser certificada para fins de extino do processo, j que conforme art. 8 da Lei 9.099/1995 no podem ser partes. Entretanto, se houver acordo com a assistncia do responsvel legal, ele pode ser homologado. Se for caso de responsabilidade civil (acidente de trnsito, por exemplo), o processo pode prosseguir apenas contra o responsvel legal pelo menor, se for do interesse do autor. O conciliador e o advogado A advogado quando se encontra em processos autocompositivos tem os mesmos interesses que possui quando atua em processos heterocompositivos: ter um bom desempenho para satisfazer seu cliente e assim, progressivamente, aumentar sua clientela ao mesmo tempo em que recebe o merecido reconhecimento profissional. Nesse contexto, muitas vezes os advogados so recebidos por conciliadores que desconsideram os interesses desses profissionais e se orientam apenas para a meta de buscar concluir o processo por meio de uma conciliao. Naturalmente, nessas circunstncias os advogados tendem a se posicionarem de forma defensiva conciliao. Exemplificativamente, se um advogado ouvir do conciliador que no pode participar da conciliao porque esse processo depende apenas das partes ou que advogados em conciliaes devem permanecer calados a tendncia de um diligente advogado consiste precisamente em se colocar em choque com o conciliador com o intuito de efetivamente desempenhar um bom trabalho e ser reconhecido como um bom profissional. Assim, o papel do conciliador consiste em estimular o advogado a ter um desempenho profissional que permita o atingimento das metas do seu cliente ao mesmo tempo em que reconhecido profissionalmente. Isto , cabe ao conciliador esclarecer qual o papel do advogado em processos autocompositivos e deixar claro que bons advogados so muito importantes para a conciliao na medida em que apresentam propostas que as partes no vislumbrariam sozinhas e trazem a segurana de que a parte no est abrindo mo de seus direitos. 154

A atuao do advogado em processos autocompositivos bastante distinta daquela usualmente adotada em procedimentos heterocompositivos judiciais. Essa mudana de comportamento profissional decorre principalmente das caractersticas fundamentais da conciliao em funo das quais se estimula um intercmbio de informaes, auxilia-se a parte a compreender melhor a perspectiva da outra parte, busca-se expressar de maneira mais clara interesses, sentimentos e questes que no sejam necessariamente tuteladas pela ordem jurdica, contudo podem contribuir para a composio da controvrsia, promove-se o dilogo voltado para a melhoria do relacionamento das partes no futuro (e no em uma atribuio de culpa ou responsabilidade como no processo heterocompositivo judicial), estimula-se a procura por opes criativas para a resoluo da controvrsia baseadas nos interesses das partes, entre outras. Nesse sentido, nota-se que a conciliao no pode ser compreendida pelo advogado apenas sob uma dimenso jurdico-contenciosa. O advogado em processos autocompostivos deve ser estimulado para atuar com o intuito de compor a controvrsia de maneira criativa e incentivando seu cliente a entender as necessidades da parte contrria, a comunicar-se bem e com clareza, a buscar opes de ganho mtuo, a aperfeioar seu senso de empatia, dentre outras condutas. A funo do advogado no processo de conciliao deve ser entendida no contexto das caractersticas peculiares dessa modalidade de resoluo de conflitos. Assim, h uma postura prpria demandada ao advogado em conformidade com os objetivos da autocomposio, de maneira, a proporcionar a otimizao de resultados no processo autocompostivo e conseqente satisfao das partes. Todas essas atividades adicionam maior eficcia e qualidade na construo da soluo do litgio, de maneira a proporcionar maior satisfao ao cliente, convencendo-o do papel fundamental do advogado na atuao no processo de conciliao, fato que realizaria o compromisso tico e profissional do advogado para com seu cliente. Entende-se assim que bons advogados so importantes para o processo de conciliao na medida em que apresentam propostas e alternativas muitas vezes no vislumbradas pelos prprios clientes. Assim, o tratamento para com os advogados deve ser respeitoso, mas no se deve permitir que eles dominem a sesso de conciliao.

155

Quando se tratar de situao em que a outra parte no tem advogado (no sendo o caso de presena obrigatria), e no lhe sendo designado um, deve-se ter cuidado para que a sua presena no signifique um desequilbrio no processo. Neste caso, nos termos do art. 9, 1 da Lei 9.099/1995, sendo facultativa a assistncia, se uma das partes comparecer assistida por advogado, ou se o ru for pessoa jurdica ou firma individual, ter a outra parte, se quiser, assistncia judiciria prestada por rgo institudo junto ao Juizado Especial, na forma da lei local. Tendo sempre em mente que a igualdade de todos perante a lei consiste em tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais, deve o conciliador, na condio de diretor da sesso, conduzi-la de forma a evitar que as partes deixem de receber o que lhes devido, concedendolhes o direito a um processo justo, o que s ocorrer se as partes estiverem litigando em igualdade de armas. O Conciliador e o Juiz Para um melhor desempenho das atividades fundamental um bom relacionamento entre o conciliador e o Juiz a que for vinculado. em nome do juiz, e por delegao deste que o conciliador atua. No se pode falar de Juizados especiais sem enfocar as figuras dos conciliadores, que representam a base do sistema consensual. Os Juizados Especiais que estejam funcionando s com juzes togados perdem uma grande oportunidade de explorar o que h de fundamental na Lei 9.099/199549. Os procedimentos para homologao de acordo podem variar de Juzo para Juzo. Alguns magistrados recebem os termos de acordo para ser assinados durante as audincias, nos intervalos entre um ato e outro. Outros preferem homologar os termos entre uma audincia e outra. Deve o conciliador informar-se com o Juiz como prefere trabalhar. muito produtivo, tambm, o conciliador saber do Juiz qual o estilo dos atos daquele Juizado, como por exemplo, qual a redao das clu49 BACELLAR, Roberto Portugal. Juizados Especiais: a nova mediao Paraprocessual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, p. 71.

156

sulas que o Juzo utiliza para obrigao de fazer, como a clusula penal, qual o valor da multa, se deve prever multa na obrigao de fazer, etc. importante saber tambm a posio do Juiz e das Turmas Recursais sobre as questes de mrito mais freqentes, no com o objetivo de antecipar a deciso, mas de melhor conduzir a negociao em torno do acordo.

157

Qualidade em Processos Autocompositivos


Qualidade: conceito e aplicao na conciliao Planejamento, controle e melhoria contnua em conciliao Quadro de acompanhamento. Concluso

159

QUALIDADE: CONCEITO E APLICAO NA CONCILIAO


Este captulo pretende demonstrar que a Gesto de Qualidade e a Conciliao podem ser combinadas para a obteno de melhores resultados na autocomposio. Isto porque a tendncia de preocupao com a qualidade dos servios tem se movido lentamente na direo dos servios jurdicos50. Esta preocupao com a qualidade est se tornando parte de todos os setores de produtos e servios, a aderncia de preocupaes qualitativas em servios jurdicos uma tendncia natural, o que significa padronizao de servios jurdicos, garantia da qualidade desses servios, reduo do nmero de conflitos dentro de relaes comerciais por departamentos jurdicos em empresas51 e a busca e uso de novos servios legais como os Mtodos Apropriados de Resoluo de Disputas (RADs) tais como conciliao, mediao ou arbitragem com o intuito de reduzir custos com litgios e preservar relaes de negcios52. Neste contexto, este captulo enfoca os conceitos bsicos e questes em Gesto de Qualidade direcionadas conciliaes realizadas no Poder Judicirio. Um aspecto inicial a ser discutido a definio de qualidade em um contexto de conciliao. O estabelecimento de um programa de Gesto de Qualidade e exemplos de ferramentas para melhoria contnua de qualidade tambm sero discutidos para proporcionar uma perspectiva global (porm no exaustiva).
50 Ver ROBERT MICHAEL GREENE ET AL. , THE QUALITY PURSUIT: ASSURING STANDARDS IN THE PRACTICE OF LAW (ROBERT MICHAEL GREENE Ed., 1989); JOEL F. HENNING ET AL., TOTAL QUALITY MANAGEMENT FOR LAW FIRMS (JOEL F. HENNING Ed., 1992); DANIEL B. KENNEDY, LAW FIRM MARKETING: SUCCESSFULLY PROMOTING AND BUILDING YOUR SMALL FIRM AND SOLO PRACTICE (1994); John Mixon & Gordon Otto, Continuous Quality Improvement, Law, and Legal Education, 43 Emory L.J. 393. 51 Muitas empresas como a Motorola e a General Electric vm entendendo o litgio como consequncia de uma falha de comunicao em relaes de negcios. Por este motivo, essas empresas se esforam para localizar onde tem havido freqentes disputas para descobrir o que vm causando essas disputas e, ento, corrigir tal falha. 52 Ver, de forma generalizada, ROBERT MICHAEL GREENE ET AL supra nota 4, and JOEL F. HENNING ET AL, supra nota 4.

161

Conceitos sobre Qualidade e Qualidade em Conciliao A maioria das definies de Qualidade aborda dois significados bsicos: 1) Qualidade consiste em caractersticas do produto (ou servio) que atendam aos anseios dos usurios e, portanto, proporcionem satisfao53)Ausncia de deficincias54. Por outro lado, quase toda a doutrina sobre Gesto de Qualidade sustenta que a qualidade primariamente determinada pelos usurios, no pelo provedor do servio, ou pela determinao do engenheiro, (ou por uma) determinao de marketing ou uma determinao de administrao geral55. Neste sentido, a qualidade de uma conciliao baseada na perspectiva das partes em relao ao prprio processo de resoluo de disputas e das caractersticas uma autocomposio. Neste contexto, a definio de qualidade em conciliao consiste no conjunto de caractersticas necessrias para o processo autocompositivo que ir, dentro de condies ticas, atender e possivelmente at exceder as expectativas e necessidade do cliente. Pode-se, portanto, considerar bemsucedida a conciliao quando o sucesso est diretamente relacionado satisfao do usurio ou da parte. Questes freqentemente discutidas na literatura sobre autocomposio, tais como se facilitadores deveriam avaliar (analisar as foras e fraquezas das partes e revelar-lhes uma opinio de um justo ou provvel resultado em um tribunal ou procedimento de arbitragem) ou se deveriam apenas facilitar (ajudar s partes a entender opes, interesses ocultos e... ajud-las a desenvolver e escolher solues prprias56), deveriam ser decididas por clientes aps serem informados sobre as vantagens e desvantagens de cada modelo de negociao. Como corolrio, o papel do autocompositor, como indiretamente sugerido por parte da literatura sobre mediao57, deveria depender da satisfao do cliente. Da mesma forma, a discusso sobre ndices de acordos, proteo de condutas antiticas das partes ou do facilitador, capacitao das partes e incentivos para o reconhecimento de seus interesses e necessidade no deveria ser o fim de uma anlise sobre autocomposio, mas seu meio. Isto , autocompositores deveriam se perguntar como poderiam utilizar
53 JOSEPH JURAN, JURANS QUALITY CONTROL HANDBOOK (JOSEPH JURAN Ed., 4 ed. 1988) em 2.2. 54 Como dito por JOSEPH JURAN, JURAN ON QUALITY BY DESIGN (1992) em 9, a frase adeqao para o uso ganhou seguidores na tentativa de descrever a qualidade como fuso dos dois significados. 55 ARMAND VALLIN FEIGENBAUM, TOTAL QUALITY CONTROL (3 ed. 1983) em 7. 56 Leonard L. Riskin, Understanding Mediators Orientations, Strategies, and Techniques: a Grid for the Perplexed, 1 Harv. Negotiation L. Rev. 7, 26. 57 Ver Robert A. Baruch Bush, Efficiency and Protection, or empowerment and recognition?: The Mediators Role and Ethical Standards in Mediation, 41 Fla. L. Rev. 253, 284.

162

de capacitao, tcnicas para aumento de taxas de acordos, reconhecimento, validao de sentimentos e outras tcnicas e caractersticas do processo autocompositivo para satisfazer seus clientes em uma conciliao. Por outro lado, apesar de ser a satisfao do cliente fundamental na conciliao, no o nico aspecto qualitativo. A plena informao das partes e a conduta tica no processo so tambm essenciais. Por plena informao entende-se que a parte s poder ser considerada como satisfeita quando tiver tomado decises no processo autocompositivo aps ter sido plenamente informada da situao em que est envolvida. De fato, existem quatro linhas de qualidade que devem ser atendidas: i) Qualidade Tcnica: as habilidades e tcnicas autocompositivas necessrias para satisfao do usurio; ii) Qualidade Ambiental: a disposio de espao fsico apropriado para se conduzir um processo autocompositivo; iii) Qualidade Social: o tratamento e relacionamento existente entre todos os envolvidos no atendimento ao jurisdicionado; e iv) Qualidade tica: a adoo de preceitos mnimos de conduta que se espera dos autocompositores e demais pessoas envolvidas no atendimento ao usurio. Esta ltima mostra-se uma caracterstica essencial de qualidade em conciliao. O seguinte exemplo dado para ilustrar esse assunto: imaginemos uma conciliao em que uma das partes faz uma oferta claramente ilegal ou antitica (por exemplo fraude de seguro ou fixao de preos incompatvel com a livre concorrncia). Embora percebendo de forma clara que a oferta foi ilegal ou antitica, a outra parte aceita e a conciliao acaba com um acordo. Quando perguntadas sobre o nvel de satisfao com a autocomposio, ambas as partes respondem estar satisfeitas com o processo. Neste caso, embora estejam completamente informadas sobre todos os aspectos importantes da conciliao e se sintam satisfeitas com o processo, no h ainda qualidade devido falta de conduta tica pelas partes (e pelo conciliador, que deveria interromper o processo assim que tal conduta fosse identificada). Tendo definido qualidade em conciliao, importante agora estabelecer as metas de um programa de Gesto de Qualidade. Uma meta inicial para o estabelecimento de tal programa em uma instituio de conciliao pode ser abordar a questo da varincia na qualidade neste servio jurdico. Devido a vrias razes tais como conceitos individuais diversos sobre as qualidades que devem ter os conciliadores em face da falta de treinamento efetivo ou habilidades em mtodos alternativos, comum que tribunais proporcionem servios autocompositivos com grande varincia de resultados. Deve-se assim buscar desenvolver uma estrutura, ou 163

um conjunto de conceitos e ferramentas atravs das quais estes mtodos autocompositivos sero continuamente melhorados. Como conseqncia, as partes (usurios) tendero a achar o processo cada vez mais satisfatrio. Segundo pesquisas sobre Juizados Especiais, o percentual de acordo na audincia de conciliao de apenas 34,5% e nas audincias de instruo o ndice de 20,9%, ou seja, a presena de um juiz togado na sesso no tem se demonstrado um fator decisivo para a celebrao de acordos58. Recomenda-se, portanto, que nos treinamentos de tcnicas autocompositivas se adotem formulrios para acompanhamento das tcnicas e habilidades. Segue abaixo um exemplo que pode ser utilizado tanto no treinamento como na aferio de conciliaes reais por conciliadores recm treinados: FORMULRIO DE OBSERVAO DO CONCILIADOR Declarao de Abertura Apresentou-se Confirmou os nomes e como as partes preferem ser chamadas Explicou o propsito da Conciliao Explicou o papel do conciliador Informou as regras bsicas: Ordem da discusso Sem interrupes Confidencialidade Nenhum registro escrito ou gravao Exceo (conferiu perguntas a respeito de direitos e responsabilidades) Explicou o objetivo de um acordo escrito Discutiu o tempo Explicou as reunies individuais Oportunidade para perguntas Habilidades Interpessoais Neutro/sem preconceitos Criou um ambiente positivo Paciente, perseverante
58 Brasil. Ministrio da Justia. Estudo sobre Juizados Especiais Cveis. Braslia: Artecor Grfica e Editora, 2006. p. 32/33.

164

Deixou as partes vontade Usou uma linguagem apropriada para os clientes Emptico Acessvel Articulado (Senso de Humor) Habilidades em Escutar No interrompeu Esperou o relato completo da histria Concentrou-se Escutou ativamente Entendeu as questes Identificou interesses e sentimentos Formulou questes abertas Reformulou asseres para identificao de preocupaes subjacentes Captou informao suficiente Recontextualizou Auxiliou cada uma das partes a ouvir a outra Demonstrou pacincia Estruturando Questes e Interesses Resumiu as questes e os interesses Estruturou as questes claramente Reestruturou questes e interesses para discusso Reconheceu sentimentos Selecionou as questes para discusso Planejou a agenda cuidadosamente Lidando com o Conflito Manteve-se calmo e atento Manteve controle da reunio Estabeleceu o tom Evitou termos agressivos Atentou-se para a resoluo, no no que ocorreu Usou voz, contato visual, gestos Usou o silncio Reformulou acusaes como necessidades ou pedidos Usou monlogos apropriadamente Modelou um bom comportamento de negociao 165

Ensinou habilidades de negociao Estratgias para Acordo Foi prospectivo Atuou como catalisador Orientou Persuadiu Usou questes e se Fez verificaes da realidade Ganhou impulso ao encontrar algum ponto de acordo Buscou definir princpios gerais e consensuais Auxiliou as partes a encontrar interesses comuns Identificou necessidades e interesses Foi criativo Assistiu as partes a desenvolver opes Brainstorming(chuva de idias)/Outros Mtodos Preconceito Foi objetivo Evitou adotar o ponto de vista de uma das partes Evitou a linguagem de uma das partes Usou uma linguagem imparcial No realizou julgamentos Compartilhou evidncias com ambas as partes Lidou com diferenas culturais. Reunies individuais Explicou a reunio individual novamente para ambos Controlou o tempo Explicou o propsito Reiterou confidencialidade na abertura Pediu para compartilhar informao no encerramento Advogados. Esclareceu as funes dos advogados na conciliao Estimulou comportamento produtivo Controlou a participao de forma apropriada Termo de Conciliao

166

Testou viabilidade de execuo Verificou a igualdade dos termos do acordo Redigido com clareza e especificidade Utilizou informao de ambas as partes Escreveu na presena de ambas as partes (quando apropriado) Utilizou a linguagem das partes Verificou o entendimento das partes Leu o texto para as partes antes de oferec-lo para assinatura Verificou se todas as partes envolvidas assinaram Se necessrio pagamento: Definiu claramente quem paga e quem recebe Especificou o montante e a forma de pagamento Definiu o local e o momento do pagamento Encerrando a Conciliao Entregou os acordos assinados para as partes Mencionou o processo de execuo Agradeceu s partes pelo que realizaram, como por exemplo: Compareceram, ouviram... Outro bom comportamento de negociao Geraram boas idias, buscaram o consenso... Instou-as a retornarem, se necessrio

167

Ao se adotar um programa de Gesto de Qualidade os conciliadores e suas equipes tm a oportunidade de entender melhor seus padres e o grau de satisfao dos usurios. Para tanto, alm do formulrio de observao do conciliador, mostra-se recomendvel que se proceda com uma anlise, por amostragem, do grau de satisfao do usurio quanto aos servios prestados. Segue abaixo um exemplo do formulrio adotado nos Juizados Especiais de Santa Maria da Vitria (BA):

Pesquisa Gesto de Qualidade Frum Coribe JOB : SExO COMENTAR PROJETO : CLASSE CONFIRMAR VALIDADE : Adv / Parte VERIFICAR

N Quest. : DATA : _______/___/2004 IDADE CORRIGIR

Bom dia, (Boa tarde, Boa Noite) Sr.(a) [NOME DA PARTE ]- Meu nome ____, sou servidor(a) do Tribunal de Justia do Estado da Bahia onde exero a funo de _______________. Estamos realizando uma rpida pesquisa sobre os nossos processos. Isto demora aproximadamente 2 minutos e suas respostas sero guardadas em absoluta confidencialidade. Posso contar com a sua colaborao? Obrigado(a). IDENTIFICAO DA EQUIPE IDENTIFICAO DO(A) ENTREVISTADO(A) ENTREV NOME FONE: VERIFIC N PROCESSO SUPERV PARTE AUTOR RU Gostaramos de fazer algumas perguntas sobre a sua opinio quanto ao processo no qual voc participou junto ao Juizado Especial de Santa Maria da Vitria. Todas as informaes que o(a) Sr(a) nos passar sero absolutamente confidenciais. [identifique o processo mencionando o nome das partes] 1 P 01) O(a) Sr(a.) acredita que o resultado nessa sua demanda foi justo?: . 1 muito justo 2 justo 3 Razovel 4 Injusto 5 muito injusto 168

P .02) Aproximadamente quanto tempo demorou para resolver esse conflito no Juizado Especial Ainda no encerrou LEMBRE DO PROCESSO E DA PARTE CONTRRIA SE PERSISTIR, ENCERRE 1 menos de 6 meses 2 entre 6 e 12 meses 3 entre 1 e 2 anos 4 entre 2 e 4 anos 5 mais de 4 anos 6 no sei / no me lembro P O(a) Sr(a.) acredita que o resultado na sua demanda foi dado ou alcanado em um .03) prazo razovel? Ou seja, o processo foi: 1 muito rpido 2 Rpido 3 razovel 4 lento 5 muito lento P O(a) Sr(a.) est satisfeito com os custos de dirimir sua controvrsia? Em geral, o(a) .04) Sr(a). acredita que o processo foi: 1 Muito barato 2 Barato 3 Razovel 4 Caro 5 Muito caro P O(a) Sr(a.) acredita que no processo em questo, alcanou-se um resultado satisfa.05) trio para ambas as partes? 1 Sim 2 No P O(a) Sr(a.) acredita que o juiz / conciliador / mediador foi imparcial na sua atua.06) o? 1 2 3 4 5 muito imparcial imparcial razovel parcial muito parcial

169

P Como foi o tratamento dado pelos servidores enquanto esteve no Juizado Especial? .7) 1 2 3 4 5 cial? 1 2 3 4 5 pssimo ruim razovel bom excelente pssimo ruim razovel bom excelente

P Como foi o tratamento dado pelo Juiz de Direito enquanto esteve no Juizado Espe.8)

P O(a) Sr(a.) acredita que a demanda sobre a qual conversamos o ajudou a melhor .9) entender a parte contrria e se fazer ser melhor compreendido? 1 Sim 2 No 3 Sim, em parte 4 No sei responder P O(a) Sr(a.) acredita ter alcanado os objetivos buscados quando apresentou-se pe.10) rante o juiz / conciliador? 1 Sim e alcancei outros 2 Sim, plenamente 3 Sim, em parte 4 No P 11) O(a) Sr(a.) acredita que aprendeu algo positivo, em funo de sua experincia peran. te o Juizado Especial, que, por exemplo, o(a) auxiliar a resolver suas futuras controvrsias? 1 Sim 2 No P O(a) Sr(a.) acredita que a o processo no qual participou o ajudou a ser melhor com.12) preendido pela outra parte? 1 sim 2 No 3 sim, em parte 4 no sei responder P O(a) Sr(a.) acredita que a o processo no qual participou o ajudou a melhor .13) 170

compreender a outra parte? 1 sim 2 No 3 sim, em parte 4 no sei responder P.14) O(a) Sr(a.) acredita que a o processo no qual participou o ajudar a melhor resolver uma eventual disputa semelhante a essa sobre o qual estamos conversando? 1 sim 2 No 3 sim, em parte 4 no sei responder P O(a) Sr(a.) sentiu-se pressionado a chegar a um acordo ou a fechar um acordo? .15) 1 Sim 2 No 3 sim, em parte 4 no sei responder P O(a) Sr(a.) acredita que seu advogado apresentou propostas construtivas para a .16) resoluo do conflito? 1 sim 2 No 3 sim, em parte 4 no sei responder P O(a) Sr(a.) acredita que o acordo foi ou est sendo cumprido? .17) 1 sim 2 No 3 sim, em parte 4 no sei responder Vale ressaltar que a equipe de conciliadores deve ser avisada que cada um ter a satisfao de usurios aferida com o intuito exclusivo de identificar oportunidades de melhoria das tcnicas adotadas. Alm disso, antes de comear a discusso sobre questes de qualidade com a equipe, importante assegurar que todos os conciliadores e membros da equipe entendam completamente o que qualidade e por que estaro se esforando em sua busca. Um pequeno panfleto discutindo estas questes qualitativas deve ser usado para este fim.

171

S pessoas comprometidas com a Justia sabero compreender que possvel ter orgulho de prestar servio pblico. Isso muito importante. A populao ainda confia e deposita suas esperanas no Poder Judicirio, por isso os juizes e conciliadores no podem decepcion-las.59 A qualidade no Juizado Especial est diretamente ligada ao interesse das partes. Tal idia fica clara no livro A empresa que parou no tempo,60 j que se deve perguntar as partes, diretamente interessadas no sistema, o que entendem por qualidade dos Juizados Especiais, vez que buscam efetividade e no especificaes. O planejamento com o intuito de conseguir qualidade varia de acordo com o entendimento da equipe sobre conciliao e outros valores pessoais, mas uma discusso inicial sobre qualidade na instituio de conciliao seguida por uma sesso de criao e exposio de idias (brainstorming) provavelmente seguiria um caminho similar a este:

Planejando Qualidade em Conciliao Instrues: Discuta esse questionrio com conciliadores e companheiros de trabalho 1) Quais so nossas metas a respeito de qualidade? Queremos proporcionar um servio que satisfaa completamente nossos clientes. Queremos fazer o processo de conciliao cada vez melhor de forma que nossos clientes fiquem cada vez mais satisfeitos. Queremos capacitar nossos clientes para que eles possam entender completamente os resultados e conseqncias de todas as suas decises. 2) Quem so nossos clientes externos? Nossos clientes externos so todos aqueles que entram em contato conosco para ter suas disputas resolvidas. Isto inclui partes, advogados, estagirios e outros.

59 BACELLAR, Roberto Portugal. Os Juizados Especiais: a nova mediao paraprocessual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. p. 58. 60 GUASPARI, John. A empresa que parou no tempo. So Paulo: M.Books do Brasil Editora Ltda, 2005. p. 55: Os clientes continuam a nos dizer que temos problemas de Qualidade (...). Mas eles nem sequer sabem o que Qualidade!. O CHEFE exclamou, frustrado. Pergunta-se a eles e tudo o que eles sabem dizer sobre qualidade : Eu sei quando eu vejo.

172

3) Quem so nossos clientes internos? Nossos clientes internos so todos aqueles com quem trabalhamos e que nos ajudam em nossas mediaes e outros servios que proporcionamos. 4) Quais so as necessidades mais provveis de nossos clientes? O desejo de nossos clientes de ter acesso a um servio de conciliao que seja absolutamente imparcial, confidencial, de baixo custo, que os ajude a entender todos os problemas e explorar solues construindo confiana e possivelmente chegando a um acordo. 5) Como deve um conciliador se comportar para satisfazer tais necessidades? Deve capacitar as partes para estabelecer o processo que desejem Deve estabelecer confiana Deve agir e ouvir com empatia Deve se comportar de maneira imparcial e livre de julgamentos Deve passar informaes s partes usando de linguagem neutra Deve convocar reunies privadas quando necessrio Deve saber como superar impasses na conciliao1 Deve conduzir o processo em um ritmo que no deixe as partes se sentindo com pressa ou desejando que o mediador ande mais rpido Deve saber como redigir um acordo tecnicamente correto Deve trabalhar de forma polida com as partes e com a equipe Deve usar corretamente da linguagem corporal Deve notar quando aumenta a tenso e evitar que o conflito ganhe maiores propores 6) Como deve ser o processo de conciliao para satisfazer as necessidades dos clientes? Deve ser absolutamente imparcial Deve ser confidencial Deve capacitar as partes de modo que possam decidir outras regras da conciliao Deve ser orientado para a resoluo Deve ser conduzido em uma sala organizada, limpa e confortvel Deve ser conduzido de maneira polida e cordial Deve possuir vrias fases distintas como a declarao inicial, coleta de fatos, reunies privadas, reunies conjuntas e declaraes finais

173

7) Como podemos controlar a conciliao de modo a garantir que esteja satisfazendo as necessidades de nossos clientes? Podemos consultar nossos clientes durante a conciliao e depois que tenha acabado Podemos aplicar questionrios aps as conciliaes

174

CONCLUSO
No decorrer da histria a preocupao com qualidade tem consistentemente aumentado. Atualmente vivemos em uma sociedade onde a ateno dada qualidade permeia todas as reas da vida moderna. Naturalmente, esta preocupao com a qualidade est lentamente entrando no campo dos servios judicirios. Ao contrrio da manufatura, onde a qualidade verificvel e precisamente mensurvel de acordo com especificaes fsicas no fim da linha de produo, a qualidade em servios deve ser medida principalmente pela avaliao das caractersticas tcnicas (e, especialmente no caso da conciliao, ticas) do processo e pelo grau em que os servios esto satisfazendo os clientes. Portanto, a inteno deste captulo foi de estabelecer a noo de que a qualidade da conciliao pode ser melhorada quando sistematicamente analisada. Vale ressaltar que, para melhorar a qualidade das conciliaes, toda a equipe de trabalho deve aderir a uma iniciativa de melhoria da qualidade. Alm disso, esta equipe deve fazer esforos pessoais para a melhora dos desempenhos individuais e de seus desempenhos como equipe, como parte de uma atitude abrangente e consistente. Certamente, este captulo no exauriu todas as noes, tcnicas, conceitos e ferramentas aplicveis Gesto de Qualidade. De fato, somente as noes e ferramentas bsicas foram analisadas. Isto foi feito de forma introdutria exclusivamente para demonstrar que estas (e outras) ferramentas e noes existem e que, atravs de seu uso, a qualidade pode ser sistemtica e continuamente melhorada em conciliaes. 175

CONSIDERAES FINAIS
Diante da significativa contribuio de Morton Deutsch ao apresentar a definio de processos construtivos de resoluo de disputas, pode-se afirmar que ocorreu uma recontextualizao acerca do conceito de conflito na medida em que se registrou ser o conflito um elemento da vida que inevitavelmente permeia todas as relaes humanas e contm potencial de contribuir positivamente nessas relaes. Nesse sentido, com base em construes tericas de carter multidisciplinar corroboradas por projetos-piloto existentes no Brasil, pode-se afirmar que, se conduzido construtivamente, o conflito pode proporcionar crescimento pessoal, profissional e organizacional61. A abordagem do conflito no sentido de que pode, se conduzido com tcnica adequada, ser um importante meio de conhecimento, amadurecimento e aproximao de seres humanos, impulsiona relevantes alteraes quanto tica e a responsabilidade profissional. Semelhantes alteraes ocorreram em meados do sculo XIX, perodo no qual muitos mdicos ainda vestiam, no exerccio de seus ofcios, pesados casacos de pele e roupa preta como sinal de distino. Nesta poca o mdico Hngaro Ignaz Semmelweis ao perceber que muitos profissionais saam da sala de autpsia para a sala de parto do Hospital Geral da Viena sem trocar de roupa ou sequer lavar as mos, concluiu que algum desconhecido material cadavrico causava a elevadssima taxa de mortalidade em parturientes de aproximadamente 13% (treze por cento)62. Ao propor que os mdicos lavassem as mos com uma soluo a base de cloro, Semmelweis constatou queda de aproximadamente 85% (oitenta e cinco por cento) na taxa de mortalidade reduzindo esta para 2% (dois por
61 Cf. DEUTSCH, Morton, The Handbook of Conflict Resolution: Theory and Practice, So Francisco: Ed. Jossey-Bass, 2000. 62 v. RISSE, G.B., Semmelweis, Ignaz Philipp. Dictionary of Scientific Biography (C.C. Gilespie, ed.). New York: Charles Scribners Sons, 1980.

177

cento) dos casos. Posteriormente quando voltou para a Hungria e conseguiu persuadir colegas mdicos a abandonarem os trajes de peles escuras e utilizarem roupas brancas, alcanou nova reduo do ndice de mortalidade de cerca de 60% (sessenta por cento) chegando a nveis de letalidade de 0,85% (oitenta e cinco centsimos de por cento) dos casos. As idias acerca da transmissibilidade de microorganismos patognicos (germes) por intermdio dos mdicos foram recebidas com muito cepticismo na ustria onde Semmelweis desenvolveu tal teoria. Em parte, muitos mdicos resistiram idia de terem que mudar diversas convenes sociais e utilizarem roupas brancas vestimentas inusitadas para a poca. Por outro lado, muitos no acreditavam que poderiam estar servindo como meio de transmisso de doenas. Semelhantemente relao de mdicos com agentes patolgicos, no Direito moderno, em especial diante do conceito apresentado por Morton Deutsch de processos construtivos de resoluo de disputas, constatase que em grande parte o ordenamento jurdico processual, que se dirige predominantemente pacificao social, organiza-se, em especial na sua feio pblica (i.e. processo judicial), em torno de processos destrutivos lastreados em procedimentos fundados, em regra, somente no direito positivo. Pode-se afirmar que mesmo na iniciativa privada (i.e. mediao e arbitragem) em funo da falta de preparo tcnico e desnecessria judicializao desses processos63 ainda h com freqncia processos destrutivos. As partes, quando buscam, para soluo de seus conflitos, auxlio do Tribunal de Justia ou de entes privados que servem para resolver litgios sob os auspcios do Estado64 frequentemente tm o conflito acentuado ante procedimentos que abstratamente se apresentam como brilhantes modelos de lgica jurdica-processual, mas que na prtica acabam por se mostrar ineficientes e freqentemente enfraquecem os relacionamentos sociais preexistentes entre as partes em conflito. Torna-se claro que o conflito, em muitos casos, no pode ser completamente resolvido to somente por abstrata aplicao da tcnica de subsuno. Ao considerar que sua funo consiste somente em examinar quais fatos encontram-se demonstrados para em seguida indicar o direito aplicvel espcie (subsuno) o operador do direito muitas vezes deixa
63 No Brasil, h diversas instituies autodenominadas de Tribunais Arbitrais que compostas por juzes arbitrais insistem em judicializar a arbitragem. De um lado, seguindo a linha de CARVER e VONDRA essas instituies se encontram desenvolvendo tcnica imprpria por no terem a adequada compreenso de como os processos de arbitragem ou mediao so distintos do processo judicial. De outro lado, se seus usurios forem induzidos ou mantidos em erro, mediante intimaes ou citaes obscuras, poder restar caracterizado o crime de estelionato (art. 171 do Cdigo Penal). 64 Mauro Cappelletti e Bryant Garth ao conceituarem o Acesso Justia apresentaram duas finalidades bsicas do sistema jurdico o sistema pelo qual as pessoas podem reivindicar seus direitos e/ou resolver seus litgios sob os auspcios do Estado (CAPPELLETTI, Mauro e GARTH Bryant, Acesso Justia, Ed. Srgio Antonio Fabris, Porto Alegre 1988 p. 8.)

178

de fora um componente fundamental ao conflito e sua resoluo: o ser humano. Em um moderno sistema processual, constata-se que o operador do direito, e em especial o conciliador, deve passar tambm a: i) preocupar-se com a litigiosidade remanescente aquela que pode persistir entre as partes aps o trmino de um processo de composio de conflitos em razo da existncia de conflitos de interesses que no foram tratados no processo judicial seja por no se tratar de matria juridicamente tutelada (e.g. vizinhos que permanecem em posies antagnicas em razo de comunicao ineficiente entre ambos), seja por no se ter aventado tal matria juridicamente tutelada no curso do processo; ii) voltar-se, em ateno ao princpio do empoderamento65, a um modelo preventivo de conflitos na medida em que capacita as partes a melhor compor seus conflitos educando-as com tcnicas de negociao e mediao; e iii) dirigir-se como instrumento de pacificao social para que haja uma maior humanizao do conflito (i.e. compreenso recproca), em ateno ao princpio da validao ou princpio do reconhecimento recproco de sentimentos66. A anlise da efetividade de processo de resoluo de disputas reflete uma crescente tendncia de se observar o operador de processos de RADs como um efetivo pacificador mesmo em processos heterocompositivos, pois comea a existir a preocupao com o meio mais eficiente de compor certa disputa na medida em que esta escolha passa a refletir a prpria efetividade do profissional. A composio de conflitos sob os auspcios do Estado, de um lado, impe um nus adicional ao magistrado que dever acompanhar e fiscalizar seus auxiliares (e.g. mediadores e conciliadores). Por outro lado, a adequada sistematizao e desenvolvimento de mecanismos voltados a aumentar a eficincia desses processos e o estmulo para que estes se tornem processos construtivos marcante tendncia do direito processual, na medida em que vai ganhando corpo a conscincia de que, se o que importa pacificar, torna-se irrelevante que a pacificao venha por obra do Estado ou por outros meios, desde que eficientes67. Ao se proceder alegoricamente ao conceito de higiene pessoal apresentado por Semmelweis, conclui-se que se de um lado os operado65 v. BARUCH BUSH, Robert et al., The Promise of Mediation: Responding to Conflict Through Empowerment and Recognition, So Francisco: Ed. Jossey-Bass, 1994 66 BARUCH BUSH, Robert et al., ob. cit. p. 191 e segs. 67 GRINOVER, Ada Pellegrini et. alii, ob. cit, p. 29.

179

res da rea de sade tm a responsabilidade profissional voltada ao prolongamento da vida, por outro, os operadores da rea do direito esto deontologicamente ligados pacificao social e preservao e aperfeioamento de relaes sociais. Ainda, da mesma forma com que muitos mdicos, principalmente no passado, a despeito da evidente boa inteno de preservar a vida infectavam pacientes com agentes patolgicos, operadores do direito na maior parte das vezes muito bem intencionados tm grandes dificuldades (por falta de treinamento tcnico) em auxiliar as partes em disputa a construtivamente resolverem disputas. Conclui-se, dos resultados em pesquisas de mensurao de qualidade de programas autocompositivos68, que as instituies provedoras desses servios com notveis ndices tm em comum: i) autocompositores adequadamente formados que exercem suas funes em instituies que planejaram seus procedimentos para a satisfao de todos os seus usurios; ii) foram utilizadas algumas tcnicas autocompositivas prprias por intermdio de operadores adequadamente treinados69; iii) muitos programas foram desenvolvidos com claras orientaes qualitativas (i.e. dirige-se o processo no apenas visando elevado nmero de sentenas ou transaes mas sim elevada satisfao dos usurios quanto ao processo e ao seu resultado70); iv) houve direcionamento para que a satisfao de usurios fosse um dos principais fatores de divulgao da instituio e v) houve a aproximao de tcnica prpria para que todos os operadores de processos de resoluo de disputas efetivamente atuem como agentes catalisadores de pacificao social e sejam capazes de resolver lides construtivamente ao fortalecer relaes sociais, identificar interesses subjacentes ao conflito, promover relacionamentos cooperativos, explorar estratgias que venham a prevenir ou resolver futuras controvrsias71, e educar as partes para uma melhor compreenso recproca72. No que concerne ao papel de magistrados, conciliadores e mediadores diante dessa nova realidade do ordenamento jurdico processual,
68 Sobre as orientaes qualitativas em mediao forense v. nota de rodap n 41. 69 Como indicado acima, sobre as diversas tcnicas existentes v. o endereo eletrnico do Grupo de Pesquisa e Trabalho em Arbitragem, Mediao e Negociao da Faculdade de Direito da Universidade de Braslia (http://www.unb.br/fd/gt - bibliografia) onde poder ser encontrada lista detalhada de obras. Destacam-se, contudo, os seguintes trabalhos: MOORE, Christopher; O Processo de Mediao. Porto Alegre: Ed. Artes Mdicas, 1998; SLAIKEU, Karl; No Final das Contas: um Guia Prtico para a Mediao de Disputas, Braslia: Ed. Braslia Jurdica, 2003; COOLEY, John, The Mediators Handbook, Ed. Nita, 2000; GOLDBERG, Stephen, SANDER, Frank et. al. Dispute Resolution: Negotiation, Mediation, and Other Processes, Nova Iorque: Ed. Aspen Law & Business, 2 ed. 1992; e GOLANN, Dwight. Mediating Legal Disputes, Nova Iorque: Ed. Little, Brown and Company, 1996. 70 V. supra nota n 41. 71 RHODE, Deborah L., In the Interest of Justice: Reforming the Legal Profession, Nova Iorque: Oxford University Press, 2000, p. 132. 72 BARUCH BUSH, Robert et al., The Promise of Mediation: Responding to Conflict Through Empowerment and Recognition, So Francisco: Ed. Jossey-Bass, 1994.

180

cabe mencionar que essa nova conduta profissional est to somente adequando-se nova concepo de Direito apresentada contemporaneamente por diversos autores, dos quais se destaca Boaventura de Souza Santos segundo o qual concebe-se o direito como o conjunto de processos regularizados e de princpios normativos, considerados justificveis num dado grupo, que contribuem para a identificao e preveno de litgios e para a resoluo destes atravs de um discurso argumentativo, de amplitude varivel, apoiado ou no pela fora organizada73. No atual ordenamento jurdico processual brasileiro e, por conseguinte, nos diversos tribunais provedores de servios autocompositivos no Brasil h amplas oportunidades de melhoria e concretas demonstraes de que processos construtivos so no apenas viveis mas determinantes para a efetividade do sistema processual e dessas instituies individualmente. Aos diligentes e engenhosos operadores de tais processos, tal como feito por Semmelveis na rea de sade, compete examinar com muita ateno o quanto suas atuaes e tcnicas esto produzindo resultados construtivos, (ao aproximar as partes em disputa e melhorar a relao social entre estas existentes), ou destrutivos, (ao aplicar cruamente as normas processuais a ponto de eventualmente permitir que entre as partes em conflito subsista litigiosidade aps a prolao de uma sentena o que seguramente produz o enfraquecimento da relao social que vincula as parte). Diante da teoria de conflito existente74, no cabe mais ao operador desses processos de resoluo de disputas (magistrados, conciliadores, advogados ou promotores), se posicionarem atrs de togas escuras e agir sob um manto de tradio para permitir que partes, quando busquem auxlio (do Estado ou de uma instituio que atue sob seus auspcios) para a soluo de conflitos recebam tratamento que no seja aquele voltado a estimular maior compreenso recproca, humanizao da disputa, manuteno da relao social e, por conseqncia, maior realizao pessoal, bem como melhores condies de vida.

BIBLIOGRAFIA
73 SANTOS, Boaventura de Sousa. O discurso e o poder; ensaio sobre a sociologia da retrica jurdica. Porto Alegre: Fabris, 1988, p. 72 apud VEDANA, Vilson Malchow, Programa de Mediao Comunitria, Braslia: Ed. Grupos de Pesquisa, no prelo havendo ainda a possibilidade de alterao do ttulo da obra. 74 Cf. DEUTSCH, Morton; The Resolution of Conflict: Constructive and Deconstructive Processes, New Haven, CT: Yale University Press, 1973; DEUTSCH, Morton, The Handbook of Conflict Resolution: Theory and Practice, So Francisco: Ed. Jossey-Bass, 2000; BUNKER, Barbara B. et alii, Conflict, Cooperation & Justice: Essays Inspired by the Work of Morton Deutsch, So Francisco: Ed. Jossey-Bass, 1995; MAYER, Bernard, The Dynamics of Conflict Resolution: A Practitioners Guide, So Francisco: Ed. Jossey-Bass, 2000; MAYER, Bernard, Beyond Neutrality: Confronting the Crisis in Conflict Resolution, So Francisco: Ed. Jossey-Bass, 2004.

181

ARROW, Kenneth et. alii, Barriers to Conflict Resolution; Ed. W. W. Norton & Company, 1995. ALMEIDA, Fbio Portela Lopes de, A teoria dos jogos: uma fundamentao terica dos mtodos de resoluo de disputa in AZEVEDO, Andr Gomma de (Org.), Estudos em Arbitragem, Mediao e Negociao Vol. 2, Braslia: Ed. Grupos de Pesquisa, 2003. ASHWORTH, Andrew, Responsabilities, Rights and Restorative Justice, British Journal of Criminology 42, 2002 AUERBACH, Jerold S., Justice without Law?, Nova Iorque: Ed. Oxford University Press, 1983. AZEVEDO, Andr Gomma de (Org.), Estudos em Arbitragem, Mediao e Negociao, Braslia: Ed. Braslia Jurdica, 2002. , O processo de negociao: Uma breve apresentao de inovaes epistemolgicas em um meio autocompositivo, Revista dos Juizados Especiais do Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios, no. 11, Jul./Dez. 2001, pgs. 13 a 24. , Estudos em Arbitragem, Mediao e Negociao Vol. 2, Braslia: Ed. Grupos de Pesquisa, 2003. , Estudos em Arbitragem, Mediao e Negociao Vol. 3, Braslia: Ed. Grupos de Pesquisa, 2004. , Estudos em Arbitragem, Mediao e Negociao Vol. 4, Braslia: Ed. Grupos de Pesquisa, 2007.

183

AZEVEDO, Gustavo Trancho, Confidencialidade na mediao, in AZEVEDO, Andr Gomma de (Org.), Estudos em Arbitragem, Mediao e Negociao Vol. 2, Braslia: Ed. Grupos de Pesquisa, 2003. BACELLAR, Roberto Portugal, Juizados Especiais A Nova Mediao Paraprocessual, So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2004 BARBADO, Michelle T., Um novo perfil para a advocacia: o exerccio profissional do advogado no processo de mediao in AZEVEDO, Andr Gomma de (org.) Estudos em Arbitragem, Mediao e Negociao, Vol. 2. Braslia: Ed. Grupos de Pesquisa, 2003 BARBOSA, Ivan Machado, Frum de Mltiplas Portas: uma proposta de aprimoramento processual in AZEVEDO, Andr Gomma de (Org.), Estudos em Arbitragem, Mediao e Negociao Vol. 2, Braslia: Ed. Grupos de Pesquisa, 2003. BARUCH BUSH, Robert et al., The Promise of Mediation: Responding to Conflict Through Empowerment and Recognition, So Francisco: Ed. Jossey-Bass, 1994. BARUCH BUSH, Robert A. One Size Does Not Fit All: A Pluralistic Approach to Mediator Performance Testing and Quality Assurance, Ohio State Journal on Dispute Resolution n 19 BIRKE, Richard e FOX, Craig R, Psychological Principles in Negotiating Civil Settlements, Harvard Negotiation Law Review, Vol. 4:1, 1999. BRADENBURGER, Adam e NALEBUFF, Barry, Co-opetition, Nova Iorque: Ed. Currency Doubleday, 1996. BRAMS, Steven e TAYLOR, Alan; Fair Division: From Cake-cutting to Dispute Resolution, Londres: Cambridge University Press, 1996. BRAZIL, Wayne D, For Judges: Suggestions About What to Say About ADR at Case Management Conferences and How to Respond to Concerns or Objections Raised by Counsel in 16 Ohio State Journal on Dispute Resolution, n 16, 2000 CALCATERRA, Rubn A. Mediacin Estratgica, Barcelona, Ed. Gedisa, 2002.

184

CAPPELLETTI, Mauro e GARTH Bryant, Acesso Justia, Porto Alegre: Ed. Srgio Antonio Fabris, 1988. CARNELUTTI, Francesco, Sistema de Direito Processual Civil, Vol. I, So Paulo: Ed. Bookseller, 2001. 2000. , Instituies do Processo Civil, Vol. I, So Paulo: Ed. Classic Book,

CARREIRA ALVIM, Jos Eduardo, Elementos de Teoria Geral do Processo, So Paulo: Ed. Forense, 2 Ed., 1993. CARVER, Todd B. e VONDRA, Albert A. Alternative Dispute Resolution: Why it doesnt work and why it does, Harvard Business Review maiojunho 1994 CHIOVENDA, Giuseppe, Instituies de Direito Processual Civil, Vol. II. So Paulo: Ed. Bookseller, 2a Edio, 2000. 2000. COOLEY, John, The Mediators Handbook, Notre Dame, IL: Ed. Nita,

COSTA, Alexandre A. Mtodos de composio de conflitos: mediao, conciliao, arbitragem e adjudicao in AZEVEDO, Andr Gomma de (org.), Estudos em Arbitragem, Mediao e Negociao, Vol. 3. Braslia: Ed. Grupos de Pesquisa, 2004. COUTURE, Eduardo, Fundamentos del Derecho Processal Civil, Buenos Aires: Ed. Depalma, 1958. DEUTSCH, Morton. The Resolution of Conflict: Constructive and Deconstructive Processes, New Haven, CT: Yale University Press, 1973. DEUTSCH, Morton et al. The Handbook of Conflict Resolution: Theory and Practice. So Francisco. Ed. Jossey Bass, 2000. DINAMARCO, Cndido Rangel, A Instrumentalidade do Processo, So Paulo: Ed. Malheiros, 8 Ed., 2000. , Nova Era do Processo Civil, So Paulo: Malheiros, 2003.

185

DUPUIS, Juan Carlos. Mediacon y Conciliacin. Buenos Aires, Ed. Abeledo-Perrot, 2001. ELLIOTT, E. Donald, Managerial Judging and the Evolution of Procedure, in University of Chicago Law Review n 53, 1986. ENTELMAN, Remo F. Teoria de Conflictos: Hacia un Nuevo paradigma. Barcelona, Ed. Gedisa, 2002. FISS, Owen, Against Settlement Yale Law Journal n 93, 1984 FISHER, Roger e URY, William, Como chegar ao Sim: A negociao de acordos sem concesses, Ed. Imago, 2005. GOLANN, Dwight. Mediating Legal Disputes, Nova Iorque, NY: Ed. Little, Brown and Company, 1996. GOLDBERG, Stephen, SANDER, Frank et. al. Dispute Resolution: Negotiation, Mediation, and Other Processes, Nova Iorque, NY: Ed. Aspen Law & Business, 2 ed. 1992. GOLEMAN, Daniel. Inteligncia Social: O poder das relaes humanas. So Paulo, Ed. Campus, 2007. GRINOVER, Ada Pellegrini et. alii, Teoria Geral do Processo, So Paulo: Ed. Malheiros 18a. Edio, 1993 GRINOVER, Ada Pellegrini, Novas Tendncias do Direito Processual, So Paulo: Ed. Forense Universitria, 2 Ed. 1990. HENNING, Stephanie A., A Framework for Developing Mediator Certification Programs, 4 Harvard Negotiation Law Review. 189, 1999. HENSLER, Deborah R. Does ADR Really Save Money? The Jurys Still Out. The National Law Journal, 1994. , Our Courts, Ourselves: How the Alternative Dispute Resolution Movement is Reshaping our Legal System, Penn State Law Review, v. 108, n 1, 2003

186

KAKALIK, James S. et alii, An Evaluation of Mediation and Early Neutral Evaluation under the Civil Justice Reform Act, Santa Monica, CA: RAND Corp., 1996. LAX, David e SEBENIUS, James K., The Manager as a Negotiator: Bargaining for Cooperation and Competitive Gain, Nova Iorque, NY: Ed. Free Press, 1986. MELLO, Celso Antnio Bandeira. Elementos de Direito Administrativo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1981 MENKEL-MEADOW, Carrie. Toward Another View of Negotiation: The Structure of Legal Problem Solving, 31 UCLA L. Rev. 754; 1984. MENKEL-MEADOW, Carrie et alii. Dispute Resolution: Beyond the Adversarial Model, Ed. Aspen Publishers, 2005. MOFFITT, Michael at al. The Handbook of Dispute Resolution, So Francisco, Ed. Jossey Bass, 2005. MNOOKIN, Robert et alii., Beyond Winning: Negotiating to Create Value in Deals and Disputes, Cambridge, MA: Ed. Harvard University Press, 2000. MOORE, Christopher; O Processo de Mediao. Porto Alegre: Ed. Artes Mdicas, 1998; NOLAN-HALEY, Jacqueline M., Mediation And The Search For Justice Through Law, 74 Washington University Law Quarterly. 47, 1996. PERRONI, Otvio, Perspectivas de psicologia cognitiva no processo de Mediao in AZEVEDO, Andr Gomma de (Org.), Estudos em Arbitragem, Mediao e Negociao Vol. 2, Braslia: Ed. Grupos de Pesquisa, 2003. PIRES, Amom Albernaz, Mediao e Conciliao: Breves reflexes para uma conceituao adequada in AZEVEDO, Andr Gomma de (Org.), Estudos em Arbitragem, Mediao e Negociao, Braslia: Ed. Braslia Jurdica, 2002. PLAPINGER, Elizabeth S., Court ADR: Elements of Program Design, Nova Iorque: Center of Public Resources, 1992

187

REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito. 19 ed. So Paulo: Saraiva, 1991. 1986. RESNIK, Judith, Managerial Judges, in Harvard Law Review, n 96,

Many Doors? Closing Doors? Alternative Resolution and Adjudication, The Ohio State Journal on Dispute Resolution, v. 10, n. 2. RISKIN, Leonard. Understanding Mediators Orientations, Strategies, and Techniques: A Grid for the Perplexed in Harvard Negotiation Law Review, v. 1:7, 1996. RISSE, G.B., Semmelweis, Ignaz Philipp. Dictionary of Scientific Biography (C.C. Gilespie, ed.). New York: Charles Scribners Sons, 1980. ROLPH, Elizabeth S. e MOLLER, Erik, Evaluating Agency Alternative Resolution Programs: A Users Guide to Data Collection and Use, Santa Mnica, CA: Rand Corp., 1995. SANDER, Frank E.A., Varieties of Dispute Processing, in The Pound Conference, 70 Federal Rules Decisions 111, 1976. RHODE, Deborah L., In the Interest of Justice: Reforming the Legal Profession, Nova Iorque: Oxford University Press, 2000, SCHMITZ, Suzanne J., What Should We Teach in ADR Courses?: Concepts and Skills for Lawyers Representing Clients in Mediation, 6 Harvard Negotiation Law Review, 189, 2001. SHELL, Richard G, Bargaining for Advantage: Negotiation Strategies for Reasonable People, Ed. Viking Penguin Publishers, 1999. SLAIKEU, Karl; No Final das Contas: um Guia Prtico para a Mediao de Disputas, Braslia: Ed. Braslia Jurdica, 2003. STIPANOWICH, Thomas J., The Multi-Door Contract and Other Possibilities in Ohio State Journal on Dispute Resolution n 13, 1998. TOURINHO NETO, Fernando da Costa; FIGUEIRA JUNIOR, Joel Dias. Juizados Especiais federais cveis e criminais: comentrios lei 10.259, de 10.07.2001. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. p. 68. 188

URY, William, Supere o No: Negociando com pessoas difceis, So Paulo, Ed. Best Seller, 2005. , The Power of a Positive No: How to say no and still get to yes, Ed. Bantam, 2007. WATANABE, Kazuo, Filosofia e caractersticas bsicas do Juizado Especial de Pequenas Causas, in WATANABE, Kazuo (Coord.), Juizados Especial de pequenas causas. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 1985. YARN, Douglas E. Dictionary of Conflict Resolution, So Francisco, CA: Ed. Jossey-Bass Inc., 1999. ZAMORA Y CASTILLO, Niceto Alcal, Processo, Autocomposio e Autodefensa, Cidade do Mxico: Ed. Universidad Autnoma Nacional de Mxico, 1991. (Footnotes) 1 E.g. WILLIAM URY, GETTING PAST NO: NEGOTIATING YOUR WAY FROM CONFRONTATION TO COOPERATION (1993) e Robert H. Mnookin, Why Negotiations Fail an Exploration of Barriers to the Resolution of Conflict, 8 Ohio St. J. on Disp. Resol. 235 (1993).

189