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DIREITO PROCESSO CIVIL

NDICE
1. Direito Processual...................................................................................................................... 7 1.1 Definio: ............................................................................................................................ 7 1.2 Noes gerais: ..................................................................................................................... 7 2. A lei processual.......................................................................................................................... 9 2.1 A lei processual no espao .................................................................................................. 9 2.2 A lei processual no tempo ................................................................................................... 9 2.3 Interpretao da Lei Processual .......................................................................................... 9 3. Princpios Informativos do Direito Processual ........................................................................ 12 3.1. Princpios informativos do processo ................................................................................ 12 3.1.1 Devido processo legal................................................................................................. 12 3.1.2 Princpio inquisitivo e princpio dispositivo ................................................................ 13 3.1.3 Contraditrio .............................................................................................................. 13 3.1.4 Princpio da recorribilidade e do duplo grau de jurisdio ........................................ 14 3.1.5 Princpio da boa f e da lealdade processual ............................................................. 14 3.1.6 Princpio da verdade real ........................................................................................... 14 3.2. Princpios informativos do procedimento........................................................................ 15 3.2.1 Princpio da oralidade ................................................................................................ 15 3.2.2 Princpio da publicidade ............................................................................................. 15 3.2.3.Princpio da economia processual.............................................................................. 16 3.2.4.Princpio da eventualidade ou da precluso .............................................................. 16 4. Jurisdio ................................................................................................................................. 16 4.1 Formas de composio de litgios ..................................................................................... 17 4.1.1 Autotutela .................................................................................................................. 17 4.1.2 Autocomposio......................................................................................................... 17 4.1.3 Arbitragem ................................................................................................................. 18 4.1.4. Tutela jurisdicional .................................................................................................... 18 4.2 Princpios da jurisdio...................................................................................................... 18 4.3 Jurisdio contenciosa e voluntria .................................................................................. 19 5. Ao ......................................................................................................................................... 20 5.1 Conceito ............................................................................................................................ 20 5.2 Condies da ao ............................................................................................................. 20 1

5.2.1 Possibilidade jurdica do pedido................................................................................. 21 5.2.2 Legitimidade ............................................................................................................... 22 5.2.3 Interesse de agir ......................................................................................................... 22 6. Classificao das aes ............................................................................................................ 22 6.1 Ao de conhecimento...................................................................................................... 23 6.2 Ao de Execuo .............................................................................................................. 23 6.3 Ao Cautelar .................................................................................................................... 23 7. Elementos da ao .................................................................................................................. 24 7.1 Partes................................................................................................................................. 24 7.2 Causa de pedir ................................................................................................................... 25 7.3 Pedido................................................................................................................................ 25 8. Competncia ......................................................................................................................... 26 8.1 Conceito ............................................................................................................................ 26 8.2 Competncia em matria civil........................................................................................... 26 8.3 Competncia internacional e interna................................................................................ 27 8.3.1 Competncia internacional ........................................................................................ 27 8.3.2 Competncia interna .................................................................................................. 28 8.4 Princpios ........................................................................................................................... 30 8.4.1 Princpio da Tipicidade: .............................................................................................. 30 8.5 Critrios de competncia .................................................................................................. 31 8.5.1 Competncia em razo do valor da causa ................................................................. 32 8.5.2 Competncia em razo da matria ............................................................................ 33 8.5.3 Competncia funcional. ............................................................................................. 33 8.5.4 Competncia territorial. ............................................................................................. 35 8.6 Competncia absoluta e relativa....................................................................................... 37 8.7 Prorrogao de competncia ............................................................................................ 38 8.8 Controle de competncia .................................................................................................. 40 8.8 Perpetuao da jurisdio (perpetuatio jurisdctionis CPC, art. 87) ............................ 42 9. Das partes e seus procuradores .............................................................................................. 42 9.1 Conceito de parte .............................................................................................................. 43 9.2 Substituio processual e substituio de parte ............................................................... 46 9.3 Capacidade de estar em juzo e capacidade processual ................................................... 46 9.4 Do advogado ..................................................................................................................... 47 2

10. Do Ministrio Pblico ............................................................................................................ 50 10.1 Princpios institucionais e constitucionais do ministrio pblico ................................... 51 10.2 O Ministrio Pblico e o Poder Judicirio ...................................................................... 52 10.3 Funes institucionais ..................................................................................................... 52 10.4 Garantias ......................................................................................................................... 53 10.5 Impedimentos ................................................................................................................. 54 10.6 rgos do MP da Unio.................................................................................................. 54 10.7 rgos do MP Estadual .................................................................................................. 54 11. Do Juiz ................................................................................................................................... 55 11.1 Requisitos ........................................................................................................................ 55 11.2 Garantias ......................................................................................................................... 56 11.3 Restries ........................................................................................................................ 56 12. Dos atos processuais ............................................................................................................. 56 12.1 Conceito ......................................................................................................................... 57 12.2 Classificao .................................................................................................................... 58 12.2.1 Atos processuais das partes ..................................................................................... 58 12.2.2 Dos atos processuais do juiz..................................................................................... 59 12.2.3 Dos atos dos auxiliares da justia............................................................................. 59 12.3 Princpios ......................................................................................................................... 60 13. Prazos processuais ................................................................................................................ 61 13.1 Prazo prprio e imprprio ............................................................................................... 63 13.2 Prazo dilatrio e peremptrio ......................................................................................... 63 13.3 Precluso ......................................................................................................................... 64 14. Das nulidades ........................................................................................................................ 64 15. Litisconsrcio ......................................................................................................................... 79 15.1 Conceito .......................................................................................................................... 79 15.2 Espcies de litisconsrcio ................................................................................................ 79 15.2.1 Facultativo ................................................................................................................ 79 15.2.2 Necessrio ................................................................................................................ 80 15.2.3 Simples ..................................................................................................................... 81 15.2.4 Unitrio..................................................................................................................... 81 16. Interveno de terceiros ....................................................................................................... 82 16.1 Conceito .......................................................................................................................... 82 3

16.2 Espcies ........................................................................................................................... 82 16.2.1 Assistncia ................................................................................................................ 82 16.2.2 Oposio ................................................................................................................... 85 16.2.3 Nomeao autoria ................................................................................................. 87 16.2.4 Denunciao da lide ................................................................................................. 89 16.2.5 Chamamento ao processo........................................................................................ 91 17. Da formao, suspenso e extino do processo ................................................................. 93 17.1 Da formao do processo ............................................................................................... 93 17.2 Da suspenso do processo .............................................................................................. 98 17.3 Da extino do processo ............................................................................................... 106 18. Do procedimento ................................................................................................................ 118 18.1 Procedimento comum................................................................................................... 118 18.1.1 Rito ordinrio ......................................................................................................... 118 18.1.2 Rito sumrio ........................................................................................................... 120 18.2 Procedimentos especiais ............................................................................................... 121 19. Do processo de conhecimento ............................................................................................ 122 19.1 Da petio inicial (arts. 282 ao 296, CPC)...................................................................... 122 19.2 Da antecipao da tutela (art. 273, CPC) ..................................................................... 127 19.3 Da citao (arts. 213 ao 233, CPC) ................................................................................ 128 19.3.1 Formas de citao .................................................................................................. 130 19.3.2 Efeitos da citao vlida ......................................................................................... 132 19.3.3 Intimao (arts. 234 ao 242, CPC) .......................................................................... 132 19.4 Da resposta do ru (arts. 297 ao 318, CPC)................................................................... 133 19.4.1 Espcies .................................................................................................................. 134 19.5 Da fase ordinatria ........................................................................................................ 140 19.5.1 Da revelia (arts. 319 ao 324, CPC) .......................................................................... 140 19.5.2 Da ao declaratria incidental.............................................................................. 141 19.5.3 Dos fatos ipeditivos, modificativos ou extintivos do direito do autor (CPC, art. 326) ........................................................................................................................................... 142 19.6 Do julgamento conforme o estado do processo ........................................................... 142 19.6.1 Da extino do processo (art. 329, CPC) ................................................................ 143 19.6.2 Do julgamento antecipado da lide (art. 330, CPC) ................................................. 143 19.6.3 Do saneamento do processo (art. 331, CPC).......................................................... 144

19.7 Das provas ..................................................................................................................... 145 19.7.1 Tipos de prova ........................................................................................................ 147 19.8 Da audincia (arts. 444 ao 457, CPC) ........................................................................... 154 19.9 Da sentena ................................................................................................................... 158 19.9.1 Requisitos formais (arts. 458 ao 466, CPC) ........................................................... 158 19.9.2 Vcios da sentena .................................................................................................. 160 19.9.3 Classificaes da sentena ..................................................................................... 161 19.10 Da sentena e a coisa julgada (arts. 467 ao 475, CPC) ................................................ 162 20. Recursos .............................................................................................................................. 164 20.1 Conceito ....................................................................................................................... 164 20.2 Os recursos previstos no CPC ........................................................................................ 164 20.3 Classificao dos recursos ............................................................................................. 165 20.4 Admissibilidade dos recursos ....................................................................................... 165 20.5 Competncia para a admissibilidade dos recursos ...................................................... 166 20.6 Efeitos do juzo de admissibilidade ............................................................................... 166 20.7 Requisitos genricos de admissibilidade dos recursos ................................................ 167 20.8 Princpios recursais ....................................................................................................... 168 20.9 Efeitos dos recursos ..................................................................................................... 171 20.10 Recursos em espcie ................................................................................................... 171 21. Da Ao Rescisria .............................................................................................................. 191 21.1 Conceito ........................................................................................................................ 191 21.2 Hipteses ....................................................................................................................... 192 21.3 Legitimidade .................................................................................................................. 193 21.4 Competncia ................................................................................................................. 193 21.5 Algumas consideraes acerca da ao rescisria ........................................................ 193 22. Do Processo de Execuo .................................................................................................... 194 22.1 Princpios ....................................................................................................................... 194 22.2 Sujeitos da execuo ..................................................................................................... 198 22.3 Competncia ................................................................................................................. 200 22.4 Requisitos da execuo ................................................................................................. 201 22.5 Da responsabilidade patrimonial .................................................................................. 204 22.6 A fraude execuo ...................................................................................................... 205 22.7 Liquidao da sentena ................................................................................................. 206 5

22.7 Das espcies de execuo ............................................................................................. 210 22.9 Defesa do devedor ........................................................................................................ 228 22.10 Suspenso e extino das execues .......................................................................... 233 23. Do Processo Cautelar ......................................................................................................... 234 23.1 Procedimentos Cautelares Especficos.......................................................................... 247 24. Dos procedimentos especiais .............................................................................................. 266 24.1 Dos procedimentos especiais de jurisdio contenciosa .............................................. 266 24.2. Dos Procedimentos especiais de jurisdio voluntria ................................................ 307 PROVAS OAB DPC ...................................................................................................................... 324 GABARITO.................................................................................................................................. 327 GABARITO.................................................................................................................................. 336 GABARITO.............................................................................................................................. 350 GABARITO.............................................................................................................................. 355 Bibliografia ................................................................................................................................ 355

1. Direito Processual
1.1 Definio:
O direito processual o conjunto de normas e princpios dos quais servem de forma ou instrumento de atuao da vontade concreta das leis de direito material, que h de solucionar o conflito de interesses estabelecido entre as partes, sob a forma de lide. Estuda a atividade substitutiva do Estado (jurisdio) e a relao jurdica que ir desenvolver-se entre as partes litigantes e o agente poltico (juiz) que exerce a funo jurisdicional.

Segundo o professor Humberto Theodoro Junior funciona o direito processual civil, como principal instrumento do Estado para o exerccio do Poder Jurisdicional. Nele se encontram as normas e princpios bsicos que subsidiam os diversos ramos do direito processual, como um todo, e sua aplicao faz-se, por excluso, a todo e qualquer conflito no abrangido pelos demais processos, que podem ser considerados especiais, enquanto o civil seria o geral

1.2 Noes gerais:


- Jurisdio: a funo do Estado de compor conflito de interesses caracterizados por uma pretenso resistida. inerte, s atua mediante provocao.

- Competncia: o limite da jurisdio.

- Lide: o conflito de interesses, qualificado pela existncia de uma pretenso resistida, tendo como objetivo imediato a aplicao da lei ao caso concreto e como objetivo mediato restabelecer a paz entre os litigantes e com isso manter a paz social.

- Processo; o instrumento para a soluo dos litgios e pelo qual o Estado exerce a jurisdio.

- Procedimento: a forma exteriorizada do processo, e materializao no mundo jurdico. Consiste em uma seqncia de atos que culmina com a soluo do litgio apreciado pelo Poder Judicirio.

- Interesse: o interesse surge na relao entre o homem e os bens, ora maior, ora menor, onde consiste esse interesse na posio favorvel satisfao de uma necessidade. Sujeito do interesse o homem, o bem seu objeto.

- Conflito de Interesses: pressupe ao menos, duas pessoas com interesses pelo mesmo bem. Existe quando intensidade bem se ope a uma pessoa por determinado bem se ope intensidade do interesse de outra pessoa pelo mesmo bem, donde a atitude de uma tendente excluso da outra quanto a este.

- Relao Jurdica: o conflito de interesses regulado pelo direito. Nela se compreendem duas situaes jurdicas: uma subordinante ou protegida, tambm dita ativa, e outra subordinada, tambm dita passiva.

- Pretenso: a exigncia da subordinao de um interesse de outrem ao prprio.

2. A lei processual
A lei processual civil a que regula o processo civil, a fonte por excelncia do direito processual. O nosso ordenamento jurdico optou por compilar as leis processuais em um Cdigo de Processo Civil, nele encontrado a maior parte das disposies legais, podendo, outrossim, ser encontrado diversas leis esparsas que contm normas especficas procedimentais, tais como: a Lei do Mandado de Segurana, a Lei de Falncias, etc.

2.1 A lei processual no espao


O princpio da territorialidade vem expressamente disposto no art 1 do Cdigo de Processo Civil, que dispe que a jurisdio civil, contenciosa e voluntria, exercida pelos juzes, em todo o territrio nacional.

Somente com relao s provas, seus meios e nus de produo, que prevalecer a lei estrangeira, quando o negcio jurdico for realizado no estrangeiro, mesmo a demanda ser ajuizada no Brasil (Lei de Introduo ao Cdigo Civil, art. 13), afastadas, contudo as provas que a lei brasileira desconhea (art. 13, in fine, da Lei de Introduo).

2.2 A lei processual no tempo


As leis processuais so de efeito imediato (observados a vacatio legis) frente aos feitos pendentes, mas no so retroativas, no atingindo os atos j praticados e consumados (tempus regit actum).

2.3 Interpretao da Lei Processual

Mtodos

Interpretar a lei consiste em determinar o seu significado e fixar o seu alcance.

1) Mtodo gramatical: como as leis se expressam por meio de palavras, o intrprete de analis-las, tanto individualmente como na sua sintaxe.

2) Mtodo lgico sistemtico: exame em suas relaes com as demais normas que compem o ordenamento e luz dos princpios gerais que o informam.

3) Mtodo histrico: anlise das vicissitudes sociais de que resultou e das aspiraes a que correspondeu.

4) Mtodo comparativo: os ordenamentos jurdicos, alm de enfrentarem problemas idnticos ou anlogos, avizinham-se e se influenciam mutuamente.

Espcies

Conforme o resultado dessa atividade, a interpretao ser:

1) Declarativa: a interpretao que atribui lei o exato sentido proveniente do significado das palavras que a expressam.

2) Extensiva: considera a lei aplicvel a casos que no esto abrangidos pelo seu teor literal. 10

3) Restritiva: a interpretao que limita o mbito de aplicao da lei a um crculo mais estrito de casos do que o indicado pelas suas palavras.

4) Ab-rogante: a interpretao que, diante de uma incompatibilidade absoluta e irredutvel entre dois preceitos legais ou entre um dispositivo de lei e um princpio geral do ordenamento jurdico, conclui pela inaplicabilidade da lei interpretada.

Interpretao e Integrao

Lacunas da Lei

Considerando como ordenamento jurdico, o direito no apresenta lacunas: sempre haver no ordenamento jurdico, ainda que latente e inexpressiva, uma regra para disciplinar cada possvel situao ou conflito entre pessoas. O mesmo no acontece com a lei, por mais imaginativo e previdente que fosse o legislador, jamais conseguiria cobrir atravs dela todas as situaes que a multifria riqueza da vida social, nas suas constantes mutaes, poder provocar.

Integrao

Mas, evidentemente, no se pode tolerar a permanncia de situaes no definidas perante o direito, tornando-os ento necessrio preencher a lacuna da lei. atividade atravs da qual se preenchem as lacunas verificadas na lei, mediante a pesquisa e formulao da regra jurdica pertinente situao concreta no prevista pelo legislador, d-se o nome de integrao.

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A Analogia e os Princpios Gerais do Direito

O preenchimento das lacunas da lei faz-se atravs da analogia e dos princpios gerais do direito. Consiste a analogia em resolver um caso no previsto em lei, mediante a utilizao de regra jurdica relativa a hiptese semelhante. Quando ainda a analogia no permite a soluo do problema, deve-se recorrer aos princpios gerais do direito, que compreendem no apenas os princpios decorrentes do prprio ordenamento jurdico, como ainda aqueles que o informam e lhe so anteriores e transcendentes.

3. Princpios Informativos do Direito Processual


3.1. Princpios informativos do processo
3.1.1 Devido processo legal

Os princpios do Direto Processual so fontes informadoras que emantam todo o conjunto de normas processuais e que norteiam os julgadores para a busca da verdade real.

A CF/88 assegura aos cidados o direito ao processo como uma das garantias individuais (art. 5, inc. XXXV).

Ao Estado cabe o papel de solucionar os litgios instaurados para assim alcanar a paz social, e ao Estado no cabe declinar perante nenhuma causa quando se acionado (Constituio Federal, art. 5, incs., LIV e LV).

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3.1.2 Princpio inquisitivo e princpio dispositivo

O princpio inquisitivo aquele que confere ao juiz a liberdade da iniciativa tanto da instaurao processual como no seu impulsionamento.Independentemente da iniciativa das partes o juiz busca a verdade real.

J o princpio dispositivo atribui s partes litigantes tanto a sua instaurao como o seu impulso.

O Direito processual moderno no consagra nenhum princpio, seja ele inquisitivo ou dispositivo, o que se faz buscar um temperamento, no se consagra uma pureza clssica. Os Cdigos atuais so mistos e apresentam dispositivos tanto de ordem inquisitiva como dispositiva.

Como exemplo de preceitos no Cdigo Processual, uma vez instaurado um processo, que de iniciativa das partes (Princpio Dispositivo), o Estado no pode-se esquivar em apreci-lo, e o interesse passa a ser de natureza pblica (Princpio Inquisitivo).

Deve-se ater que em matria de provas, a regra que seja apenas de iniciativa das partes, pois so eles os sujeitos processuais aptos a colacionar provas para fundamentar suas alegaes. Alm do mais o juiz deve ser um sujeito processual imparcial, eqidistante das partes processuais, no se transformando em um investigador processual. S

excepcionalmente, cabe ao juiz determinar realizao de provas ex officio (art. 130, CPC).

3.1.3 Contraditrio

O princpio do contraditrio aquele que confere igualdade entre ambas as partes, em que consiste na necessidade de ouvir a pessoa perante a qual ser proferida a sentena, 13

garantindo o direito de defesa e de pronuncionamento at o desfecho da lide. Este princpio no admite exceo deve ser absoluto, sob pena de nulidade.

3.1.4 Princpio da recorribilidade e do duplo grau de jurisdio

Os processos so julgados por seres humanos, seres estes passveis de erros e de falhas. Como meio de evitar a fabilidade humana se consagra o princpio da recorribilidade e do duplo grau de jurisdio.

A parte tem direito de ter dois julgamentos distintos, mediante recursos, caso no se concorde com a primeira deciso.

Desse princpio decorre a competncia hierrquica diferente que so: os de primeiro grau (juzes da causa) e as de segundo grau (juzes dos recursos).

H apena suma exceo a este princpio que so os processo de competncia originria dos Tribunais.

3.1.5 Princpio da boa f e da lealdade processual

As leis processuais se assentam em procedimentos em que vigoram a boa f e a lealdade das partes e do juiz. A lei no tolera a m f e confere ao juiz agir de ofcio para indeferir as diligncias inteis ou meramente protelatrias (art. 130, CPC).

3.1.6 Princpio da verdade real

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Segundo o art. 131 do CPC, O juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes nos autos, ainda que no alegados pelas partes; mas dever indicar, na sentena os motivos que formaram o seu convencimento.

Portanto, a justa composio do litgio s alcanada quando se baseia na verdade real, e no na presumida por padres de avaliao dos elementos probatrios, pois, em nosso ordenamento no h hierarquia entre as provas.

3.2. Princpios informativos do procedimento


3.2.1 Princpio da oralidade

Para os defensores deste princpio, o processo oralizado teria a vantagem de estabelecer o contato do julgador com as partes que sofrero os efeitos da sentena, possibilitando um julgamento mais justo.

As caractersticas dos processos orais so a vinculao da pessoa fsica do juiz, a concentrao dos atos processuais em uma nica audincia e a irrecorribilidade das decises interloctrias.

3.2.2 Princpio da publicidade

Todos os atos praticados em juzo so dotados de publicidade, como forma de controle de atividade jurisdicional pelas partes e garantia da lisura do procedimento. Entretanto, tal princpio no absoluto, podendo ser restringido quando o interesse social ou a defesa da esfera privada assim o exigir, conforme admisso pela prpria norma constitucional (art. 155, CPC).

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3.2.3.Princpio da economia processual


Os atos processuais devem ser praticados da forma menos onerosa possvel para as partes processuais, inclusive o Estado.

Com aplicaes prticas deste princpio podemos citar os seguintes exemplos: indeferimento, desde logo, da inicial, quando a demanda no rene os requisitos legais; denegaes de provas inteis; coibio de incidentes irrelevantes para a causa; permisso de acumulao.

3.2.4.Princpio da eventualidade ou da precluso O processo uma srie de atos que devem ser praticados em momento oportuno, dessa forma uma fase prepara a seguinte, e uma vez passada no poder mais ser praticada.

Pelo princpio da eventualidade ou precluso, cada faculdade processual deve ser praticada em momento oportuno, sob pena de perder a oportunidade de praticar aquele ato.

Assim, a precluso consiste na perda da faculdade de praticar um ato processual, que porque j fora realizada aquele ato, ou que porque j foi realizada a faculdade, ou quer porque a parte deixara escoar o prazo, sem fazer uso do seu direito.

4. Jurisdio
Para Liebman a jurisdio o poder que toca ao Estado, entre suas atividades soberanas, de formular e fazer atuar praticamente a regra jurdica concreta que, por fora do direito vigente, disciplina determinada situao jurdica.

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A funo jurisdicional s atua diante de casos concretos, em que so instaurados uma lide, isto h uma pretenso resistida, e o Estado atua, mediante provocao, solucionando tais casos, alcanando desta forma a paz social.

4.1 Formas de composio de litgios


4.1.1 Autotutela

uma espcie primria de composio de litgios, os ordenamentos jurdicos prevem a possibilidade de o ofendido agir imediatamente para repelir a injusta agresso, ante uma situao de emergncia.

So exemplos o deforo imediato nas possessrias e do penhor legal (CC/2002, ARTS. 1.210 E 1.467 A 1.471) alm da legtima defesa no direito penal (CP, art. 23).

Fora destes casos citados alhures, o ordenamento jurdico determina que deve-se buscar pelo poder judicirio para a soluo da lide, sob pena de cometer o crime de exerccio arbitrrio das prprias razes (CP, art. 345).

4.1.2 Autocomposio

A autocomposio pode ser obtida atravs da transao ou da renncia. A transao o negcio jurdico em que as partes fazem concesses recprocas para afastar a controvrsia. Se feita antes da instaurao do processo impede a abertura do mesmo, e se feita aps a instaurao do processo pe fim ao mesmo, com soluo do mrito (art. 269, III, CPC). J conciliao a transao feita em juzo pela mediao do juiz, lavra-se um termo, o qual homologa-se e pe fim ao processo com soluo do mrito (art. 449, CPC).

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4.1.3 Arbitragem

O juzo arbitral (arts. 1.072 a 1.102) uma renncia via judiciria. Confia-se a soluo do litgio a pessoas no integrantes ao poder judicirio. O laudo arbitral uma vez homologado pelo juiz, adquire fora de sentena de mrito (art. 1097, CPC)

4.1.4. Tutela jurisdicional

A origem etimolgica da palavra jurisdicional indica a presena de duas expresses unidas: juris (direito) e dictio (dizer).

Esse dizer o direito se desenvolve a partir do momento em que o Estado mediante provocao chama para si a responsabilidade de solucionar uma lide, aplicando as normas aos casos concretos, atravs da atividade exercida pelos seus rgos investidos (juzes).

4.2 Princpios da jurisdio


- Invevitabilidade: uma vez instaurado processo o cumprimento de suas decises no pode ser evitado pelas partes, sob pena de cumprimento coercitivo (tutela executiva).

- Indeniclinabilidade: o preceito constitucional que nenhuma leso ou ameaa de direito deixara ser apreciada pelo poder Judicirio.

- Investidura: somente os agentes polticos investidos do poder estatal de aplicar o direito ao caso concreto que podem exercer a jurisdio.

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- Indegabilidade: No pode, a jurisdio, ser objeto de delegao pelo agente que exerce com exclusividade.

- Inrcia: a jurisdio no pode ser exercida de ofcio pelos agentes detentores da investidura, depende sempre de provocao das partes.

- Aderncia: o exerccio da jurisdio, deve estar sempre vinculado a uma prvia delimitao territorial.

- Unicidade: muito embora se fale em jurisdio penal e civil, Justia Federal e Estadual, na realidade este poder-dever uno e indivisvel.

4.3 Jurisdio contenciosa e voluntria


O Cdigo de Processo Civil, em seu art.1, divide a jurisdio em contenciosa e voluntria.

A jurisdio contenciosa a jurisdio propriamente dita, isto , aquela funo que o Estado desempenha na pacificao ou composio dos litgios. J a jurisdio voluntria, o juiz apenas realiza gesto pblica em torno de interesses privados, como se d nas nomeaes de tutores, nas alienaes de bens de incapazes, separao judicial consensual, etc.

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5. Ao
5.1 Conceito
Na lio de Liebman a ao , portanto, o direito subjetivo que consiste no poder de produzir o evento a que est condicionado o efetivo exerccio da funo jurisdicional.

Portanto, a ao um direito conferido s partes a um pronunciamento estatal que solucione o litgio, fazendo desaparecer a incerteza ou a insegurana gerada pela lide, pouco importando a soluo conferida pelo magistrado.

A ao se caracteriza, pois, como uma situao jurdica de que desfruta o autor perante o Estado, seja ela um direito (direito pblico subjetivo) ou um poder. Entre os direitos pblicos subjetivos, caracteriza-se mais especificamente como direito cvico, por ter como objeto uma prestao positiva por parte do Estado (obrigao de dare, facere, praestare): a facultas agendi do indivduo substituda pela facultas exigendi.

Sendo um direito (ou poder) de natureza pblica, que tem por contedo o exerccio da jurisdio, a ao tem inegvel natureza constitucional (CF, art. 5, inc. XXXV). A garantia constitucional da ao tem como objeto o direito ao processo, assegurando s partes no somente a resposta do Estado, mas ainda o direito de influir sobre a formao do convencimento do juiz atravs do denominado devido processo legal (art. 5, inc. LIV).

5.2 Condies da ao
Para atingir-se a prestao jurisdicional necessria que a lide seja deduzida em juzo com observncia de alguns requisitos bsicos, sem os quais o rgo jurisdicional no estar apto a conhec-la e dar s partes a soluo definitiva. 20

Portanto, a existncia da ao depende de alguns requisitos constitutivos que se chamam condies de ao, cuja ausncia, de qualquer um deles, leva carncia de ao, e cujo exame deve ser feito, em cada caso concreto, preliminarmente apreciao do mrito, em carter prejudicial. As condies da ao so trs:

5.2.1 Possibilidade jurdica do pedido

a ausncia de vedao expressa em lei ao pedido formulado pelo autor em sua inicial.

H dois pedidos na petio inicial. O pedido mediato e o pedido imediato. O pedido mediato o de direito material, formulado contra o ru, visando a entrega do direito objetivo violado. J o pedido imediato, de natureza processual, aquele formulado contra o Estado, pelo qual exige o autor o proferimento de uma sentena de mrito.

A distino entre estes dois tipos de pedidos est expressamente disposta no art. 295, pargrafo nico, do CPC.

O inciso II do referido dispositivo considera inepta a petio inicial quando da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso (impossibilidade de direito material, ou do pedido mediato). O indeferimento importar apreciao do mrito da causa, com a rejeio liminar do pedido, far coisa julgada material.

J o inciso III do mesmo pargrafo nico declara tambm a inpcia da inicial quando o pedido for juridicamente impossvel (impossibilidade de direito instrumental, ou do pedido imediato). Tem-se, nesta hiptese, uma verdadeira condio da ao, pois o

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juiz decidir que o pedido insuscetvel de apreciao, no ocorrer coisa julgada, e a parte poder intentar nova ao depois de preenchido o requisito.

5.2.2 Legitimidade

A legitimidade (legitimatio ad causam) a titularidade ativa e passiva da ao. Em casos excepcionais, a legitimao extraordinria permite que a parte demande em nome prprio direito alheio. Exemplo clssico que podem ocorrer e o caso do marido na defesa dos bens dotais da mulher.

5.2.3 Interesse de agir

O interesse de agir depende do binmio necessidade-adequao.

Como necessidade, compete ao autor demonstrar que sem a interferncia do judicirio sua pretenso corre o risco de no ser satisfeita espontaneamente pelo ru. Como adequao, compete ao autor a formulao de pretenso apta a pr fim lide trazida a juzo, sem a qual abriramos ao Judicirio como simples rgo de consulta.

6. Classificao das aes


A classificao para a sistemtica processual civil deve ser a que leva em conta a espcie e natureza de tutela que se pretende do rgo jurisdicional.

Neste diapaso, temos:

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6.1 Ao de conhecimento
A ao de conhecimento busca o pronunciamento de uma sentena que declare entre os litigantes quem tem razo e quem no tem, o que se realiza mediante regra jurdica concreta que disciplina o caso que formou o objeto do processo.

Subdivide-se a ao de cognio em:

a) Ao condenatria: aquela que busca uma condenao, isto um comando que imponha uma prestao a ser cumprida pelo ru. Forma-se um ttulo executivo.

b) Ao constitutiva: alm de declarar o direito da parte, cria, modifica ou extingue um estado ou relao jurdica material;

c) Ao declaratria: a pretenso do autor limita-se declarao da existncia ou inexistncia de relao jurdica ou da autenticidade ou falsidade de documento (art. 4, CPC).

6.2 Ao de Execuo
a ao de provimento jurisdicional eminentemente satisfativo do direito do credor, decorrente da inevitabilidade da jurisdio. Somente a parte munida de um ttulo executivo (judicial ou extra-judicial) pode-se demandar em juzo buscando a satisfao de seu crdito.

6.3 Ao Cautelar

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Visa a concesso de uma garantia processual que assegure a eficcia da ao de conhecimento ou de execuo, mediante a concesso de uma media de cautela que afaste o perigo decorrente da demora no desenvolvimento dos processos principais.

7. Elementos da ao
Tem-se pelos elementos da ao a individualizao da lide. Pelo bem da segurana jurdica, uma s lide deve corresponder apenas uma soluo jurisdicional. Os elementos da ao identificam as causas evitando um novo processo juntamente com um j existente (litispendncia) ou at mesmo j solucionado (coisa julgada) e; estes elementos so fundamentais para o estudo da conexo, continncia e preveno.

Para identificar uma causa a doutrina aponta trs elementos essenciais, quais sejam: as partes, o pedido e a causa de pedir.

7.1 Partes
So aquelas que participam da relao jurdica processual contraditria, desenvolvida perante o juiz. O autor aquele que deduz a pretenso em juzo e o ru o que resiste sua pretenso.

Para que as partes sejam as mesmas, impe-se que idntica ainda a qualidade jurdica de agir nos dois processos. Se num o litigante obrou em nome de outrem (como representante legal ou mandatrio) e noutro em nome prprio, no incorre a identidade de parte.

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7.2 Causa de pedir


A causa patendi so os fatos e fundamentos jurdicos que levam ao autor a demandar em juzo. a descrio dos fatos e sua repercusso jurdica na esfera patrimonial ou pessoal do autor.

Ao fato em si mesmo d-se a denominao de causa remota do pedido; e sua repercusso jurdica, a de causa prxima do pedido. Para que duas causa tratadas como idnticas preciso que sejam iguais tanto a causa prxima como a remota.

7.3 Pedido
H, em toda a inicial, dois pedidos distintos.

O primeiro chamado de imediato, a exigncia formulada contra o juiz, visando a tutela jurisdicional, podendo ser de cognio, executiva ou cautelar.

O segundo, denominado de mediato, a exigncia formulada contra o ru para que este se submeta pretenso de direito material que o autor alega.

A alterao de qualquer das duas espcies de pedido implica a gerao de uma nova demanda, afastando a incidncia da coisa julgada e litispendncia.

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8. Competncia
8.1 Conceito
a medida da jurisdio (segundo J. E. Carreira Alvim, tal expresso advm de Mortara, autor italiano que atribui a Pisanelli); justamente o critrio de distribuir entre os vrios rgos judicirios as atribuies relativas ao desempenho da jurisdio (Humberto Theodoro Jr.); a quantidade de jurisdio cujo exerccio atribudo a cada rgo ou grupo de rgos (Liebman); so limites legais impostos ao exerccio vlido e refular do poder jurisdicional (Marcato)

Todo juiz tem jurisdio, pois est nela plenamente investido. Porm, nenhum juiz tem toda a competncia ou competncia para tudo. Porm, todo juiz tem competncia para apreciar a sua prpria competncia sem, entretanto, vincular outros rgos judicirios.

Acerca deste tema Ada Pelegrine e J.J. Calmon de Passos afirmam que um juiz que atuasse fora de sua competncia legalmente determinada, e chegasse a proferir uma sentena, tal questo prescindiria de uma declarao de nulidade, pois o juiz que fizesse isso seria um no juiz que proferiria uma no sentena, que no seria vlida.

8.2 Competncia em matria civil.


A competncia em matria civil residual. Resulta da excluso das matrias atribudas a outras "justias", especiais ou no. Por excluso, o que no for penal, o que no for eleitoral, no for militar nem trabalhista, ser civil. De sorte que na civil se integram tambm quelas matrias de natureza constitucional, administrativa, comercial, tributria. Tudo considerado como da jurisdio civil, da competncia de juzo cvel. A competncia, nesses casos, est afeta tanto Justia Federal quanto a justia estadual.

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8.3 Competncia internacional e interna


8.3.1 Competncia internacional

A competncia internacional pode ser exclusiva ou concorrente. Os arts. 88 a 90 do CPC estipulam quando a jurisdio nacional dever atuar sobre os conflitos de interesses.

a) Da competncia concorrente (CPC, art. 88): A autoridade judiciria competente para julgar, sem prejuzo da competncia de demais jurisdies estrangeiras quando: I- o ru for domiciliado no Brasil; II- a obrigao tiver de ser cumprida no Brasil; III a lide decorrer de fato ou ato praticado no Brasil. Nestes casos a jurisdio brasileira, se provocada, assumir o dever de solucionar o conflito, muito embora aceite eventual soluo proveniente de pas estrangeiro que tambm se intitule com jurisdio para a composio da lide.

b) Da competncia exclusiva (CPC, ART. 89): So as hipteses nas quais a autoridade brasileira a nica com competncia para resolver o conflito, quando: I- os imveis forem situados no Brasil; II- os bens relativos ao inventrio e partilha sejam situados no Brasil, ainda que o autor da herana seja estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional.

Nos casos das hipteses do art. 89, se a ao correu e foi processada perante a justia estrangeira, trazida para homologao, o STF negar a mesma, fundamentando que a ao de competncia exclusiva da justia brasileira. Em se tratando das hipteses do art. 88, a sentena proferida na justia estrangeira poder ser trazida para homologao perante o STF, tendo em vista que, nestas hipteses, a ao poder ser proposta tanto na justia estrangeira quanto na justia brasileira.

As hipteses que no estiverem previstas como de competncia concorrente ou exclusiva (hipteses previstas nos arts. 88 e 89 do CPC), sero hipteses de 27

competncia exclusiva da justia brasileira. Havendo uma ao de competncia exclusiva da justia estrangeira proposta na justia brasileira, tal processo dever ser extinto e a parte deve ser aconselhada a propor a ao na justia competente.

8.3.2 Competncia interna

As regras de competncia interna so aquelas que indicaro quais os rgos locais sero responsveis pelo julgamento de cada caso concreto apresentado em juzo.

A distribuio da competncia feita, no Brasil, a partir da prpria Constituio Federal, que a atribui:

a) ao Supremo Tribunal Federal (art. 102); b) ao Superior Tribunal de Justia (art. 105); c) Justia Federal (arts. 108 e 109) d) s justias especiais: . Eleitoral; . Militar; . Trabalhista; d) justia estadual.

No Brasil, de acordo com a Constituio, temos vrias justias, cada qual com rgos superiores e inferiores, para que se possa cumprir o chamado duplo grau de jurisdio. So rgos inferiores as varas, as comarcas e as sees. Os de segundo grau so os tribunais, geralmente estaduais ou regionais federais. Os tribunais superiores so o Supremo Tribunal Federal, o Superior Tribunal de Justia, o Tribunal Superior do

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Trabalho, o Tribunal Superior Eleitoral e o Superior Tribunal Militar. Todos eles com sua competncia especfica.

A Constituio Federal, no art 109 fixou a competncia da Justia Federal atravs de dois critrios distintos:

O primeiro critrio leva em considerao a pessoa envolvida no litgio ou que nele tenha interesse. Assim, compete aos juzes federais:

a) as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessados na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidente de trabalho; as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho; b) as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Pas; c) os mandados de segurana e os habeas data contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais;

O segundo leva em considerao a matria objeto de anlise pelo juzo, como:

a) as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional; b) a disputa sobre direitos indgenas; c) as causas relativas a direitos humanos a que se refere a nacionalidade e naturalizao; d) a execuo de sentenas estrangeiras homologadas pelo Supremo Tribunal Federal.

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J a justia estadual, isto , a competente para apreciao de todas as causas que no sejam de competncia de qualquer outra especializada (justia federal, militar do trabalho e militar). A competncia da justia estadual determinada por excluso. Tudo que no for da competncia da Justia Federal ou de qualquer das justias especiais, pertencer aos rgos jurisdicionais estaduais, tanto na rea civil como nas outras reas.

8.4 Princpios
Existem trs princpios que norteiam a questo da competncia. So eles:

8.4.1 Princpio da Tipicidade:


Tal princpio afirma que a competncia deve ser determinada por norma legal para que seja vlida. Evita o juiz ad hoc (nomeado).

8.4.2 Princpio da Indisponibilidade:


As partes s podero dispor sobre a competncia se for legalmente permitido, como nos casos de competncia relativa.

8.4.3 Princpio do Perpetuatio Jurisditionis:


Esse, provavelmente, um dos principais princpios que norteiam esse tpico. De acordo com o art. 87, Cdigo de Processo Civil (CPC), a competncia estabelecida no momento da propositura da demanda, ou seja, na distribuio ou no despacho inicial. Porm, existem duas excees a esse princpio:

a) Supresso de rgo de poder judicirio: altera-se a competncia

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c) Alterao posterior da competncia no que se refere a matria e hierarquia ou a competncia territorial se for absoluta: modifica-se a competncia.

Em relao a esse princpio, pode surgir algum questionamento acerca da criao de uma nova comarca, se isso quebraria o princpio da Perpetuatio Jurisditionis ou no. Entende-se que com a criao de nova comarca, no se quebra tal princpio se as demandas puderem continuar tramitando na comarca em que estavam. Entrementes, no caso de competncia territorial absoluta, se a demanda tiver que ser remetida nova comarca, devido a localizao do imvel, ocorre a quebra do princpio analisado.

A importncia desse princpio d-se ao fato de que ele priva pela estabilidade processual, da no modificao da competncia.

8.5 Critrios de competncia


H vrias regras norteadoras, em matria civil, no que concerne competncia interna, que podem ser de natureza objetiva funcional ou territorial. Para determinao da competncia, internamente, devem ser observados os seguintes critrios:

a) objetivo: funda-se no valor da causa, natureza da ao ou qualidade da parte; b) funcional: orienta-se pelo foro e juiz (no primeiro grau) e no segundo, tribunal, cmara, relator. Regulam as atribuies dos diversos rgos e seus componentes, como, no primeiro grau, qual o foro ou qual o juiz; no caso de tribunal, qual a cmara, o relator, qual a turma ou a seo. a chamada competncia funcional, que se estabelece de acordo com a funo;

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c) territorial: tem por base o domiclio da parte, a localizao da coisa ou o local do fato. Tambm conhecida como competncia de foro, refere-se aos limites territoriais de atuao de cada rgo.

8.5.1 Competncia em razo do valor da causa

Com base no valor da causa, as normas de organizao judiciria, atribuiro competncia de um ou outro rgo judicante, matria esta que no est disposta no CPC, sendo matria pertinente organizao local. Essa lei proposta pelo Poder Judicirio, no tendo autorizao constitucional outra fonte que no seja o tribunal respectivo. Nesses casos de lei de organizao judiciria, participam os trs poderes. Elaborado o projeto de lei pelo Judicirio estadual, a Assemblia Legislativa ou Chefe do Executivo no podero ampli-lo. Podero negar-lhe aprovao em parte ou at totalmente, no, alter-lo, por faltar-lhes legitimidade.

A toda causa ser atribudo um valor certo, ainda que no tenha contedo econmico imediato (art. 258) esse valor constar sempre da petio inicial (art 259).

De sorte que o autor deve atribuir valor certo, ainda que a causa no tenha contedo econmico imediato. O valor da causa parte integrante e imprescindvel da petio inicial. Se a parte autora no atribuir valor causa, o juiz dever, antes de determinar a citao, mandar que complemente a petio inicial, no prazo de dez dias, sob pena de indeferimento.

A atribuio de valor causa, alm de servir, em certas situaes, determinao da competncia, tem importncia tambm sob outros aspectos, como para orientar sobre o rito a ser seguido, como nos casos de procedimento sumrio ou sumarssimo, este dos juizados especiais.

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8.5.2 Competncia em razo da matria

Em regra, tambm estabelecida por normas de organizao judiciria local.

Antes, porm, no que concerne matria, necessrio que se leve em considerao tambm a Constituio. Primeiro, deve-se verificar a qual justia estaria afeta a questo, pois, s vezes, a matria de natureza tal que a competncia da Justia Federal ou de uma justia especial, qual seja, trabalhista, eleitoral ou militar. Ento, antes, em se tratando de competncia em razo da matria, faz-se necessrio verificar a que justia pertenceria a matria.

Vencida essa primeira fase, e determinado o territrio, que se faz a distribuio, agora sim, em relao matria propriamente dita (famlia, falncia, execuo, registros pblicos).

de se ter presente que determinadas causas, como as que se referem capacidade das pessoas, s podem ser decididas por juzes de direito, isto , aqueles que renem os predicativos de inamovibilidade, vitaliciedade, irredutibilidade de vencimentos.

8.5.3 Competncia funcional.

Diz respeito distribuio das atividades Jurisdicionais entre os diversos rgos que podem atuar no processo.

Pode ser classificada:

a) pelas fases do procedimento; 33

b) pelo grau de jurisdio; c) pelo objeto do juzo.

Pelas fases do procedimento. Depende do caso concreto, quando mais de um rgo jurisdicional pode atuar no processo nas suas diferentes fases. Por exemplo, execuo num juzo, penhora noutro. Muitas vezes, o bem que a ser penhorado, que vai ser confiscado para garantia do dbito, no se encontra na mesma comarca do juzo da execuo. Neste caso, se faz a penhora atravs de carta precatria. s vezes, tambm, no processo de conhecimento, pode ocorrer a necessidade de produo de prova em uma outra comarca, o que pode ser feito atravs de carta precatria. Tem-se a uma diversidade de competncia.

Pelo grau de jurisdio Verifica-se nos casos de competncia hierrquica, podendo acontecer nas hipteses de competncia originria, como no da ao rescisria ou ento em casos de competncia recursal.

Pelo objeto do juzo. Pode ocorrer, exemplificadamente:

a) no 1 grau: quando o juiz que deve efetivar a penhora ou cumprir a medida cautelar for de outra comarca, caso em que ser de sua competncia a apreciao de eventuais embargos de terceiro.

b) nos tribunais: suscitada a questo de inconstitucionalidade, h algumas particularidades a respeito da competncia funcional. De acordo com a Constituio e com o prprio Cdigo de Processo Civil, os incidentes de inconstitucionalidade s podem ser decididos pelo rgo maior do tribunal. Diferente seria se a suscitao se desse no primeiro grau. Se numa determinada causa, o autor ou ru questionar a constitucionalidade do ato originrio objeto daquela ao, o juzo monocrtico poder 34

sozinho resolver a questo e dizer se se trata de ato inconstitucional ou no, de lei inconstitucional ou no. No tribunal, curiosamente, um dos seus membros no pode faz-lo. Nem o prprio rgo. Em sede de colegiado, s o rgo maior pode declarar a inconstitucionalidade incidental, que a chamada inconstitucionalidade "incidenter tantum .

8.5.4 Competncia territorial.

A competncia territorial atribuda aos diversos rgos jurisdicionais tendo em considerao a diviso do prprio territrio. No que concerne Justia Federal, que tambm justia comum, o Pas divido em regies, que, por sua vez, se dividem em sees.

Os estados se dividem em comarcas. Nem todos os municpios so sedes de comarca, mas todos os municpios brasileiros pertencem a uma determinada comarca.

A competncia territorial atribuda a diversos rgos jurisdicionais levando-se em considerao a diviso do territrio. a chamada competncia de foro. No que concerne justia comum, pode ser federal ou estadual.

A Justia Federal constituda por Tribunais Regionais Federais e sees, enquanto a justia estadual, sob o ponto de vista territorial, est classificada em tribunais e comarcas. Os tribunais dos estados, os tribunais de justia, como so denominados, existem em todas as capitais, inclusive no Distrito Federal. Mas, em alguns estados (hoje so apenas trs: So Paulo, Minais Gerais e Paran), h tambm tribunais de alada, que so igualmente tribunais de segundo grau. E as comarcas, com uma nica ou com vrias varas, esto espalhadas por todo o Pas, em todos os estados, abrangendo todos os municpios.

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Das diversas espcies de foro.

No Brasil, temos duas espcies de foro: o comum ou geral e o especial.

Comum ou geral aquele determinado por excluso, geralmente pelo domiclio do ru. Essa a regra geral. Por isso chamado de foro comum ou foro geral. Dentro ainda do foro comum ou geral, h uma outra modalidade, que o foro subsidirio ou supletivo. Verifica-se nos casos de domiclio mltiplo ou, ento, quando incerto ou ignorado o local de residncia ou de domiclio do ru.

Foro especial tem sua diviso submetida a certos critrios como matria, pessoa e local. Da a competncia ratione materiae, ratione personae ou ratione loci.

O foro da situao da coisa o chamado forum rei citae. Destina-se s aes reais imobilirias. O foro do ltimo domiclio do morto o competente para os casos de inventrio e partilha, herana e testamentos.

O foro da Unio, na condio de autora, o do domiclio do ru. A Unio no tm, nesse caso, privilgio de foro. O foro o comum, do domiclio do ru. Na condio de r, o foro poder ser o DF, o prprio domiclio do ru, o local do ato ou do fato litigioso ou o local onde se encontrar a coisa litigiosa.

J o foro ratione personae aquele estabelecido em considerao prpria pessoa. Assim competente o da residncia da mulher, seja ela autora ou r, nas aes de separao ou anulao de casamento. No caso de divrcio, porm, a mulher no tem foro privilegiado, talvez porque, quando se editou o Cdigo, no havia previso de divrcio na nossa legislao. Todavia, o do domiclio ou residncia do alimentando o competente para a ao de alimentos, e o do domiclio do devedor, nos casos de anulao de ttulos 36

extraviados ou destrudos. O domiclio do devedor tambm o foro competente para as aes de cobrana.

As pessoas jurdicas, na condio de autoras, no tm foro privilegiado. o comum, do domiclio do ru. Todavia, como r, ser o de sua prpria sede ou o da agncia ou da sua sucursal, neste caso, em referncia s obrigaes contradas pela agncia ou pela sucursal.

As questes de interesse dos estados e dos municpios, nas capitais, so resolvidas pelas varas da Fazenda Pblica, quer seja Fazenda Pblica estadual, quer seja Fazenda Pblica municipal. Contudo, nos demais municpios, seguem a regra geral. Se no houver vara especializada, a competncia ser de uma vara comum.

O foro ratione loci, em regra, como o prprio nome o diz, o do local onde a obrigao deve ser satisfeita. Pode ser tambm do local do prprio ato ilcito, em se tratando de ao de reparao de dano, ou do domiclio do ru ou do prprio autor.

8.6 Competncia absoluta e relativa


Conforme a possibilidade de sofrer ou no alteraes, a competncia interna classifica-se em absoluta e relativa.

A absoluta, em regra, no pode sofrer modificao por vontade das partes. A competncia absoluta em razo da matria e em razo da hierarquia, esta estabelecida segundo o grau de jurisdio.

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A relativa passvel de modificao, seja por vontade das partes, seja por prorrogao, como nos casos de conexo ou continncia. relativa a competncia em razo do valor e do territrio, isto , quando no envolver questo inerente matria ou hierarquia. Em sendo relativa, poder ser alterada, seja por vontade das partes ou por conexo ou continncia. Em causas que envolvam direitos reais imobilirios, quando for parte a Unio, ou nas aes de falncia, embora relativa a competncia territorial e, portanto, passvel de prorrogao, nesses casos ela imodificvel.

8.7 Prorrogao de competncia


Pode ocorrer por fora de lei ou por vontade das partes. Prorroga-se por fora de lei, nos casos de conexo ou continncia. So os casos de preveno. Diz o Cdigo de Processo Civil brasileiro:

"Art. 103. Reputam-se conexas, duas ou mais aes, quando lhes for comum o objeto ou a causa de pedir."

"Art. 104. D-se a continncia entre duas ou mais aes, sempre que h identidade quanto s partes e causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das outras."

H, portanto, considervel diferena entre conexo simples e a conexo qualificada. A conexo qualificada, que est no art. 104, difere da conexo que est no artigo 103, porque mais abrangente. Por isso se chama continncia. Na continncia, h, tambm, a necessidade de identidade de partes. Porm, seja continncia ou conexo, uma e outra so causas de prorrogao da competncia.

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So as questes de prorrogao da competncia, que o fato de um rgo que ordinariamente no possua competncia para algo determinado, passa a possu-la em uma segunda fase. Essa prorrogao subdivide-se em dois tipos:

I - Prorrogao Voluntria

A prorrogao por causa voluntria decorre de ato de vontade das prprias partes. Isso se d, por exemplo, nos casos de foro de eleio. As prprias partes, voluntariamente, convencionam o foro. Mas s nos casos em que a competncia for relativa e desde que no incidam as trs excees: casos em que a Unio for parte, nas hipteses de ao real imobiliria e nos casos de ao de falncia. Ressalvadas essas trs excees, sempre que a competncia for relativa, as partes podero dispor a respeito.

de se ressaltar ainda que a prorrogao voluntria pode-se dar no s por eleio de foro, mas tambm, por falta de oposio de exceo. Por se tratar de competncia relativa, proposta a ao, ainda que no seja no foro competente, citado o ru, se ele nada alegar, prorroga-se para esse juzo a competncia, desde que no incida, claro, quaisquer daquelas trs ressalvas.

II-

Prorrogao Legal

Aquela determinada pela lei, que no pode ser derrogada pelas partes. Apresenta-se de trs formas:

a) conexo: ocorre quando duas ou mais aes possuem em comum o objeto (pedido) ou a causa de pedir. O juiz poder de ofcio ou a requerimento das partes reunir as aes conexas a fim de que sejam decididas simultaneamente. Consta no art. 103 e 105, Cdigo de Processo Civil. 39

b) continncia: ocorre quando duas ou mais aes que possurem as mesmas partes e a causa de pedir, porm o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o de outra. o caso, por exemplo, do caso de ao de separao judicial e de regulamentao de visitas. Nesse caso, o juiz tambm, pode decretar a reunio delas para que sejam decididas simultaneamente. Consta no art. 104 e 105, Cdigo de Processo Civil. Ressalvando no que tange a litispendncia, que se ocorrer, a ao que por ltimo tenha sido proposta extinta e no caso da conexo ou continncia, elas so reunidas, desde que no ocorra a litispendncia total ou parcial.

c) preveno: no uma maneira de determinao de competncia, mas sim de excluso dos demais juzos competentes. Um dos juzos torna-se prevento, e os outros se tornam excludos. No caso da competncia para cada demanda for de foros diversos, torna-se prevento o juzo que fez a primeira citao vlida, como afirma o art. 219, Cdigo de Processo Civil. Se a competncia para cada demanda for de um mesmo foro, mas com distribuio em juzos diversos, considera-se prevento o juzo que fazer o primeiro despacho, como determina o art 106, Cdigo de Processo Civil.

8.8 Controle de competncia


A regra determina que todo juiz competente para julgar sua competncia. Porm, podem ocorrer alguns conflitos, que podem ser positivos (dois ou mais juzes de declaram competentes) ou negativos (dois ou mais juzes se declaram incompetentes). Tambm pode ocorrer a controvrsia entre a reunio e separao de processos (casos de conexo/continncia). Enumerados no art. 115 Cdigo de Processo Civil.

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O conflito poder ser suscitado pelas partes, pelo Ministrio Pblico, pelo juiz ao Presidente do Tribunal, tambm havendo a possibilidade de julgamento monocrtico pelo relator. Deve-se ressaltar ainda a situao descrita no art. 117, Cdigo de Processo Civil. Nesse caso, s admitido que se suscite o conflito e se oferea a exceo de forma sucessiva.

Os conflitos sero dirimidos da seguinte forma:

Pelo STJ: casos em que estejam envolvidos tribunais superiores, como o Tribunal Superior do Trabalho (TST), Tribunal Superior Eleitoral (TSE), entre outros.

Pelo STF: casos entre os Tribunais de Justia (TJ-SP x TJ- MG), entre tribunais de outros tribunais e entre dois juzes afetos a tribunais diversos.

e juzes

No existir conflito entre tribunais de hierarquia diferentes, pois prevalece a superioridade hierrquica, como consta na Smula 22 STJ.

Tambm no haver conflito caso j exista uma sentena com trnsito em julgado, proferida por um dos juzos conflitantes, como determina a Smula 59 STJ.

Outro ponto importante aquele que afirma que se houver jurisprudncia dominante do tribunal sobre a questo suscitada, o relator pode decidir de plano o conflito (deciso monocrtica), como vem determinado no art. 120, pargrafo nico, Cdigo de Processo Civil.

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8.8 Perpetuao da jurisdio (perpetuatio jurisdctionis CPC, art. 87)


A competncia fixada pela propositura da demanda em juzo, sendo irrelevantes quaisquer alteraes posteriores em suas regras. Portanto, o juiz que primeiro conhecer do processo perpetua nele sua jurisdio, independentemente de modificao ulterior de competncia.

Excees a esse fenmeno so as modificaes posteriores respeitantes aos critrios de competncia absoluta. Apesar do Cdigo de Processo Civil limitar-se a excepcionar a perpetuao da jurisdio apenas nos casos de supresso do rgo jurisdicional ou de alterao superveniente de competncia em razo da matria ou hierrquica, os demais critrios de natureza absoluta, pessoal ou funcional, tambm implicam sua imediata aplicao aos processos em andamento e remessa ao novo juiz competente.

A perpetuatio jurisdictionis difere da prorrogao de competncia, pois nesta o juiz adquire sua competncia no curso do processo, por ausncia de oferecimento de exceo declinatria de foro, enquanto na primeira o juiz perde a sua competncia original, por fora da alterao das regras de fixao de natureza absoluta.

9. Das partes e seus procuradores


O processo desenvolve a relao jurdica surgida entre os litigantes e o Estadojuiz. Gera o processo uma relao jurdica trilateral que vincula os sujeitos da lide e o juiz, todos com um fim em comum, a busca da soluo definitiva solucionando o conflito de interesse estabelecido em torno da pretenso resistida.

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Sem a presena do rgo judicial, impossvel o estabelecimento da relao processual. Mas, sem a provocao da parte, no pode o juiz instruir o processo.

Ademais, com relao aos procuradores no se pode confundir a capacidade processual, que aptido para ser parte, com a capacidade de postulao, que vem a ser a aptido para realizar os atos dos processossos de maneira eficaz.

Em nossos ordenamento imprecindvel a representao por um advogado legalmente inscrito na Ordem dos Advogados (art. 36). Trata-se de pressuposto processual, cuja inobservncia conduz nulidade processual.

H casos porm em que se admite a postulao pelas partes, quando:

a) Tiver habilitao legal, ou seja, quando a prpria parte for advogado; b) Mesmo no sendo advogado, quando no houver causdico no lugar, ou quando os existentes se recusarem ao patrocnio da causa ou estiverem impedidos; c) Nos juizados especiais ou de pequenas causa, A Lei 9.099/95, admite a postulao direta pelas partes, desde que o valor da causa no ultrapasse 20 salrios mnimos.

9.1 Conceito de parte


A parte, alm de sujeito da lide ou do negcio jurdico material deduzido em juzo, tambm sujeito do processo, para Carnelluti no sentido de que uma das pessoas que fazem o processo, seja no sentido ativo ou passivo.

H dois conceitos departe: como sujeito da lide, tem-se a parte em sentido material, e como sujeito do processo, a parte em sentido processual.

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Como nem sempre o sujeito da lidense identifica com o que promove o processo, como nos casos de substituio processual, pode-se definir a parte para o direito processual como a pessoa que pede ou perante a qual se pede , em nome prprio a tutela jurisdicional.

A pessoa que invoca a tutela jurdica do Estado e toma a posio ativa de instaurar a relao processual recebe a denominao de autor. A que fica na posio passiva se sujeita relao processual instaurada pelo autor, chama-se ru.

Direitos e deveres das partes e procuradores

O art. 14 do CPC estabelece os deveres das partes e de todos que participam do processo. Alm do art. 14, o CPC prev outros deveres ticos da parte como, por exemplo, no seu art. 445, II, 599, 416, 1 e 446, III.

Com relao linguagem utilizada no processo, o CPC probe s partes e seus advogados o emprego de expresses injuriosas nos escritos, cabendo ao juiz, de ofcio ou a requerimento do ofendido, mandar risc-las. Sendo tais expresses proferidas em defesa oral, o juiz advertir o advogado de que no as use sob pena de lhe ser cassada a palavra.

O advogado tem imunidade penal quanto alegao de fatos de que necessita para a discusso da causa, chamada jus conviciandi (art. 142 do Cdigo Penal). Todavia, a calnia ou a ofensa gratuita esto proibidas ainda que no acalorado debate da demanda.

Os direitos e deveres dos advogados se acham elencados no Estatuto da OAB (Lei n 8.906/94) e no CPC art. 39 e 40. 44

Responsabilidade das partes por dano processual

O CPC atual adota o princpio da sucumbncia, segundo o qual as partes respondem pelas despesas processuais, inclusive honorrios de advogado, desde que percam a demanda. No entanto, aquele que pleitear com dolo (inteno de causar prejuzo), responde por perdas e danos em favor do prejudicado.

O art. 17 descreve as hipteses de litigncia de m f. O litigante de m f ser responsabilizado por perdas e danos, de ofcio ou a requerimento, indenizando a parte contrria dos prejuzos que esta sofrer, alm dos honorrios advocatcios e todas as despesas que efetuou. No h necessidade de uma nova ao de indenizao; na prpria sentena o juiz decidir a respeito, fixando a quantia (que no poder ser superior a 20% sobre o valor da causa).

Despesas, multas e honorrios de advogado

Todas as despesas processuais, ao final, sero pagas pelo vencido, segundo o princpio da sucumbncia. O CPC dispe o adiantamento das despesas at a deciso da causa. O CPC libera do pagamento das custas os casos de justia gratuita (art. 5, LXXIV, da CRFB/88). Salvo as disposies concernentes justia gratuita, cabe s partes prover as despesas dos atos que realizam ou requerem no processo, antecipando-lhes o pagamento. Dispe o art. 20 que a sentena condenar o vencido a pagar ao vencedor as despesas que antecipou e os honorrios de advogado.

Os honorrios de advogado sero fixados entre um mnimo de 10% e um mximo de 20% sobre o valor da condenao. Os honorrios de advogado tm natureza

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indenizatria. Seu valor, fixado pelo juiz, absolutamente independente do eventual contrato de honorrios que o advogado tenha com o seu cliente.

9.2 Substituio processual e substituio de parte


O titular da ao o titular do direito material violado (legitimao ordinria). S quando a lei permitir admissvel que terceiro venha a juzo tutelar direito alheio, em nome prprio (legitimao extraordinria). A substituio processual , portanto, sinnimo de legitimao extraordinria, agindo o substituto na defesa do interesse que no lhe pertence.

Este instituto no pode ser confundido com a substituio de parte, a qual significa a alterao da pessoa que figura em um dos plos do processo.

Depois de estabilizada a demanda, nosso ordenamento s permite a substituio das partes originrias em caso de falecimento, mediante a suspenso do feito at que se proceda habilitao dos sucessores ou do esplio e contanto que o direito de ao no seja intransmissvel, pois nesse caso dever ser o processo extinto (CPC, art. 267).

A alienao do objeto litigioso no implica a alterao das partes. A transferncia do direito material, aps a citao vlida, irrelevante para o processo, vez que ele prosseguir at o final com as partes originrias, a no ser que haja concordncia quanto a substituio em um dos plos. Seno, ao adquirente do objeto ou direito litigioso, pode intervir na causa como assistente simples do alienante.

9.3 Capacidade de estar em juzo e capacidade processual


Qualquer pessoa que possua capacidade de ser sujeito de direitos e obrigaes na vida civil tem capacidade de estar em juzo. Determinadas fices jurdicas tm capacidade 46

de estar em juzo, muito embora no possuem personalidade civil, tais como o nascituro e as pessoas meramente formais (massa falida, esplio e condomnio), as quais podem atuar como partes nos processos, desde que legalmente representadas (genitora, inventariante e sndico).

J quanto a capacidade processual (legitimatio ad processum), a princpio segue as regras da capacidade de exerccio no Direito Civil. Como a relao jurdica processual implica atos de manifestao de vontade, exige a lei processual os mesmos requisitos integrativos da vontade daqueles que, seja por fora da idade, seja por fora de alguma debilidade mental, no tenham vontade plena.

No pode a capacidade processual ser confundida coma legitimatio ad causam, condio da ao. A primeira pressuposto processual cuja ausncia gera a nulidade do processo, por ausncia de existncia e validade da relao jurdica, enquanto a ausncia da segunda gera a extino do processo sem julgamento do mrito, por carncia de ao.

A irregularidade da representao das partes matria de ordem pblica e comporta reconhecimento de ofcio pelo juiz, o qual dever determinar sua regularizao em prazo por ele estabelecido. Se o autor no sanar no prazo estabelecido o processo dever ser extinto e se for dever do ru dever o processo seguido revelia.

9.4 Do advogado
O advogado integra a categoria daquelas pessoas denominadas de jurista, porque versadas em cincias jurdicas, como o professor de direito, o jurisconsulto, o juiz, o membro do Ministrio Pblico.

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Sua funo especfica, ao lado dessas demais pessoas, a de participar do trabalho de promover a observncia da ordem jurdica e o acesso dos seus clientes ordem jurdica justa.

Pela primeira vez, a estrutura institucional da advocacia ganhou, na CF de 1988, status constitucional, integrando "as funes essenciais justia", ao lado do Ministrio Pblico e da Advocacia Geral da Unio, prescrevendo o art. 133: "O advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei".

A denominao advogado privativa dos inscritos na Ordem dos Advogados do Brasil, surgindo, assim, uma definio do que seja o advogado: " o profissional legalmente habilitado a orientar, aconselhar e representar seus clientes, bem como a defender-lhes os direitos e interesses em juzo ou fora dele.

Sustenta a doutrina que o advogado, na defesa judicial dos interesses do cliente, age com legtima parcialidade institucional e que em confronto de parcialidades opostas constitui fator de equilbrio e instrumento da imparcialidade do juiz.

Defensoria Pblica

Atendendo antiga postulao e promessa social de assistncia judiciria aos necessitados, a CF fala agora em assistncia jurdica integral gratuita (art. 5, LXXIV), que inclui tambm o patrocnio e orientao extrajudicial (advocacia preventiva). E, para o cumprimento dessa obrigao constitucional a Defensoria Pblica foi institucionalizada (CF, art. 134: A Defensoria Pblica instituio essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus, dos necessitados, na forma do art. 5, LXXIV).

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Advocacia-Geral da Unio

outro organismo criado pela Constituio de 1988 com a misso de defender os interesses jurdicos judicial e extrajudicial da Unio. Somente a cobrana judicial executiva da dvida ativa tributria que fica a cargo de outra instituio federal, a Procuradoria da Fazenda Nacional.

O Advogado-Geral da Unio, chefe da AGU, de livre nomeao pelo Presidente da Repblica, sem as garantias de que dispe o Procurador-Geral da Repblica.

Natureza jurdica da advocacia

TradicionaImente, diz-se que a advocacia uma atividade privada, que os advogados exercem como profissionais liberais que so, ligando-se aos clientes pelo vnculo contratual do mandato, combinado com locao de servio.

Modernamente,

formou-se

corrente

doutrinria,

para

qual,

em

vista

da

indispensabilidade da funo do advogado no processo, a advocacia tem carter pblico e as relaes entre patrono e cliente so regulada por contrato de direito pblico.

Contudo, diante das regras multifrias das relaes do advogado com o cliente e com o Estado jurisdicional, o mais correto parece conciliar as duas correntes doutrinrias, mormente em face do que prescreve o art. 2 do atual EOAB (lei 8.906/94: "No processo judicial, o advogado contribui, na postulao de deciso favorvel ao seu constituinte, ao convencimento do julgador, e seus atos constituem mnus pblico", considerando-se a advocacia, ao mesmo tempo, como ministrio privado de funo pblica e social. Assim que o mandato judicial 49

constitui representao voluntria no tocante sua outorga e escolha do advogado, mas representao legal no que diz respeito sua necessidade e ao modo de exerc-la.

Mandato por procurao

Procurao ad judicia o instrumento de mandato que habilita o advogado a praticar todos os atos judiciais, em qualquer justia, foro, juzo ou instncia, salvo os de receber citao, confessar, transigir, desistir, e dar quitao e firmar compromisso; e a procurao com a clusula ad judicia et extra habilita o constitudo prtica tambm de todos os atos extrajudiciais de representao e defesa, incluindo sustentaes orais.

Ao renunciar ao mandato o advogado continuar a representar o outorgante pelos dez dias seguintes intimao da renncia, salvo se for substitudo antes desse prazo. O processo no se suspende em virtude da renncia.

10. Do Ministrio Pblico


Nos feitos cveis, o Parquet ora atua como parte (CPC. Art. 81) agindo em nome prprio, mas na defesa de interesse que no lhe pertena (substituto processual), cabendo-lhe os mesmos direitos e nus que s partes.

Ora atua como rgo interveniente (CPC. Art. 82), ds que existentes e presentes as situaes preconizadas pela lei. Com efeito, o Cdigo de Processo Civil, em seu artigo 82, bem como a legislao extravagante, estabelecem as hipteses em que cabe ao rgo ministerial atuar no feito, na qualidade de rgo interveniente obrigatrio.

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Da leitura de tal dispositivo, denota-se, a prima facie, que o Ministrio Pblico tem o dever de intervir quando houver interesse pblico evidenciado pela natureza da lide ou pela qualidade da parte.

No que tange atuao do Parquet tendo em vista a natureza da lide, eis que caber, a esse rgo, analisar e apreciar o caso concreto posto, com total e absoluta independncia, no se vinculando aos interesses de qualquer das partes, submetendo-se, exclusivamente, aos imperativos legais e a sua prpria conscincia.

Tal ocorre, porquanto sendo sua interveno fundada, to-s, pela natureza da lide, o Ministrio Pblico ter a atribuio de velar pela correta aplicao da lei ao caso concreto, vale dizer, funcionando puramente como custos legis.

Por fim, a ausncia de interveno do MP em feito no qual sua presena obrigatria gera a nulidade absoluta do processo, abrindo azo at mesmo para a ao rescisria (CPC, art. 487, III, a).

10.1 Princpios institucionais e constitucionais do ministrio pblico


a) unidade: o conceito de que os promotores de um Estado integram um s rgo sob a direo de um s chefe.

b) indivisibilidade: significa que os membros do Ministrio Pblico podem ser substitudos uns pelos outros, "no arbitrariamente, porm, sob pena de grande desordem, mas segundo a forma estabelecida na lei" TJSP, Rcrim 128.587-SP; RT 494/269).

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c) independncia funcional: significa que cada um de seus membros age segundo sua prpria conscincia jurdica, com submisso exclusivamente ao direito, sem ingerncia do Poder Executivo, nem dos juzes e nem mesmo dos rgos superiores do prprio Ministrio Pblico. Por outro lado, essa independncia da Instituio como um todo identifica-se na sua competncia para "propor ao Poder Legislativo a criao e extino de seus cargos e servios auxiliares, provendo-os por concursos pblico de provas e ttulos" (art. 127, 2), e para elaborar "sua proposta oramentria dentro dos limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias" (art. 127, 3).

10.2 O Ministrio Pblico e o Poder Judicirio


O MP, conforme sua definio constitucional "instituio permanente e essencial funo jurisdicional do Estado" e, por isso ele tratado como rgo autnomo, que no integra o Poder Judicirio, embora desenvolva as suas funes essenciais, primordialmente, no processo e perante os juzos e tribunais.

Assim, a CF. apresenta o MP da Unio integrado pelo MPF (oficiando perante o STF, STJ e Justia Federal, MP do Trabalho (Justia do Trabalho), MP Militar (Justia Militar da Unio) e MP do Distrito Federal e Territrios (Justia do Distrito Federal e Territrios.

10.3 Funes institucionais


a) promoo privativa da ao penal pblica;

b) zelar pelo efetivo respeito aos Poderes Pblicos e dos servios de relevncia pblica aos direitos assegurados nesta Constituio,

promovendo as medidas necessrias sua garantia;

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c) promover o inqurito civil e a ao civil para proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses previstos nesta Constituio e outras elencadas nos vrios incisos do art. 129 da CF.

10.4 Garantias
Como garantias da Instituio como um todo destacam-se: a) a sua estruturao em carreira; b) a sua autonomia administrativa e oramentria; c) limitao liberdade do chefe do Executivo para a nomeao e destituio do Procurador-Geral; d) a exclusividade da ao penal pblica e veto nomeao de promotores ad hoc.

Aos membros individualmente so as seguintes as garantias:

a) o trplice predicado da vitaliciedade, inamovibilidade e irredutibilidade de vencimentos b) ingresso aos cargos mediante concurso de provas e ttulos, observada, nas nomeaes, a ordem de classificao; c) promoo voluntria, por antigidade e merecimento, alternadamente, de uma para outra entrncia ou categoria e da entrncia mais elevada para o cargo de Procurador de Justia; d) sujeio competncia originria do Tribunal de Justia, "nos crimes comuns e nos de responsabilidade, ressalvadas excees de ordem constitucionais.

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10.5 Impedimentos
a) a representao judicial e consultoria de entidades pblicas e o exerccio da advocacia; b) o recebimento de honorrios, percentuais ou custas; c) a participao em sociedade comercial; d) o exerccio de outra funo pblica, salvo uma de magistrio; e) atividades poltico-partidrias.

10.6 rgos do MP da Unio


Procurador-Geral da Repblica (chefe do Ministrio Pblico da Unio) nomeado pelo Presidente da Repblica aps aprovao pelo Senado Federal mandato bienal - destituio antes do prazo depende de autorizao pela maioria absoluta do Senado Federal.

10.7 rgos do MP Estadual


a) Administrao Superior (PGJ, Colgio dos Procuradores; CSMP e CGMP); b) Administrao do MP (Procuradorias de Justia e Promotorias de Justia; c) rgos de Execuo (PGJ, Colgio, CSMP, Procuradores e Promotores); d) rgos auxiliares ( Centros de Apoio operacional, Comisso de Concurso, Centro de Estudos e Aperfeioamento Profissional, rgos de apoio tcnico e administrativo e estagirios).

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11. Do Juiz
H, no sistema judicirio, rgos judicantes singulares e coletivos. Mas, em todos eles, as pessoas que, em nome do Estado, exercem o poder jurisdicional so, genericamente, denominados juzes.

Nos termos do art. 125 do CPC, o juiz dirigir o processo conforme as disposies daquele estatuto legal, competindo-lhe:

I-

Assegurar s partes igualdade de tratamento;

II- Velar pela rpida soluo do litgio; III- Prevenir ou reprimir qualquer ato atentatrio dignidade da Justia; IV- Tentar, a qualquer tempo, conciliar as partes.

11.1 Requisitos
Para que atividade jurisdicional que toca todos os juzes, para ser vlida e eficaz reclama a concorrncia dos seguintes requisitos:

a) Jurisdicionalidade, isto , devem estar os juzes investidos no poder de jurisdio; b) Competncia, ou seja, devem estar dentro da faixa de atribuies que, por lei, se lhes assegura; c) Imparcialidade, ou seja, devem ficar na posio de terceiro em relao s partes interessadas; d) Independncia, isto , sem subordinao jurdica aos tribunais superiores, ao Legislativo ou ao Executivo, vinculando-se exclusivamente ao ordenamento jurdico; e) Processualidade, isto devem obedecer ordem processual instituda por lei, a fim de evitar a arbitrariedade, o tumulto, a inconseqncia e a contradio desordenada.

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11.2 Garantias
Para assegurar a independncia dos juzes a Constituio Fedral outorga-lhes trs garantias especiais:

a) Vitaliciedade: no perdem o cargo seno por sentena transitada em julgado; b) Inamovibilidade: no podem ser removidos compulsoriamente, seno quando ocorrer motivo de interesse pblico, reconhecido pelo voto de dois teros do tribunal competente; c) Irredutibilidade de vencimentos.

11.3 Restries
Com a preocupao de assegurar a lisura do exerccio da funo judicante, o art. 95, pargrafo nico da CF/88, dispe que aos juzes vedado:

I-

Exercer, ainda que em disponibilidade, outro cargo ou funo, salvo uma de magistrio;

IIIII-

Receber, a qualquer ttulo ou pretexto, custas ou participao em processo; e Dedicar-se atividade poltico-partidria.

12. Dos atos processuais


de bom alvitre que a celebrao dos atos processuais se d conforme os cnones da lei, para que ento possam surtir seus efeitos no mundo jurdico. Conseqncia lgica da inobservncia dos parmetros estabelecidos, a inaptido a produzir os efeitos que ordinariamente deveriam ter, tratado esse aspecto pelo campo das nulidades dos atos processuais. 56

12.1 Conceito
O processo resultante de dois componentes que se combinam e se complementam, e que so a relao processual e o procedimento. A relao processual sendo complexa, compe-se de inmeras posies jurdicas ativas e passivas, onde a passagem de uma para a outra ocasionada sempre por eventos que tm, perante o direito, a eficcia de constituir, modificar ou extinguir situaes jurdicas processuais. Esses eventos recebem o nome de fatos processuais.

Os fatos processuais podem ser ou no ser efeito da vontade de uma pessoa, logo, ato processual toda conduta dos sujeitos do processo que tenha por efeito a criao, modificaes ou extino de situaes jurdicas processuais.

Fato processual todo fato humano, ou no, que tenha repercusso no processo, como por exemplo, a morte da parte, o fechamento imprevisvel do foro. Tambm o so todos os atos ou negcios jurdicos, que, a despeito de poderem ter conseqncia no processo no tem por finalidade a produo de efeitos processuais.

Ato processual classifica-se, portanto, como a manifestao de vontade de um dos sujeitos do processo, dentro de uma das categorias previstas pela lei processual, que tem por fim influir diretamente na relao processual. H a necessidade, pois, de que haja: 1)a manifestao de vontade de um dos sujeitos do processo (juiz, partes ou auxiliares); 2)a previso de um modelo na lei processual; 3) a constituio, modificao ou extino da relao processual, quer no seu aspecto intrnseco, que prpria existncia do vnculo que une autor, juiz e ru, quer no seu aspecto extrnseco, que o procedimento, conjunto lgico e sucessivo de atos previstos na lei.

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12.2 Classificao
Pelo CPC os atos processuais podem ser divididos em:

-atos das partes (arts. 158-161); -atos do juiz (arts. 162-165); -atos dos auxiliares (arts. 166-171).

12.2.1 Atos processuais das partes

O processo se instaura por iniciativa da parte, indispensvel sua atividade para a existncia do processo e seu desenvolvimento.

a) atos postulatrios: so aqueles pelas quais as partes pleiteiam um provimento jurisdicional. Pode ser feito atravs da denncia, petio inicial, contestao, recurso.

b) atos dispositivos: so aqueles pelos quais se abre mo, em prejuzo prprio, de determinada posio jurdica processual ativa, ou ainda, da prpria tutela jurisdicional.

c) atos instrutrios: so aqueles destinados a convencer o juiz.

d) atos reais: so as condutas materiais das partes no processo, ou seja, comparecimentos as audincias, pagamento de custas e outras.

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12.2.2 Dos atos processuais do juiz

O cdigo no art. 162 definiu os atos do juiz como: a. Sentena b. Deciso interlocutria c. Despacho

As sentenas so decises que pem fim ao processo, com ou sem julgamento de mrito. No plano conceitual ser terminativa a sentena que extingue o processo com o julgamento de mrito, e meramente terminativa a que extingue o processo sem julgar o mrito. o recurso cabvel na sentena a apelao (art 513).

As decises interlocutrias so determinaes, pronunciamento do juiz, durante o processo, sem lhe pr fim. Nessas decises cabvel agravo.

Despachos no tm qualquer carter de resoluo ou determinao. So atos instrutrios ou de documentao. Nos despachos de mero expediente no cabe recurso algum (art504). No entanto, se o despacho prejudicar uma das partes, se tornar deciso interlocutria, cabendo, ento, agravo.

12.2.3 Dos atos dos auxiliares da justia.

So atos de cooperao no processo que se classificam em : movimentao, documentao e execuo.

Movimentao so atos exercidos atravs do escrivo e seus funcionrios (escreventes). So exemplos de atos de movimentao: a concluso dos autos ao juiz, a vista s partes, a expedio de mandatos e ofcios. 59

Documentao so atos de lavratura dos termos referentes a movimentao (concluso, vista, etc..), a leitura do termo de audincia, o lanamento de certides etc...

Execuo funo do oficial de justia. So atos realizados fora dos auditrios e cartrios em cumprimento de mandado judicial ( citao, intimao, penhora etc...).

12.3 Princpios
Na prtica dos atos processuais devem ser respeitados os seguintes princpios:

a) Princpio da Publicidade (art. 155): representa uma das grandes garantias do processo e da distribuio da justia. Atribui a todos a faculdade de assistir aos atos que se redizem em audincia, ainda que no sejam partes, com exceo dos processos que correm em segredo de justia devido seu interesse pblico e pela natureza da lide.

b) Princpio da Instrumentalidade das Formas (art. 154 e 244): preceitua que os atos processuais no dependem de forma determinada seno quando a lei expressamente o exigir. Consideram-se vlidos os que, realizados de outro modo, lhe preencham a finalidade essencial e, ainda que, a lei prescreva determinada forma, sem cominao de nulidade, o juiz poder consider-lo vlido se, mesmo que tenha sido realizado de outro modo, tenha alcanado sua finalidade. Percebe-se, portanto, que as formas no so solenes, considerando-se mais, o fim a que se destinam.

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13. Prazos processuais


Em contraposio inrcia da jurisdio existe o princpio do impulso oficial, segundo o qual o processo deve seguir sua marcha at o proferimento da sentena, da maneira mais clere possvel.

Portanto, imposto aos sujeitos do processo o estabelecimento de prazos para o cumprimento dos atos processuais, cuja inobservncia acarretar parte a perda da faculdade processual (precluso) e ao juiz, s vezes a possibilidade de receber sanes administrativas.

Em caso de omisso da lei quanto ao prazo fixado para o cumprimento do ato, compete ao juiz fix-lo (CPC, art. 177). No silncio do juiz, aplica-se a regra do art. 185, valendo o prazo de cinco dias.

Os prazos no Direito Processual Civil sero contados excluindo-se o dia do comeo e incluindo o do vencimento, contagem esta sempre feita a partir da intimao. Sero, tambm, contnuos, no se interrompendo, com isso, em domingos ou feriados.

Comea a correr o prazo:

I-

da data de juntada aos autos o aviso de recebimento, quando

a citao ou intimao for pelo correio;

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II -

da data de juntada aos autos o mandado cumprido, quando a

citao ou intimao for por oficial de justia; III da data de juntada aos autos o ltimo aviso de recebimento

ou mandado citatrio cumprido, quando houver vrios rus; IV da data de juntada aos autos devidamente cumprida, quando

o ato se realizar em cumprimento de carta de ordem, precatria ou rogatria; Vedital. finda a dilao assinada pelo juiz, quando a citao for por

O prazo para a interposio de recurso conta-se da data em que os advogados so intimados da deciso, da sentena ou do acrdo.

Reputam-se intimados na audincia, quando nesta publicada a deciso ou a sentena. Havendo antecipao da audincia, o juiz, por meio de ofcio ou de acordo com o requerimento da parte, mandar intimar pessoalmente os advogados para cincia da nova designao.

A supervenincia de frias suspender o curso do prazo; sendo que o prazo restante recomear a correr a partir do primeiro dia til seguinte ao termo das frias.

Considera-se prorrogado o prazo at o primeiro dia til se o vencimento cair em feriado ou em dia em que:

III -

for determinado o fechamento do frum; o expediente forense for encerrado antes da hora normal. 62

Todavia, esta regra sofre modificaes quando a parte for o Ministrio Pblico, a Unio, os Estados, o Distrito Federal, os Municpios, bem como suas autarquias e fundaes, pois estas pessoas tero o prazo contado em dobro para recorrer ou em qudruplo para contestar.

Em se tratando de litisconsortes com procuradores diferentes, os prazos sero contados em dobro tanto para contestar quanto para recorrer ou para falar nos autos. Quando a lei no marcar outro prazo, as intimaes somente obrigaro a comparecimento depois de decorridas 24 horas.

13.1 Prazo prprio e imprprio


Prazo prprio aquele imposto s partes, pois acarreta a precluso pelo vencimento do seu termo final (dies ad quem), impossibilitada a sua prtica posterior e prosseguindo o procedimento para seu estgio subseqente.

J os prazos imprprios so aqueles estabelecidos para o juiz e seus auxiliares, posto que no geram qualquer conseqncia processual se no observados, possibilitando a aplicaes administrativas.

13.2 Prazo dilatrio e peremptrio


Prazo dilatrio aquele que comporta ampliao ou reduo pelas partes. Ao juiz s facultada a ampliao do prazo dilatrio (CPC, art. 181).

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Os prazos peremptrios so aqueles inalterveis pelo juiz ou pelas partes, com exceo do que ocorre nas comarcas de difcil acesso (at 60 dias) ou em caso de calamidade pblica (at sua cessao).

13.3 Precluso
o fenmeno da perda pela parte da faculdade processual de praticar um ato. Classificam-se as precluses em:

a) Temporal: a perda da faculdade de praticar um ato processual em virtude da no observncia de um prazo estabelecido em lei ou pelo juiz. b) Lgica: a perda da faculdade pela prtica de um ato anterior incompatvel com o ato posterior que se pretende realizar. c) Consumativa: a perda da faculdade de praticar o ato de maneira diversa, se j praticado anteriormente por uma das formas facultadas em lei.

14. Das nulidades


Os atos processuais, assim como os demais atos jurdicos, podem apresentar certos vcios que os tornem invlidos ou ineficazes. E no campo direito processual civil, estes vcios em geral so decorrentes da inobservncia da forma pela qual o ato devia ter sido regularmente realizado. Observe-se que o conceito de forma aqui empregado deve corresponder ao modo pelo qual a substncia exprime e adquire existncia, compreendendo no s os seus requisitos externos, como tambm a noo de tempo e lugar, que tambm no deixam de ser modo por meio dos quais os atos ganham existncia no mundo jurdico.

Princpios ligados s nulidades processuais.

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Princpio da Liberdade das formas

Tambm chamado de princpio da informalidade, enuncia que os atos processuais, no dependem de formas.

Ainda que no se desprezem algumas formalidades, a regra que vige no sistema processual a de que os atos e termos processuais no dependem de forma determinada. Somente quando a lei, expressamente, o determinar que se poder falar em anular o ato processual por falta de forma. Ainda assim, se o ato praticado sem a realizao de alguma formalidade prevista em lei, e atingir o seu fim, no haver que se falar em nulidade deste ato, pois reputam-se vlidos os atos praticados se outro modo se atingirem a sua finalidade inicial.

O processo civil brasileiro adotando este princpio afastou a incidncia do princpio da legalidade das formas.

Princpio da Finalidade.

Tambm conhecido como princpio da instrumentalidade das formas.

Tal princpio enuncia que os atos processuais, que forem praticados de forma diversa da estabelecida em lei, e mesmo assim atingirem a finalidade a que ele se destina deve ser considerado vlido.

Este princpio est consagrado no CPC no art 244.

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O princpio da finalidade, juntamente com o princpio do no prejuzo, tambm chamado de instrumentalidade das formas exatamente porque, atravs dele, possvel dar sentido prtico a uma das nuanas mais importante do princpio da instrumentalidade do processo: servir ao direito material.

Assim com os olhos voltados para a finalidade do processo, torna-se avanar na marcha procedimental em busca dos escopos do processo e de sua efetividade.

Em geral, as formalidades processuais cedem em razo da finalidade e a funo do processo.

Princpio do Aproveitamento

Por este princpio considera-se que em determinados atos, apesar de eivados de nulidade, esta, ou no ser declarada, ou ser declarada apenas parcialmente. Isto ocorre, como conseqncia do princpio da finalidade e da economia processual, pois atravs de meios de proteo, pode-se aproveitar o ato no todo, ou em parte, evitando-se o retroceder processual por causa de eventual nulidade.

este princpio que informa as hipteses de invalidade parcial dos atos processuais. Por ele, a nulidade de uma parte do ato no prejudicar as outras, que dela sejam independentes; o erro de forma do processo acarreta unicamente a anulao dos atos que no possam ser aproveitados (arts248 e 250).

Princpio do Prejuzo

Tambm chamado princpio do no-prejuzo. 66

Tal princpio, enuncia que no h nulidade sem prejuzo, ou seja, caso haja um ato processual cuja nulidade no chegou a tolher a liberdade de atuao de qualquer dos postulantes, no h prejuzo, no podendo-se, ento, falar-se em nulidade processual.

Existe uma visvel correlao entre o princpio do prejuzo, o da finalidade, e o do aproveitamento. Em todos, prevalece o interesse pblico de salvar o processo, exceto nas hipteses em que a falta de forma afronta e prejudica o prprio interesse protegido.

Assim, diante de ato nulo que no prejudicar a parte, a ato no se repetir nem se lhe suprir a falta. ( art.249, 1, CPC ).

Princpio da Convalidao

Por este princpio, vislumbra-se que a nulidade deve ser alegada na primeira oportunidade em que couber parte falar nos autos, sob pena de precluso.

Logo, se a parte constatar existncia de nulidade no processo, tem o dever de acus-la na primeira oportunidade em que se manifestar nos autos. Se no o fizer, a nulidade ficar sanada.

Conforme o art. 245 CPC , no haver convalidao das nulidades absolutas, pois desses defeitos o juiz conhecera de ofcio.

O princpio de convalidao s vai incidir sobre as anulabilidades e as irregularidades. 67

Tambm h de se notar, que existe uma prevalncia dos princpios do prejuzo, da finalidade e do aproveitamento sobre o limite da aplicao da convalidao.

O princpio em questo encontra-se no art. 245 CPC, e as regras de precluso, que somam os defeitos de nulidade no art. 795 CLT.

Este princpio, predominantemente dominado pelo interesse de agir, pois o interesse que leva as partes a argir ou deixar de argir os vcios que lhe causam prejuzo.

Sanando-se a nulidade pela inrcia da parte, o sistema faz aplicao ao princpio informativo do princpio da economia processual.

Princpio da Causalidade

Por este princpio, entende-se que, anulado um ato processual todas os atos subseqentes que dependam deste, no tero efeitos.

Isto ocorre, pois o processo p constitudo de atos sucessivos e progressivos, que em regra, se ligam uns aos outros.

O referido princpio est disposto no art. 249 do CPC.

Convm lembrar, que o nosso sistema processual, no que diz respeito a nulidade, segue a linha de, na medida do possvel, salvar o processo e evitar retrocessos 68

inteis no andamento do feito. Expe o art. 248 CPC que a causalidade anulatria s ter efeitos em relao aos atos subseqentes ao ato nulo, e que dele sejam dependentes. Se no h ligao entre um ato e outro no h contgio de nulidade.

Em suma, o princpio da causalidade eqivale-se a regra de invalidade derivada que dispe: a invalidade derivada de um ato no contagia os anteriores, nem os subseqentes que no o tenham como antecedente necessrio; mas contamina os atos sucessivos que dele dependam.

Existncia, validade e eficcia do ato jurdico processual

No tocante existncia do ato processual, conveniente asseverar que importa mais o seu conceito negativo, isto , a inexistncia.

O conceito de inexistncia de ato jurdico em vigor no direito material, tem vez tambm no campo do direito processual civil. Cabe observar que muito difcil admitir, devido ao carter preponderantemente instrumental da teoria das nulidades, a categoria de atos inexistentes em processo civil.

Mas o prprio CPC refere-se a uma hiptese de ato processual inexistente, em seu art. 37, nico, ao prescrever que os atos praticados advogados sem instrumento de mandato, devero ser ratificados pela oportuna exibio do instrumento, sob pena de serem havidos por inexistentes.

Analisando-se a fundo a questo, verifica-se que na verdade no se trata de ato processual viciado, mas sim de um momento anterior a averiguao de qualquer vcio, uma vez que somente pode ser eventualmente caracterizado como defeituoso um ato que efetivamente tenha existncia no plano jurdico. 69

A rigor, como bem assevera Ovdio A. Baptista da Silva, nem se poderia incluir ato inexistente dentre os atos processuais, desde que, inexistncia corresponderia a um noatoe no a um ato processual viciado, razo pela qual no integra o regime de invalidades processuais.

So atos levados categoria de ineficcia absoluta; o fato existe, porm o ato materializado no existe, no se cogitando da possibilidade de aproveitamento do ato. Eventual necessidade de manifestao judicial no ir alm da declarao, no havendo limite temporal para o reconhecimento da inexistncia do ato.

Como exemplos para melhor aludir ao que foi dito, ainda que esdrxulos, poderamos citar:

1) juiz aposentado sentenciando - a sentena inexistente, pois que j no mais dispe tal magistrado de jurisdio, no mesmo sentido quando do juiz em gozo de frias;

2) bem como a sentena no assinada, ou aquela desprovida de algum dos requisitos do art. 458 do CPC, tais como relatrio, fundamentao e dispositivo.

No que concerne validade, mister se faz aduzir que tal exame est restrito aos atos efetivamente existentes, devendo ter sido superada aquela anlise acerca da existncia, sob a tica negativa, consoante o acima mencionado.

Em verdade, para estar eivado de validade o ato jurdico processual deve estar dotado de certos requisitos, auferidos especificamente, atendidas as peculiaridades inerentes a cada ato.

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A citao editalcia, por exemplo, para que se repute vlida, deve preencher os requisitos estabelecidos no art. 232 e seguintes do CPC. Desprovido de algum dos requisitos os ato estar maculado pela invalidade, no estando apto a adentrar na fase posterior, a qual refere-se produo de efeitos, haja vista que o destino natural do ato vlido a referida produo de efeitos.

no plano da validade que se opera a aplicao da teoria das nulidades.

A eficcia do ato jurdico processual refere-se a aptido produo de efeitos que todo ato potencialmente dispe. A concreta eficacizao decorre da superao satisfatria dos planos anteriores e do preenchimento de determinadas condies geradoras de tal aptido, v.g., a publicao da citao por edital, devendo ser juntada aos autos cpia comprovando a respectiva publicao. Antes dessa providncia a citao perfeitamente vlida, no estando, no entanto apta a produzir efeitos.

Da mesma forma, a sentena j prolatada, mas "estacionada" nos arquivos do juiz. Ela no produz efeitos, mas est l, latente, potencialmente pronta para produzir efeitos, bastando para tanto, que o magistrado ordene a sua publicao.

Nulidade Absoluta, Nulidade Relativa e Anulabilidade.

Primeiramente cabe salientar que, trata-se o ato nulo de um ato que existe ftica e jurdicamente, estando no entanto viciado na sua formao, em conseqncia do no atendimento dos requisitos estipulados pela lei processual para a respectiva prtica.

No se identifica diretamente com o vcio do ato a nulidade, mas o estado conseqente decretao judicial, haja vista que no h invalidade processual sem pronunciamento judicial. 71

Como j foi apontado, segundo a teoria adotada por Galeno Lacerda, e amplamente aceita pela doutrina brasileira, os defeitos dos atos jurdicos processuais podem acarretar:

a) nulidade absoluta; b) nulidade relativa e; c) anulabilidade.

Nulidade Absoluta

Quando o ato processual ofender norma em que prevaleam fins ditados pelo interesse pblico, tratando-se evidentemente de norma cogente, estar-se- diante de uma nulidade absoluta.

Nesse particular, cabe um breve meno cogncia das normas, sendo cogentes aqueles que dispem imperativamente impondo ou no impondo ou proibindo determinada conduta, no havendo permissivos autonomia da vontade.

Essa espcie de nulidade deve ser decretada de ofcio pelo juiz, independentemente de provocao da parte interessada, mas qualquer um pode invoc-la sem a necessidade de demonstrar interesse. Trata a nulidade absoluta de vcio insanvel, que no se sujeita convalidao ou sanao.

No direito processual brasileiro, alguns casos de nulidade absoluta esto expressamente indicado na lei( so as nulidades ditas "cominadas"), v.g., arts. 84, 214, 485 72

incs. I a VI e VIII, art. 1.100. No entanto, no so os nicos casos de nulidade absoluta, preciso caso a caso, verificar se a exigncia formal foi instituda no interesse da ordem pblica e ento, mesmo que no exista cominao expressa, ser absoluta a nulidade, v.g., falta de indicao da causa de pedir na petio inicial, ou, a omisso pelo juiz do saneamento do processo.

Para melhor explicitar o assunto, poderamos citar como alguns exemplos mas especficos:

1) O art. 113 do CPC - incompetncia absoluta em razo da matria, norma que tutela interesse prevalentemente pblico.

2) Art. 82 do CPC, no interveno do MP; nesse caso a nulidade se configura pela ausncia de intimao, e caso o Ministrio Pblico, intimado, no compareceu aos autos, de nulidade no se trata. No entanto, de se citar entendimentos em contrrio, tendo em vista tratar-se de nulidade relativa, por estar a norma violada tutelando interesse da parte.

3) O caso de supresso de rito, - embora meio extravagante - suprimir uma etapa da instruo, por exemplo, sentenciar sem possibilitar s partes a utilizao de debates, violao de norma de interesse pblico, sobretudo em se considerando que o rio indisponvel.

Nulidade Relativa

Aqui a norma vlida ainda dotada de cogncia, todavia, tutelando interesse da parte. Isto , quando exclusivamente da parte o interesse visado pela determinao legal

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da forma, ento se trata de nulidade relativa, que o juiz no pode decretar de ofcio, e portanto, s poder ser decretada mediante provocao da parte ora prejudicada(art. 251).

Pode o juiz conhecer de ofcio tais vcios, haja vista tratar-se norma cogente, mas a parte deve aleg-los na primeira oportunidade em que lhe couber falar nos autos, nos termos do art. 245, caput do CPC. Portanto pode haver precluso para a parte, mas no para o juiz.

Como corolrio lgico desse interesse eminentemente privado, os vcios causadores de nulidade relativa so sanveis pela aplicao do princpio da instrumentalidade das formas, que j foi abordado anteriormente.

Passamos, ento, a alguns exemplos:

1) Nulidade da citao, art. 225 do CPC, omisso de advertncia acerca da revelia. Norma cogente, de interesse do citado. Nulidade relativa. Nesse caso, o juiz s poder declar-la de ofcio, quando a parte no teve a oportunidade de manifestao. Tendo a parte se manifestado nos autos, mas no argindo a nulidade, o Estado no pode faz-lo por ela, por tratar-se interesse privado.

2)

Ilegitimidade processual motivada por no representao.

3)

No interveno do MP na hiptese prevista no art 82, I do CPC(interesse de incapaz). A posio majoritria de que trata-se de hiptese de nulidade relativa, uma vez que a ausncia de intimao ao MP estaria violando uma tutela de interesse de incapaz, e no um interesse pblico, razo pela qual possvel seria a aplicao do aludido princpio da instrumentalidade. Ainda cabe observar que a intimao do Ministrio Pblico em segundo grau de jurisdio supre a deficincia.

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Anulabilidade

As normas no cogentes ou dispositivas deixam vontade individual das partes entre optar pela sua incidncia ou adotar norma de contedo diverso, sem que da resulte contrariedade ao direito.

Assim, a anulabilidade, nos moldes, da nulidade relativa, refere-se norma que tutela interesse privado. No obstante, dela se difere, por tratar-se de norma de carter dispositivo e no cogente.

No caso de anulabilidade o saneamento se d por simples inatividade ou omisso do interessado, sendo que vedado ao juiz decret-la de ofcio. Ou interessado a alega no momento oportuno e pela forma adequada, ou a convalidao se opera. Tal seria o caso da omisso da parte me suscitar oportunamente a exceo processual (arts. 304 e 305 do CPC).

Exemplos elucidativos:

1) Incompetncia territorial, arts. 112 e 114 do CPC. Ou o ru excepciona ou prorroga-se a competncia( o juiz inicialmente incompetente apenas por inao do ru faz-se competente). Basta no apresentar a exceo para que fique subtendido que o ru manifestou seu poder de disposio.

2)

Art. 650 do CPC, bens relativamente penhorveis. Nesse caso, a constrio efetivada em alguns dos bens elencados nesse dispositivo persistir em falta de reao do interessado, no cabendo ao juiz declar-la de ofcio, em funo da respectiva disponibilidade. 75

Das irregularidades.

Ao lado dessas trs categorias de vcios dos atos processuais, cuja ocorrncia pode determinar conseqncias relevantes para o desenvolvimento natural da relao processual, costumam os processualistas indicar uma quarta espcie de defeitos dos atos processuais, a que denominam de irregularidade, e cuja existncia no tem sequer fora de provocar a ineficcia do ato jurdico viciado ou da relao processual.

So vcios de pequena monta, considerados no-essenciais. No atingem a essncia do ato processual. So eles, passveis de correo ou no de sano. No se verifica se o ato vlido ou no, e sim, se a irregularidade pode ou no ser corrigida.

Como exemplos podemos citar:

1)o art. 331, III do CPC, no fixao de pontos controvertidos pelo juiz.

2)mora justificada na prolao de sentena.

3)erro ou omisso do serventurio(escrivo) na numerao das folhas dos autos do processo.

Extenso

efeitos

das

nulidades.

Da

convalidao

do

ato

processual eivado de nulidade. Saneamento processual.

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ao juiz que cabe velar pela regularidade formal do processo e de seus atos, determinando de ofcio as providncias no sentido de mant-lo segundo os modelos legais. Essa atividade pode ser a qualquer momento provocada pela parte, quer em termos de colaborao, quer porque a falta de alegao pode acarretar a precluso.

Quanto a decretao de nulidade, deve o juiz declarar que atos so atingidos pela mesma, e dispor quais atos devem ser repetidos ou, retificados - alterando parcialmente ou os complementando-, nos termos do art. 249, caput do CPC, observando o disposto no artigo anterior(248), conquanto em princpio, a nulidade abranja os atos subseqentes ao atingido, h a necessidade de indicar, caso a caso, os afetados, embora pretritos, ou no afetados, inobstante posteriores, por dele serem dependentes.

O art. 249, 2 do CPC, nos traz uma regra de economia processual, estatuindo a desnecessidade de declarao da nulidade quando a deciso de mrito for favorvel a parte a quem aproveite a nulidade, exceto quando se tratar de nulidade absoluta, j que a norma tuteladora do interesse pblico impede qualquer tipo de convalidao.

de se salientar que nem sempre a imperfeio do ato processual chega a conduzir definitivamente decretao de sua nulidade, pois pode ocorrer fatos que faam convalescer o ato, o qual, ento se revigora e sai da mira da sano de ineficcia.

No que diz respeito aos atos eivados de vcios causadores de nulidade relativa, a no argio da irregularidade pelo interessado, quando este pela primeira vez se manifesta nos autos, convalida o ato, ocorrendo, dessa forma, a precluso da faculdade de alegar (CPC, art. 245).

No tocante a convalidao do ato maculado pela declarao de nulidade, nesse momento que surge a aplicao do princpio da instrumentalidade, traduzido pelo binmio finalidade-no prejuzo, bem como os demais princpios anteriormente detalhados. 77

Porm, nunca demais lembrar que tais princpios no se aplicam as nulidades absolutas que, segundo a posio dominante em nossa doutrina ptria, jamais convalescem. Cabe ainda ressaltar posio minoritria que, tende pela relativao de todas as nulidades, considerando a aplicao da instrumentalidade para efeitos de nulidade absoluta, mas que no merece nossos aplausos.

De outro lado, mesmo que o ato viciado tenha cumprido seu fim, a ocorrncia de prejuzo a outra parte, impe a decretao da nulidade e suas conseqncias legais. J, em relao s nulidades cominadas, isto , aquelas em que a lei fixa a respectiva forma e desde j impe a sano ao seu no atendimento, tem-se como relativa a presuno de finalidade. Logo, mesmo sendo cominada a nulidade para o ato praticado de forma diversa, se atingir o objetivo, a nulidade no ser declarada, inobstante a cominao.

necessrio observar que as nulidades e sua decretao se inserem dentro do processo, enquanto no transitada em julgado a sentena. Aps a coisa julgada, no mais possvel discutir a respeito de nulidades processuais. Tanto que costume dizer que a coisa julgada sana todas a nulidades, mas na verdade, no se trata de sano, e sim de um impedimento alegao e discusso do tema, porque com ela se esgota a atividade jurisdicional sobre determinado pedido, entre as mesmas partes e sobre a mesma causa de pedir.

Os atos inexistentes, por sua vez, no podem convalescer, pelo simples motivo que no tm absolutamente condio de produzir efeito algum.

Por fim, deve-se mais uma vez ressaltar que a correo das nulidades passveis de sano, ocorridas no caminho percorrido at a efetiva prestao jurisdicional, repetindo-se os atos estritamente necessrios, quando a prtica defeituosa no puder ser sanada pela finalidade sem prejuzo, o que se pode chamar de saneamento processual. Cabe ao juiz, no exerccio dessa atividade saneadora, aproveitar os atos independentes e desligados, portanto, do ato inquinado de nulidade. 78

15. Litisconsrcio
Normalmente, os sujeitos da relao processual so singulares: um autor e um ru. H, porm, casos em que ocorre a figura chamado de litisconsrcio.

15.1 Conceito
Sendo a legitimidade definida pela titularidade do direito material violado, por vezes essa relao jurdica no unipessoal, envolvendo vrios pretendentes tutela jurisdicional e/ou vrios resistentes a tais pretenses. Comporta, ento, a relao processual a pluralidade de partes, tanto no plo passivo como no ativo, o que se denomina litisconsrcio.

Pode o litisconsrcio ser classificado como ativo ou passivo, conforme existam diversos autores ou diversos rus. J no que se refere ao momento processual de seu estabelecimento, pode ser ele inicial, formado j na propositura da ao, ou ulterior quando surgido no curso demanda.

15.2 Espcies de litisconsrcio


Quanto s conseqncias do litisconsrcio sobre o processo, h possibilidade de classificao sob dois ngulos diferentes:

I-

Conforme possam ou no as partes dispensar a formao da relao processual plrima, o litisconsrcio classifica-se em necessrio ou facultativo.

15.2.1 Facultativo

79

o estabelecido pela vontade do autor, mediante a escolha de ajuizar a demanda acompanhado de demais co-autores ou contra vrios rus. Tal instituto corolrio do da economia processual, evitando a pluralidade de aes individuais atravs de cumulao das partes litigantes em um nico processo.

Conforme o art. 46 caput, duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em conjunto, ativa ou passivamente, quando h:

a) Comunho de direitos ou obrigaes; b) Direitos ou obrigaes derivados de um mesmo fundamento de fato ou de direito; c) Conexo pelo objeto ou pela causa de pedir; d) Ocorrer afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito.

15.2.2 Necessrio

H litisconsrcio necessrio, segundo o art. 47, quando, por disposio de lei ou pela natureza da relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes.

O conceito legal falho, pois o CPC definiu o litisconsrcio necessrios conforme apenas as caractersticas do litisconsrcio unitrio.

Acontece que o litisconsrcio unitrio nem sempre necessrio, como exemplo temos casos de condminos que reivindicam a coisa comum, agindo separadamente ou em conjunto o resultado ser uniforme, mas o litisconsrcio no obrigatrio. Por outro lado, h casos em que o litisconsrcio necessrio e o resultado da causa no obrigatria a mesma para cada litigante.

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O litisconsrcio necessrio, ativo ou passivo, aquele sem cuja observncia no ser eficaz a sentena, seja por exigncia da prpria lei seja pela natureza jurdica litigiosa.

Ocorrer nas seguintes hipteses: a) Quando a lei determinar expressamente;

b) Quando, frente a vrios interessados, pela natureza da relao jurdica, a lide tiver de ser decidida de modo uniforme para todas as partes. O que, de fato, torna necessrio o litisconsrcio a forosa incidncia da sentena sobre a esfera jurdica de vrias pessoas. Sem que todas elas estejam presentes no processo, no ser possvel emitir uma sentena oponvel a todos os envolvidos na relao jurdica litigiosa.

II- Do ponto de vista da uniformidade da deciso perante os litisconsortes, classifica-se o litisconsrcio em unitrio ou simples.

15.2.3 Simples

aquele em que o juiz livre para julgar de modo distinto para cada um dos litisconsortes, os quais so tratados pela deciso como partes autnomas. Est como regra, ligado s hipteses de litisconsrcio facultativo.

15.2.4 Unitrio

aquele no qual o juiz deve julgar, necessariamente, de maneira uniforme em relao a todos os litisconsortes situados no plo da demanda. Diante deste contexto, ocorre a extenso dos efeitos dos benefcios da prtica de um ato processual aos demais litisconsortes omissos (p. ex.: a contestao oferecida apenas por um dos co-rus). No

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mesmo caso, apenas um recurso aviado por um litisconsorte aproveita aos demais (CPC, art. 509).

Confere a lei, ainda, prazo em dobro aos litisconsortes quando estes estiverem representados nos autos por procuradores distintos (art.192, CPC), cada qual mantendo o direito de promover o andamento do processo e recebendo todas as intimaes (CPC, art. 49).

16. Interveno de terceiros


16.1 Conceito
A interveno de terceiros ocorre quando algum ingressa, como parte ou coadjuvante da parte, em processo pendente entre outras partes. sempre de forma voluntria, o que ocorre muitas vezes, a provocao de uma das partes do processo pendente para que o terceiro venha a integrar a relao processual. Porm, no que dizer que seja arbitrria, s pode ocorrer naqueles casos previstos pela lei processual.

16.2 Espcies

16.2.1 Assistncia

A diviso sistemtica do CPC colocou o instituto da assistncia fora do captulo da interveno de terceiros, muito embora seja essa a sua natureza jurdica.

Segundo o art. 50 do CPC, d-se a assistncia quando o terceiro, na pendncia de uma causa entre outras pessoas, tendo interesse jurdico em que a sentena seja favorvel a uma das partes, intervm no processo para prestar-lhe colaborao.

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O assistente no parte da relao processual e nisso se distingue do litisconsorte. Sua posio de terceiro que tenta apenas coadjuvar uma das partes a obter vitria no processo.

No defende direito prprio, mas de outrem, embora tenha interesse prprio a proteger indiretamente. caso tpico de assistncia a aquisio de um objeto litigioso por terceiro. Muito embora a alienao posterior citao seja irrelevante para o processo, tem o adquirente relao jurdica vlida com o alienante e essa pode vir a ser atingida caso o assistido venha a obter sentena desfavorvel.

A sentena no produz efeito seno perante as partes do processo. No prejudica e nem beneficia terceiros. Ocorre que o terceiro tem interesse em que a soluo seja no sentido em que favorea sua posio jurdica frente a uma das partes. Diante disso, tem-se que os pressupostos da assistncia so:

- existncia de uma relao jurdica entre uma das partes e o terceiro (assistente); e - possibilidade de vir a sentena a influir na referida relao.

Modalidades de Assistncia

Existem duas modalidades de assistncia.

primeira d-se o nome de assistncia simples, possvel sempre que o assistente mantiver relao jurdica com o seu assistido.

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A segunda e denominada litisconsorcial e existir sempre que a relao jurdica embasadora do pedido de assistncia existir entre assistente e adversrio assistido (v.g. herdeiro em ao ajuizada contra o esplio ou devedores solidrios). Nesses casos o assistente poderia ter sido parte no feito como litisconsorte facultativo, mas no o foi por opo do autor.

A diferena entre o assistente simples (art. 50) e o considerado litisconsorte (art. 54) que aquele no pode assumir, em face do pedido, posio diversa do assistido; esse, o assistente litisconsorcial pode faz-lo. A assistncia simples cessa nos casos em que o processo termina com a vontade do assistido (art. 53); a litisconsorcial permite que o interveniente prossiga para defender o seu direito, ainda que a parte originria haja desistido da ao, reconhecido a procedncia do pedido ou transacionado com a outra parte.

Procedimento

O assistente requerer por petio sua admisso no processo, justificando o seu interesse jurdico, em todos os graus de jurisdio, recebendo o processo no estado em que se encontra.

Ambas as partes sero ouvidas e qualquer delas poder impugnar o O assistncia sem maior apreciao em torno do pedido, conforme a primeira parte do art. 51, caput. Mas, se houver alguma impugnao, s poder versar acerca da falta de interesse jurdico do terceiro (art. 51, caput, segunda parte).

Da impugnao decorre um processo judicial em apenso, que no dever prejudicar e nem suspender o processo em apenso.

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Poderes e nus processuais do assistente

O assistente no pode opor-se a atos de disposio do assistido, tais como a desistncia, reconhecimento jurdico do pedido ou transao.

Caso a assistncia seja oferecida em favor de ru revel, o assistente considerado como gestor de negcios do assistido, atuando em nome prprio, na defesa de interesse alheio (legitimao extraordinria).

Diante da sentena o assistente no poder discutir sobre a justia da deciso (art. 55, caput), porm o CPC abre duas excees:

I-

Pelo estado em que recebera o processo, ou pelas declaraes e atos do assistido, fora impedido de produzir provas suscetveis de influir na sentena (art. 55, I);

II- Desconhecia a existncia de alteraes ou de provas de que o assistido, por dolo ou culpa, no se valeu (art. 55, II).

16.2.2 Oposio

Segundo o art. 56 do CPC, quem pretender, no todo ou em parte, a coisa o direito sobre que controvertem autor e ru poder, at ser proferida a sentena, oferecer oposio contra ambos.

Com essa interveno no processo alheio, o terceiro visa a defender o que seu e est sendo disputado em juzo por outrem.

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Necessrio frisar que a oposio no comporta a ampliao dos elementos objetivos da lide (causa de pedir e pedido), hiptese na qual dever o opoente ajuizar ao autnoma.

A oposio procedimento adotado pelo Cdigo, sempre autuada separadamente (arts. 59 e 60), embora possa ter eficcia suspensiva com relao a ao principal (art. 60, segunda parte).

O limite temporal de admissibilidade da oposio o trnsito em julgado da sentena da causa principal. Se, porm, o processo principal estiver em grau de recurso, a oposio dever se proposta perante o juzo de primeiro grau.

Procedimento

A oposio pode ocorrer sob a forma de interveno no processo (art. 59), ou de ao autnoma (art. 60).

D-se a primeira quando o pedido do opoente ajuizado antes da audincia de instruo e julgamento. A segunda se verifica aps iniciada a audincia, mas sempre antes do trnsito em julgado da sentena.

Registrada e autuada a oposio, sendo deferido o seu processamento, proceder-se- citao dos opostos (autor e ru da ao principal), para que contestem a ao no prazo comum de 15 dias (art. 57).

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Se a oposio for oferecida antes da audincia, ser apensada aos autos principais e correr simultaneamente com a ao, observado o procedimento desta, sendo ambas julgadas, a final, pela mesma sentena (art. 59).

J a oposio oferecida depois de iniciada a audincia de instruo e julgamento, seguir procedimento prprio, conforme o rito ordinrio, e ser julgada sem prejuzo da causa principal (art. 60, primeira parte).

O procedimento da oposio admite julgamento de extino do processo, com ou sem soluo de mrito. O recurso interponvel ser o de apelao (art. 513).

16.2.3 Nomeao autoria

Consiste a nomeao autoria no incidente pelo qual o mero detentor, quando demandado, indica aquele que o proprietrio ou o possuidor da coisa litigiosa, visando a transferir-lhe a posio de ru (art. 62).

Cabe, outrossim, nas aes de indenizao, quando o ru, causador do dano, alega que praticou o ato por ordem, ou em cumprimento de instrues de terceiro (art. 63).

No propriamente uma modalidade de interveno de terceiros; muito mais forma de acertamento da legitimidade do plo passivo da demanda, obrigao essa imposta ao ru ilegtimo, nos casos previstos em lei. Portanto,o nomeado autoria, exclusivamente do ru, no vem aos autos desenvolver uma relao jurdica distinta da existente entre as partes originrias, mas sim assumir sua qualidade de parte passiva legtima. O descumprimento da obrigao legal ou a nomeao de pessoa diversa daquela efetivamente legtima para o processo gera ao ru a responsabilidade por perdas e danos (CPC, art. 69).

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Procedimento

O ru deve indicar o nomeado legtimo no prazo para a sua resposta (art. 64). No est obrigado a faz-lo junto com a contestao, pois a a nomeao provoca a suspenso do processo (art. 64), e se for recusada pelo nomeado ensejar reabertura do prazo de defesa ao nomeante (art. 67).

A apresentao simultnea da contestao e da nomeao autoria no impedida, mas a contestao s ser apreciada se a nomeao no for aceita.

O pedido do nomeante ser formulado no bojo dos autos. Ao deferi-lo, o juiz suspender o processo e mandar ouvir o autor no prazo de cinco dias (art. 64).

Ao autor abrem trs opes:

a) Aceitar expressamente a nomeao (art. 66, primeira parte), competindo-lhe promover a citao do novo ru; b) Abster-se de manifestar, caso em que se presume a aceitao (art. 68, I); c) Recusar a nomeao (art. 66, segunda parte), hiptese na qual o feito prosseguir com o ru original, mediante retorno do prazo para a resposta.

O nomeado devidamente citado pode tomar as seguintes atitudes:

a) Permanecer silente, caso em que ser presumida a aceitao da nomeao, com novo prazo para resposta do novo ru, o processo passar a correr contra o terceiro nomeado e o primitivo demandado ser excludo da relao processual, atravs do que a doutrina chama extromisso da parte; 88

b) Aceitar expressamente a nomeao, prosseguindo-se o feito,conforme a alnea a; c) Recusar expressamente, com prosseguimento do feito contra o ru original, realizador da nomeao. Nessa hiptese o processo poder culminar com a extino sem julgamento do mrito, por ilegitimidade passiva.

16.2.4 Denunciao da lide

No sistema do Cdigo, a denunciao da lide obrigatria, que leva a uma sentena sobre a responsabilidade do terceiro em face do denunciante, de par com a soluo normal do litgio de incio deduzido em juzo, entre autor e ru.

Consiste em chamar o terceiro (denunciado), que mantm um vnculo de direito com a parte (denunciante), para vir responder pela garantia do negcio jurdico, caso o denunciante saia vencido no processo.

Segundo o art. 70, os casos em que tem cabimento a denunciao da lide so:

I-

O de garantia da evico. O ru de ao na qual se discute o domnio do objeto litigioso deve denunciar da lide, pois em caso de derrota na demanda poder exercer desde j o direito de regresso contra o alienante;

II- O da posse indireta. O possuidor direto (locatrio, usufruturio ou credor pignoratcio) pode denunciar o possuidor indireto ou proprietrio do bem (locador) nas demandas ajuizadas por terceiros reinvindicantes da posse, de modo que a sentena condenatria eventualmente proferida fixe dede j a responsabilidade regressiva;

III- O do direito regressivo de indenizao. 89

Procedimento

Cumpre distinguir entre a denunciao feita pelo autor e pelo ru;

a) Denunciao feita pelo autor:

Muito embora a denunciao seja um instituto mais utilizado pelo ru, pois ele quem se sujeitar aos efeitos de eventual sentena condenatria, permite o CPC seja ela feita por aquele que provocou a tutela jurisdicional.

Na petio inicial ser pedida a citao do denunciado, juntamente com a do ru. O juiz marca o prazo para a resposta do denunciado, e o processo ficar suspenso (art. 72). A citao dever ser cumprida no prazo de dez dias para o residente na comarca e trinta dias para o residente em outra comarca, ou em lugar incerto (art. 72, 1). No se procedendo citao no prazo marcado, a ao prosseguir unicamente em relao ao denunciante (art. 72, 2). Efetivada a citao, o denunciado pode: - permanecer inerte, quando a relao secundria entre denunciante e denunciado segue sua revelia; - comparecer e assumir a demanda, na qualidade de litisconsrcio do autor e com poderes para aditar a inicial; -negar sua qualidade de garante, questo essa a ser solucionada na futura sentena de mrito.

b) Denunciao feita pelo ru: 90

A denunciao dever ser formulada no prazo para sua resposta, em preliminar de contestao. Deferido o pedido, suspende-se o processo, com a citao do denunciado.

Este pode vir ao feito para: a) Afirmar sua qualidade de garante, assumindo a qualidade de litisconsorte do ru e contestando o feito; b) Quedar-se inerte, com o prosseguimento do feito entre as partes originais, revelia do denunciado; c) Vir aos autos negar sua condio de garante, questo a ser solucionada com a sentena de mrito final.

16.2.5 Chamamento ao processo

Chamamento ao processo o incidente pelo qual o devedor demandado chama para integrar o mesmo processo os coobrigados pela dvida, de modo a faz-los tambm responsveis pelo resultado do feito (art. 77).

A finalidade do instituto favorecer o devedor que est sendo acionado, porque amplia a demanda, para permitir a condenao tambm dos demais devedores, alm de lhe fornecer, no mesmo processo, ttulo executivo judicial para cobrar deles aquilo que pagar. uma faculdade e no uma obrigao e s o ru pode promover o chamamento ao processo.

Conforme o art. 77, admissvel o chamamento ao processo nas seguintes hipteses: 91

I-

Do devedor, na ao em que o fiador for ru;

II- Dos outros fiadores, quando para a ao for citado apenas um deles; III- De todos os devedores solidrios, quando o credor exigir de um ou de alguns deles, parcial ou totalmente, a dvida comum.

Nas hipteses de denunciao da lide o terceiro interveniente no tem vnculo ou ligao com a parte contrria do denunciante na ao principal. A primitiva relao jurdica controvertida no processo principal diz respeito apenas ao denunciante e ao outro litigante originrio. E a relao jurdica de regresso exclusivamente entre o denunciante e o terceiro denunciado.

J no chamamento ao processo, o ru da ao primitiva convoca para a lide, nos termos do art. 77, pessoa que tem, juntamente com ele, uma obrigao perante o autor da demanda principal, s se chama ao processo quem, pelo direito material, tenha um nexo obrigacional com o autor.

Procedimento

O ru deve propor o incidente no prazo de contestao (art. 78). Recebendo a petio, o juiz suspender o curso do processo e ser observado quanto citao e prazos o mesmo rito da denunciao da lide, recomendado pelo art. 72 (art. 79).

Haja ou no aceitao do chamamento, pelo terceiro (chamado), ficar este vinculado ao processo, de modo que a sentena que condenar o ru ter, tambm, fora de coisa julgada contra o chamado.

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Havendo sucumbncia dos devedores em conjunto, valer como ttulo executivo, em favor do que satisfazer a dvida para exigi-la, por inteiro, do devedor principal ou de cada um dos co-devedores a sua quota, na proporo que lhe tocar (art. 80)

17. Da formao, suspenso e extino do processo


17.1 Da formao do processo
O Cdigo trata de estabelecer, no artigo 263, quando se tem por criada a relao jurdica processual, a qual vincula o autor, o juiz e o ru. A distribuio da ao, pelo que se apreende do artigo em comento, marca o incio do processo quando h mais de uma vara, ou seja, mais de um juiz com igual competncia. Diferentemente, nas comarcas em que haja um s juzo, ou, embora sendo mais de um, a competncia de cada qual seja exclusiva, o ato inicial da formao do processo se completa com o despacho aposto pelo juiz petio inicial.

Ento, pode-se dizer que, ao receber a petio do autor, o Estado vincula-se em relao apenas linear, por fora do direito de ao. Forma-se apenas um dos lados da relao processual, o lado ativo: a ligao entre autor-juiz e juiz-autor. Em uma segunda fase, com a citao do ru, a relao processual se completa com o seu lado passivo, ou seja, com a vinculao entre ru-juiz e juiz-ru.

A propositura da ao, todavia, s produz quanto ao ru os efeitos mencionados no art. 219 se a citao for vlida (art. 263, 2 parte).

Necessidade da citao

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relevante que, aps o despacho ou a distribuio da petio inicial, o autor providencie para que o mandado de citao seja expedido, citando-se o demandado. O prazo, para tanto, de 10 (dez) dias, podendo ser prorrogado de ofcio pelo juiz (artigos 219, 2 e 3). No efetuada a citao, como j afirmado, deixa-se de angularizar a relao jurdica processual, tendo-se, como conseqncia, a extino do processo sem julgamento de mrito (art. 265, IV).

bem verdade que, em determinadas causas, no h essa angularidade da relao jurdica processual, razo pela qual no se exige a citao. Os exemplos trazidos por Pontes de Miranda so os seguintes: separao judicial por mtuo consentimento (art. 34 da Lei 6.515/77 e arts. 1.120-1.124 do CPC) e converso da separao judicial em divrcio pedida por ambos os cnjuges. No ltimo caso, a citao somente cabe se s um dos cnjuges pedir a converso (Lei 6.515, art. 36).

Inalterabilidade do pedido e da causa de pedir aps a citao

No momento em que o ru citado validamente, aperfeioa-se a relao processual e o processo adquire estabilidade. A lide exposta pelo autor, na inicial, passa a ser objeto do processo, ocorrendo, outrossim, a fixao tanto de seus elementos objetivos como subjetivos.

Em conseqncia, segundo Humberto Theodoro Jnior, no mais se permite, desde ento:

a) a modificao do pedido ou da causa de pedir, salvo acordo com o ru; b) a alterao das partes litigantes, salvo as substituies permitidas por lei;

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c) a alterao do juzo, pois se vincula pela propositura da ao (art. 87); mas essa vinculao do rgo (juzo) e no da pessoa fsica do juiz, e recebe a denominao de perpetuatio iurisdictionis.

Como decorrncia, o cdigo prev (artigo 264, caput) que, depois da citao, o autor estar impossibilitado de modificar o pedido ou a causa de pedir sem o consentimento do ru, mantendo-se as mesmas partes, salvo as substituies permitidas por lei. Assim, para a modificao de que trata o artigo 264, o ru dever ser novamente citado antes da contestao.

No que concerne causa de pedir, o autor tanto poder substituir por outra a causa declinada na petio inicial, como poder acrescer novas a que j invocou ou mesmo subtrair alguma das causas indicadas.

Relativamente ao pedido, a modificao introduzida no art. 294 do CPC, pela Lei 8.718/93, alterou a proibio de formular pedido novo omitido na petio inicial. O texto agora vigente permite ao autor aditar (novo texto do art. 294) como modificar (disposio do art. 264) o pedido, contanto que o faa antes da citao do ru, ou do primeiro dos rus se for mais de um. possvel, outrossim, mesmo depois da citao, alterar o pedido ou a causa de pedir, se com isso o ru aquiescer.

Alterao do pedido

Todavia, h um limite temporal faculdade de alterar o pedido ou a causa de pedir. Esse momento o saneamento do processo (art. 331, CPC). Vencida essa fase, nem por acordo as partes podero modificar o pedido. O saneamento , portanto, o termo final para que o autor possa, com o consentimento do ru, alterar o pedido ou a causa de pedir.

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Havendo mais de um ru, enquanto no realizadas todas as citaes, a modificao do pedido ou da causa de pedir possvel, mesmo sem o consentimento dos rus j citados. Mas, havendo a modificao, os rus j citados devero s-lo novamente, para que possam tomar conhecimento da modificao.

Outrossim, oportuno referir que o art. 294 do CPC repete, em linhas gerais, o que j dissera, de forma mais perfeita, o art. 264 (prev a possibilidade no s de aditar o pedido, mas de modific-lo por completo, alterando tambm a causa petendi). Por esse motivo, considera-se que a importncia desse dispositivo est na previso contida em sua segunda parte, quando atribui exclusivamente ao autor a responsabilidade pelas despesas decorrentes da modificao do pedido ou da causa de pedir.

Direito superveniente

As regras peculiares estabilizao do processo, que importam em no ser permitida a alterao da causa de pedir ou do pedido, nem mesmo com o consentimento deste, aps o saneamento do processo, no excluem, porm, a aplicao do direito superveniente.

A aplicao do direito superveniente, seja em favor do autor, seja em favor do ru, est explcita no cdigo em diversos dispositivos, a saber: art. 303, I, a propsito da alegaes relativas a direito superveniente; art. 462, acerca dos fatos constitutivos, modificativos ou extintivos do direito. No primeiro caso, a lei consente ao ru ampliar a defesa formulada com a contestao; no segundo, autoriza o juiz a tomar em considerao, mesmo de ofcio, os fatos supervenientes, que influam em prol do direito do autor ou das alegaes do ru.

Substituio das partes

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Pontes de Miranda, diz que a substituio dos figurantes da relao jurdica processual pode se dar por fora da lei, ou permitida pela lei.

Como exemplo da segunda hiptese, aponta a nomeao autoria que deve ser requerida no prazo para a defesa (art. 64, CPC). Se o autor recusar o nomeado, ou quando este negar a qualidade que lhe atribuda (art. 67, CPC), a nomeao fica sem produzir efeito de substituio da parte que se diz ilegtima.

A sucesso entre vivos tambm classificada pelo autor como facultativa (permitida em lei), desde que a outra parte consinta. Mas, ainda que no o consinta, poder o adquirente ou cessionrio intervir no processo como assistente do cedente ou alienante.

Nesse sentido, estabeleceu o legislador, no artigo 42 do CPC, que eventual alienao da coisa ou direito litigioso, entre vivos, no modifica a legitimidade ad causam, isto , no altera a feio subjetiva da relao processual que j se estabilizou com a citao. Mas, permite a alterao das partes em razo da alienao do objeto litigioso se a parte contrria concordar com a sucesso processual. Havendo a sucesso, o sucessor torna-se parte na relao processual. Caso no haja concordncia, permanece inalterada a relao subjetiva no processo, devendo prosseguir entre as mesmas partes originrias. Nesse ltimo caso, o alienante que permanece no processo no defende mais direito seu, mas de outrem, isto , do adquirente.

De outro lado, substituio imposta por lei a que acontece em caso de morte do autor ou de morte do ru (quando so aplicveis as disposies do artigo 12, V, 1, CPC), bem como na hiptese de extino da pessoa jurdica.

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17.2 Da suspenso do processo


Conceito

A suspenso do processo consiste na paralisao da marcha dos atos processuais, at que a causa suspensiva desaparea. Diferentemente dos fatos extintivos, nas hipteses de simples suspenso, to logo cesse o evento que a causou, a movimentao do processo se restabelece. A suspenso, na verdade, apenas inibe o andamento do feito, mas no elimina o vnculo jurdico emanado da relao processual.

Na conformidade do que reza o art. 180, os prazos iniciados antes da suspenso no ficam prejudicados na parte j transcorrida. Cessada a causa geradora da paralisao do feito, sua fluncia restabelece-se, restituindo-se parte o prazo que faltava quando da suspenso.

S se praticam, no interregno da suspenso, atos urgentes, a fim de se evitar dano irreparvel (CPC, art. 266).

Os casos de suspenso do processo

Prev o art. 265 causas de ordem fsica, lgica e jurdica para a suspenso do processo e que so as seguintes:

I - a morte ou perda da capacidade processual de qualquer das partes, de seu representante legal ou de seu procurador; II - a conveno das partes;

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III a oposio de exceo de incompetncia do juzo, da cmara ou do tribunal, bem como de suspeio ou impedimento do juiz; IV - quando a sentena de mrito:

a) depender do julgamento de outra causa, ou da declarao da existncia ou inexistncia da relao jurdica, que constitua o objeto principal de outro processo pendente;

b) no puder ser proferida seno depois de verificado determinado fato, ou de produzida certa prova, requisitada a outro juzo;

c) tiver por pressuposto o julgamento de questo de estado, requerido como declarao incidente;

V - motivo de fora maior; VI - demais casos, que este Cdigo regula.

Suspenso por morte da parte

Com o falecimento de uma das partes o processo ter seu curso suspenso, porquanto desaparece um dos sujeitos da relao processual. Em que pese a previso do art. 1784 do novo Cdigo Civil de que imediata a transferncia de direitos e obrigaes do falecido a seus herdeiros, faz-se necessria a habilitao no processo (art. 1055, CPC), pelo respectivo esplio ou sucessores (art. 43, CPC), bem como a constituio de novo advogado, pois a morte extingue o mandato anterior (art. 682, CC).

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Nos casos de direito intransmissvel, a morte ocasiona no apenas a suspenso, mas a extino do processo pendente (art. 267, IX). Os exemplos dados por Humberto Theodoro Jnior so as aes de separao conjugal, alimentos, divrcio, interdio.

Suspenso o processo, e tendo havido a habilitao dos sucessores (art. 1.055 a 1.062 do CPC), o procedimento retoma sua caminhada, ocorrendo a sucesso das partes, passando os sucessores a figurarem na mesma condio processual antes ocupada pelo sucedido. O Cdigo, no entanto, prev conseqncias para aqueles que no vierem a se habilitar: se for em relao aos sucessores do ru, o processo segue a sua revelia. Omitindo-se os autores, o feito extinto por abandono (art. 267, III, CPC).

Por morte ou incapacidade do defensor

Se a parte tinha um nico defensor e esse morre no curso da demanda, ficar ela privada de defesa tcnica. Em razo disso, o processo, mesmo depois de iniciada a audincia, no poder prosseguir, sendo caso de determinar sua suspenso, para que a parte, depois de intimada, constitua novo mandatrio.

Ao autor, falecido o seu procurador, caber nomear outro advogado no prazo legal. No o fazendo, o processo ser declarado extinto, sem julgamento do mrito, arcando a parte omissa com as despesas processuais e honorrios advocatcios. Tratando-se de inrcia do ru, mandar juiz que, decorrido o prazo da lei, o processo tenha seguimento sua revelia (CPC, art. 265, 2).

Quanto incapacidade civil do advogado, as hipteses de ocorrncia so as mesmas previstas para a pessoa fsica, cujo rol est no Cdigo Civil (art. 3, incs. II, e III; art. 4, II; art. 1.767, II e III). Outrossim, pode o advogado perder a capacidade postulatria

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quando vem a ser profissionalmente inabilidade pela Ordem dos Advogados do Brasil, nos casos de excluso ou suspenso (Lei n 8.906/94, arts. 11 e 12).

Por morte do representante legal

Segundo a lei civil (CC, arts. 3 e 4), o representante legal cuja morte conduz suspenso do processo a pessoa encarregada da representao ou assistncia dos incapazes. Estamos falando dos genitores no exerccio do ptrio poder (CC, arts. 1634, V), dos tutores (CC, art. 1728), dos curadores (CC, art. 1767), ou, ainda, do curador especial nomeado para a causa pelo juiz (CPC, arts. 8, 9, e 218, 2).

Os incapazes (relativa ou absolutamente) carecem de capacidade para estar em juzo e, por isso, na falta de seu representante ou assistente, ficam no processo em situao irregular. Da porque o feito no pode prosseguir, tal como sucede quando falece a prpria parte. Mas aqui h uma particularidade que distingue as duas situaes. Decorrido algum tempo da suspenso do processo e no tendo se apresentado para ao juiz um novo representante, o magistrado dever nomear curador especial para o incapaz (CPC, art. 9, I). No se aplicam, nesse caso, as sanes previstas nos inciso I a III, do art. 13 do CPC: extino do feito e revelia do ru incapaz privado do representante. E isso porque no teria eficcia qualquer intimao ao incapaz para que promovesse a investidura de outra pessoa no mnus de representao legal.

Por perda da capacidade processual

A parte pode vir a perder, no curso da demanda, a capacidade de estar em juzo, o que lhe acontecer quando lhe sobrevier incapacidade mental ou fsica de reger a prpria vida e os bens (incapacidade absoluta e relativa - CPC, arts. 3 e 4). Como sabido, a capacidade de exerccio, disciplinada pelo CPC nos artigos 7 a 9, pressuposto de validade da relao processual. Disso decorre a necessidade, prevista pela lei adjetiva, de suspender o 101

processo quando uma parte se torna incapaz, para que, ento, venha a ser representada por curador. Se, intimado, ele no se apresentar, no prazo de 20 (vinte) dias, o processo se extingue (omisso do representante do autor), ou segue revelia (omisso do representante do ru). Trata-se de interpretao analgica do artigo 265, 2, que d esse prazo para que a parte capaz constitua novo defensor em caso de morte do seu constitudo. Outrossim, quando a parte incapacitada no tiver curador, ou enquanto ainda no o tenha, a defesa ser feita por curador especial, nomeado pelo juzo (artigo 9, I).

Por irregularidade na representao

Trata, a hiptese, de incapaz que est no processo sem representante legal (pais, tutor, curador). Se no tiver quem o represente, ou sempre que o juiz desconhea a respeito, a lei prev que lhe seja nomeado curador especial. (art. 9, I, do CPC). A irregularidade na representao processual (art. 13, I) se assemelha perda da capacidade processual por qualquer das partes (art. 265, I, CPC), mas com ela no se confunde. que na situao prevista no artigo 13, a incapacidade j vem do incio do processo, ao passo que naquela de que trata o artigo 265 superveniente.

Tambm, h irregularidade na representao (do representante judicial da parte) quando a procurao existente nos autos no suficiente ou apresenta defeitos, ou quando falta a exibio do estatuto social da pessoa jurdica.

Por conveno das partes

O inciso II do artigo 265 contempla a possibilidade de o processo suspender-se por iniciativa das partes, que assim tenham convencionado. Tendo-se presente que a conveno negcio jurdico processual entre as partes (CPC, art. 158), entende um segmento da doutrina que a decretao da suspenso do processo, nesse caso, ato vinculado do juiz e no discricionrio, no lhe sendo dado vetar a suspenso. 102

A possibilidade de as partes poderem convencionar a suspenso do processo, na forma do artigo 265, II, do CPC, sofre algumas limitaes, impostas pela lei processual, a saber:

a)

no pode ultrapassar o prazo de 6 (seis) meses (CPC, art. 265, 3), ressalvada a exceo prevista no art. 792 do CPC, quando o credor houver concedido prazo para que o devedor cumpra

voluntariamente a obrigao;

b)

no ter cabimento quando qualquer ato processual estiver em curso, como, por exemplo, quando j tiver sido iniciada a audincia de instruo e julgamento; quando estiver fluindo o prazo para a prolao da sentena (art. 456) ou para a lavratura e publicao do acrdo (art. 564) ;

c)

no apanha os prazos para recurso, j iniciados;

d)

no tem lugar para os atos j praticados;

e)

no cabvel em se tratando de prazos peremptrios (art. 182,1 parte), pois, se defeso s partes reduzi-los ou prorrog-los, fica vedada, tambm, a suspenso.

Por incompetncia, suspeio e impedimento do juiz

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O artigo 265, III, cuida da suspenso do processo quando tenha sido oposta exceo de incompetncia do juzo, da cmara ou do tribunal, bem como de suspeio ou impedimento do juiz.

A lei est a se referir incompetncia relativa. No se cogitou de incompetncia absoluta, porquanto essa no argida por meio de exceo. O juiz tem de declar-la de ofcio (art. 113), podendo ainda ser alegada pela parte a qualquer tempo e em qualquer grau de jurisdio. Quer dizer, nessa espcie de exceo (a absoluta), o processo no se suspende: ou acolhe-se de imediato ou rejeita-se de imediato a alegao de incompetncia.

Em conseqncia da interposio da exceo de incompetncia relativa, pra de fluir o prazo para oferecer respostas de outra natureza, como contestao, reconveno, impugnao ao valor da causa, etc. O procedimento principal permanece suspenso at o momento em que parte tenha sido cientificada da deciso que, em primeiro grau de jurisdio, tenha julgado a exceo. Acolhida, os prazos s se iniciam quando o interessado tomar conhecimento, mediante intimao de que os autos de que os autos chegaram ao juzo ad quem .

Do mesmo modo, suspende-se o processo quando houver sido interposta exceo de suspeio ou impedimento do juiz. Tais excees visam a garantir a imparcialidade do juiz, afastando a deciso do julgador que, por qualquer das razes elencadas nos artigos 134 e 135 do CPC, puder ser considerado suspeito ou impedido (arts. 312 a 314, CPC). Nessa hiptese, a suspenso do processo terminar: a) quando o juiz, reconhecendo-se suspeito ou impedido, abstiver-se de continuar no julgamento da causa, remetendo os autos ao seu substituto (art. 313, CPC); b) quando o tribunal vier a julgar a exceo.

Por prejudicialidade

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O processo tambm suspenso sempre que a sentena de mrito estiver na dependncia de soluo de uma questo prejudicial que objeto de outro processo ou de prova a ser requisitada a outro juzo.

As prejudiciais da sentena impedem-lhe a prolao enquanto no forem solucionadas, por constiturem antecedente lgico do julgamento do processo principal. Podem ser internas quando submetidas apreciao do mesmo juiz que vai julgar a causa principal. So externas quando objeto de outro processo pendente.

Se a prejudicial interna, ou seja, proposta no bojo dos prprios autos em que a lide deve ser julgada, no h suspenso do processo.

A hiptese contida na alnea c do inciso IV do art. 265 j est contida na alnea a, porque ela cuida de uma especfica hiptese de prejudicialidade que, por fora desta j conduziria suspenso do processo ainda quando nada se dispusesse de modo explcito quanto a ela. Pendendo um processo sobre ao de estado cujo deslinde determine o julgamento a ser proferido em um outro, suspende-se este em razo da ntida relao de prejudicialidade existente entre as duas causas. Trata-se, na alnea c tanto quanto na alnea a, de uma prejudicialidade externa.

A hiptese de suspenso prevista na alnea b ocorre quando uma prova, geralmente testemunhal, seja requisitada a outro juzo, mediante carta precatria ou rogatria. Como o CPC manda ouvir as testemunhas arroladas pelo autor antes das arroladas pelo ru (art. 413), a tendncia dos juzos suspender o processo, sem a inquirio destas, quando a precatria houver sido expedida para ouvir uma daquelas. Se, em contrapartida, a testemunha tiver sido arrolada pelo ru, o processo se suspende quando, produzida toda a prova oral, s restar essa pendente.

Por motivo de fora maior 105

uma impossibilidade de ordem fsica ou natural (e.g. um incndio, ou uma epidemia, uma inundao, uma revoluo, uma guerra) que impeam o funcionamento das atividades judicirias, e, por via de conseqncia, o regular andamento do feito.

Outros casos legais de suspenso

Entre outras hipteses, a suspenso poder ocorrer:

a) verificada pelo juiz a incapacidade processual ou irregularidade da representao da parte (art. 13); b) em razo da interveno de terceiros, sob a forma de nomeao autoria (art. 64), denunciao da lide (art. 72), chamamento do processo (art. 79) e oposio (art. 60); c) pelo incidente de falsidade documental proposto aps a instruo da causa (art. 394); d) nos casos de atentado (art. 881), etc.

17.3 Da extino do processo


A relao processual se estabelece com o objetivo de compor ou solucionar a lide. Quando essa meta alcanada, diz-se que o processo se extinguiu com julgamento do mrito (art. 269), tendo resolvido o litgio por meio da prestao jurisdicional. Se, no entanto, termina de modo anormal, sem decidir a causa, fala-se que seu desfecho foi sem julgamento de mrito (art. 267).

O Cdigo agrupa as causas de extino do processo sem julgamento de em trs categorias: a) os pressupostos processuais positivos (que compreendem os requisitos para a constituio de uma relao processual vlida, ou seja, com viabilidade de desenvolver-se regularmente); b) as condies da ao (como parcela que se destaca do mrito e imune

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coisa julgada), e c) os pressupostos negativos, impeditivos do julgamento do mrito (circunstncias alheias relao processual, como a litispendncia, a coisa julgada, a perempo, a cauo, o depsito prvio da custas, o abandono da causa, e a desistncia da ao).

Extino do processo sem julgamento do mrito

Segundo o texto do art. 267, so os seguintes casos que provocam a extino do processo sem julgamento do mrito:

Art. 267 - Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: I - quando o juiz indeferir a petio inicial; II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; VII - pela conveno de arbitragem; VIII - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal;

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X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo.

Indeferimento da inicial

O indeferimento da inicial simples despacho, que, por isso no tem efeito preclusivo, de sorte que, mesmo depois da contestao, o juiz poder voltar ao exame da matria e, uma vez reconhecida a inpcia da petio com que o autor abriu a relao processual, ser-lhe lcito decretar a extino do processo.

Paralisao do processo por negligncia das partes

A paralisao do processo por inrcia das partes faz presumir o desinteresse em obter a prestao da tutela jurisdicional. Por isso, a lei prev que, havendo negligncia dos litigantes em dar andamento ao feito, a conseqncia ser a extino do processo sem julgamento do mrito. Bastar o decurso do tempo para que a hiptese se tenha por verificada.

O artigo 267, II, fala em negligncia das partes, mas poder ser de uma, de algumas ou de todas. Para que a hiptese de extino se configure, necessrio que o processo permanea parado por mais de 1 (um) ano sem que nenhuma das partes haja praticado atos no processo.

A extino pode ocorrer por iniciativa da parte ou do Ministrio Pblico, e, ainda, ser decretada de ofcio pelo juiz. Em qualquer hiptese, todavia, a extino do processo no se d de forma automtica. Antes, o juiz mandar intimar a parte, pessoalmente, por mandado, para dar andamento no feito, em 48 horas. No ultimada essa providncia, e 108

persistindo a inrcia, ser possvel, ento, que o magistrado, por sentena, declare a extino do processo e determine o arquivamento dos autos, tal como prev o artigo 267, 1, do CPC.

Abandono da causa por mais de trinta dias

Aqui, ao contrrio do que sucede na hiptese do inciso II, a extino do processo constitui penalidade imposta ao autor negligente, razo pela qual, agora, h de ser considerado o elemento subjetivo, isto , a inteno deliberada de abandonar o processo, o que presume o nimo de no atuar.

No sendo o ru revel, o juiz dever, antes de determinar a extino do processo, ouvir o demandado, na medida em que este tambm tem interesse na composio da lide, por meio da sentena de mrito, podendo eventualmente diligenciar para contornar a omisso do autor e propiciar o andamento do feito paralisado.

Ausncia dos pressupostos processuais

Como requisitos necessrios formao e desenvolvimento regular da relao processual, os pressupostos processuais devem ser apreciados de ofcio pelo juiz (art. 267, 3) assim que lhe for apresentada a petio inicial e durante todo o desenrolar do processo, mesmo que as partes nada tenham alegado a respeito. Sabidamente, no se confundem com as condies da ao (inciso VI) e nada tm a ver com o mrito da causa. Compreendem, na verdade, questes relativas relao processual, de modo que a sentena que nega a existncia dos pressupostos processuais no nega a existncia da ao (em sentido processual), apenas afirma que no pode se fazer valer naquele processo. A ausncia dos pressupostos processuais torna irregular, invlido o processo.

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O Cdigo simplificou o assunto catalogando o que entende por pressupostos processuais no art. 301. Tanto nos casos previstos neste inciso, como nos incisos V e VI, o juiz poder extinguir o processo, respondendo o ru pelas custas de retardamento se no alegar o fato em tempo hbil.

Da perempo

Quando o autor, por trs vezes, der causa extino do processo pelo fundamento previsto no artigo 267, III (abandono da causa), ocorre o fenmeno denominado perempo, que significa a perda do direito de renovar a mesma ao (art. 268, pargrafo nico). A parte, todavia, poder invocar seu direito como matria de defesa, em eventual ao contra ela intentada.

Da litispendncia

A litispendncia ocorre quando se repete ao idntica a uma que se encontra em curso. Por ao idntica deve se entender aquela que tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir (prxima e remota) e o mesmo pedido (mediato e imediato). causa de extino da segunda ao (aquela em que o ru foi por ltimo citado, ou aquela posteriormente distribuda, quando se est diante de citao ocorrida no mesmo dia). Assim, a afirmao de litispendncia encerra o novo processo, a menos que o primeiro seja extinto antes de solucionada a objeo de litispendncia suscitada no segundo, quando, ento, este ltimo prossegue normalmente, uma vez que desaparece o bice que se lhe antepunha.

Mas, suponhamos que o processo precedentemente instaurado tambm seja extinto sem julgamento do mrito (por outra razo, evidentemente). Nessa hiptese, o autor ficar livre, por fora do que reza o art. 268, para intentar de novo a ao.

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Da coisa julgada

H coisa julgada quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no cabia recurso. Existe, a toda evidncia, correlao entre coisa julgada e litispendncia. A primeira diz com causas em andamento simultneo; a segunda, em andamento sucessivo, ou seja, refere-se propositura de ao que j fora decidida por sentena.

O artigo 467 do CPC define a coisa julgada em seu duplo aspecto: material e formal. Fala-se em coisa julgada material quando o ato decisrio resolve o mrito da causa, decidindo a lide e impedindo, conseqentemente, que ao seja novamente proposta. a imutabilidade da sentena fora do processo em que foi prolatada; portanto, relativamente a outros feitos judiciais. Coisa julgada formal, de outro lado, refere-se indiscutibilidade da deciso judicial verificada dentro do processo; logo obstaculiza as partes e o mesmo juiz de decidir a questo.

Ausncia de condies da ao

O artigo 267, VI, do CPC afirma que se extingue o processo, sem julgamento de mrito, quando no concorrer qualquer das condies da ao. Segundo o Cdigo so trs as condies da ao: possibilidade jurdica do pedido, legitimidade das partes e interesse processual.

Pela conveno de arbitragem

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A Lei 9.307, de 23 de setembro de 1996, que dispe sobre a arbitragem, contempla a hiptese de as partes, capazes de contratar, elegerem um rbitro para resolver os seus conflitos, renunciando jurisdio estatal.

Nesse caso, denunciada, em juzo, a existncia da conveno, o processo extinto sem julgamento de mrito. Mas, se ambas as partes a ela renunciarem, deixa de ser pressuposto (negativo) do julgamento do mrito.

A matria dever ser alegada pelo ru (CPC, art. 301, IX, e 4), no podendo ser conhecida de ofcio. Alm disso, s as relaes jurdicas disponveis (art. 1 da aludida Lei) so passives de soluo por essa via.

Quando o autor desistir da ao

A desistncia ato unilateral do autor, de modo que, desistindo, pode ele voltar a juzo com a mesma demanda. A desistncia da ao em sentido processual. Da porque no dado pensar que, com a desistncia, tenha o autor renunciado ao direito de ao (sentido material) em relao ao objeto do processo.

Situao bem diferentemente, todavia, e que com a desistncia no se confunde, a renncia (CPC, art. 269, V), que tem por objeto o direito material, ou seja, o prprio direito subjetivo afirmado na inicial. Aqui a extino do processo com julgamento de mrito, porquanto a prpria pretenso, com a renncia, deixa de existir.

Importante referir que, depois de decorrido o prazo para a resposta, a desistncia s produzir efeitos se com ela consentir o ru (art. 267, 4, CPC). Sendo o ru revel, no h necessidade de colher-se sua anuncia para que o autor possa desistir da ao.

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Por intransmissibilidade do direito material

A causa de extino, neste caso, no da ao, mas do direito posto em juzo, porquanto intransmissvel. O exemplo clssico o da ao de divrcio em que o ru venha a falecer. Como o direito, no caso, personalssimo, o processo ser extinto em qualquer fase.

Quando ocorrer a confuso entre o autor e o ru

A hiptese est regulada no inciso X do artigo 267 do CPC. Cuida-se de aplicao da regra prevista no artigo 381 do novo Cdigo Civil, que assim reza:

Art. 381. Extingue-se a obrigao, desde que na mesma pessoa se confundam as qualidades de credor e devedor.

A confuso, como dispe o diploma substantivo (art. 382) pode ser total ou parcial. Se no abranger toda a dvida, o processo prossegue quanto parte no atingida.

Outros casos de extino do processo sem julgamento de mrito

Afora as hipteses enunciadas no art. 267, a lei processual indica outras tantas de extino do processo sem julgamento de mrito.

Os exemplos citados por Egas Moniz de Arago so os seguintes:

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a) art. 13, I - a extino resulta do fato de o autor no haver suprido, no prazo assinalado pelo juiz, sua falta de capacidade ou a irregularidade da representao processual;

b) art. 47, pargrafo nico - a extino decorre de o autor no haver promovido, no prazo assinalado pelo juiz, a citao inicial de litisconsortes, cuja presena fora reputada indispensvel eficcia da sentena;

c) art. 265, 2- a extino tem como causa o fato de o autor no haver nomeado, no prazo legal, novo advogado, em vista do falecimento daquele que o representava.

Trata-se, como complementa o autor, de pressupostos processuais subjetivos, ligados parte, cuja ausncia impede que o processo tenha desenvolvimento vlido.

Apreciao de ofcio das matrias indicadas nos inciso IV, V, e VI

O art. 267, 3, do CPC autoriza o juiz conhecer de oficio em qualquer tempo e qualquer grau de jurisdio, enquanto no proferida sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V, VI. Os mencionados incisos tratam dos pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo, da perempo, da litispendncia, da coisa julgada e das condies da ao.

Repropositura da ao

O art. 268 do CPC assegura ao autor o direito de intentar novamente a ao, nos casos em que o processo tenha sido extinto sem julgamento de mrito. O preceito 114

ressalva, porm, as hipteses em que a extino tenha se dado em decorrncia da perempo, da litispendncia e da coisa julgada.

Extino do processo com julgamento do mrito

Por acolhimento ou rejeio do pedido do autor

Aqui, a pretenso do autor e a resistncia do ru, depois de examinadas as alegaes, a prova produzida e o direito das partes, encontram uma soluo. Aprecia-se o pedido feito na ao, que no se confunde, como j tivemos oportunidade de destacar, com o exerccio da pretenso pr-processual tutela jurdica. Julga-se o mrito, pondo-se fim lide. Ao contrrio da sentena prolatada nos casos do art. 267 do CPC, a proferida nas situaes elencadas pela norma do art. 269 de mrito, sendo atingida pela coisa julgada.

Pode acontecer, segundo bem observa Nelson Nery Jnior que o juiz profira ato judicial examinando uma das matrias enumeradas no artigo 269. Nesse caso, argumenta o autor, o ato s ser sentena, dentro do sistema do CPC, se tiver aptido para extinguir o processo.

Quando o ru reconhecer a procedncia do pedido formulado pelo autor

Necessrio distinguir, neste tpico, a confisso e o reconhecimento da procedncia do pedido.

O artigo 348 do CPC dispe que h confisso quando a parte admite a verdade de um fato, contrrio ao seu interesse e favorvel ao adversrio. Refere-se 115

admissibilidade dos fatos narrados e no ao direito. Constitui meio de prova e pode ser feita tanto pelo autor quanto pelo ru.

O reconhecimento do pedido, ao contrrio, ato privativo do ru. Seu objeto, portanto, o prprio direito. Consiste na admisso de que a pretenso do autor fundada e, portanto, deve ser julgada procedente.

Quem reconhece a procedncia do pedido, perde a causa, responsabilizandose, em conseqncia, pelo principal e despesas processuais (art. 26 do CPC). Quem confessa, no entanto, pode perfeitamente ganhar a ao, pois a confisso se relaciona unicamente a fatos e estes fatos, os narrados pelo autor, nem sempre conduzem procedncia da demanda. A confisso dos fatos no implica a confisso do direito.

Humberto Theodoro Jnior e Nelson Nery Jnior pensam que o reconhecimento do pedido acarreta a automtica procedncia do pedido, constituindo-se em circunstncia limitadora do livre convencimento do juiz.

Pela transao

O Cdigo Civil conceitua a transao como sendo o meio pelo qual os interessados podem prevenir ou terminar litgios mediante concesses mtuas.

forma de autocomposio da lide, tal como ocorre com o reconhecimento do pedido. As partes antecipam o fim do processo, compondo a lide elas prprias e dispensando o pronunciamento do rgo jurisdicional a respeito das suas pretenses.

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A transao pressupe sacrifcio recproco, ou seja, cada parte renuncia parte de sua pretenso. Se um dos litigantes for beneficiado sem ser tambm sacrificado, tem-se, em verdade, reconhecimento ou renncia e no transao. Tambm a transao, uma vez homologada, exeqvel, sem que preexista sentena apreciando o mrito. O magistrado apenas verifica a validade do ato.

Para que tenha cabimento a transao, as partes devem ser capazes (do contrrio precisaro de consentimento alheio) e os direitos envolvidos devem ser disponveis.

Pela prescrio e decadncia

A decadncia e a prescrio, assinala Humberto Theodoro Jnior, so efeitos que o transcurso do tempo pode produzir sobre os direitos subjetivos, no tocante sua eficcia e exigibilidade.

A decadncia no depende de provocao da parte interessada; j a prescrio, que renuncivel, depende de invocao pela parte a que beneficia, sempre que o litgio verse sobre questes de natureza patrimonial.

Renncia ao direito

A renncia difere da desistncia, prevista no art. 267, VIII, do CPC, na medida em que est pe fim ao processo, sem que a soluo da lide sofra qualquer conseqncia. Da porque a desistncia no impede a renovao da ao.

A renncia, no depende de assentimento da outra parte, como sucede com a desistncia (art. 267, 4), pois nenhum interesse teria o ru de a ela se opor, porquanto 117

implica em composio da lide a seu favor. Isto no significa, como pondera Arago, que a renncia atinja direitos exercidos pelo ru, como a reconveno. Se ocorrer a renncia ao, prosseguir a reconveno, da mesma forma que, embora renunciado, o direito em que se funda esta, prosseguir a outra.

18. Do procedimento
Procedimento e a forma de exteriorizao e materializao do processo, ou seja, a maneira pela qual o instrumento estatal de composio de litgios se mostra no mundo jurdico e que no pode ser confundido com o termo jurdico rito, j que este corresponde a simples seqncia de atos coordenados com a finalidade de obteno da sentena.

18.1 Procedimento comum


Em nosso ordenamento h diversas formas de procedimento para amparar as diversas situaes passiveis de conflitos a serem deduzidas em juzo. Neste diapaso h um procedimento comum, aplicvel a todos os casos em que a natureza do direito material alegado pela parte no demande a utilizao de regras especiais.

Encontra-se definido em lei dois tipos de ritos para o procedimento comum, o ordinrio e o sumrio.

18.1.1 Rito ordinrio

Neste rito do procedimento comum encontra-se a ntida diviso entre as fases postulatria, ordinatria, probatria e decisria, com predominncia da forma escrita.

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o aplicvel quando no cabvel o rito sumrio ou qualquer procedimento especial previsto em lei, alm de possuir natureza informativa de todos os demais processos de conhecimento encontrados no Cdigo de Processo Civil (art. 272, pargrafo nico).

O legislador fez ntida opo por regulamentar minuciosamente apenas o procedimento de rito ordinrio, sendo que todos os demais tm estabelecidas apenas as regras diferenciadoras que lhes caracterizam.

a. - Fase postulatria: composta da petio inicial, citao, eventual resposta do ru e corresponde fase em que as partes vm a juzo formular suas pretenses, trazendo os motivos de fato e de direito que entendem suficientes para a formao da convico do julgador (CPC, arts. 282 a 318);

- Fase ordinria: a fase em que o juiz verifica a regularidade e correo do processo, sendo composta das providncias preliminares e do saneador (CPC, arts. 319 a 331);

- Fase probatria: corresponde fase em que as partes iro demonstrar a veracidade dos fatos por elas narradas na inicial (fatos constitutivos do direito do autor) ou na contestao do ru (fatos modificativos, extintivos ou impeditivos do direito do autor) (CPC, arts. 332 a 457);

- Fase decisria: aquela em que o juiz, estando o processo completo e devidamente instrudo, profere a sua deciso (CPC, arts. 458 a 475).

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18.1.2 Rito sumrio

Ao contrrio do rito ordinrio, o sumrio tem como principais caractersticas a oralidade, a celeridade e a concentrao de atos processuais. As hipteses de cabimento do rito sumrio esto previstas no art. 275 do CPC.

O primeiro critrio de fixao o do valor da causa, sendo o rito sumrio aplicvel em todos os casos em que ele no ultrapasse sessenta vezes o valor do salrio mnimo, irrelevante a natureza do direito material versado na petio inicial (CPC, art. 275, I);

O segundo critrio o da matria, aplicvel independentemente do valor dado causa, conforme previso do inciso II, do art. 275. So as causas que versam sobre:

a) Arrendamento rural ou de parceria agrcola; b) Cobrana ao condmino de quaisquer quantias devidas ao condomnio; c) Ressarcimento por danos em prdio urbano ou rstico; d) Ressarcimento por danos causados em acidente de veculo de via terrestre; e) Cobrana de seguro, relativamente aos danos causados em acidente de veculo, ressalvados os casos de processo de execuo; f) Cobrana de honorrios dos profissionais liberais, ressalvado o disposto em legislao especial; g) Os demais casos previstos em lei, tais como a adjudicao compulsria (Lei n 6.014/73); o usucapio especial (art. 5 da Lei n 6.969/81), entre outros.

Com a reforma do CPC a concentrao dos atos do rito sumrio foi alterada, de apenas uma audincia de tentativa de conciliao, contestao, instruo, debates e julgamento, na qual se concentravam as fases postulatria, ordinatria, instrutria e decisria,

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para duas audincias distintas. A primeira a ser realizada a de tentativa de conciliao e apresentao de contestao (concentrao das fases postulatria e ordinatria). Em sendo necessrio prova oral ou pericial, mister se faz designao de uma nova audincia, em que se concentraro as fases probatria e decisria.

O rito sumrio no comporta aes que versem sobre estado ou capacidade de pessoas, no permitem ao declaratria incidental ou interveno de terceiro, salvo assistncia, recurso de terceiro prejudicado e a interveno fundada em contrato de seguro.

A escolha do rito ordinrio em detrimento do rito sumrio no comporta nulidade e nem caracteriza cerceamento de defesa, seja em virtude do valor dado causa, ou seja pela matria versada nos autos, por ser o rito ordinrio mais amplo e desconcentrado, sem qualquer limitao amplitude do desenvolvimento da defesa das partes.

18.2 Procedimentos especiais


Os procedimentos esto cada vez mais sofrendo especializaes, conforme seja a natureza do direito versado nos autos. Esta especializao busca facilitar a composio dos litgios decorrentes da controvrsia das partes de um direito material especial cuja defesa demanda uma adaptao e diferenciao daquele procedimento normalmente utilizada em juzo para as lides comuns.

Os procedimentos especiais se dividem em jurisdio contenciosa ou voluntria, estando previstos no Livro IV do CPC ou em legislao extravagante.

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19. Do processo de conhecimento


19.1 Da petio inicial (arts. 282 ao 296, CPC)
Introduo

A petio inicial, subscrita por advogado, deve conter o pedido do autor e os fundamentos jurdicos do pedido. Deve conter tambm todos os requisitos mencionados no artigo 282 do CPC, especialmente a indicao das provas, instruda com a procurao. Em princpio, devem ser juntados, desde logo, todos os documentos que sero usados no processo.

A inicial deve ser redigida de maneira lgica e compreensvel, de modo que o ru possa entender o pedido e defender-se. No indispensvel que o autor cite o artigo da lei em que se baseia, pois o juiz conhece a lei.

Os requisitos da petio inicial

A petio inicial indicar:

III -

o juiz ou tribunal a que dirigida (competncia); os nomes, prenomes, estado civil, profisso, domiclio e residncia do

autor e do ru (qualificao das partes); III o fato e os fundamentos jurdicos do pedido (causa de pedir - a

exposio da lide);

122

IV -

o pedido, com as suas especificaes (o pedido deve ser certo e

determinado, pois o pedido o objeto da ao); VVI o valor da causa; as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos

alegados; VII o requerimento para a citao do ru.

Se satisfeito os requisitos do artigo 282 do CPC, o juiz observar o artigo 285 do CPC, ou seja, determinar a citao.

Caso o juiz verifique que a petio inicial no preenche os requisitos exigidos nos arts. 282 e 283, ou que apresenta defeitos e irregularidades capazes de dificultar o julgamento de mrito, determinar que o autor a emende, ou a complete, no prazo de 10 dias. Se o autor no cumprir a diligncia, o juiz indeferir a petio inicial, em conformidade com o art. 295, CPC.

Estando em termos a petio inicial, o juiz a despachar, ordenando a citao do ru, para responder. Do mandado constar que, em no sendo contestada a ao, os fatos articulados pelo autor presumir-se-o aceitos pelo ru.

O pedido

Dois so os tipos de pedido: o mediato (material) e o imediato.

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Pedido imediato o pedido que vem logo a seguir, aquele que imediatamente percebido. O que o autor deseja, ou seja, a sentena. Diz respeito ao tipo de provimento jurisdicional buscado pela parte: condenao, declarao, constituio.

Pedido mediato o prprio bem jurdico, o bem da vida pretendido pelo autor.

O pedido deve ser certo ou determinado. lcito, porm, formular pedido genrico:

I-

nas aes universais, se no puder o autor individuar, na petio, os

bens demandados; II quando no for possvel determinar, de modo definitivo, as

conseqncias do ato ou do fato ilcito; III quando a determinao do valor da condenao depender de ato que

deva ser praticado pelo ru.

permitida a cumulao, num nico processo, contra o mesmo ru, de vrios pedidos, ainda que entre eles no haja conexo.

Se o autor pedir a condenao do ru a abster-se da prtica de algum ato, a tolerar alguma atividade, ou a prestar fato que no possa ser realizado por terceiro, constar da petio inicial a cominao da pena pecuniria para o caso de descumprimento da sentena (arts. 644 e 645, CPC).

O valor da causa (arts. 258 ao 261, CPC)

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A toda causa ser atribudo um valor certo, ainda que no tenha contedo econmico imediato.

O valor da causa constar sempre da petio inicial e ser:

a) Na ao de cobrana de dvida, a soma do principal, da pena e dos juros vencidos at a propositura da ao; b) Havendo cumulao de pedidos, a quantia correspondente soma dos valores de todos eles; c) Sendo alternativos os pedidos, o de maior valor; d) Se houver tambm pedido subsidirio, o valor do pedido principal; e) Quando o litgio tiver por objeto a existncia, validade, cumprimento, modificao ou resciso de negcio jurdico, o valor do contrato; f) Na ao de alimentos, a soma de doze prestaes mensais, pedidas pelo autor;

g) Na ao de diviso, demarcao e de reivindicao, a estimativa oficial para lanamento do imposto.

Quando se pedirem prestaes vencidas e vincendas, tomar-se- em considerao o valor de uma e outras. O valor das prestaes vincendas ser igual a uma prestao anual, se a obrigao for por tempo indeterminado, ou por tempo superior a um ano;

Se, por tempo inferior, ser igual soma das prestaes.

O ru poder impugnar, no prazo da contestao, o valor atribudo causa pelo autor. No havendo impugnao, presume-se aceito o valor atribudo causa na petio inicial.

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O indeferimento da petio inicial

A petio inicial ser indeferida:

I - quando for inepta;

Considera-se inepta a petio inicial quando lhe faltar pedido ou causa de pedir; quando da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso; quando o pedido for juridicamente impossvel; quando contiver pedidos incompatveis entre si. II - quando a parte for manifestamente ilegtima; III - quando o autor carecer de interesse processual; IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio (art. 219, 5, CPC); V - quando o tipo de procedimento escolhido pelo autor no corresponder natureza da causa, ou ao valor da ao; caso em que s no ser indeferida, se puder adaptar-se ao tipo de procedimento legal; VI - quando no atendidas as prescries dos arts. 39, nico, 1 parte, e artigo 284, CPC.

O autor da causa poder apelar, caso a sua petio inicial for indeferida, sendo facultado ao juiz, no prazo de 48 horas, reformar a sua deciso.

No sendo reformada a deciso, os autos sero imediatamente encaminhados ao tribunal competente.

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19.2 Da antecipao da tutela (art. 273, CPC)


Denomina-se tutela antecipada o deferimento provisrio do pedido inicial (antecipao do pedido), no todo ou em parte, com fora de execuo, se necessrio.

O art. 273, CPC, estabelece que o juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru.

No se conceder a antecipao da tutela quando houver perigo de irreversibilidade do provimento antecipado.

A tutela antecipada tem semelhana com a medida cautelar. A diferena que a tutela versa sobre o adiantamento do que foi pedido na inicial, ao passo que a cautelar destina-se soluo de aspectos acessrios, com a manuteno de certas situaes, at o advento da sentena na ao principal.

A tutela antecipada s pode ser concedida a requerimento da parte. A tutela antecipada pode ser revogada ou modificada a qualquer tempo, prosseguindo em todo caso o processo at o final do julgamento.

O requisito do "receio de dano irreparvel ou de difcil reparao" dispensado quando o ru abusar do direito de defesa ou agir com manifesto propsito protelatrio.

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A tutela antecipada pode ser dada a qualquer momento no curso do processo, ouvida, ou no, a parte contrria, em deciso interlocutria. Pode at ser dada liminarmente, no recebimento da inicial.

Na deciso que antecipar a tutela, o juiz indicar, de modo claro e preciso, as razes do seu convencimento.

No se conceder a antecipao da tutela quando houver perigo de irreversibilidade do provimento antecipado.

A execuo da tutela antecipada observar, no que couber, o disposto nos incisos II e III do art. 588, CPC.

A tutela antecipada poder ser revogada ou modificada a qualquer tempo, em deciso fundamentada.

Concedida ou no a antecipao da tutela, prosseguir o processo at final julgamento.

19.3 Da citao (arts. 213 ao 233, CPC)


Consideraes gerais

Citao o ato pelo qual se chama a juzo o ru ou o interessado a fim de que ele tome conhecimento da ao proposta e assim apresente sua defesa.

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A citao do ru requisito essencial de validade do processo, suprida apenas se ele toma conhecimento da ao proposta de forma espontnea. Comparecendo o ru apenas para argir a nulidade e sendo esta decretada, ser considerada feita a citao na data em que ele ou seu advogado for intimado da deciso.

A citao ser efetuada em qualquer lugar em que se encontre o ru, mas deve ser sempre feita na pessoa deste ou de quem detenha poderes especficos para receb-la, p. ex., o militar ativo deve ser citado na unidade em que estiver servindo, se no for conhecida a sua residncia ou se no for encontrado nela.

No se far, porm, a citao, salvo para evitar o perecimento do direito:

III -

a quem estiver assistindo a qualquer ato de culto religioso; ao cnjuge ou a qualquer parente do morto, consangneo ou afim,

em linha reta, ou na linha colateral em segundo grau, no dia do falecimento e nos 7 dias seguintes; III aos noivos, nos 3 primeiros dias de bodas; IV - aos doentes, enquanto

grave o seu estado.

A citao real e a citao ficta

A doutrina divide a citao em real e ficta. A citao real (citao feita por correio e citao por oficial de justia) aquela feita pessoalmente ao ru ou a quem o represente, e gera os efeitos da revelia, caso o ru no apresente a sua contestao dentro do prazo fixado. J na citao ficta (citao por edital e citao com hora certa) presumese que o ru tomou conhecimento dos termos da ao por meio de edital ou pelo oficial de justia, em no sendo encontrado pessoalmente.

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19.3.1 Formas de citao

A legislao prev que a citao pode ser feita pelos seguintes modos: por correio, por oficial de justia, por hora certa e por edital.

A citao por correio (arts. 222 e 223, CPC)

A citao por correio a regra em processo civil. Somente no ser admitida a citao por correio nas aes de resultado, quando for r pessoa incapaz, nos processos de execuo, quando o ru residir em local no atendido pela entrega domiciliar de correspondncia ou, ainda, quando o autor requerer outra forma de citao.

Na citao por correio, o escrivo enviar cpias da petio inicial, do despacho do juiz, advertncia de se tornar o ru revel, comunicado sobre o prazo para a resposta e o endereo do respectivo juzo. A carta ser enviada com recibo de AR.

A citao por oficial de justia (art. 224 ao 226, CPC)

Quando a citao no puder ser feita por correio, ela ser feita por oficial de justia, ou seja, quando o ru morar em local no acessvel correspondncia ou quando o ru for incapaz.

O mandado de citao dever conter os requisitos previstos no art. 225, CPC: nome, endereo, advertncia sobre a revelia, o dia e local do comparecimento, o prazo para a defesa etc.

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O oficial ao encontrar o ru dever ler o mandado e entregar-lhe a contraf, obtendo a nota de ciente ou certificando que o ru recusou a assinatura.

Citao por hora certa (arts. 227 ao 229 CPC)

Quando, por 3 vezes, o oficial de justia houver procurado o ru em seu domiclio ou residncia, sem o encontrar, dever, havendo suspeita de ocultao, intimar qualquer pessoa da famlia, ou, em sua falta, qualquer vizinho, que ele retornar no dia seguinte e na hora que designar a fim de efetuar a citao.

No dia e hora designados, o oficial de justia, independentemente de novo despacho, comparecer ao domiclio ou residncia do citando, a fim de realizar a diligncia. Se o citando no estiver presente, o oficial de justia procurar informar-se das razes da ausncia, dando por feita a citao, ainda que o citando se tenha ocultado em outra comarca. Da certido da ocorrncia, o oficial de justia deixar contraf com pessoa da famlia ou com qualquer vizinho, conforme o caso, declarando-lhe o nome.

Feita a citao com hora certa, o escrivo enviar carta, telegrama ou radiograma ao ru, dando-lhe de tudo cincia.

Nas comarcas contguas, de fcil comunicao, e nas que se situem na mesma regio metropolitana, o oficial de justia poder efetuar citaes ou intimaes em qualquer delas.

A citao por edital (art. 231 e 233, CPC)

Ser realizada citao por edital quando: 131

a) desconhecido ou incerto o ru; b) ignorado, incerto ou inacessvel o local em que se encontrar; c) nos casos expressos em lei.

O edital dever conter a afirmao do autor, bem como a certido do oficial de que o ru desconhecido ou incerto e de que este se encontra em local incerto e no sabido.

Ser afixado o edital na sede do juzo e publicado no prazo mximo de 15 dias no rgo oficial e pelo menos duas vezes na imprensa local, onde houver.

19.3.2 Efeitos da citao vlida

Com a citao vlida torna-se prevento o juzo, h a induo da litispendncia e faz-se litigiosa a coisa; e, quando ordenada por juiz incompetente, a citao constitui em mora o devedor e interrompe a prescrio.

No se tratando de direitos patrimoniais, o juiz poder, de ofcio, conhecer da prescrio e decret-la de imediato.

19.3.3 Intimao (arts. 234 ao 242, CPC)

Intimao o ato pelo qual se d cincia a algum dos atos e termos do processo, para que faa ou deixe de fazer alguma coisa.

132

As intimaes efetuam-se de ofcio, em processos pendentes, salvo disposio em contrrio.

Salvo disposio em contrrio, os prazos para as partes, para a Fazenda Pblica e para o MP sero contados da intimao.

As intimaes consideram-se realizadas no primeiro dia til seguinte, se tiverem ocorrido em dia em que no tenha havido expediente forense.

importante frisar que intimao no se confunde com notificao. Intimao se refere a fatos que j ocorreram em um processo, p. ex., a intimao de uma sentena. Por outro lado, a notificao se refere a fatos futuros, p. ex., notificao de uma audincia a se realizar em determinada data.

19.4 Da resposta do ru (arts. 297 ao 318, CPC)


O ru poder oferecer, no prazo de 15 dias, em petio escrita, dirigida ao juiz da causa a sua defesa (resposta), por meio de contestao, exceo e reconveno.

O ru no obrigado a se defender, uma vez que ele tambm pode reconhecer o pedido do autor.

Precluso

133

Se o ru no observar o princpio da eventualidade (art. 300, CPC) haver precluso, a qual pode ser conceituada como a perda de um direito ou de uma faculdade processual, em razo do tempo, do vencimento da matria ou de um imperativo da lgica.

Logo, so espcies de precluso:

1. precluso temporal - perda do prazo; 2. precluso consumativa - a matria j foi resolvida no processo; 3. precluso lgica - h uma incompatibilidade do ato anterior com o ato subseqente.

19.4.1 Espcies

19.4.1.1 Contestao

A contestao defesa de mrito direta (resposta do reu ao pedido do autor).

Compete ao ru alegar, na contestao, toda a matria de defesa, expondo as razes de fato e de direito, com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir.

Em conformidade com o art. 301, CPC, compete ao ru, antes de discutir o mrito, alegar:

I-

inexistncia ou nulidade da citao;

134

II III IV VVI VII VIII -

incompetncia absoluta; inpcia da petio inicial; perempo; litispendncia; coisa julgada; conexo; incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de

autorizao; IX XXI preliminar. conveno de arbitragem; carncia de ao; falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como

Depois da contestao, s lcito deduzir novas alegaes quando:

- forem relativas a direito superveniente; - competir ao juiz conhecer delas de ofcio; - por expressa autorizao legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e juzo.

19.4.1.2 Exceo

A declarao de incompetncia (arts. 112 ao 124, CPC)

135

Argi-se, por meio de exceo (defesa), a incompetncia relativa.

A incompetncia absoluta deve ser declarada de ofcio e pode ser alegada, em qualquer tempo e grau de jurisdio, independentemente de exceo. No sendo, porm, deduzida no prazo da contestao ou na primeira oportunidade em que lhe couber falar nos autos, a parte responder integralmente pelas custas. Declarada a incompetncia absoluta, somente os atos decisrios sero nulos, remetendo-se os autos ao juiz competente.

Prorroga-se a competncia, se o ru no opuser exceo declinatria do foro e de juzo, no caso e prazo legais.

No pode suscitar conflito a parte que, no processo, ofereceu exceo de incompetncia. O conflito de competncia no obsta, porm, a que a parte que o no suscitou, oferea exceo declinatria do foro.

Impedimentos e suspeio (arts. 134 ao 138, CPC)

Consideraes preliminares

O impedimento e a suspeio so formas de exceo processual (defesa), pelas quais o magistrado ser afastado do julgamento de determinado processo, seja de ofcio seja por meio de exceo processual. Vale observar que as excees de impedimento e suspeio tambm podem ser levantadas pelo autor.

136

A forma correta de se argir o impedimento ou a suspeio pelo uso das excees. Estas devero ser apresentadas em petio no prazo de 15 dias, contados da data da juntada da citao nos autos. Note-se que as excees de incompetncia ou de suspeio so matrias de defesa e se no apresentadas dentro do prazo estabelecido por lei, sero prorrogadas.

Se deferida pelo juiz, a exceo ser apensada aos autos e suspender o feito at que seja julgada em primeira instncia.

O excepto ser intimado para apresentar sua defesa em 10 dias. A seguir, ser feita a instruo da exceo e prolatada a sentena. Caso seja julgada procedente, os autos sero encaminhados ao juiz competente.

Os impedimentos

Os impedimentos esto elencados no art. 134, CPC. De acordo com este artigo o juiz est impedido de exercer as suas funes no processo contencioso ou voluntrio:

III -

de que for parte; em que interveio como mandatrio da parte, oficiou como perito,

funcionou como rgo do Ministrio Pblico, ou prestou depoimento como testemunha; III que conheceu em primeiro grau de jurisdio, tendo-lhe proferido

sentena ou deciso; IV quando nele estiver postulando, como advogado da parte, o seu

cnjuge ou qualquer parente seu, consangneo ou afim, em linha reta; ou na linha colateral at o segundo grau; 137

V-

quando cnjuge, parente, consangneo ou afim, de alguma das

partes, em linha reta ou na colateral, at o terceiro grau; VI quando for rgo de direo ou de administrao de pessoa jurdica,

parte na causa.

As suspeies

As hipteses de suspeies encontram-se disciplinadas no art. 135, CPC, sendo que o juiz ser considerado suspeito nos seguintes casos:

III -

se for amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer das partes; se alguma das partes for credora ou devedora do juiz, de seu cnjuge

ou de parentes destes, em linha reta ou na colateral at o terceiro grau; III se ele for herdeiro presuntivo, donatrio ou empregador de alguma

das partes; IV se receber ddivas antes ou depois de iniciado o processo; aconselhar

alguma das partes acerca do objeto da causa, ou subministrar meios para atender s despesas do litgio; Vse interessado no julgamento da causa em favor de uma das partes.

O juiz poder, ainda, declarar-se suspeito por motivo ntimo, quando dois ou mais juzes forem parentes, consangneos ou afins, em linha reta e no segundo grau na linha colateral.

19.4.1.3 Reconveno

138

A reconveno uma ao incidente, que o ru pode mover contra o autor, dentro do mesmo processo. Equivale a um verdadeiro contra-ataque. A reconveno deve ter conexo com a ao principal, competir ao mesmo juiz e permitir o mesmo rito processual.

matria exclusiva da defesa e deve ser apresentada em pea autnoma, ao mesmo tempo em que se apresenta a contestao. Logo, conclui-se, que o prazo para sua apresentao de 15 dias, porm, vale salientar, que ambas devem ser protocoladas juntas, no mesmo dia, mesmo que o prazo de 15 dias ainda no se tenha encerrado.

O ru pode reconvir ao autor no mesmo processo, toda vez que a reconveno seja conexa com a ao principal ou com o fundamento da defesa.

O ru, ao ser apresentada a reconveno, adquire o nome de reconvinte e/ou autor de reconvindo. O reconvindo no citado, mas intimado, na pessoa de seu procurador, para contest-la em 15 dias, sendo que o juiz competente para julg-la o mesmo que est julgando a ao principal e em sua sentena ele decidir sobre a ao e a reconveno. importante frisar, tambm, que a reconveno segue o mesmo rito da ao principal.

Pode haver reconveno sem contestao, mas, nesse caso, no deixa de se caracterizar a revelia.

No pode haver reconveno de reconveno, vez que a reconveno atitude privativa do ru.

A reconveno cabvel somente no processo de conhecimento no sendo usada, ento, no procedimento sumrio, nem no processo de execuo. 139

O ru no pode, em seu prprio nome, reconvir ao autor, quando este demandar em nome de outrem.

Do indeferimento liminar da reconveno cabe agravo de instrumento, vez que se trata de deciso interlocutria, que no pe termo ao processo.

19.5 Da fase ordinatria


Esta fase inicia-se logo aps a entrega da contestao. O juiz far uma anlise do processo para sanar eventuais irregularidades (providncias preliminares). Ele ainda poder extinguir o processo sem julgamento do mrito ou julgar antecipadamente a lide.

19.5.1 Da revelia (arts. 319 ao 324, CPC)

Se o ru no contestar a ao, reputar-se-o verdadeiros os fatos afirmados pelo autor.

A revelia no induz, contudo, o efeito mencionado:

III III -

se, havendo pluralidade de rus, algum deles contestar a ao; se o litgio versar sobre direitos indisponveis; se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico,

que a lei considere indispensvel prova do ato.

140

Ainda que ocorra revelia, o autor no poder alterar o pedido, ou a causa de pedir, nem demandar declarao incidente, salvo promovendo nova citao do ru, a quem ser assegurado o direito de responder no prazo de 15 dias.

Contra o revel correro os prazos independentemente de intimao. Poder ele, entretanto, intervir no processo em qualquer fase, recebendo-o no estado em que se encontra.

So efeitos da revelia:

1- a confisso ficta; 2- os prazos correm sem intimao; 3- pode haver o julgamento antecipado da lide

19.5.2 Da ao declaratria incidental

Toda vez que houver dvida quanto existncia ou inexistncia de relao jurdica, abre-se a possibilidade do interessado ajuizar ao de cunho meramente

declaratrio (CPC, art. 5).

Para o ru deve formul-la atravs da reconveno, para o autor, pode-se surgir dvida aps a contestao, autoriza o art. 325 que o autor, no prazo decadncia de dez dias apresente um requerimento para que seja declarada a existncia ou inexistncia do direito controverso.

141

19.5.3 Dos fatos ipeditivos, modificativos ou extintivos do direito do autor (CPC, art. 326)

Somente nas hipteses expressamente previstas em lei possvel falar-se em vistas ao autor para a manifestao sobre a resposta do ru.

19.6 Do julgamento conforme o estado do processo


Consideraes preliminares

O julgamento antecipado do processo ocorre aps a fase das providncias preliminares, quando o juiz, notando a presena de alguma irregularidade, ir san-la.

Esta fase consiste na anlise pelo juiz sobre a necessidade de produo de provas ou na possibilidade de se proferir uma sentena que ponha fim ao processo, quer extinguindo-o sem julgamento do mrito, quer abordando a relao jurdica de direito material.

Assim, pode-se falar que o julgamento conforme o estado do processo se d de trs formas, a saber:

1a) prevista no art. 329, CPC: quando ocorrer qualquer das hipteses previstas nos arts. 267 e 269, II a V, o juiz declarar extinto o processo.

142

2a) prevista no art. 330, CPC: (I) - quando a questo de mrito for unicamente de direito, ou sendo de direito e de fato, no houver necessidade de produzir prova em audincia; ou (II) - quando ocorrer a revelia e o seu efeito, art. 319, CPC.

3a) art. 331, CPC: no ocorrendo qualquer das hipteses acima ser iniciada a fase instrutria.

19.6.1 Da extino do processo (art. 329, CPC)

Ocorrendo qualquer das hipteses previstas nos arts. 267 e 269, I a V, CPC, o juiz declarar extinto o processo.

19.6.2 Do julgamento antecipado da lide (art. 330, CPC)

De acordo com o art. 330, CPC, o juiz conhecer diretamente do pedido, ou seja, julgar antecipadamente a lide, proferindo sentena:

I-

quando a questo de mrito for unicamente de direito, ou,

sendo de direito e de fato, no houver necessidade de produzir prova em audincia; II quando ocorrer a revelia.

Embora todas as formas de extino do processo previstas nos arts. 267 e 269 so geradoras de decises declaratrias de extino do processo, pode ocorrer que o processo preencha todos os requisitos de admissibilidade de mrito, porm no houve nenhuma forma de autocomposio, nem tampouco ocorreu a prescrio e a decadncia, e no h tambm a necessidade de se produzir prova em

143

audincia. Neste caso deve o juiz proferir uma sentena de mrito propriamente dita, aps ter feito uma anlise do processo em questo ante as alegaes e provas documentais feitas pelas partes.

Entretanto, esta deciso pode ser proferida sem que haja a fase probatria. onde ocorre o chamado julgamento antecipado da lide ou julgamento de mrito antecipado.

So trs as hipteses para este caso:

a) quando a questo de mrito for unicamente de direito (onde no h controvrsia com relao aos fatos, mas to somente quanto interpretao jurdica dada pelo autor e suas conseqncias de direito material);

b) quando a questo de direito e de fato, mas no demanda produo de provas em audincia ou percia; c) quando ocorrer a revelia.

19.6.3 Do saneamento do processo (art. 331, CPC)

Segundo o art. 331 do CPC, se no for caso de extino do processo ou julgamento antecipado da lide e a causa versar sobre direitos disponveis, o juiz designar audincia de conciliao, a realizar-se no prazo mximo de 30 dias, qual devero comparecer as partes ou seus procuradores, habilitados a transigir.

Desta forma, pode se concluir, que o saneamento do processo pode ocorrer de duas formas:

144

a) pela audincia do art. 331, CPC: quando a lide versar sobre direitos disponveis, designar o juiz audincia de conciliao no prazo de 30 dias. Uma vez instaurada a audincia tentara o juiz uma conciliao entre as partes. Sendo obtida a conciliao, esta ser reduzida a termo e homologada por sentena.

Se, por qualquer motivo, no for obtida a conciliao, o juiz fixar os pontos controvertidos, decidir as questes processuais pendentes e determinar as provas a serem produzidas, designando audincia de instruo e julgamento, se necessrio.

b) por escrito: pela anlise do art. 331, CPC, fica claro que a audincia de conciliao s ser realizada quando estivermos diante de direito disponvel, ou seja, quando for possvel a obteno da conciliao, hiptese em que o juiz deve sanear o feito por escrito.

19.7 Das provas


Consideraes preliminares (art. 332 ao 340, CPC)

Provar significa convencer,

tornar aceitvel determinada afirmao,

estabelecer a verdade. Pode-se dizer que a prova, objetivamente, todo meio suscetvel de demonstrar a verdade de um argumento.

Sob o ponto de vista subjetivo a prova destinada a formar a convico do prprio juiz.

Destas consideraes, pode-se conceituar provas como todo meio lcito, suscetvel de convencer o juiz sobre a verdade de uma alegao da parte.

145

H fatos que, por suas peculiaridades, no necessitam ser provados, so eles:

a) os fatos notrios, CPC, art. 334, I; b) o fato cuja ocorrncia seria impossvel; c) os fatos cuja prova seja moralmente ilegtima, CPC, art. 332; d) os fatos impertinentes; e) os fatos irrelevantes; f) os fatos incontroversos, CPC, art. 334, III;

g) os fatos confessados, CPC, art. 334, II.

Quanto s provas moralmente ilegtimas, incluindo-se aqui tanto aquelas que afrontam os bons costumes quanto aquelas ilcitas, que agridem a privacidade das pessoas, estas so taxativamente vedadas pela Constituio Federal (art. 5, LVI).

A jurisprudncia entende que a gravao magntica de ligaes telefnicas feita clandestinamente no meio legal nem moralmente legtimo (RTJ 84/609, 110/798 e RT 603/178), embora alguns julgados admitam a interceptao em caso de separao litigiosa (RF 286/270 e RBDP 43/137).

Todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que no especificados no CPC, so hbeis para provar a verdade dos fatos, em que se funda a ao ou a defesa.

O nus da prova incumbe:

III -

ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito; ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou

extintivo do direito do autor. 146

O CPC possibilita a conveno das partes em contrato a respeito da distribuio do nus da prova, salvo se recair o acordo sobre direito indisponvel ou tornar excessivamente difcil o exerccio do direito pela parte.

J no Cdigo de Defesa do Consumidor tambm permitida a inverso do nus da prova, desde que presentes dois requisitos importantes: a hipossuficincia e a verossimilhana.

So ainda deveres da parte:

III III -

comparecer em juzo, respondendo ao que lhe for interrogado; submeter-se inspeo judicial, que for julgada necessria; praticar o ato que lhe for determinado.

19.7.1 Tipos de prova

a) Depoimento pessoal (art. 342 ao 347, CPC).

O juiz pode, de ofcio, em qualquer estado do processo, determinar o comparecimento pessoal das partes, a fim de interrog-las sobre os fatos da causa.

Quando o juiz no determinar o comparecimento das partes de ofcio, compete a cada parte requerer o depoimento pessoal da outra, a fim de interrog-la na audincia de instruo e julgamento.

147

A confisso, propriamente dita, ocorre, de acordo com o art. 348, CPC, quando a parte admite a verdade de um fato, contrrio ao seu interesse e favorvel ao adversrio. A confisso judicial ou extrajudicial.

A parte ser intimada pessoalmente, constando do mandado que se presumiro confessados (pena de confisso) os fatos contra ela alegados, caso no comparea ou, comparecendo, se recuse a depor.

A parte responder pessoalmente sobre os fatos articulados. Todavia, a parte no obrigada a depor de fatos:

I - criminosos ou torpes, que lhe forem imputados; II - a cujo respeito, por estado ou profisso, deva guardar sigilo. Esta disposio no se aplica s aes de filiao, de desquite e de anulao de casamento.

Diferena entre interrogatrio judicial e depoimento pessoal

So diferenas entre o interrogatrio judicial e o depoimento pessoal: o depoimento pessoal requerido pela parte enquanto que o interrogatrio determinado de ofcio; o depoimento pessoal meio de prova sendo que o interrogatrio meio de convencimento; no depoimento h pena de confesso, tal pena inexiste no interrogatrio judicial; e finalmente o depoimento pessoal feito uma nica vez na audincia de instruo, enquanto que o interrogatrio pode ser realizado a qualquer tempo, no curso do processo.

148

b) Confisso (arts. 348 a 354)

A confisso no Direito Processual Civil considerada a rainha das provas.

A confisso pode ser conceituada como o ato pelo qual a parte admite a verdade de um fato contrrio ao seu interesse e favorvel ao adversrio.

A confisso pode ser judicial ou extrajudicial: ser judicial a feita no processo, podendo ser provocada ou espontnea; e ser extrajudicial quando formulada fora do processo, por forma escrita ou oral, perante a parte contrria ou terceiros.

A confisso indivisvel, no podendo a parte beneficiada aceit-la no tpico que a beneficiar e rejeit-la no que lhe for desfavorvel.

A eventual retratao no invalida a confisso anteriormente firmada, porm ambas sero avaliadas e valoradas em sentena pelo juiz.

c) Exibio de documento ou coisa (art. 355 a 363)

Conforme o art. 355 do CPC o juiz pode ordenar que a parte exiba documento ou coisa que se ache em seu poder.

d) Prova documental (arts. 364 a 399)

qualquer coisa capaz de demonstrar a existncia de um fato. Ultrapassa o conceito de documento de prova escrita, sua forma mais comum de apresentao. 149

considerada a prova mais forte do processo civil, apesar do princpio da persuaso racional facultar ao juiz o seu afastamento pelos demais meios (testemunhal e pericial) produzido nos autos.

e) Prova testemunhal (art. 400 ao 419, CPC)

Testemunha o terceiro, estranho ou isento com relao s partes, que vem a Juzo trazer os seus conhecimentos a respeito de determinado fato.

A prova testemunhal uma espcie do gnero prova oral.

Admissibilidade e do valor da prova testemunhal

A prova testemunhal sempre admissvel, no dispondo a lei de modo diverso. O juiz indeferir a inquirio de testemunhas sobre fatos:

III -

j provados por documento ou confisso da parte; que s por documento ou por exame pericial puderem ser provados.

Podem depor como testemunhas todas as pessoas, exceto as incapazes, impedidas ou suspeitas.

A testemunha no obrigada a depor de fatos:

150

I-

que lhe acarretem grave dano, bem como ao seu cnjuge e aos seus

parentes consangneos ou afins, em linha reta, ou na colateral em segundo grau; II a cujo respeito, por estado ou profisso, deva guardar sigilo.

A produo da prova testemunhal

O momento para o requerimento da produo da prova testemunhal o da petio inicial, para o autor, e o da contestao, para o ru.

Porm, importante frisar que no processo sumrio as testemunhas j devem ser arroladas quando da prtica destes atos, enquanto que no rito ordinrio o rol pode ser juntado at 5 dias antes da audincia de instruo.

lcito a cada parte oferecer, no mximo, 10 testemunhas; mas quando qualquer das partes oferecer mais do que 3 testemunhas para a prova de cada fato, o juiz poder dispensar as restantes.

Primeiramente sero ouvidas as testemunhas do autor, depois as comum, se houverem, e, finalmente, as do ru. Sempre que houver a participao do MP, na qualidade de fiscal da lei, a ele concedido o direito de perguntar, aps as partes.

Depois de apresentado o rol de testemunhas, a parte s pode substituir a testemunha:

I-

que falecer; 151

II III justia.

que, por enfermidade, no estiver em condies de depor; que, tendo mudado de residncia, no for encontrada pelo oficial de

So inquiridos em sua residncia, ou onde exercem a sua funo:

III III IV -

o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica; o presidente do Senado e o da Cmara dos Deputados; os ministros de Estado; os ministros do Supremo Tribunal Federal, do Tribunal Federal e

Recursos, do Superior Tribunal Militar, do Tribunal Superior Eleitoral, do Tribunal Superior do Trabalho e do Tribunal de Contas da Unio; VVI VII VIII IX o procurador-geral da Repblica; os senadores e deputados federais; os governadores dos Estados, dos Territrios e do Distrito Federal; os deputados estaduais; os desembargadores dos Tribunais de Justia, os juzes dos Tribunais

de Alada, os juzes dos Tribunais Regionais do Trabalho e dos Tribunais Regionais Eleitorais e os conselheiros dos Tribunais de Contas dos Estados e do Distrito Federal; Xo embaixador de pas que, por lei ou tratado, concede idntica

prerrogativa ao agente diplomtico do Brasil.

Ao incio da inquirio, a testemunha prestar o compromisso de dizer a verdade do que souber e lhe for perguntado. O juiz advertir testemunha que incorre em sano penal quem faz a afirmao falsa, cala ou oculta a verdade. 152

f) Prova pericial (art. 420 a 443, CPC)

Introduo

A prova pericial consiste em exame, vistoria ou avaliao. A avaliao visa a atribuir um valor monetrio a alguma coisa ou obrigao. A vistoria destina-se a analisar o estado de um bem imvel. O exame visa a anlise do estado em que se encontra um bem mvel, semovente ou pessoas.

O juiz indeferir a percia quando:

III III -

a prova do fato no depender do conhecimento especial de tcnico; for desnecessria em vista de outras provas produzidas; a verificao for impraticvel.

Perito

Perito a pessoa dotada de conhecimentos tcnicos sobre uma determinada rea das cincias naturais ou humanas, cuja funo auxiliar o juiz sobre determinado fato.

A nomeao do perito independe de qualquer compromisso formal de fiel cumprimento das atribuies a ele destinadas, pois sua responsabilidade decorre pura e simplesmente da lei.

153

Por exercer funo pblica o perito tambm se submete s recusas decorrentes de impedimento ou suspeio, alm de sujeitar-se aos delitos prprios dos funcionrios pblicos.

A lei permite tambm a presena de assistentes tcnicos da confiana das partes para acompanhar a percia e realizar pareceres, se entender necessrios. Vale ressaltar que os assistentes no esto sujeitos s recusas acima vistas, j que no so considerados funcionrios pblicos.

g) Inspeo judicial (art. 440 a 443, CPC)

A inspeo judicial, muito mais que um meio de prova, elemento de convico unilateral do juiz, atravs de exame pessoal sobre fato relevante para o sentenciamento do processo.

Pode ser ela de ofcio ou a requerimento da parte, em qualquer fase do processo, consistindo em inspeo de pessoas ou coisas (CPC, art. 440).

19.8 Da audincia (arts. 444 ao 457, CPC)


Introduo

154

A audincia ato processual complexo, pblico, solene e formal em que o juiz ir fazer a coleta da prova oral, ouvir os debates das partes e, por fim, proferir sua sentena.

De acordo com o art. 446, CPC, os advogados no podem intervir enquanto as partes, o perito ou as testemunhas estiverem depondo.

Atos preparatrios

Na fase de saneamento do processo ser marcada a audincia de instruo com o seu dia e hora determinados.

Se possvel a conciliao, determinar de ofcio o comparecimento das partes.

As testemunhas devero ter sido intimadas para o comparecimento, desde que arroladas no prazo legal de 10 dias antes da audincia, podendo o juiz designar prazo adverso ao legal, conforme preceitua o art. 407 do CPC, sendo que as partes s sero compelidas ao depoimento pessoal se intimadas pessoalmente, sob pena de confesso.

Na data prevista, o juiz declarar aberta a audincia, mandando apregoar as partes e seus advogados.

Segundo o art. 453, CPC, a audincia poder ser adiada se: a) por conveno das partes, caso em que s ser admissvel uma vez; b) no puderem comparecer, por motivo justificado, o perito, as partes, as testemunhas ou os advogados.

155

A conciliao (arts. 447 ao 449, CPC)

Antes de iniciar a instruo, o juiz tentar conciliar as partes. Chegando a acordo, o juiz mandar tom-lo por termo, que, assinado pelas partes e homologado pelo juiz, ter valor de sentena.

A conciliao pode ser conceituada como a composio amigvel do litgio mediante proposta formulada de ofcio pelo juiz ou por sugesto de uma das partes.

A tentativa de conciliao, que pode ser feita a qualquer tempo, CPC, art. 125, IV, dever indeclinvel do magistrado, sob pena de nulidade, nos litgios relativos a direitos patrimoniais de carter privado, nas causas pertinentes ao Direito de Famlia, nos casos e para os fins em que a lei admite transao.

O juiz deve convocar as partes a comparecer pessoalmente na audincia ou mediante procurador com poder especfico de transigir. Tal convocao ser feita no despacho saneador, CPC, art. 331, podendo o magistrado suprir, posteriormente, eventual omisso neste sentido. Havendo litisconsortes, todos devero comparecer audincia de conciliao, valendo o mesmo para o oponente e os opostos.

No comparecendo uma das partes ou ambas, e a falta for justificada, a audincia ser adiada. Todavia, em caso de nova falta, a audincia retomar sua normal tramitao.

Quando o litgio versar sobre direitos patrimoniais de carter privado, o juiz, de ofcio, determinar o comparecimento das partes ao incio da audincia de instruo e julgamento.

156

Em causas relativas famlia, ter lugar igualmente a conciliao, nos casos e para os fins em que a lei consente a transao.

A instruo e o julgamento

Se infrutfera a conciliao, dever o juiz iniciar a instruo do processo. Contudo, anteriormente, o juiz dever fixar os pontos controversos sobre os quais recairo as provas. Sendo que estas sero produzidas de acordo com a ordem prevista no art. 452, CPC, ou seja:

1) o perito e os assistentes tcnicos respondero aos quesitos de esclarecimentos; 2) posteriormente o juiz tomar os depoimentos pessoais, primeiro do autor e depois do ru; 3) finalmente, sero inquiridas as testemunhas arroladas pelo autor e pelo ru.

Encerada a instruo, a palavra ser dada pelo juiz ao autor, ao ru e depois ao MP, pelo prazo sucessivo de 20 minutos, prorrogveis por mais 10 a critrio do juiz. Caso exista litisconsortes o prazo ser de 30 minutos, divididos por igual entre os integrantes do grupo, se eles no dispuserem de modo contrrio.

Encerrados os debates, proferir oralmente o juiz a sentena desde logo ou chamar os autos concluso, para proferir a sentena por escrito no prazo de 10 dias.

157

19.9 Da sentena
Introduo

A sentena a deciso feita por juiz competente e segundo as normas processuais vigentes, sobre pedido oferecido pelo autor e contraposto resposta do ru, quando houver.

A sentena ato processual que pe termo, julgando ou no o mrito, ao processo de conhecimento de primeira instncia. No primeiro caso, ou seja, se a sentena julgar o mrito da questo, esta ser denominada de definitiva (V. art. 269, CPC). J quando a sentena no julgar o mrito, ser denominada de terminativa (V. art. 267, CPC).

A sentena propriamente dita no se confunde com a mera deciso interlocutria, que o ato pelo qual o juiz, no curso do processo, resolve questo incidente.

Uma vez proferida e publicada a sentena, o juiz encerra a sua atividade jurisdicional no processo.

19.9.1 Requisitos formais (arts. 458 ao 466, CPC)

So requisitos essenciais da sentena:

I-

o relatrio, que conter os nomes das partes, a suma do pedido e da

resposta do ru, bem como o registro das principais ocorrncias havidas no andamento do processo; 158

II direito;

os fundamentos, em que o juiz analisar as questes de fato e de

lhe submeterem. , pois, no dispositivo, que o juiz ir decidir a lide.

O juiz proferir a sentena, acolhendo ou rejeitando, no todo ou em parte, o pedido formulado pelo autor. Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito, o juiz decidir em forma concisa. Quando o autor tiver formulado pedido certo, vedado ao juiz proferir sentena ilquida.

defeso ao juiz proferir sentena, a favor do autor, de natureza diversa da pedida, bem como condenar o ru em quantidade superior ou em objeto diverso do que lhe foi demandado. A sentena deve ser certa, ainda quando decida relao jurdica condicional.

Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento.

No caso acima, o juiz poder impor, na sentena, multa diria ao ru ("astreinte"), independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando-lhe prazo razovel para o cumprimento do preceito.

Para a efetivao da tutela especfica ou para a obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras, impedimento de atividade nociva, alm de requisio de fora policial.

159

Se, depois da propositura da ao, algum fato constitutivo, modificativo ou extintivo do direito influir no julgamento da lide, caber ao juiz tom-lo em considerao, de ofcio ou a requerimento da parte, no momento de proferir a sentena.

19.9.2 Vcios da sentena

Os vcios da sentena esto ligados geralmente ao pedido formulado pelo autor. Ou melhor, no pode ser concedido parte mais do que foi pedido, se tal fato ocorrer, restar caracterizado um vcio na sentena.

Pode-se classificar os vcios em:

a) extra petita - neste vcio o pedido do autor permanece sem resposta jurisdicional, j que o provimento reconhece ou afasta pretenso jamais formulada nos autos. O vcio aqui gera nulidade absoluta, atingindo todo o julgado;

b) ultra petita - o juiz decide alm do que foi formulado nos autos. Houve uma extrapolao por parte do juiz que, alm de julgar o pedido, inclui tambm algo no requerido nos autos. Neste caso a nulidade atingir to somente o que foi excessivamente concedido.

c) citra petita - o julgamento aqum do solicitado pelo autor, deixando o juiz, assim, de analisar parte do pedido.

160

19.9.3 Classificaes da sentena

As sentenas podem ser classificadas de acordo com o provimento jurisdicional postulado. Podem ser elas:

a) Meramente declaratrias: nestas o autor limita-se a pedir ao judicirio que estabelea a existncia ou no da relao jurdica alegada na inicial, sem qualquer outra conseqncia prtica a ser suportada pelo ru.

b) Condenatrias: so aquelas nas quais aps certificar-se da existncia do direito da parte vencedora, profere deciso condenando o adverso a uma obrigao de fazer ou no fazer, pagar quantia certa em dinheiro ou dar coisa certa ou incerta.

c) Constitutivas: visam a modificao, criao ou extino de uma relao jurdica pr-existente.

Efeitos da Sentena

O efeito principal da sentena o formal, ou seja, o de extinguir o processo, efeito este meramente processual.

Esta extino se d por intermdio das sentenas terminativas e definitivas. As primeiras possuem apenas o efeito formal, uma vez que no abordam a questo de mrito da lide. J as sentenas definitivas, alm de trazerem consigo o efeito formal de extino do processo, geram tambm os efeitos materiais. Tais efeitos trazidos para fora do processo, so inmeros, de acordo com o pedido formulado pela parte vencedora.

161

Assim, a sentena condenatria tem o condo de impor ao devedor um prestao; a declaratria outorga certeza jurdica sobre a relao deduzida em juzo etc.

19.10 Da sentena e a coisa julgada (arts. 467 ao 475, CPC)


A sentena de mrito a forma normal de extino de um processo.

muito importante recordar que, uma vez prolatada e publicada a sentena, o juiz esgota sua atividade jurisdicional no processo. A partir da esta sentena s pode ser modificada para corrigir, de ofcio, erro de clculo e inexatido material, ou por meio de embargos de declarao.

Assim, denomina-se coisa julgada material a eficcia, que torna imutvel e indiscutvel a sentena, no mais sujeita a recurso ordinrio ou extraordinrio. A sentena, que julgar total ou parcialmente a lide, tem fora de lei nos limites da lide e das questes decididas.

No fazem coisa julgada:

I-

os motivos, ainda que importantes para determinar o alcance da parte

dispositiva da sentena; II III a verdade dos fatos, estabelecida como fundamento da sentena; a apreciao da questo prejudicial, decidida incidentemente no

processo.

162

Faz, todavia, coisa julgada a resoluo da questo prejudicial, se a parte o requerer (arts. 5 e 325, CPC), o juiz for competente em razo da matria e constituir pressuposto necessrio para o julgamento da lide.

Nenhum juiz decidir novamente as questes j decididas, relativas mesma lide, salvo:

I-

se, tratando-se de relao jurdica continuativa, sobreveio modificao

no estado de fato ou de direito; caso em que poder a parte pedir a reviso do que foi estatudo na sentena; II nos demais casos prescritos em lei.

A sentena faz coisa julgada s partes entre as quais dada, no beneficiando, nem prejudicando terceiros. Nas causas relativas ao estado de pessoa, se houverem sido citados no processo, em litisconsrcio necessrio, todos os interessados, a sentena produz coisa julgada em relao a terceiros.

defeso parte discutir, no curso do processo, as questes j decididas, a cujo respeito se operou a precluso.

Est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de confirmada pelo tribunal, a sentena:

III -

que anular o casamento; proferida contra a Unio, o Estado e o Municpio;

163

III -

que julgar improcedente a execuo de dvida ativa da Fazenda Pblica

(art. 585, VI, CPC). Nos casos previstos acima, o juiz ordenar a remessa dos autos ao tribunal, haja ou no apelao voluntria da parte vencida; no o fazendo, poder o presidente do tribunal avoc-los.

20. Recursos
20.1 Conceito
Recurso o ato pelo qual a parte demonstra seu inconformismo com uma deciso proferida nos autos, uma espcie de remdio processual que a lei coloca disposio das partes para impugnao de decises judiciais, dentro do mesmo processo, com vistas sua reforma, invalidao, esclarecimento ou integrao, bem como para impedir que a deciso impugnada se torne preclusa ou transite em julgado.

Tem ele a finalidade de outorgar maior certeza quanto deciso emanada do Judicirios e evitar erros, gerando maior fora de pacificao social ao processo.

20.2 Os recursos previstos no CPC


O art. 496 do CPC trata da grade recursal bsica do processo civil brasileiro e elenca os seguintes recursos: apelao, embargos infringentes, embargos de declarao, recurso ordinrio, recurso especial, recurso extraordinrio e embargos de divergncia em recurso especial ou extraordinrio.

Os atos de mero expediente, referentes ao normal andamento do processo, no so recorrveis. Em caso de inverso tumulturia do processo, justamente pela ausncia de observncia da ordem legal instituda para o procedimento, com determinaes equivocadas de atos de mero expediente, tem lugar a correio parcial. 164

Este no recurso na correta acepo da palavra, posto no visar a reforma ou invalidao de alguma deciso, mas apenas trazer de volta os autos sua marcha processual.

20.3 Classificao dos recursos


- Quanto ao mbito: totais ou parciais, dependendo da extenso da matria impugnada.

- Quanto ao momento: independente (ou principal) e adesivo, desde que haja sucumbncia recproca.

- Quanto fundamentao: livre (a apelao, o agravo, o recurso ordinrio e os embargos infringentes), ou vinculada (recurso especial e extraordinrio).

- Quanto ao objeto: ordinrios (incisos I a V do artigo 496 do CPC) e extraordinrios (incisos VI a VIII do artigo 496 do CPC).

- Quanto aos efeitos: sendo o efeito devolutivo comum a todos os recursos, dividem-se em suspensivos e no-suspensivos.

20.4 Admissibilidade dos recursos


Juzo de Mrito e Juzo de Admissibilidade: exame quanto possibilidade de conhecimento do recurso pelo rgo competente, em funo das condies e pressupostos genricos previstos em lei.

165

Conhecimento e no conhecimento - juzo de admissibilidade no rgo que tem competncia para julgar o mrito do recurso; Seguimento e no seguimento juzo de admissibilidade no rgo a quo.

20.5 Competncia para a admissibilidade dos recursos


Bifsica para os recursos de apelao, embargos infringentes, recurso especial e extraordinrio, pois que o recurso interposto primeiro no rgo prolator da deciso recorrida. Neste caso o recurso ser ou no recebido, ter ou no seguimento.

Monofsica: embargos de declarao e agravo, visto que o juzo de admissibilidade de competncia exclusiva do rgo a quem compete o exame do mrito do recurso. Nestes casos, o recurso ser ou no recebido.

20.6 Efeitos do juzo de admissibilidade


No rgo de interposio (a quo):

se positivo (recebe o recurso ou d seguimento), o efeito apenas encaminhar o recurso para o rgo ad quem, a quem compete o julgamento do mrito do recurso. Acaso o recurso manejado tenha efeito suspensivo, o juzo de admissibilidade positivo tem o efeito de prolongar o estado de ineficcia da deciso recorrida,

se negativo, tranca-se a possibilidade de que o recurso seja encaminhado ao rgo julgador, possibilitando a eficcia imediata do comando contido na deciso recorrida e deixando que a mesma transite em julgado ou se torne preclusa. A deciso negativa de admissibilidade do recurso atacvel por agravo de instrumento.

166

No rgo julgador:

se positivo (conhece-se do recurso), abre-se a possibilidade de julgamento do mrito.

se negativo, abrem-se as seguintes possibilidades: tratando-se de deciso monocrtica do relator, cabe agravo nos termos do artigo 557, 1, do CPC. Tratando-se do prprio rgo julgador, d-se fim ao processamento do recurso, sem apreciar seu mrito.

20.7 Requisitos genricos de admissibilidade dos recursos


Condies recursais: cabimento, legitimidade e interesse. Pressupostos recursais: tempestividade, preparo, regularidade formal e inexistncia de fato impeditivo ou extintivo do direito de recorrer.

Tempestividade: tempestivo o recurso interposto dentro do prazo legal.

Preparo: o recorrente, ao interpor o recurso, dever comprovar o pagamento das custas processuais respectivas. Ao protocolar o recurso, o preparo deve j ter sido feito. Sendo insuficiente o preparo, a parte ser intimada para, em cinco dias, complementar o valor ( 2 do art. 511 do CPC). O Ministrio Pblico, Unio, Estados, Municpios e respectivas autarquias, por gozarem de iseno legal, no se sujeitam ao preparo.

Regularidade Formal: deve o recurso obedecer s regras formais de interposio exigidas pela lei para seu tipo especfico (ex. Agravo de Instrumento).

167

Cabimento: previso legal do recurso e adequao deciso judicial que se quer impugnar (sentena/apelao, interlocutria/agravo etc).

Legitimidade para recorrer: art. 499 do CPC, o recurso pode ser interposto pela parte vencida, pelo terceiro prejudicado ou pelo Ministrio Pblico.

Interesse em recorrer: tem interesse em recorrer aquele que, legitimado para tanto, tenha sofrido um gravame, total ou parcial, com a deciso impugnada (gravame material ou meramente processual). Aplica-se o binmio necessidade/utilidade.

Inexistncia de fato impeditivo ou extintivo do direito de recorrer, tais como desistncia, renncia ou precluso lgica.

20.8 Princpios recursais


Princpio do duplo grau de jurisdio

Consiste na possibilidade de submeter-se a lide a exames sucessivos, por juzes diferentes, como garantia de boa justia (Nery).

A CF/88 traa os limites do duplo grau, garantindo-o, mas no de forma expressa, est nsito em nosso sistema constitucional.

Princpio da taxatividade

168

O rol legal de recursos numerus clausus. Valendo destacar que o Agravo Regimental no novo tipo de recurso, mas espcie do recurso agravo e que o Pedido de Reconsiderao no considerado recurso.

Princpio da singularidade ou unirrecorribilidade

Para cada deciso judicial deve existir um nico recurso a ela correlacionado, num mesmo momento processual. Devendo excetuar os casos em que um determinado acrdo que, decidindo uma nica questo, com fundamento legal e constitucional, leva a parte a interpor Resp e RE simultaneamente.

Princpio da dialeticidade

O recurso dever ser dialtico, isto , discursivo. O recorrente dever declinar o porqu do pedido. Essencial para se formar o contraditrio e o quantum apellatum.

Princpio da fungibilidade

Este princpio afere a possibilidade de que, em casos de dvida objetiva, o tribunal receba um recurso por outro.

So condies da fungibilidade:

a) existncia de dvida objetiva, assim entendidos os casos em que h controvrsia jurisprudencial e doutrinria, ou erro do juiz;

169

b) interposio no prazo menor, em caso de prazos diferentes para os recursos possveis (segundo parcela da doutrina, no se faz necessrio obedecer esse requisito). No se aplica a fungibilidade em casos de erro grosseiro ou m-f.

Princpio da voluntariedade

Decorre do princpio dispositivo e indica que o recurso depende de iniciativa da parte interessada. Tambm insere-se nesse princpio a liberdade do interessado para delimitar a rbita de abrangncia de seu recurso.

Princpio da proibio da reformatio in pejus

O recurso no deve resultar para o recorrente situao de piora em relao quela em que lhe fora imposta pela deciso recorrida (tambm no se aceita a reformatio in melius, pois no pode o tribunal melhorar a situao do recorrente para alm dos limites por ele mesmo fixados no recurso).

Princpio da Consumao

Uma vez j exercido o direito de recorrer, consumou-se a oportunidade para faz-lo, de sorte a impedir que o recorrente torne a impugnar o pronunciamento judicial j impugnado.

Princpio da complementaridade

170

O recurso e razes devem ser oferecidos na mesma oportunidade. Segundo esse princpio, poder-se- complementar a fundamentao de recurso, se houver alterao da deciso em virtude de Embargos de Declarao.

20.9 Efeitos dos recursos


- Efeito devolutivo: devolve-se ao tribunal o conhecimento da matria efetivamente impugnada no recurso.

- Efeito suspensivo: qualidade do recurso que adia a produo dos efeitos da deciso impugnada assim que interposto o recurso. Pelo efeito suspensivo, a execuo do comando emergente da deciso impugnada no pode ser efetivada at que seja julgado o recurso.

- Efeito translativo: por esse efeito, fica o tribunal autorizado a conhecer de matrias no tratadas no recurso, as chamadas questes de ordem pblica. Opera-se efeito translativo nos recursos ordinrios, mas no nos excepcionais.

- Efeito substitutivo: a deciso do tribunal a respeito do mrito do recurso substitui a deciso recorrida.

20.10 Recursos em espcie


I - Apelao

171

O Recurso de Apelao tem como objeto sentenas, tanto as fundadas no art. 267 quanto 269 do CPC. cabvel contra sentenas proferidas em qualquer tipo de processo (conhecimento, execuo e cautelar), e procedimento (comum ou especial).

As decises interloctrias mistas, consistentes na alterao da relao jurdica processual, sem extingui-la por completo, no so apelveis, pois no pem fim ao processo nem esgotam a jurisdio.

ela um recurso ordinrio, de primeiro grau, com petio de interposio dirigida ao prprio juiz prolator da sentena recorrida, contendo os nomes e qualificaes das partes, os fundamentos de fato e de direito em que se funda o pedido de nova deciso. Tem por finalidade principal evitar o trnsito em julgado da sentena e serve como forma de obteno de garantia do duplo grau de jurisdio.

Enseja, via de regra, a invalidao da sentena pelo tribunal, de forma que o processo retorne ao primeiro grau para que outra deciso seja proferida.

Formas de interposio, prazo e efeitos

- Formas: Principal (15 dias) ou Adesiva (prazo para as contra-razes)

- Requisitos: satisfao das condies (cabimento, legitimidade e interesse) e dos pressupostos recursais (tempestividade, preparo e regularidade formal).

- Petio de interposio dirigida ao juzo a quo.

172

-Razes: fundamentos que embasam o recurso e o pedido de reforma (error in judiciando) ou invalidao (error in procedendo) da sentena atacada. - Efeitos: em regra, suspensivo e devolutivo.

Procedimento

- Em 1 Grau: juzo de admissibilidade / declarao dos efeitos do recurso / intimao do recorrido para apresentar contra-razes / encaminhamento ao 2 Grau.

- Em 2 Grau: registrado o recurso, distribui-se a um Relator, sendo os dois subseqentes o Revisor e o terceiro juiz. Na sesso de julgamento, aps a leitura do relatrio e antes dos votos, ser dada oportunidade para sustentao oral dos advogados.

O novo 1 do artigo 518 do CPC

A lei 11.276/06 inseriu o novo 1 ao artigo 518 do CPC, que agora assevera: o juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal.

Tal dispositivo cria, na prtica, um novo requisito especfico de admissibilidade para o recurso apelatrio. Assim, a apelao, para subir ao tribunal, alm de externar todos os requisitos genricos j expostos na teoria geral, dever tambm no estar em confronto com smula do STJ ou STF.

Efeitos

173

O efeito devolutivo permite ao rgo ad quem, como regra geral, a reapreciao da matria objeto de impugnao, nos termos do caput do art. 515 do Cdigo de Processo Civil, consagrando a mxima tantum devolutum quantum appellatum.

De acordo com os pargrafos 1 e 2, devolve-se ao tribunal de todas as questes discutidas nos autos do processo, ainda que a sentena no as tenha julgado por inteiro ( 1), como, v. g., a hiptese de o juiz negar um primeiro pedido e deixar de examinar o pedido seguinte, ou quando o pedido ou a defesa tiver mais de um fundamento e o juiz acolher apenas um ( 2), como, v. g., no caso de pedido de resciso contratual, onde se discute o defeito da coisa bem como a falta de manuteno na mesma.

A Lei n 10.352, de 26/12/01, acrescentou ao art. 515 o pargrafo 3, com a seguinte redao: "Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267), o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato julgamento". H, ainda, a novidade do 4 do mesmo dispositivo, que reza poder o Relator, em caso de irregularidades processuais, determinar que sejam realizadas diligncias com o objetivo de sanar a nulidade, retornando os autos para a concluso do julgamento do recurso.

A lei 11.276/06, por sua vez, acrescentou o pargrafo 4 ao mesmo dispositivo, vertido nos seguintes termos: constatando a ocorrncia de nulidade sanvel, o tribunal poder determinar a realizao ou renovao do ato processual, intimadas as partes; cumprida a diligncia, sempre que possvel prosseguir o julgamento da apelao.

J o art. 516 do CPC preconiza que as questes anteriores sentena e ainda no decididas, da mesma forma, so devolvidas (efeito translativo) ao tribunal, pois so omisses de natureza processual (questes preliminares, como, v. g., os pressupostos processuais e as condies da ao).

174

J o efeito suspensivo impede a execuo da sentena (que s pode ser a provisria), como regra geral na apelao. As excees a essa regra encontram-se descritas no artigo 520 do CPC.

II. Agravo

O Recurso de Agravo cabvel contra decises interlocutrias proferidas no processo, tanto no de conhecimento como no de execuo e cautelar, de jurisdio contenciosa ou voluntria. Trata-se de recurso cuja sistemtica foi profundamente alterada por lei recente (lei 11.187/05) e que, por isso, merece ateno por parte dos estudantes e profissionais do Direito.

incabvel o Recurso de Agravo nos Juizados Especiais exceo JEF, em que existe a possibilidade de agravo de instrumento contra deciso que defere/indefere tutela de urgncia.

A nova lei do agravo

De acordo com a nova sistemtica desse recurso, imposta pela lei 11.187/05, publicada no DOU de 19 de outubro de 2005, em regra, por expressa disposio legal, contra decises interlocutrias caber agravo na modalidade retida, no prazo de 10 dias. A exceo, agora, o cabimento do agravo de instrumento, restrito s hipteses em que a (i) deciso recorrida possa causar leso grave ou de difcil reparao parte, (ii) nos casos de no recebimento da apelao ou, por fim, (iii) quando a deciso refere-se aos efeitos em que a apelao recebida.

175

Trata-se de medida legislativa que visa restringir o cabimento do agravo de instrumento, com a clara inteno de diminuir o fluxo de agravos que chegam aos tribunais.

As principais alteraes carreadas pela nova lei foram, em breve sntese:

1 A imposio, como regra geral, do manejo de agravo retido contra as interlocutrias.

2 A obrigatoriedade, sob pena de precluso, da interposio oral do agravo retido, quando a deciso interlocutria recorrida for proferida na audincia de instruo e julgamento.

3 A vedao do manejo de agravo interno (regimental), contra as decises monocrticas do relator tratadas nos incisos II e III do art. 527 do CPC.

Modalidades

a) Agravo de Instrumento: interposto perante o tribunal ad quem, com autuao prpria para que dele conhea o tribunal enquanto prossegue o andamento do feito em primeiro grau.

b)

Agravo Retido: recurso interposto contra deciso de primeiro grau que, por opo do agravante ou por determinao legal, seu conhecimento e julgamento ficam deferidos para outra oportunidade: no julgamento da Apelao.

c)

Agravo Simples ou Regimental : interposto para ser apreciado imediatamente nos mesmos autos; recurso interposto, por exemplo, contra deciso do relator que cause 176

prejuzo parte, tendo seu processamento previsto nos regimentos dos tribunais e que dispensa a formao de instrumento. Notar que, nos casos dos incisos II e III do artigo 527, restou vedado o uso desse recurso, nos termos do pargrafo nico do mesmo artigo, inserido pela lei 11.187/05.

Interposio

O agravo retido deve ser interposto por petio escrita dirigida ao prprio juiz da causa. Esse recurso comporta tambm interposio oral, nos termos do 3 do artigo 523 do CPC.

No caso de agravo de instrumento, sua interposio dever ser feita no prazo de 10 dias, por petio escrita, diretamente no tribunal ad quem. A petio dever conter a exposio dos fatos, do direito e o pedido de reforma da deciso, alm do nome e endereo completo dos advogados, constantes do processo. Vale lembrar que aps da interposio do recurso, ter o agravante 03 dias para juntar aos autos, em primeiro grau, cpia da petio de agravo, o comprovante de sua interposio e a relao dos documentos que formaram o instrumento. Trata-se de condio de regularidade formal do recurso, cujo no cumprimento levar sua no-admisso. Protocolado o recurso, ser ele imediatamente distribudo a um relator, que o indeferir de plano, negando-lhe seguimento, nos casos dos arts. 527, I, e 557 do CPC). Poder, ainda: converter o agravo de instrumento em agravo retido; atribuir efeito suspensivo ao recurso ou antecipar seus efeitos (antecipao de tutela recursal); valendo-se do 1-A do art. 557, dar provimento ao recurso. Contra qualquer dessas decises, caber agravo para o mesmo tribunal, em 5 dias.

Finalmente, tratando-se de agravo regimental, dever o procedimento ser observado de acordo ao Regimento Interno do Tribunal de Justia local.

Efeitos 177

O recurso de agravo tem efeito devolutivo. No caso do artigo 527, poder, por deciso do relator, a ele ser emprestado tambm efeito suspensivo.

III.Embargos de Declarao

Conquanto refira-se o CPC apenas a Embargos de Declarao contra sentena ou acrdo, admite-se tambm o seu manejo contra deciso interlocutria.

Questiona-se, em doutrina, a natureza jurdica dos embargos de declarao, havendo aqueles que negam seja este um recurso e outros que lhe atribuem essa natureza jurdica. Modernamente, parece prevalecer a segunda corrente.

Tem duplo objetivo, quais sejam, esclarecer a sentena (ou deciso) recorrida, sanando obscuridade ou contradio, ou integr-la, em caso de omisso quanto a ponto sobre o qual deveria manifestar-se a sentena. A integrao da sentena, pois, d-se pela via dos Embargos de Declarao, enquanto a correo da mesma pode se dar ex officio.

tambm utilizado esse recurso com o objetivo de prequestionamento da questo federal ou constitucional para viabilizar o manejo do RE e do Resp.

Via de regra, no tem efeito infringente. Contudo, se ao sanar a omisso ou a contradio, resultar uma deciso conflitante e, portanto, derrogatria da anterior, admissvel o efeito infringente. Nos casos em que vier o recurso a ter efeito infringente, tem entendido a jurisprudncia que o juiz ou o tribunal deve abrir oportunidade ao embargado para contra-arrazoar o recurso.

178

Efeitos

Efeito devolutivo peculiar, porquanto no permite a reviso da deciso recorrida, mas apenas seu esclarecimento ou integrao.

Outra peculiaridade, que a devoluo se faz ao mesmo rgo prolator da deciso recorrida e no a outro hierarquicamente superior, como ocorre em regra nos demais recursos.

Tambm em decorrncia do efeito devolutivo, o manejo desse recurso obsta a formao da coisa julgada ou precluso da deciso recorrida.

O efeito suspensivo desse recurso impede a executoriedade da deciso recorrida isso de acordo com o efeito do recurso a ser interposto contra a deciso embargada.

Finalmente, o terceiro e especial efeito desse recurso interromper o prazo para a interposio dos demais recursos exceo JEC.

Procedimento

Prazo de interposio de 5 dias, tanto em primeiro quanto em segundo grau. No sujeito a preparo. Dever o recurso ser interposto atravs de petio escrita, dirigida ao rgo prolator da deciso, com a precisa indicao do ponto obscuro, contraditrio ou omisso. Nos Embargos de Declarao no h contraditrio. Por isso, uma vez recebidos, devero ser julgados no prazo de cinco dias se em primeiro grau; em segundo grau, dever o relator coloc-los em julgamento na sesso subseqente, nela 179

proferindo seu voto. No caso de embargos manifestamente protelatrios, poder o juiz ou tribunal declarar esse carter e condenar o recorrente a pagar multa cujo valor no exceder 1% do valor da causa. Em caso de reiterao, a multa pode ser elevada para at 10% do valor da causa.

III Embargos Infringentes

Inicialmente, embargos significam recurso oposto perante o mesmo juzo que proferiu a deciso atacada, objetivando a sua declarao e/ou reforma. Embargos infringentes, nos termos do art. 530 do Cdigo de Processo Civil, constituem uma modalidade de recurso (comum) cabvel contra acrdo, decidido de forma no unnime, proferido em apreciao de um recurso de apelao que tenha reformado a sentena de mrito - ou de uma ao rescisria desde que tenha dado procedncia mesma. O objetivo desse recurso fazer prevalecer o voto vencido, atacando parte do dispositivo do acrdo proferido.

Admissibilidade

Os pressupostos de admissibilidade podem ser gerais e especficos. Gerais, so aqueles inerentes a todo e qualquer recurso, especficos, os inerentes ao prprio recurso de embargos infringentes, a saber:

a) que o ato decisrio atacado tenha sido proferido em grau de apelao, reformando uma sentena de mrito;

b) ou julgado procedente o pedido na ao rescisria;

180

d) em qualquer caso, preciso que o julgamento no seja unanimidade, total ou parcialmente.

Competncia, prazo e efeitos

A competncia para apreciar e julgar os embargos infringentes variar dependendo da origem da deciso recorrida, se proferida pela Cmara Cvel ou Seo Cvel. Assim, tem-se que competente ser a Seo Cvel, em acrdo proferido por Cmara Cvel (Turmas) em apelao, ou o rgo Especial, em acrdo proferido por Seo Cvel em julgamento de ao rescisria.

Prazo: 15 dias a partir da intimao da deciso.

Efeitos: os efeitos dos embargos infringentes so classificados em principais e secundrios.

Principais: obstar o trnsito em julgado e sobrestar o prazo para a interposio do recurso especial e do extraordinrio, segundo a nova redao dada ao art. 498, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil.

Secundrios: em se tratando dos embargos infringentes, tais efeitos so: Efeito regressivo (ou devolutivo, conforme o entendimento de parte da doutrina): os embargos infringentes so opostos e julgados pelo prprio rgo, da porque, para alguns, o seu efeito regressivo. Mas como a matria objeto do recurso ser revista por um colegiado mais amplo (o rgo competente, como a Seo Cvel), para outros o seu efeito no deixa de ser devolutivo. Suspensivo: os embargos infringentes tm, no silncio da lei, efeito suspensivo, no podendo a deciso ser executada (Barbosa Moreira, Humberto Theodoro Jnior e Luiz Fux). Se a divergncia for parcial, importante registrar que a suspensividade 181

somente da parte do acrdo no unnime (no se estendendo ao recurso de apelao antes julgado ou mesmo ao rescisria).

Procedimento

Os embargos infringentes so processados segundo as disposies contidas nos arts. 531; 533 e 534 do CPC, com redao dada pela Lei n 10.352, de 26/12/01.

IV. Recurso ordinrio

O recurso ordinrio, previsto constitucionalmente, tem a mesma natureza da apelao, permitindo a discusso tanto de matria ftica quanto de direito. Foi introduzido no ordenamento jurdico brasileiro a partir da Constituio Federal de 1988. uma modalidade de recurso previsto na Constituio da Repblica Federativa do Brasil e no Cdigo de Processo Civil, funcionando como uma autntica apelao e devolvendo ao rgo ad quem todo o conhecimento da matria impugnada, tendo cabimento nas seguintes hipteses:

PARA O STJ, quando a deciso no mandado de segurana for denegatria, devendo a mesma ter sido proferida em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais de Justia dos Estados e do Distrito Federal; ou nas causas em que forem partes: de um lado, Estado estrangeiro ou Organismo Internacional, e, de outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas.

Para o STF, se a deciso for proferida, nas mesmas condies, pelos Tribunais Superiores (Superior Tribunal de Justia, Tribunal Superior do Trabalho, Tribunal Superior Eleitoral, ou Superior Tribunal Militar).

182

Interposio, prazo, preparo e efeitos

- Forma de interposio: a interposio se faz por escrito, via de petio fundamentada (admite-se a interposio por telegrama etc.), perante o juzo que proferiu a deciso recorrida, contendo o nome e a qualificao das partes; os fundamentos de fato e de direito, ou razes do recurso; e o pedido de nova deciso, com novo pronunciamento, ou a sua invalidao.

- Prazo: o recurso ordinrio deve ser interposto no prazo de 15 dias contados da intimao da deciso recorrida.

- Preparo: sendo um dos pressupostos recursais objetivos, o preparo indispensvel.

- Efeitos: ao receber a petio do recurso, o juiz declarar os seus efeitos em deciso passvel de ataque por agravo de instrumento; tambm se constituir em deciso agravvel aquela que no receber o recurso em questo. O recurso ordinrio recebido nos dois efeitos (devolutivo e suspensivo).

V. Recurso especial

Conceito

O recurso especial o recurso que tem por finalidade manter a hegemonia das leis infraconstitucionais. Moacyr Amaral Santos (1998:171), a respeito do assunto, leciona:"... de conformidade com a nova ordem constitucional, a tutela da autoridade e da 183

unidade da lei federal sofreu alteraes, competindo ao Supremo Tribunal Federal, pelo seu instrumento - o recurso extraordinrio -, manter a autoridade e a unidade da Constituio Federal, ao passo que compete ao Superior Tribunal de Justia, pelo seu instrumento - o recurso especial -, manter a autoridade e a unidade das leis federais, de natureza infraconstitucional".

A natureza jurdica de se tratar de recurso especial na acepo da palavra. Criado pela Constituio da Repblica Federativa do Brasil para descongestionar o Supremo Tribunal Federal, tem como finalidade proteger o direito objetivo, ou seja, a norma jurdica, de natureza infraconstitucional.

O recurso especial est previsto no art. 105, III, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, e no art. 541 do Cdigo de Processo Civil.

cabvel das decises dos Tribunais de Justia dos Estados e DF ou Tribunais Regionais Federais.

As hipteses legais so tratadas segundo o artigo 105, III, da CF/88, em que caber REsp quando a deciso recorrida: a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia; b) julgar vlido ato de governo local contestado em face da lei federal (alnea com redao dada pela EC n 45/04); c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal.

A competncia para julgar o recurso especial do Superior Tribunal de Justia, por suas turmas, conforme previso de seu Regimento Interno.

O prazo para a interposio do recurso especial de 15 dias contados da intimao da deciso recorrida. 184

Pressupostos recursais especficos

a) Esgotamento prvio das vias ordinrias: o vocbulo causas decididas indica que s cabvel o apelo excepcional quando no mais comporte a deciso impugnao pelas vias recursais ordinrias;

b) Imprestabilidade para mera reviso de prova: tendo em vista que o apelo excepcional s conhece sobre questo de direito, nunca de fato, no deve veicular o recorrente pretenso de reapreciao de prova. Exceo se faz a questionamento quanto ao valor da prova abstratamente considerado (nus da prova, valor da confisso, meio de prova de certo negcio jurdico etc);

c) Prequestionamento: consiste na discusso, no debate, pela corte local, das questes constitucionais ou federais que se pretende submeter aos tribunais superiores.

Procedimento

A interposio do recurso especial, mutatis mutandis, segue as mesmas regras definidas para o recurso de apelao.

Interposio conjunta dos recursos especial e extraordinrio: quando a deciso atacada comportar a interposio do recurso especial e recurso extraordinrio, a parte dever faz-lo simultaneamente, ficando o ltimo sobrestado at o julgamento daquele outro. Para tanto, os autos subiro, primeiramente, para o STJ, visando o julgamento do recurso especial, e, posteriormente, para o Supremo Tribunal Federal para o julgamento do recurso extraordinrio, caso este no fique prejudicado. Entretanto, se o recurso extraordinrio prejudicar o recurso especial, o relator sobrestar o julgamento deste, e, ato contnuo, remeter os autos ao Supremo Tribunal Federal para o julgamento daquele recurso. Por outro lado, havendo entendimento divergente do relator do recurso especial, 185

o Supremo Tribunal Federal devolver os autos para o Superior Tribunal de Justia, visando o julgamento do recurso especial, cuja deciso dever ser acatada pelo relator supracitado.

- Preparo: juntamente com a interposio do recurso especial, a parte dever comprovar o pagamento das custas relativas ao seu processamento, sob pena de desero. Assim, a prova do pagamento das custas deve acompanhar a petio de interposio do recurso.

- Efeito do recurso especial: o efeito do recurso especial apenas devolutivo, portanto, o acrdo poder ser executado provisoriamente.

- Admissibilidade: admitido o recurso pelo presidente do tribunal recorrido, ser ele remetido ao Superior Tribunal de Justia. Entretanto, se inadmitido, a parte poder interpor o recurso de agravo de instrumento (art. 544 do CPC) perante o presidente do tribunal recorrido, uma vez que na modalidade retida no surtir o efeito desejado, que promover a subida do recurso especial.

- Especial retido: ver art. 542, 3, Cdigo de Processo Civil.

VI. Recurso extraordinrio

Recurso extraordinrio o recurso que tem por finalidade manter a guarda e a proteo da Constituio da Repblica Federativa do Brasil.

A natureza jurdica do recurso extraordinrio de se tratar de um recurso especial na acepo da palavra e tem por finalidade a proteo do direito objetivo, ou seja, a norma jurdica, de natureza constitucional. 186

As hipteses legais encontra-se no art. 102, III, da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, e cabvel quando a deciso recorrida:

a) contrariar dispositivo desta constituio; b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta constituio; d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. (alnea acrescentada pela EC n 45/04).

A competncia para julgar o recurso extraordinrio do Supremo Tribunal Federal, por meio de suas turmas.

Procedimento

O prazo para a interposio do recurso extraordinrio de 15 dias contados da intimao da deciso recorrida.

A interposio do recurso extraordinrio, mutatis mutandis, segue as mesmas regras definidas para o recurso especial.

Interposio conjunta dos recursos especial e extraordinrio: quando a deciso atacada comportar a interposio do recurso especial e do recurso extraordinrio, a parte dever faz-lo simultaneamente, ficando o ltimo sobrestado at o julgamento do outro. Para tanto, os autos subiro, primeiramente, para o STJ visando o julgamento do recurso especial, e, posteriormente para o Supremo Tribunal Federal para o julgamento do recurso extraordinrio, caso este no fique prejudicado. Entretanto, se o recurso extraordinrio 187

prejudicar o recurso especial, o relator sobrestar o julgamento deste, e, ato contnuo, remeter os autos ao Supremo Tribunal Federal para o julgamento daquele recurso. Por outro lado, havendo entendimento divergente do relator do recurso especial, o Supremo Tribunal Federal devolver os autos para o Superior Tribunal de Justia, visando o julgamento do recurso especial, cuja deciso dever ser acatada pelo relator supracitado.

- Preparo: juntamente com a interposio do recurso extraordinrio, a parte dever comprovar o pagamento das custas relativas ao seu processamento, sob pena de desero. Assim, a prova do pagamento das custas deve acompanhar a petio de interposio do recurso. - Efeito do recurso extraordinrio: o efeito do recurso extraordinrio apenas devolutivo, portanto, o acrdo poder ser executado provisoriamente (ver Smulas 634 e 635 do STF).

- Admissibilidade: admitido o recurso pelo presidente do tribunal recorrido, ele ser remetido ao Supremo Tribunal Federal. Entretanto, se inadmitido, a parte poder interpor o recurso de agravo de instrumento (art. 544 do CPC) perante o presidente do tribunal recorrido, uma vez que na modalidade retida no surtir o efeito desejado, isto , promover a subida do recurso extraordinrio.

- Extraordinrio retido: ver art. 542, 3, Cdigo de Processo Civil.

Pressupostos recursais especficos

a) Esgotamento prvio das vias ordinrias: o vocbulo causas decididas indica que s cabvel o apelo excepcional quando no mais comporte a deciso impugnao pelas vias recursais ordinrias;

188

b) Imprestabilidade para mera reviso de prova: tendo em vista que o apelo excepcional s conhece sobre questo de direito, nunca de fato, no deve veicular o recorrente pretenso de reapreciao de prova. Exceo se faz a questionamento quanto ao valor da prova abstratamente considerado (nus da prova, valor da confisso, meio de prova de certo negcio jurdico etc);

c) Prequestionamento: consiste na discusso, no debate, pela corte local, das questes constitucionais ou federais que se pretende submeter aos tribunais superiores;

d) REPERCUSSO GERAL: por fora do 3 acrescentado ao artigo 102, III, da CF/88 pela EC n 45/04, h um novo pressuposto especfico de admissibilidade do RE, qual seja, a demonstrao, pelo recorrente, da repercusso geral das questes constitucionais discutidas no caso levado ao STF. exigncia que no se aplica ao REsp.

Nota especfica sobre a repercusso geral

A Lei Federal n 11.418, de 19 de dezembro de 2006, com vacatio legis de 60 (sessenta) dias, regulamentou ou 3 do art. 102 da CF/88, tratando, definitivamente, do detalhamento desse requisito especfico de admissibilidade do RE. Em termos gerais, o que se pode entender por repercusso geral vem descrito no 1 do novo art. 543-A do CPC, que diz: para efeito da repercusso geral, ser considerada a existncia, ou no, de questes relevantes do ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico, que ultrapassem os interesses subjetivos da causa.

Nota-se, da leitura do dispositivo, que o STF no mais apreciar matrias que espelhem interesses meramente individuais, passando a ser tribunal cuja vocao decidir questes efetivamente relevantes, com desdobramentos nas esferas econmica, poltica, social ou jurdica. Assim, ainda que o RE veicule matria constitucional e que todos os 189

demais requisitos de admissibilidade tenham sido preenchidos, o recurso no ser conhecido se no houver relevncia (entenda-se repercusso geral) sobre o ponto discutido.

Ainda segundo a lei 11.418/06, deve o recorrente, em preliminar do RE, demonstrar em que consiste a repercusso geral da matria debatida no recurso, sendo que, se a deciso recorrida estiver em confronto com smula do STF ou jurisprudncia dominante do tribunal, o requisito da repercusso geral presume-se presente.

Quando uma determinada questo for considerada como no-relevante, os recursos extraordinrios que versem sobre o mesmo tema tambm no sero admitidos.

Finalmente, a lei remete ao RISTF a tarefa de regulamentar a execuo da lei em comento.

VII. Embargos de divergncia em Resp e RE

Inicialmente, embargos significam recurso oposto perante o mesmo juzo que proferiu a deciso atacada, objetivando a sua declarao e/ou reforma. Embargos de divergncia, por sua vez, o recurso oposto contra a deciso da turma que, em recurso especial, divergir do julgamento da outra turma, da seo ou do rgo especial; ou, em recurso extraordinrio, divergir do julgamento da outra turma ou do plenrio. Portanto, esse recurso s admissvel no Superior Tribunal de Justia e Supremo Tribunal Federal.

190

Os embargos de divergncia esto previstos e regulados no Cdigo de Processo Civil (art. 546) e Regimentos Internos do Superior Tribunal de Justia e Supremo Tribunal Federal, sendo cabveis quando houver divergncia de interpretaes de teses jurdicas.

Os embargos de divergncia so cabveis quando houver divergncia de interpretaes de teses jurdicas dentro do mesmo tribunal, ou seja, quando a deciso da turma, em recurso especial, divergir do julgamento da outra turma, da seo ou do rgo especial; ou, em recurso extraordinrio, divergir do julgamento da outra turma ou do plenrio.

Procedimento

Os embargos de divergncia so opostos mediante petio, no prazo de 15 (quinze) da intimao da deciso recorrida, perante a secretaria do tribunal, sendo a referida pela junta aos autos, independentemente de despacho, conforme Regimento Interno do Superior Tribunal de Justia (arts. 266, 2, e 260) e do Supremo Tribunal Federal (art. 334).

Registre-se, ainda, que dever acompanhar a petio do recurso documento comprobatrio da divergncia, podendo, para tanto, ser mediante certido ou cpia autenticada, ou, ainda, a citao do repositrio jurisprudencial, oficial ou autorizado, identificando os trechos da divergncia. Realizada a distribuio, os autos sero conclusos para a realizao do juzo de admissibilidade, nos termos do regimento interno do Superior Tribunal de Justia (art. 266, 3) e Supremo Tribunal Federal (art. 335).

21. Da Ao Rescisria
21.1 Conceito
191

a forma de impugnar uma ao judicial transitada em julgado, para desconstituir a coisa julgada material. Ao de competncia originria dos tribunais por meio do qual se pede a anulao ou desconstituio de uma sentena ou acrdo transitado materialmente em julgado e a eventual reapreciao do mrito.

A sentena de mrito no pode ser anulada por ao anulatria, sentena de mrito deve ser impugnada por ao rescisria, conforme prev o artigo 485 do Cdigo de Processo Civil.

A sentena meramente homologatria e a sentena terminativa no podem ser impugnadas por meio de ao rescisria, nesses casos, cabem apenas os recursos conforme previsto na lei.

21.2 Hipteses
O artigo 485 descreve os fundamentos (rol taxativo) que podem ensejar a ao rescisria, quando na sentena definitiva houver:

a) prevaricao, concusso ou corrupo do juiz da causa; b) juiz impedido ou absolutamente incompetente; c) dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou conluio com objetivo de fraudar a lei; d) ofensa coisa julgada; e) violao literal disposio de lei; f) baseada em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal, ou seja, provada na prpria ao rescisria; g) fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao, em que baseou a sentena; h) documento novo, depois da sentena, cuja existncia a parte ignorava ou no pode fazer uso, capaz, por si s, de lhe assegurar pronunciamento favorvel.

192

21.3 Legitimidade
- Legitimidade ativa pode ajuizar a ao rescisria a parte ou seu sucessor a ttulo singular ou universal, o terceiro interessado e o ministrio pblico ( quando o MP no foi ouvido ou houve conluio da parte, a fim de fraudar a lei.

- Legitimidade passiva o beneficirio da sentena de mrito. O MP pode ser em casos especficos.

21.4 Competncia
Somente os tribunais tm competncia para rescindir sentena ou acrdo. No caso seria o tribunal que apreciaria o recurso da ao.

21.5 Algumas consideraes acerca da ao rescisria


a) prazo dois anos, contados do trnsito em julgado da sentena ou acrdo rescindvel. Este prazo decadencial. b) a propositura da ao rescisria no suspende a execuo da sentena rescindenda; c) na ao rescisria a revelia no opera seus efeitos; d) admite-se rescisria de rescisria; e) MP funcional como fiscal da lei; f) quando o tribunal rescinde a sentena, se for o caso, proferir novo julgamento; g) a citao do ru ser de 15 a 30 dias para responder aos termos da ao; h) aps a instruo, o relator abrir o prazo de 10 dias para manifestao do autor e do ru; i) ao rescisria no recurso; j) o autor tem que depositar 5% da ao rescisria; k) o juiz de primeiro grau no tm competncia para rescindir a sentena; l) a competncia para julgar a ao rescisria especificada nos regimentos internos dos tribunais;

193

m) ao rescisria visa desconstituir coisa julgada material, na coisa julgada formal cabe recurso; n) a sentena rescindvel, no nula, apenas anulvel; o) fundamento da ao rescisria o vcio formal ou substancial da sentena de mrito.

22. Do Processo de Execuo


O processo de execuo, segundo Ovdio A. Baptista da Silva , tem por fim satisfazer o direito que a sentena condenatria tenha proclamado pertencer ao demandante vitorioso, sempre que o condenado no o tenha voluntariamente satisfeito. Nesse sentido, o processo de execuo far com que seja cumprido o que foi imposto pela sentena condenatria.

Na execuo, diferentemente do que ocorre no processo de conhecimento, no h anlise do mrito da questo. Este j foi decidido no processo de conhecimento. O juiz, na execuo, ir, pura e simplesmente, dar provimento a um direito j garantido ao autor. Logo, so requisitos da ao de execuo: o inadimplemento do devedor e o ttulo executivo (judicial ou extrajudicial).

22.1 Princpios
a) Autonomia da execuo

O princpio da autonomia est previsto no artigo 614, caput do CPC, sendo que o mesmo est intimamente ligado ao princpio da iniciativa, onde enseja que o processo de execuo no pode ser instaurado ex officio pelo juiz, mesmo que o ttulo executivo seja fundado em sentena condenatria, ou seja, o processo de execuo por ttulo judicial outro processo. Atento sua autonomia e abstrao das suas origens e da sentena condenatria e at por isso, com e pela demanda executria cria-se nova relao 194

processual. Da dizer, como diz Araken de Assis, que a execuo inaugura outra espcie de servios, diferentes daqueles anteriormente prestados, a reclamarem contraprestao digna e suficiente .

b) Princpio da patrimonialidade

Preceito esculpido no art. 591 do CPC, este princpio alude a responsabilidade patrimonial do devedor a fim de satisfazer toda a execuo, seja com bens presentes ou futuros.

c) Princpio do resultado

Consoante lio de Araken de Assis, toda execuo h de ser especfica. to bem sucedida quando entrega fielmente ao exeqente o bem perseguido, objeto da prestao inadimplida, e seus consectrios. Portanto, a execuo visa to somente satisfazer o crdito j declarado quando em processo de conhecimento (ttulo executivo judicial) ou oriundo de um ttulo executivo extrajudicial.

d) Princpio da disponibilidade

Este princpio est esculpido no art. 569 do CPC, e reza que o credor poder desistir da execuo, ou de apenas algumas medidas executivas.

Pois bem, a desistncia da ao dever ser homologada pelo juiz, nos termos do art. 158, pargrafo nico do CPC, sendo que esta deciso ser na forma de deciso interlocutria (art. 162, 2, tambm do Codex Processual Civil . 195

Todavia, com relao ao princpio da disponibilidade no processo de execuo, h alguns limites dispostos no CPC.

e) Princpio da adequao

Este princpio se refere aos meios executrios, onde os mesmos devem se adequar de forma a que a execuo alcance seu fim precpuo: a obteno da prestao com a conseqente total efetivao da prestao jurisdicional.

f) Princpio da Iniciativa

Consoante lio de Teori Zawascki, o processo de execuo no pode ser instaurado de ofcio pelo juiz, ainda que o ttulo executivo seja uma sentena.

Assim sendo, deve a parte impulsionar o processo executivo, pois somente da que o rgo jurisdicional estar apto a se pronunciar mediantes os atos executrios, isto , a desenvolver as atividades executivas.

g) Princpio de que toda execuo real

Este princpio est relacionado diretamente com os bens do devedor, isto , a atividade jurisdicional executiva incide sobre os bens do devedor, e no sobre a pessoa do mesmo, nos termos do art. 591, CPC, salvo as excees do art. 5, LXVII da Carta Magna.

h) Princpio de que a execuo tende apenas a satisfao do direito do credor

196

Toda execuo tem por finalidade apenas a satisfao do credor, sendo que a penhora sobre os bens do devedor dever somente ser efetuada para satisfazer o montante devido, e nunca mais que isso, consoante leitura do art. 659 do CPC.

i) Princpio da utilidade da execuo

Este princpio deve ser til ao credor to somente para efetivar seu direito j reconhecido anteriormente em tutela cognitiva, e nunca usar o instrumento executrio como castigo ou para gerar sacrifcio ao devedor, consoante leitura do art. 659, 2 do Diploma Processual Civil.

j) Princpio da economia

A regra do art. 620 do CPC clara no sentido de que toda a execuo dever ser ordenada pelo juiz, pelo modo menos gravoso ao devedor.

k) Princpio da especificidade.

Nesta seara, a obrigao deve ser especfica, pois na lio de Humberto Theodoro Jr., permite-se, porm, a substituio da prestao pelo equivalente em dinheiro (perdas e danos) nos casos de impossibilidade de obter-se a entrega da coisa devida (art. 627), ou de recusa da prestao de fato (art. 633).

l) Princpio do nus.

197

A regra de que todas as despesas dentro do processo executrio, inclusive os honorrios advocatcios do exeqente, so despendidos pelo devedor, consoante regra do art. 651 e 659, ambos do CPC.

m) Princpio do respeito dignidade da pessoa humana

O princpio constitucional da dignidade humana est previsto no art. 1, III, do Diploma Maior c/c o art. 649 do CPC que trata da impenhorabilidade de bens, visando, assim, o preceito de que a execuo no deve causar a runa, a fome e o desabrigo do devedor e sua famlia pois desta forma, estaria a execuo a gerar situaes incompatveis relacionadas e indo de encontro ao princpio constitucional supra mencionado. Ento foi neste sentido que o legislador editou a regra do art. 649, bem como a Lei de Impenhorabilidade dos bens de famlia.

22.2 Sujeitos da execuo


Duas so as partes no processo de execuo: de um lado tm-se as que pedem a tutela jurisdicional executiva (exeqente ou executante), e de outro aquelas contra quem se pede tal tutela (executado).

O executante possui a legitimidade ativa, e necessita, assim como nos demais processos, possuir capacidade processual.

Possui tambm legitimidade ativa o Ministrio Pblico, como parte e como fiscal da lei, sendo que neste ltimo caso ele necessitar de autorizao legal.

198

De acordo com o art. 566, CPC, tm legitimidade ativa para promover a ao de execuo:

I - o credor a quem a lei confere ttulo executivo; II - o MP, nos casos prescritos em lei.

Assim, no caso de legitimao ativa, tem-se que a legitimao ordinria cabe ao credor que tenha seu nome indicado no ttulo executivo, e a extraordinria cabe, por exemplo, ao MP, o qual, como representante dos incapazes, pode promover a ao executiva.

O art.567, CPC, enumera as demais pessoas que possuem legitimidade ativa no processo de execuo, so elas:

I-

o esplio, os herdeiros ou os sucessores do credor, sempre que, por

morte deste, lhes for transmitido o direito resultante do ttulo executivo; II o cessionrio, quando o direito resultante do ttulo executivo lhe foi

transferido por ato entre vivos; III o sub-rogado, nos casos de sub-rogao legal ou convencional.

Quanto legitimidade passiva, esta tambm pode ser dividida em ordinria e extraordinria. Possuem legitimidade passiva ordinria, de acordo com o art. 568, CPC, o devedor reconhecido como tal no ttulo executivo, assim como seu esplio, seus herdeiros e sucessores, alm do novo devedor que tenha assumido a dvida com o consentimento do credor.

199

A legitimidade passiva extraordinria ocorre contra legitimados passivos que no hajam participado e nem sejam sucessores daqueles que tenham criado o ttulo. o caso, p. ex., do responsvel tributrio.

Ao devedor de ttulo executivo extrajudicial, quando este quer ver seu dbito quitado a merc da vontade do credor, cabe a ao de consignao em pagamento.

No processo de execuo admite-se, ainda, o litisconsrcio tanto ativo quanto passivo, mas nenhuma das modalidades de interveno de terceiro so cabveis.

22.3 Competncia
A execuo, fundada em ttulo judicial, processar-se- perante o juzo que proferiu a sentena, objeto da execuo. A competncia, neste caso, absoluta.

Nesse sentido, o art. 575 determina que a execuo processar-se- perante:

I - os tribunais superiores, nas causas de sua competncia originria; II - o juzo que decidiu a causa no primeiro grau de jurisdio; III (expressamente revogado pela Lei n 10.358/01) IV o juzo cvel competente, quando o ttulo executivo for a sentena

penal condenatria ou sentena arbitral.

A execuo, fundada em ttulo extrajudicial, ser processada perante o juzo competente. A competncia, neste caso, relativa. O foro da praa de pagamento do ttulo competente, se outro no tiver sido eleito pelas partes. No foro do domiclio do 200

devedor ser ajuizada a execuo, caso o ttulo executivo extrajudicial no indicar a praa de pagamento.

22.4 Requisitos da execuo


So requisitos para realizar a execuo:

III -

o inadimplemento do devedor, um ttulo executivo (judicial ou extrajudicial).

O inadimplemento do devedor

O inadimplemento do devedor o primeiro requisito para se promover uma ao de execuo.

O ttulo executivo

Na execuo no necessrio que se detalhe o crdito. No necessrio detalhar a causa de pedir que est implcita na prpria apresentao do ttulo executivo.

Vale ressaltar que a lei que determinar, taxativamente, quais so os ttulos dotados de fora executiva.

De acordo com o art. 475- N , CPC, so ttulos executivos judiciais:

201

I-

a sentena proferida no processo civil que reconhea a existncia de

obrigao de fazer, no fazer, entregar coisa ou pagar quantia; II III a sentena penal condenatria transitada em julgado; a sentena homologatria de transao ou de conciliao, ainda que

inclua matria no posta em juzo; IV a sentena arbitral;

V o acordo extrajudicial, de qualquer natureza, homologado judicialmente; VI a sentena estrangeira, homologada pelo Supremo Tribunal Federal; VII o formal e a certido de partilha, exclusivamente em relao ao

inventariante, aos herdeiros e aos sucessores a ttulo universal ou singular.

So ttulos executivos extrajudiciais, de acordo com o art. 585, CPC:

I-

a letra de cmbio, a nota promissria, a duplicata, a debnture e o

cheque; II a escritura pblica ou outro documento pblico assinado pelo

devedor; o documento particular assinado pelo devedor e por duas testemunhas; o instrumento de transao referendado pelo Ministrio Pblico, pela Defensoria Pblica ou pelos advogados dos transatores; III os contratos garantidos por hipoteca, penhor, anticrese e cauo, bem

como de seguro de vida; IV o crdito decorrente de foro e laudmio;

V o crdito, documentalmente comprovado, decorrente de aluguel de imvel, bem como os encargos acessrios, tais como yxas e despesas de condomnio; 202

VI - o crdito de serventurio de justia, de perito, de intrprete, ou de tradutor, quando as custas, emolumentos ou honorrios forem aprovados por deciso judicial; VII a certido de dvida ativa da Fazenda Pblica da Unio, Estado, Distrito

Federal, Territrio e Municpio, correspondente aos crditos inscritos na forma da lei; VIIi todos os demais ttulos, a que, por disposio expressa, a lei atribuir

fora executiva. Aqui, a legislao prev a possibilidade de que outros ttulos executivos extrajudiciais sejam criados por leis especiais, como, por exemplo, o contrato de honorrios advocatcios, quando ajustado por escrito.

A propositura de qualquer ao relativa ao dbito constante do ttulo executivo extrajudicial no inibe o credor de promover-lhe a execuo.

Requisitos do ttulo executivo

De acordo com o art. 586, CPC, o ttulo, hbil execuo, deve ser lquido, certo, exigvel.

O ttulo executivo estando formalmente perfeito, ser certo o crdito nele contido.

O ttulo lquido quando determinado o valor e a natureza que se deve. O crdito certo quando se sabe que se deve; lquido, quando se sabe quanto e o que se deve. Um ttulo no deixa de ser lquido por no apontar o montante da dvida, desde que se possa, pelos elementos nele contido, e por simples clculo aritimtico, chegar ao valor devido.

203

A exigibilidade diz respeito ao vencimento da dvida. Se a obrigao estiver sujeita a condio ou termo, somente com a verificao de um dos institutos que o crdito ter-se- tornado exigvel.

22.5 Da responsabilidade patrimonial


Em toda obrigao h o dever de prestar contas, ou seja, o compromisso que o devedor assume de satisfazer ao credor, cumprindo a obrigao.

O patrimnio do devedor ser sempre a garantia do credor. Desta forma, h a vinculao do patrimnio do obrigado, ou de parte dele, a fim de que o credor obtenha a satisfao de seu direito de crdito, ainda que nos bens do devedor, quando este espontaneamente no cumpre a obrigao.

Este vnculo patrimonial de sujeio dos bens do devedor, para satisfao do credor, chamado de responsabilidade patrimonial.

Nesse sentido, estabelece o art. 591, CPC, que o devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas em lei.

Vale ressaltar que a constituio da obrigao, em princpio, no impede a livre circulao dos bens do devedor, a no ser quando ele tenha por fim exclusivo fraudar o credor.

204

importante salientar, tambm, que, no processo de execuo, os bens atingidos pela execuo devem pertencer apenas ao devedor. Caso o bem de algum terceiro seja atingido, cabe ao terceiro prejudicado interpor os embargos de terceiro.

Existem, porm, excees esta regra elencados no art. 592, CPC. Neste sentido, a responsabilidade patrimonial estende-se aos bens:

I-

do sucessor a ttulo singular, tratando-se de execuo de sentena

proferida em ao fundada em direito real; II III IV do scio, nos termos da lei; do devedor, quando em poder de terceiros; do cnjuge, nos casos em que os seus bens prprios, reservados ou de

sua meao respondem pela dvida; Valienados ou gravados com nus real em fraude de execuo.

22.6 A fraude execuo


Ocorre fraude contra credores quando o devedor, procurando subtrair seus bens responsabilidade executria, os aliena ou onera a terceiro.

De acordo com o art. 593, CPC, considera-se fraude de execuo a alienao ou onerao de bens:

III -

quando sobre eles pender ao fundada em direito real; quando, ao tempo da alienao ou onerao, corria contra o devedor

demanda capaz de reduzi-lo insolvncia; 205

III- nos demais casos expressos em lei.

A ao pauliana a ao competente para se anular atos fraudulentos.

22.7 Liquidao da sentena


Natureza jurdica Com a recente alterao houve uma pacificao acerca da natureza jurdica do instituto da Liquidao de Sentena, a liquidao de sentena no uma mera fase do processo de conhecimento servindo como um elo cognitivo entre a fase de conhecimento e a fase de cumprimento da sentena.

Procedimento de liquidao de sentena

A liquidao de sentena, que antes era distribuda nos artigos 603 a 611 do CPC, encontra-se agora regulamentada pelos artigos 475-A ao 475-H.

A atual regra probe, expressamente, a prolao de sentena ilquida no caso das alneas d e e do inciso II do art. 275 do Cdigo, que so os casos de ressarcimento por danos causados em acidente de veculo de via terrestre e no de cobrana de seguro, relativamente aos danos causados em acidente de veculo.

Excetuada esta questo de proibio de deciso ilquida, o cdigo continua a prever trs formas de liquidao: a liquidao por clculo do contador, por artigo e por arbitramento.

206

Em qualquer uma das formas de liquidao, deve-se ressaltar que o cdigo no mais prev a necessidade de citao da parte contrria, que j se dava na pessoa de seu advogado. A liquidao agora exige to somente a intimao do advogado, o que contribuiu com o princpio da economia processual e da celeridade. Na grande maioria das comarcas, essa intimao faz-se por publicao oficial, reduzindo custos e quaisquer possibilidades de eventuais desaparecimentos procrastinatrios, alm da extirpao deste custo parte que promove a liquidao.

Outra alterao a possibilidade de se iniciar a liquidao de sentena na pendncia de recurso. O 2 do art. 475-A ensina que a liquidao poder ser requerida na pendncia de recurso, processando-se em autos apartados, no juzo de origem, cumprindo ao liquidante instruir o pedido com cpias das peas processuais pertinentes.

Vale dizer que a lei no distinguiu a pendncia de que tipo de recurso e restringiu ao fato do mesmo ter sido ou no recebido no efeito suspensivo. Evidentemente, a liquidao poder se iniciar mediante pendncia de qualquer recurso, inclusive o recurso de apelao, o que pode significar um enorme ganho de celeridade no processo para se receber o crdito advindo da demanda.

Neste caso, a liquidao se dar em autos apartados no juzo de origem, sendo obrigao do liquidante instruir o requerimento com as peas processuais pertinentes.

Modalidades

a) Por clculo

207

O cdigo prev que, sendo possvel a liquidao da sentena por clculo aritmtico, o credor requerer o cumprimento da sentena, na forma do art. 475-J, instruindo o pedido com a memria discriminada e atualizada do clculo.

Vale ressaltar que, caso a parte necessite de dados existentes em poder do devedor ou de terceiro, esta poder, nos prprios autos, requerer a exibio dos mesmos, sendo fixado prazo de at trinta dias para apresentar. Havendo recusa, por parte do devedor, sero aceitos os clculos do credor. Se a recusa for de terceiro, poder se utilizar da busca e apreenso e imputao de crime de obedincia.

Aps apresentados os memoriais de clculo do credor, no tendo sido impostamente aceitos os clculos pela no exibio de documentos pelo devedor, que pode iniciar-se a liquidao por clculo do contador.

Caso haja um aparente excesso do valor apresentado, o juiz poder valer-se do contador do juzo. Neste caso, interessante o fato de que, pela leitura do texto legal, o juiz pode faze-lo de ofcio, no sendo necessrio, sequer, pedido da parte contrria. Tambm poder valer-se do contador do juzo no caso de assistncia judiciria. Se a parte no aceitar os clculos apresentados pela contadoria forense, o processo poder continuar com relao parte incontroversa (inclusive com penhora de bens), tendo por base o valor encontrado pelo contador. O restante poder ser discutido por meio de todo o sistema recursal disponvel.

b) Por arbitramento

A liquidao por arbitramento continua em vigor quando determinada pela sentena ou convencionado pelas partes, bem como quando a natureza do objeto da liquidao assim exigir. 208

Neste caso, o juiz nomear o perito para fazer o arbitramento e fixar prazo razovel para apresentao do laudo. No houveram alteraes substanciais nesta questo, com relao ao antigo sistema de liquidao.

c) Por artigos

Havendo necessidade de prova de fatos novos, a liquidao se dar por artigos, sendo proibido, como nos demais casos, rediscusso da lide e modificao do teor da deciso.

A liquidao por artigos tambm no sofreu alteraes quanto ao seu procedimento e cabimento, devendo ser aplicado, no que couber, o procedimento comum. Todavia, uma interessante alterao no sistema de liquidao de sentena traz reflexos mais srios neste tipo de liquidao.

Recurso

Da deciso que julgar a liquidao de sentena, uma vez que no se trata de processo autnomo, o recurso cabvel o agravo de instrumento. uma interessante forma de submeter a apreciao de fatos novos ao duplo grau de jurisdio sem prejuzo da demora que se pode causar ao jurisdicionado que, j com seu direito declarado, inicia uma nova batalha para receber seu crdito.

No entanto, evidente que o agravo de instrumento pode ser recebido no efeito suspensivo, se existir possibilidade de leso de difcil reparao.

209

22.7 Das espcies de execuo


a) Da entrega de coisa certa (arts. 621 ao 628, CPC)

A execuo para a entrega de coisa certa se pauta, ou melhor, tem como pressuposto, a execuo de uma obrigao de dar ou restituir.

De acordo com o art. 621, CPC, o devedor de obrigao de entrega de coisa certa, constante de ttulo executivo (judicial ou extrajudicial), ser citado para, dentro de 10 dias, satisfazer a obrigao, ou, seguro o juzo, apresentar embargos.

O devedor poder depositar a coisa, em vez de entreg-la, quando quiser opor embargos. Porm, depositada a coisa, o exeqente no poder levant-la antes do julgamento dos embargos.

Se o devedor entregar a coisa, lavrar-se- o respectivo termo e dar-se- por finda a execuo, salvo se esta, de acordo com a sentena, tiver de prosseguir para o pagamento de frutos e ressarcimento de perdas e danos.

No sendo a coisa entregue ou depositada, nem admitidos embargos suspensivos da execuo, expedir-se-, em favor do credor, mandado de imisso na posse ou de busca e apreenso, conforme se tratar de imvel ou de mvel.

Alienada a coisa quando j litigiosa, expedir-se- mandado contra o terceiro adquirente, que somente ser ouvido depois de deposit-la.

210

O credor tem direito a receber, alm de perdas e danos, o valor da coisa, quando esta no lhe for entregue, se deteriorou, no for encontrada ou no for reclamada do poder de terceiro adquirente. No constando da sentena o valor da coisa ou sendo impossvel a sua avaliao, o credor far-lhe- a estimativa, sujeitando-se ao arbitramento judicial. O valor da coisa e as perdas e danos sero apurados em liquidao de sentena.

Havendo benfeitorias indenizveis feitas na coisa pelo devedor ou por terceiros, de cujo poder ela houver sido tirada, a liquidao prvia obrigatria. Se houver saldo em favor do devedor, o credor o depositar ao requerer a entrega da coisa; se houver saldo em favor do credor, este poder cobr-lo nos autos do mesmo processo.

b) Da entrega de coisa incerta (arts. 629 631)

Em conformidade com o art. 629, quando a execuo recair sobre coisas determinadas pelo gnero e quantidade (art. 874, CC), o devedor ser citado para entreglas individualizadas, se lhe couber a escolha; mas se essa couber ao credor, este a indicar na petio inicial.

Qualquer das partes poder, em 48 horas, impugnar a escolha feita pela outra, e o juiz decidir de plano, ou, se necessrio, ouvindo perito de sua nomeao.

De forma complementar, aplicar-se- execuo para entrega de coisa incerta o estatudo para a entrega de coisa certa.

c) Execuo das obrigaes de fazer (art. 632 ao 641, CPC)

211

Em conformidade com o art. 632, quando o objeto da execuo for obrigao de fazer, o devedor ser citado para satisfaz-la no prazo que o juiz lhe assinar (se omisso o prazo em ttulo executivo, devendo, o prazo determinado pelo juiz, ser razovel), se outro no estiver determinado no ttulo executivo (judicial ou extrajudicial).

Se, no prazo fixado, o devedor no satisfizer a obrigao, lcito ao credor, nos prprios autos do processo, requerer que ela seja executada custa do devedor, ou haver perdas e danos (caso o credor no aceite a execuo da obrigao de fazer); caso em que ela se converte em indenizao. O valor das perdas e danos ser apurado em liquidao, seguindo-se a execuo para cobrana de quantia certa.

De acordo com os arts. 634 e 635, CPC, se o fato puder ser prestado por terceiros (obrigaes fungveis), lcito ao juiz, a requerimento do credor, decidir que aquele o realize a custa do devedor. Prestado o fato, o juiz ouvir as partes no prazo de 10 dias; no havendo impugnao, dar por cumprida a obrigao; em caso contrrio, decidir a impugnao.

A multa diria aplicvel ao devedor de obrigao de fazer infungvel ("astreintes") tem sido utilizada, hoje em dia, tambm para compelir o devedor de obrigao de fazer fungvel, por ser mais barata para o credor e eficaz para o cumprimento do ttulo executivo do que a converso em perdas e danos ou a imputao da obrigao de fazer a terceiro. A multa diria no est limitada ao valor da obrigao principal e converte-se para o credor, o qual, com isso, obter uma certa recompensa pela demora no cumprimento da obrigao. O multa diria excessiva pode ser, ao final, reduzida pelo juiz.

Nesse sentido, de acordo com os arts. 644 e 645, CPC, na execuo em que o credor pedir o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, determinada em ttulo judicial ou extrajudicial, o juiz, se omissa a sentena ou o ttulo, fixar multa por dia de 212

atraso e a data a partir da qual ela ser devida. O valor da multa poder ser modificado pelo juiz da execuo, verificado que se tornou insuficiente ou excessivo.

Nas obrigaes de fazer, quando for convencionado que o devedor a faa pessoalmente, o credor poder requerer ao juiz que lhe assine prazo para cumpri-la. Havendo recusa ou mora do devedor, a obrigao pessoal do devedor converter-se- em perdas e danos, aplicando-se outrossim o disposto no art. 633, CPC.

Em se tratando de obrigao de emitir declarao de vontade, o art. 466-B, CPC, determina que se aquele que se comprometeu a concluir um contrato no cumprir a obrigao, a outra parte, sendo isso possvel e no excludo pelo ttulo, poder obter uma sentena que produza o mesmo efeito do contrato a ser firmado. Alm disso, tratando-se de contrato, que tenha por objeto a transferncia da propriedade de coisa determinada, ou de outro direito, a ao no ser acolhida se a parte, que a intentou, no cumprir a sua prestao, nem a oferecer, nos casos e formas legais, salvo se ainda no exigvel (art.. 466C) Finalmente, condenado o devedor a emitir declarao de vontade, a sentena, uma vez transitada em julgado, produzir todos os efeitos da declarao no emitida (art. 466-A).

d) Execuo das obrigaes de no fazer (arts. 642 ao 645, CPC)

Se o devedor praticou o ato, a cuja absteno estava obrigado pela lei ou pelo contrato, o credor requerer ao juiz que lhe assine prazo para desfaz-lo.

Havendo recusa ou mora do devedor, o credor requerer ao juiz que mande desfazer o ato sua custa, respondendo o devedor por perdas e danos. No sendo possvel desfazer-se o ato, a obrigao resolve-se em perdas e danos.

e) Execuo por quantia certa contra devedor solvente (arts. 646 ao 729, CPC) 213

Consideraes preliminares

Existe a execuo por quantia certa contra devedor solvente e a execuo por quantia certa contra devedor insolvente. Todavia, a execuo por quantia certa contra devedor insolvente uma modalidade de execuo para decretar a insolvncia civil do devedor.

A execuo por quantia certa de devedor solvente tem por objeto expropriar bens do devedor, a fim de satisfazer o direito do credor, em consonncia com o art. 591, CPC.

- citao do devedor e da nomeao de bens

A citao o ato de chamamento do devedor ao processo. Contudo, diferentemente do que ocorre no processo de conhecimento, no de execuo o devedor citado para, no prazo de 3 dias efetuar o pagamento da dvida (art. 652).

No efetuado o pagamento, o ficial de justia, munido da segunda via do mandado, proceder de imediato penhora dos bens e a sua avaliao, lavrando-se o respectivo auto e de tais atos intimando, na mesma oportunidade, o executado.

A intimao do executado far-se- na pessoa do seu advogado, no o tendo, ser intimado pessoalmente.

214

O art. 653, CPC, estabelece que o oficial de justia, no encontrando o devedor, arrestar-lhe- tantos bens quantos bastem para garantir a execuo. Nos 10 dias seguintes efetivao do arresto, o oficial de justia procurar o devedor trs vezes em dias distintos; no o encontrando, certificar o ocorrido.

Compete ao credor, dentro de 10 dias, contados da data em que foi intimado do arresto requerer a citao por edital do devedor. Findo o prazo do edital, ter o devedor o prazo a que se refere o art. 652, CPC, convertendo-se o arresto em penhora em caso de no pagamento.

A penhora dever obedecer a ordem estabelecida no art. 655, CPC. Se o devedor no tiver bens no foro da causa, far-se- a execuo por carta, penhorando-se, avaliando-se e alienando-se os bens no foro da situao, art. 747, CPC.

- penhora

a penhora, o primeiro ato da execuo por quantia. A penhora deve ser feita normalmente por oficial de justia, o qual, munido de um mandado, apreender os bens que lhe forem indicados pelo devedor, ou pelo credor, se aquele no o fizer.

Alm de sua funo principal de imprimir sobre o bem penhorado a responsabilidade executria, individualizando-o como objeto da execuo expropriatria, ela tambm gera um direito de preferncia em favor do credor primeiro penhorante, como prescreve o art. 612, CPC.

Pode-se dizer, ainda, que a penhora torna ineficaz, em relao ao credor penhorante, o ato de alienao que o devedor praticar do bem penhorado, de modo que a

215

atividade executria prosseguir sobre o bem afetado pela penhora mesmo contra o adquirente.

Sempre que necessrio, o juiz requisitar fora policial, a fim de auxiliar os oficiais de justia na penhora dos bens e na priso de quem resistir ordem.

Considerar-se- feita a penhora mediante a apreenso e o depsito dos bens, lavrando-se um s auto se as diligncias forem concludas no mesmo dia. Havendo mais de uma penhora, lavrar-se- para cada qual um auto.

De acordo com o art. 665, o auto de penhora conter:

I - a indicao do dia, ms, ano e lugar em que foi feita; II - os nomes do credor e do devedor; III - a descrio dos bens penhorados, com os seus caractersticos; IV - a nomeao do depositrio dos bens.

De acordo com o art. 668, CPC, o executado pode, no prazo de 10 dias aps intimado da penhora, requerer a substituio do bem penhorado, desde que comprove que a substituio no trar prejuzo ao exeqente e ser menos onerosa para ele devedor.

A penhora pode recair, ainda, sobre crditos, dvidas de dinheiro a juros, sobre direitos e ao do devedor.

216

De acordo com o art. 648, no esto sujeitos execuo os bens que a lei considera impenhorveis ou inalienveis.

Da expropriao

De acordo com o art. 647, CPC, a expropriao consiste:

I-

na adjudicao em favor do exeqente ou das pessoas indicadas no 2 do art. 685-A

desta Lei; II- na alienao por iniciativa particular; III- na alienao em hasta pblica; IV - no usufruto de bem mvel ou imvel.

O devedor pode, a todo momento, mas antes de arrematados ou adjudicados os bens, remir a execuo, pagando ou consignando a importncia da dvida, mais juros, custas e honorrios advocatcios.

I- Da adjudicao

A adjudicao agora a forma preferencial de expropriao, tanto mais por sua simplicidade, j que poupa esforo processual, pois mediante a entrega do prprio bem penhorado ao credor resolve-se num ato s tanto a expropriao como o pagamento, ou seja, evita-se a triangulao que uma alienao a terceiro sempre traz.

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Verifica-se a adjudicao quando o exeqente, oferecendo preo no inferior ao da avaliao, requer lhe sejam adjudicados os bens penhorados (do ponto de vista do direito material ocorre uma dao em pagamento, no caso de adjudicao pelo credor).

Tambm podem adjudicar o bem penhorado o credor com garantia real, os credores concorrentes que hajam penhorado o mesmo bem, o cnjuge, os descendentes ou ascendentes do executado.

Havendo mais de um pretendente, proceder-se- entre eles licitao; em igualdade de oferta, ter preferncia o cnjuge, descendente ou ascendente, nessa ordem.

O instituto da remio de bens (art. 787, ora revogado) no faz mais sentido algum, justamente porque agora se admite que os parentes do devedor possam adjudicar o bem penhorado (no confundir com remio da execuo, que persiste no Cdigo, e que significa o pagamento integral da dvida pelo prprio devedor, antes da adjudicao ou da alienao dos bens (art. 651: Antes de adjudicados ou alienados os bens, pode o executado, a todo tempo, remir a execuo, pagando ou consignando a importncia atualizada da dvida, mais juros, custas e honorrios advocatcios).

A adjudicao considera-se perfeita e acabada, diz o art. 685-B, com a lavratura e assinatura do auto pelo juiz, pelo adjudicante, pelo escrivo e, se for presente, pelo executado, expedindo-se a respectiva carta, se bem imvel, ou mandado de entrega ao adjudicante, se bem mvel.

II - Da alienao por iniciativa particular;

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A alienao por iniciativa particular d-se quando, no realizada a adjudicao dos bens penhorados, o exeqente requer sejam eles alienados por sua prpria iniciativa ou por intermdio de corretor credenciado perante a autoridade judiciria (art. 685-C).

A negociao do bem passa-se extrajudicialmente (portanto, sem tipificao legal), devendo o juiz to-s fixar:

a) o prazo em que a alienao deve ser efetivada; b) a forma de publicidade; c) o preo mnimo (art. 680); d) as condies de pagamento e as garantias, bem como, se for o caso, a comisso de corretagem.

Uma vez concluda a negociao, porm, a alienao ser formalizada por termo nos autos, assinado pelo juiz, pelo exeqente, pelo adquirente e, se for presente, pelo executado, expedindo-se carta de alienao do imvel para o devido registro imobilirio, ou, se bem mvel, mandado de entrega ao adquirente. III- na alienao em hasta pblica (arts. 686 e seguintes)

A alienao em hasta pblica assemelha-se a uma espcie de licitao. S deve ser utilizada no caso de no ter ocorrido nem adjudicao, nem alienao por iniciativa particular.

Aperfeioa-se a arrematao em hasta pblica com a assinatura do auto de arrematao pelo juiz, pelo arrematante e pelo serventurio da justia ou leiloeiro, quando ento a arrematao considerar-se- perfeita, acabada e irretratvel, ainda que venham a ser julgados procedentes os embargos do executado. 219

A publicao de editais e a prpria realizao da praa ou leilo podero ser substitudas, a requerimento do exeqente, por alienao realizada por meio da rede mundial de computadores, com uso de pginas virtuais criadas pelos Tribunais ou por entidades pblicas ou privadas em convnio com eles firmado (art. 689-A). O Conselho da Justia Federal e os Tribunais de Justia, no mbito das suas respectivas competncias, regulamentaro esta modalidade de alienao, atendendo aos requisitos de ampla publicidade, autenticidade e segurana, com observncia das regras estabelecidas na legislao sobre certificao digital.

O art. 694, 1, elenca as hipteses em que a arrematao em hasta pblica ineficaz.

No prazo de 5 (cinco) dias, contados da adjudicao, alienao ou arrematao, o executado pode oferecer embargos fundados em nulidade da execuo, ou em causa extintiva da obrigao, desde que superveniente penhora, aplicando-se, no que couber, o disposto quanto aos embargos de que trata o art. 745 do CPC. Nesse caso, como visto, o arrematante pode perder o interesse pelo bem e est autorizado a desistir da arrematao.

IV - no usufruto de bem mvel ou imvel.

Esta hiptese a ltima das formas de expropriao, segundo o art. 647, na verdade no implica perda da propriedade do bem pelo devedor. Tem lugar esse procedimento executivo quando o juiz reputar menos gravoso ao executado e eficiente para o recebimento do crdito.

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Decretado o usufruto, perde o executado o gozo do mvel ou imvel, at que o exeqente seja pago do principal, juros, custas e honorrios advocatcios (art. 717). O usufruto tem eficcia, assim em relao ao executado como a terceiros, a partir da publicao da deciso que o conceda (art. 718). O procedimento de usufruto , em grande medida, atpico, e se protrai no tempo; por conseqncia, pode gerar incidentes, que sero decididos pelo juiz da causa, mediante decises interlocutrias.

Fim da execuo

Se o prprio exeqente no tiver adjudicado o bem penhorado, concluda a expropriao deste, o produto da venda -lhe entregue (salvo no caso de usufruto de mvel ou imvel, no qual a satisfao do credor se d de forma paulatina e sem a perda da propriedade do bem pelo executado). Assim, o devedor satisfaz a obrigao, embora de maneira forada. No h mais, portanto, interesse no prosseguimento da ao executiva, da porque ela dever ser declarada extinta, conforme diz o art. 794, I. Essa sentena consubstancia a quitao do devedor e s depois dela que se considera extinta a execuo (art. 795).

Pode a execuo terminar tambm por transao, remisso ou renncia do crdito. Mas, em qualquer caso, indispensvel a sentena declaratria do art. 794.

f) Execuo contra a Fazenda Pblica (art. 730 e 731 CPC)

Na execuo contra a Fazenda Pblica a Fazenda Pblica, ou seja, a Unio, Estados, Municpios, Distrito Federal, autarquias e fundaes pblicas, figura no plo passivo.

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Aqui no haver expropriao de bens, haja visto que os bens pblicos so impenhorveis.

A execuo contra a Fazenda Pblica tambm ter como pressuposto um ttulo executivo (judicial ou extrajudicial).

Diferentemente do que ocorre nas demais execues, a Fazenda no citada para pagar em 3 dias, mas sim para opor embargos no prazo de 10 dias.

Caso no sejam opostos os embargos, ou sendo estes julgados improcedentes, ser expedido precatrio (que ser pago segundo a ordem de apresentao) e o juiz requisitar o pagamento por intermdio do presidente do Tribunal competente.

Vale ressaltar que algumas dvidas, como as de natureza alimentar, gozam do direito de preferncia e no necessrio que neste caso se obedea a ordem cronolgica existente.

g) Execuo de prestao alimentcia (arts. 732 ao 735, CPC)

De acordo com o art. 732, CPC, a execuo de sentena, que condena ao pagamento de prestao alimentcia, far-se- conforme o disposto para as execues por quantia certa contra devedor solvente.

orm, neste tipo de execuo existe uma particularidade que a diferencia das

demais. De acordo com o art. 733, CPC, o juiz mandar citar o devedor para, em 3 dias, pagar, provar que pagou ou justificar a impossibilidade de faz-lo.

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Estas so as 3 alternativas previstas em lei para o devedor. Caso ele no pague, no prove que pagou, nem justifique sua atitude, o juiz decretar sua priso civil,.

Paga a prestao alimentcia, o juiz suspender o cumprimento da ordem de priso.

Se o devedor for funcionrio pblico ou tiver emprego fixo, o credor poder requerer que os alimentos sejam descontados, diretamente, na folha de pagamento, evitando-se, desta forma, a execuo.

Da deciso que declara a priso civil do devedor de alimentos cabe agravo de instrumento, com a possibilidade do efeito suspensivo, tambm se tem admitido o habeas corpus.

h) Execuo por quantia certa contra devedor insolvente

O processo de insolvncia civil regido pelos arts 748 e seguintes do CPC, consiste em uma execuo coletiva, porque realizada em benefcio de todos os credores do devedor civil (pessoa natural ou pessoa jurdica prestadora de servios-no empresrio) e universal, porque incide sobre todos os bens penhorveis.A insolvncia, tem

semelhana com a falncia, mas um instituto civil, regido pelo CPC, e o insolvente no comerciante ou empresrio.

Da caracterizao da insolvncia

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O art. 748 do CPC, define inicialmente o insolvente quando excederem a importncia dos bens do devedor.

as dvidas

O art. 750-I do CPC, permite presumir a insolvncia quando o devedor, mesmo possuindo bens que suplantem as dvidas, alguns destes bens, no so livres e

desembaraados, ficando impossibilitado de quitar toda a obrigao.

O art. 750 II, dentro ainda da conceituao da insolvncia presumida, diz que nos casos do devedor, nos termos do art.813 (medida cautelar de arresto), que sem domiclio certo tenta ausentar-se ou alienar seus bens; ou quando, tentar se ausentar furtivamente, contrai dvidas acima de suas posses, ou tenta alien-los ou grav-los (hipoteca, penhor ou anticrese) sem deixar bens que cubram suas obrigaes; neste caso, combinando-se com o art. 814-I do CPC, as dvidas podem ou no estar exigveis, tendose o fumus boni iuris e o periculum in mora.

Da legitimidade para se requerer a insolvncia

O art. 753, diz quem pode requerer a insolvncia.

Em primeiro lugar, o credor quirografrio, (pois os credores com privilgios ou preferncias, devem requerer a execuo por quantia certa solvente) instruindo o pedido com o ttulo executivo judicial ou extrajudicial.(art. 754-584-585).

Pode tambm requerer a insolvncia, o prprio devedor (art. 753-II), denominando-se auto-insolvncia, convocando-se todos os credores comuns para se habilitarem. Neste caso, quando declarada a insolvncia, os credores assumem a parte ativa, nomeando o juiz um administrador, seguindo-se o procedimento dos arts. 761 e 762 do CPC. 224

O esplio, por seu inventariante (art. 753-III).

Da competncia

O juzo competente para se propor a insolvncia o estadual, qualquer que sejam as partes, pois a justia federal no tem competncia para processos coletivos, como falncia e insolvncia.

O foro competente, o do devedor, art. 760 do CPC.

Da citao e defesa do devedor

Requerida a insolvncia pelo credor, o devedor ser citado por mandado para embargar a execuo em 10 (dez)dias, no havendo segurana do juzo, podendo o devedor levantar todas as matrias de defesa constantes nos arts. 741,742 e 745 do CPC, dependendo se o ttulo executado e judicial ou extrajudicial. Podendo tambm nesta prazo, elidir a insolvncia, pagando todo o dbito. Requerida a insolvncia pelo devedor ou por seu esplio, no h citao dos credores, no havendo portanto, embargos do devedor, ocorrendo o procedimento dos arts.759 e 760 do CPC, podendo o juiz proferir uma sentena e decretar-lhe a insolvncia, produzindo os efeitos materiais e processuais dos arts.761 e 762 do CPC.

O Ministrio Pblico, deve participar da insolvncia, mesmo no havendo definio expressa no captulo da insolvncia, mas, a doutrina majoritria quanto a esta obrigatoriedade, por se tratar de uma questo extraordinria, onde todos os bens do

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devedor sero arrecadados e levados a hasta pblica, sendo portando, matria de interesse pblico,conforme art. 82-III do CPC.

Da declarao judicial da insolvncia.

Na insolvncia, existiro normalmente quatro sentenas.

1-A sentena que declara a insolvncia (art.761);

2-A sentena que aprova o quadro geral de credores;

3-a sentena que encerra a insolvncia;

4-A sentena que declara a extino de todas as obrigaes;

A primeira sentena proferida, aps ser embargada a execuo insolvente ou no existindo embargos do devedor, o juiz proferir uma sentena declaratria de natureza constitutiva,(art.761) porque altera as relaes do devedor com seus bens e credores. uma sentena no aspecto formal, porque no aspecto processual ela contraria o art. 162 do CPC, que diz que a sentena extingue o processo e no caso da insolvncia a viso contrria, pois ela inicia o processo da execuo coletiva.

Esta sentena poder ser apelada, com efeito somente devolutivo, caso tenha sido embargada e nos embargos foi ela proferida, julgando-os improcedentes (art.520 V), ou com efeito devolutivo e suspensivo, caso no tenha sido embargada, sendo ela proferida na prpria execuo.(art. 520). 226

A sentena declaratria da insolvncia, produz efeitos materiais e processuais.

Os efeitos materiais so:

I- provocar o vencimento antecipado das dvidas do devedor; II- provocar a perda do direito de administrar os bens e deles dispor at a liquidao total da massa; I II- os bens passam a constituir um universalidade, denominada massa do insolvente;. IV-Interromper a prescrio das obrigaes, que comea a correr no dia em que passar em julgado a sentena que encerrar o processo de insolvncia(art.777), consideram-se

extintas todas as obrigaes do devedor, decorridos cinco anos do encerramento do processo de insolvncia.

Os efeitos processuais so:

I- A arrecadao de todos os bens do devedor, os atuais penhorveis,os adquiridos no curso do processo e at que sejam extintas as obrigaes; II- A execuo por concurso universal de credores, a nomeao de um administrador que passa a representar a massa ativa e passivamente e que ter a incumbncia de liquid-la; a expedio de edital convocando os credores para apresentem em 20 dias a declarao de seu crdito, acompanhada do ttulo executivo; a atrao para o juzo universal da insolvncia de todas as execues existentes, salvo se em alguma, estiver designado dia para praa ou leilo, caso em que o produto da alienao entrar para a massa.

227

A segunda sentena, a que aprova o quadro geral de credores (art. 768/771), e ser proferida aps a habilitao dos credores e classificao dos crditos.

A terceira sentena (art.777 do CPC), proferida para encerrar o processo de insolvncia aps o pagamento dos credores do insolvente com o dinheiro apurado pela alienao dos bens arrecadados, comeando a correr a prescrio das obrigaes no dia em que passar em julgado esta sentena.

A quarta sentena (arts.779/782) ser prolatada a requerimento do devedor aps decorridos 05 (cinco anos) do trnsito em julgado da sentena que encerrou o processo de insolvncia.

A quinta sentena poder existir, quando, aps aprovado o quadro geral dos credores (art. 769), o devedor insolvente acordar com os seus credores propondo-lhes uma forma de pagamento, e caso aceito, o juiz proferir uma sentena aprovando a proposta.

22.9 Defesa do devedor


a) Embargos do devedor e impugnao

Consideraes iniciais

Antes do advento da Lei 11.232/05, os embargos dividiam-se em embargos execuo de ttulo judicial e embargos execuo de ttulo extrajudicial, sendo os embargos fundados em ttulo executivo judicial, mais restritos. 228

Hodiernadamente, os embargos fundados em ttulo judicial mantm o mesmo processamento. Contudo, os embargos fundados em ttulo judicial, a partir do advento da retro citada lei, passaram a ter outro nome, qual seja: impugnao, sendo que a matria para embasar tal meio de defesa poder versar to-somente sobre a falta ou nulidade da citao, se o processo ocorreu revelia, inexigibilidade do ttulo, penhora incorreta ou avaliao errnea; ilegitimidade de parte, excesso de execuo e qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigao, como pagamento, novao, compensao, transao ou prescrio, desde que superveniente sentena.

At esse ponto, nenhuma novidade, alm do nome da possibilidade de impugnao nos prprios autos, com uma exceo de executividade.

Atualmente, necessrio citar que concerne a execuo de ttulo judicial, que se chama de impugnao, no existe mais efeito suspensivo, podendo o juiz, conced-la, como exceo, podendo o exeqente requerer o prosseguimento, devendo, contudo, apresentar cauo, que no ser necessria em dois casos: crdito alimentar ou decorrente de ato ilcito, at o limite de sessenta salrios mnimos, e o exeqente demonstrar situao de necessidade; nos casos de execuo provisria em que penda agravo instrumental junto ao Supremo Tribunal Federal ou ao Superior Tribunal de Justia, salvo quando da dispensa possa manifestamente resultar de risco, de difcil ou incerta reparao; outra novidade consiste na forma de impugnao do excesso de execuo.

Anteriormente era possvel impugnar de forma genrica os clculos, o que no ser mais permitido, pois quando o executado alegar que o exeqente, em excesso de execuo, pleiteia quantia superior resultante da sentena, cumprir-lhe- declarar de imediato o valor que entende correto, sob pena de rejeio liminar dessa impugnao, conforme dispe o novel artigo 475-L, 2, do Cdigo de Processo Civil.

229

Prazo

Outra inovao com relao ao prazo de impugnao, pois pela lei anterior, o prazo seria de 10 dias, conforme dispe o artigo 736, do Cdigo de Processo Civil; agora, o prazo para impugnar ser de 15 (quinze dias).

Legitimidade

No que diz respeito legitimidade para aforar os embargos execuo fundada em ttulo extrajudicial ou fundada em ttulo judicial (impugnao), oportuno salientar que tem legitimidade para propor aquele que se encontra no plo passivo da demanda executiva. O prprio nome j indica que os embargos ou impugnao so do devedor.

Com relao a interveno de terceiros, s cabvel a oposio e a assistncia, excluindo-se a denunciao lide, chamamento ao processo e nomeao autoria.

Competncia

O juzo competente para anlise dos embargos ou impugnao, por se tratar de procedimento incidental, do juzo perante o qual tramita a execuo, sendo competente o juzo deprecado, quando os embargos ou a impugnao versarem sobre a penhora de bens feita no juzo para o qual foi expedida carta precatria, visando constrio patrimonial, pois nesse caso, pela atual redao do artigo 747, do Cdigo de Processo Civil, no que toca a vcios inerentes penhora, avaliao, alienao, etc...

Procedimento 230

O procedimento dos embargos do devedor em oposio a execuo de ttulo extrajudicial segue o rito dos artigos 736 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, necessitando-se de petio inicial com os requisitos dos artigos 282 e 283, tambm do Estatuto Processual. Recebidos os embargos, o juiz determinar que sejam autuados em apenso aos autos do processo de execuo e mandar intimar o credor para impugn-los no prazo de 10 (dez) dias.

Depois, o processo segue normalmente, com a tomada das providncias preliminares e, se for o caso, instruo para, ao final, ser proferida sentena com a finalidade de acolher ou no os embargos opostos.

Esse, contudo, no o processamento da impugnao (embargos do devedor contra ao de execuo fundada em ttulo executivo judicial), pois, nesse caso, o executado dever, no prazo de 15 dias, lanar mo da impugnao, alegando as matrias previstas em leis (numerus clausus). Aforada, intima-se o executado para, no prazo de 15 dias contraditar impugnao. Aps isso, os autos vo conclusos para deciso, que a partir da entrada em vigor da lei em estudo, ser deciso interlocutria.

Sentena

Essa deciso, se julgar improcedentes os embargos ser declaratria e reconhecer a inexistncia do direito da tutela que ele pretendia; se julgar procedente ter mais de uma eficcia, seno vejamos: declaratria, pois declara a inexistncia ou desconstituio do ttulo; mandamental, pois seu dispositivo contm, conforme afirma Wambier, contra-ordem, que desfaz a ordem de que proveio a atividade executiva.

231

Nos embargos execuo fundada em ttulo judicial, a deciso no interlocutria, mas sim sentena, acolhendo ou rejeitando os embargos, far coisa julgada material no limite dos pedidos e das causas de pedir que o embargante apresentou. Assim, se o devedor prope embargos execuo fundado em ttulo extrajudicial, invocando prescrio e compensao, e o juiz julga improcedentes os pedidos, apenas estas matrias estaro cobertas pela coisa julgada.

b) Exceo de pr executividade

A exceo de pr-executividade constitui-se em instituto jurdico relativamente novo no ordenamento jurdico brasileiro e se estrutura somente em entendimentos doutrinrios e jurisprudenciais. No h lei que a regulamente.

Legitimidade

A maioria da doutrina considera legitimados para lanar mo da exceo de pr-executividade aqueles que podem figurar no plo passivo do processo executivo, os quais esto dispostos no art. 568, do Cdigo de Processo Civil, alm destas pessoas admite-se que em determinados casos possvel o oferecimento do incidente processual por terceiros, desde que estes sejam juridicamente interessados.

Por fim, admite-se, ainda, a oposio de exceo de pr-executividade por pessoa que foi equivocadamente citada, ou seja, que foi erroneamente indicada pelo autor na petio inicial como devedora. Tal hiptese, at mesmo por questes lgicas, dispensa maiores comentrios.

Forma

232

Em regra, conforme posicionamento, inclusive, do Superior Tribunal de Justia, a exceo de pr-executividade deve ser oposta por meio de simples petio, nos prprios autos do processo executivo, sendo dispensado o atendimento s formalidades dispostas no art. 282, do Cdigo de Processo Civil, que se refere petio inicial.

Matrias argveis e as provas na Exceo de Pr-Executividade

Depois de analisar os posicionamentos de diversos autores, Geraldo da Silva Batista Jnior manifesta, de forma acertada, o seu entendimento com relao s matrias argveis na exceo de pr-executividade.

Para este autor "no h matria que no possa ser alegada em exceo de pr-executividade. Se ela reflete o direito constitucional de defesa, possvel utiliz-la para promover qualquer defesa, porque, por evidente, os direitos constitucionalmente garantidos esto acima de qualquer argumento de ordem infraconstitucional, sejam eles jurisprudenciais, doutrinrios ou legais".

Nesse sentido, defende que qualquer matria pode ser alegada em exceo de pr-executividade, desde que possua prova pr-constituda. Isto porque, admitir uma instruo probatria dilatada contraria o principal objetivo do processo executivo, que satisfazer um direito lquido, certo e exigvel presumidamente existente, e, conseqentemente, afronta outro princpio constitucional, aquele que garante a prestao da tutela executiva.

22.10 Suspenso e extino das execues


De acordo com o art. 791, CPC, suspende-se a execuo: 233

I739-A); II III -

no todo ou em parte, quando recebidos os embargos execuo (art.

nas hipteses previstas no art. 265, I a III, CPC; quando o devedor no possuir bens penhorveis.

De acordo com o art. 794, CPC, extingue-se a execuo quando, dentre outras hipteses:

III -

o devedor satisfaz a obrigao; o devedor obtm, por transao ou por qualquer outro meio, a

remisso total da dvida; III o credor renunciar ao crdito.

A extino s produz efeito quando declarada por sentena.

23. Do Processo Cautelar


Conceito

Segundo Alexandre Freitas Cmara, processo cautelar o processo que tem por fim assegurar a efetividade de um provimento jurisdicional a ser produzido em outro processo. Para Mrcio Louzada Carpena, o processo de carter instrumental e provisrio, destinado a, com base em cognio sumria, afastar um dano capaz de

234

comprometer a utilidade da prestao jurisdicional num processo de conhecimento ou de execuo, j ou a ser instaurado.

tido, pela ampla maioria da doutrina, como um terceiro tipo de processo (tertium genus), ao lado do processo de conhecimento e de execuo.

Caractersticas

a) Autonomia

No aspecto formal, o processo cautelar goza de autonomia com relao demanda principal, possuindo autos separados (prprios), procedimento e rito especficos. Essa autonomia no se repete quanto ao aspecto material, uma vez que o resultado do processo principal influencia na demanda cautelar. Pode-se afirmar, pois, que o processo cautelar formalmente autnomo e materialmente vinculado ao processo principal.

b) Instrumentalidade

Deve-se a Piero Calamandrei a construo da idia de instrumentalidade do processo cautelar. Segundo o mestre florentino, a instrumentalidade a nota verdadeiramente tpica do processo cautelar, uma vez que esse tipo de tutela no possui um fim em se mesma, mas sim servir de instrumento de proteo eficcia de um processo principal. Essa nota caracterstica da tutela cautelar, a que Calamandrei chamou de instrumentalidade hipottica, encontra correspondncia no que atualmente se tem denominado referibilidade.e no-satisfatividade do processo cautelar.

c) Temporariedade 235

Temporrio algo que no dura para sempre. A cautelar assim o , pois tem durao limitada no tempo, produzindo efeitos at que desaparea a situao de perigo que a ensejou, ou nos casos expressamente previstos nos artigos 806 e 808 do CPC.

d) Revogabilidade

Como ser visto, a tutela cautelar concedida com base em summaria cognitio, ligada a situaes de emergncia (periculum in mora) e que demandam superficial cognio sobre o direito discutido (fumus boni iuris). Por isso, no se poderia deferir tutela cautelar carter de irrevogabilidade e imutabilidade, uma vez que a mesma deferida com fundamento em conhecimento parcial e sumrio do litgio. Com efeito, sempre que se verificar a ausncia dos requisitos que renderam ensejo concesso da tutela cautelar, dever ela ser revogada pelo magistrado (artigo 807 do CPC), de ofcio ou a requerimento da parte.

e) Modificabilidade

Os mesmos motivos que conduzem revogabilidade das cautelares podem ser aplicados possibilidade de sua modificao. Assim, para melhor atender ao escopo da tutela cautelar que como visto proteger a eficcia do processo principal -, poder o magistrado modificar a medida pleiteada para adequ-la ao caso concreto.

f)

Fungibilidade

As mais autorizadas lies sobre processo cautelar indicam o artigo 805 do CPC como norma consagradora do princpio da fungibilidade das tutelas cautelares. Nas palavras do Professor Marcio Louzada Carpena, na esfera da ao cautelar, impera o princpio da fungibilidade, pelo qual lcito ao julgador substituir a medida requerida por outra que se mostre mais adequada situao ftica. 236

Eficcia no tempo

Conforme exposto no item anterior, uma das notas caractersticas da tutela cautelar a sua temporariedade, entendida essa como o prazo de validade da medida cautelar eventualmente deferida. O CPC expressamente arrolou as causas que rendem ensejo perda da eficcia das medidas cautelares, encontrando-se elas descritas no artigo 808 do diploma processual civil.

O inciso I do artigo citado assevera que cessa a eficcia da medida cautelar se a parte no intentar a ao no prazo previsto no artigo 806. O artigo 806 do CPC, a seu turno, reza que cabe parte propor a ao, no prazo de 30 (trinta) dias, contados da data da efetivao da medida cautelar, quando esta for concedida em procedimento preparatrio.

Trata-se de disposio protetiva dos interesses do requerido, na medida em que evita que o requerente da cautelar antecedente se satisfaa com os efeitos obtidos com a medida e deixe de manejar a ao principal em prazo razovel (trinta dias!). Como bem definiu o ilustre doutrinador Marcio Louzada Carpena, no seria correto que se emitisse medida judicial para proteger um processo principal que no se concretiza em prazo razovel, estendendo de forma demasiada e s custas da parte adversa, a manuteno provisria de ordem acautelatria com base em cognio sumria. Outrossim, conforme amplo entendimento doutrinrio e jurisprudencial, norma que s se aplica s medidas cautelares constritivas de direitos do requerido. As cautelares, classificadas como conservativas, que no acarretam prejuzos esfera jurdica do demandado tais como a produo (rectius, assegurao) antecipada de provas, exibio e justificao no se submetem a esse regramento.

237

O segundo caso de perda da eficcia da medida cautelar o de no ser ela executada (rectius, efetivada) no prazo de trinta dias. Trata-se de norma destinada a evitar que medida cautelar deferida seja efetivada a qualquer tempo. Outrossim, a perda da eficcia s ocorrer quando a no efetivao for imputvel parte requerente. Tratandose, por exemplo, de no efetivao por morosidade da justia, obviamente no se deve aplicar a norma em comento.

Finalmente, assevera o inciso III do artigo 808 que a medida cautelar perder sua eficcia se o juiz declarar extinto o processo principal com ou sem julgamento de mrito. A regra em anlise tem direta relao com a j analisada instrumentalidade da tutela cautelar. Com efeito, voltando-se o processo cautelar para a proteo da eficcia de um outro processo, dito principal, no h razo para que essa cautela prossiga gerando efeitos se a razo maior de sua existncia que o processo principal no mais subsiste, ou seja, foi extinto.

Competncia no Processo Cautelar

Competncia geral

A competncia, segundo doutrina surrada no processo civil, pode ser definida como a forma de distribuir, entre os vrios rgos judicirios, as atribuies relativas ao desempenho da jurisdio.

No processo cautelar, a regra bsica de competncia encontra-se inserida no artigo 800 do CPC: as medidas cautelares sero requeridas ao juiz da causa; e, quando preparatrias, ao juiz competente para conhecer a ao principal. Com efeito e sem maiores dificuldades, possvel afirmar que ser competente para conhecer e julgar a lide cautelar o mesmo juzo que competente para conhecer a ao principal.na regra em comento recebe crticas por parte da doutrina por desconsiderar o que os autores de 238

nomeada denominam competncia cumulativa entre o juiz da causa principal e o juiz do local onde a medida tem de ser cumprida. O CPC, como se depreende da leitura do artigo 800, no admite essa cumulao de competncias, estatuindo juzo especfico para conhecer e julgar a cautelar (o juzo da ao principal). Tal sistemtica, contudo, pode ocasionar o perecimento do objeto da ao cautelar, quando essa tiver de ser cumprida, com urgncia, em local diferente daquele em que tramita ou tramitar a ao principal. Lopes da Costa, citado por Alexandre Freitas Cmara, trazia exemplo ilustrativo: Imaginese o devedor domiciliado em Gois, vendendo o gado que invernou numas pastagens em Minas Gerais. O credor h de requerer o embargo em Catalo, para que o juiz de l depreque a execuo ao de Alfenas, por exemplo. possvel que, ao chegar a precatria, as reses j tenham virado bife.

Em situaes como a narrada, nas quais a eficcia da medida cautelar pode ficar comprometida por no coincidir o juzo competente com o do local em que a medida deva ser efetivada, tem-se admitido o manejo da ao cautelar onde se fizer necessrio, mesmo que o juzo seja relativamente incompetente para apreci-la.

Competncia cautelar em segundo grau de jurisdio

O pargrafo nico do artigo 800 do CPC consigna: interposto o recurso, a medida cautelar ser requerida diretamente ao tribunal.

A norma em comento no tem interpretao uniforme na doutrina. Marcio Louzada Carpena defende que as medidas cautelares devem ser requeridas para o juzo (monocrtico ou colegiado) que se encontre com toda a jurisdio sobre o processo principal. Segundo leciona, somente quando j tiver acabada a prestao jurisdicional do juzo a quo, ter o ad quem competncia originria para apreciar e julgar a ao cautelar incidentalmente ajuizada. Concluindo seu entendimento, assevera: ora, se o que dispusesse a competncia fosse a interposio do recurso (assim como imprecisamente redigiu o legislador) e, no o ofcio jurisdicional sobre toda a lide, no caso de agravo de 239

instrumento ter-se-ia medida cautelar endereada ao tribunal, acompanhando o instrumento, enquanto o processo tramita normalmente no primeiro grau, o que no teria sentido. Sobre essa questo, alis, cumpre destacar que a pendncia de agravo no atribui competncia ao tribunal para o processo cautelar incidente, isso porque o agravo no leva ao conhecimento do tribunal todas as questes discutidas no processo, mas apenas a devoluo acerca da deciso interlocutria recorrida.

Ovdio Baptista, por sua vez, no faz qualquer ressalva, pugnando pela competncia do juzo ad quem tendo sido interposto o recurso. Nelson Nery parece trilhar o mesmo caminho, como se percebe da leitura da nota n 4, dos comentrios que faz ao artigo 800 do CPC. Finalmente, encontra-se tambm posio segundo a qual no basta a interposio do recurso para atribuir competncia cautelar instncia ad quem, sendo necessrio que o processo tenha efetivamente chegado ao tribunal ( o que defende Sergio Bermudes).

Classificao

Diversas so as classificaes propostas pela doutrina acerca do processo cautelar. Adota-se, por sua simplicidade, a proposta pelo Professor Alexandre Freitas Cmara, que defende sejam as medidas cautelares classificadas de 3 formas: quanto tipicidade, quanto ao momento de postulao e quanto finalidade.

- Quanto tipicidade, as medidas podem ser tpicas (nominadas), caso estejam descritas em lei, ou atpicas (inominadas), caso sejam requeridas e deferidas com base no poder geral de cautela.

- Quanto ao momento da postulao, as cautelares podero ser antecedentes, se pleiteadas antes da propositura da ao principal, ou incidentes, acaso postuladas quando j em curso a demanda principal. 240

- Quanto finalidade, as cautelares podem ser classificadas em medidas de garantia de cognio, quando objetivas assegurar a eficcia de um processo de cognio (exemplo: assegurao de prova); medidas de garantia de execuo, que se destinam a garantir a eficcia de um processo executivo (exemplo: arresto); e medidas que consistem em cauo, como o caso da contracautela prevista no art. 804 do CPC.

Requisitos genricos para a concesso da tutela cautelar

A misso do processo cautelar proteger a eficcia de um outro processo, dito principal, quando esteja este o principal correndo risco de tornar-se ineficaz pelo decurso do tempo.

Periculum in mora

Trata-se a tutela cautelar de medida que nasce sob o signo da urgncia. preciso pressa para que o processo principal possa ser garantido. Dessa situao de urgncia decorre o primeiro requisito para a concesso das cautelares: o chamado periculum in mora ou perigo na demora.

Fumus boni iuris

Ainda em decorrncia da urgncia inerente ao processo cautelar, tem-se o segundo requisito para a concesso desse tipo de tutela: o fumus boni iuris.

241

Em sede de processo cautelar, justamente porque no h tempo para que o juiz perquira profundamente sobre o direito debatido (cognio essa dita exauriente e que s ter lugar no processo principal), h que se analisar apenas a aparncia desse direito. No se pode pretender, em sede de processo cautelar, constatar cabalmente a existncia do direito afirmado pela parte requerente, mas apenas a possibilidade de que esse direito afirmado possa existir.

Por isso, afirma-se ser superficial a cognio realizada no processo cautelar. No necessria a demonstrao exaustiva, pelo requerente, do direito que afirma assistir-lhe, mas apenas a sua possibilidade ou, em outras palavras, a sua fumaa.

Com efeito, presentes esses dois requisitos fumus boni iuris e periculum in mora -, deve a tutela cautelar ser concedida.

Procedimento

A petio inicial

Tendo em vista que uma das caractersticas do processo cautelar a sua autonomia formal, nada mais natural que se inicie esse processo com a apresentao, em juzo, de uma petio inicial, a qual, na lio abalizada de DINAMARCO, o instrumento da demanda, no caso, o instrumento da demanda cautelar.

Essa petio inicial do processo cautelar deve observar, primeiramente, todos os requisitos do artigo 282 do CPC, e tambm as disposies contidas no artigo 801 do mesmo diploma legal.

242

Desse dispositivo, merecem ateno especial os incisos III e IV.

O inciso IV determina que o requerente da medida cautelar dever indicar a exposio sumria do direito ameaado e o receio da leso. Trata-se, em outras palavras, de exigncia da demonstrao do fumus boni iuris e do periculum in mora, requisitos genricos para a concesso de tutela cautelar e, como visto anteriormente, consistentes no seu prprio mrito.

O inciso III, a seu turno, exige que o requerente indique, na petio inicial, a lide e seu fundamento, norma que complementada pelo pargrafo nico do mesmo artigo, que assevera tratar-se de exigncia aplicvel apenas s cautelares preparatrias, ou seja, s cautelares antecedentes.

Ao se referir, o dispositivo em comento, a lide e seu fundamento, est o legislador a se referir ao principal, ou seja, ao processo (conhecimento ou execuo) a ser protegido pela demanda cautelar. Outrossim, dispensa as cautelares incidentes desse requisito por j estarem, a lide principal e seu fundamento, declinadas e expostas na prpria petio inicial do processo principal, o que torna despicienda a sua repetio na petio inicial da demanda acessria.

Esse requisito, aplicvel, como visto, apenas s cautelares antecedentes, tem sua razo de ser. O requerente da medida cautelar antecedente, ao declinar a lide e o fundamento da ao principal, permite que o juiz analise o interesse de agir do demandante, pesquisando a necessidade e a adequao da medida pleiteada.

Essa petio inicial ter autuao prpria e deve correr em apenso lide principal.

243

Havendo pedido de concesso da tutela cautelar liminarmente, inaudita altera pars, dever o magistrado apreci-lo com a mxima urgncia, sob pena de se frustrar a presteza e a eficcia da prpria medida requerida. No estando o julgador inteiramente convencido do alegado, poder determinar a realizao de audincia de justificao (art. 804), de forma que possa melhor decidir sobre o deferimento ou no do pleito de urgncia. Outrossim, poder o juiz condicionar a concesso da liminar prestao, pelo requerente, de contracautela.

Citao e resposta do requerido

Segundo dispe o artigo 802 do CPC, o requerido ser citado, qualquer que seja o procedimento cautelar, para, no prazo de 5 (cinco) dias, contestar o pedido, indicando as provas que pretende produzir. A norma em comento exige ateno especial, uma vez que, contemplando o carter de urgncia e sumariedade da ao cautelar, reduz o prazo para o oferecimento de defesa pelo requerido para exguos 5 dias. Outra observao pertinente que, no obstante refira-se o dispositivo a contestar o pedido, certo que outras modalidades de resposta do ru sero possveis, tais como as excees de impedimento, suspeio e incompetncia relativa. A resposta na modalidade de reconveno, contudo, no possvel, dado os estreitos limites da cognio que se realiza em sede cautelar. Outrossim, no se admite ao declaratria incidental.

O prazo para apresentar a defesa comea a correr:

I) da juntada aos autos do mandado de citao devidamente cumprido; ou

II) da juntada aos autos do mandado de execuo da cautela, quando concedida liminarmente ou aps justificao prvia. Vale lembrar que na hiptese do inciso II s se ter por iniciado o prazo para a defesa se : a) a execuo da cautela for cumprida contra o requerido, e no contra terceiro; b) no momento da efetivao 244

da medida o requerido assinar o mandado ou a carta citatria. Finalmente, as modalidades de citao no processo cautelar so aquelas descritas no artigo 221 do CPC, observadas as peculiaridades de cada caso concreto.

Conforme lio do Professor Marcio Louzada Carpena, havendo mais de um ru com procuradores diferentes, o prazo para contestar, bem como para recorrer ou falar nos autos de modo geral, ser em dobro, j que empregvel o art. 191 do CPC.

Quanto ao contedo da contestao, parece bvio que, sendo os requisitos do periculum in mora e do fumus boni iuris o prprio mrito da ao cautelar, principalmente no sentido de demonstrar a sua inexistncia que deve se concentrar o esforo defensivo do requerido. Poder, outrossim, opor todas as defesas processuais (carncia de ao, por exemplo), buscando a extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267 CPC) e ainda alegar decadncia ou prescrio do direito do requerente, nos termos do artigo 810 do CPC, o que acarretar a extino do processo cautelar com julgamento do mrito, inclusive com fora de coisa julgada material, o que, como visto, representa exceo regra geral das sentenas cautelares, que como ser visto adiante, no possuem essa qualidade especial da imutabilidade.

Instruo

O Livro III do CPC, ao tratar das medidas cautelares, no disciplinou a fase instrutria desse tipo de processo. Por isso, aplicam-se as regras constantes do Livro I dedicado ao processo de conhecimento. de se firmar que a prova no processo cautelar deve ter limitao clara: demonstrar a ausncia ou a presena do fumus boni iuris e do periculum in mora.

Sentena 245

Sendo demanda autnoma, tambm o processo cautelar tem como ato final uma sentena, que tanto poder ser terminativa (quando ausentes, por exemplo, pressupostos processuais e condies da ao), quanto definitiva, essa ltima de procedncia do pleito cautelar (quando presentes fumus boni iuris e periculum in mora) ou de improcedncia do mesmo, se ausentes tais requisitos.

No que tange eficcia preponderante da sentena cautelar, conquanto exista alguma divergncia doutrinria mormente entre aqueles doutrinadores que negam a classificao quinria das eficcias da sentena -, a mais abalizada doutrina ressalta a mandamentalidade da sentena cautelar.

Por se fundar em cognio superficial e tutelar apenas a aparncia do direito, a sentena cautelar, em regra, no faz coisa julgada material, apenas formal. Exceo positivada na lei a do artigo 810 do CPC, permitindo que a sentena cautelar faa coisa julgada tambm material quando o juiz acolher alegao de decadncia ou prescrio do direito do autor.

Contra a sentena cautelar caber recurso de apelao, com a especificidade de que o mesmo ser recebido, em regra, apenas no efeito devolutivo, por fora do que dispe o artigo 520, IV, do CPC.

Por oportuno, vale ressaltar que o sistema recursal aplicvel ao processo cautelar o mesmo previsto no Livro I, cabendo agravo das decises interlocutrias, apelao das sentenas, bem como os demais recursos, inclusive os excepcionais, quando for o caso.

246

23.1 Procedimentos Cautelares Especficos


1 Arresto arts. 813 a 821 do CPC

Conceito

Trata-se de medida tpica de carter nitidamente cautelar, por ter clara referibilidade. Para Alexandre Cmara uma medida cautelar de apreenso de bens destinada a assegurar a efetividade de um processo de execuo por quantia certa. Para Ovdio Baptista, trata-se de medida cautelar tpica, instituda para segurana dos crditos monetrios.

Cabimento

O artigo 813 do CPC trata do cabimento do arresto. Segundo entendimento doutrinrio majoritrio, trata-se de enumerao exemplificativa, sendo possvel o deferimento do arresto em casos outros que no aqueles descritos na norma em comento.

O art. 814 do CPC, a seu turno, as seguintes condies para o deferimento da medida:

a) prova literal da dvida lquida e certa (o que equivaleria ao fumus boni iuris) e;

b) prova documental ou justificao de algum dos casos mencionados no art. 813 (o que equivaleria ao periculum in mora.).

247

Bens arrestveis

Podem ser objeto de arresto os bens economicamente apreciveis e passveis de serem penhorados. Podem ser bens corpreos (mveis e imveis) ou incorpreos (crdito, aes). Ficam excludos do alcance do arresto os bens impenhorveis art. 649 do CPC .

Procedimento

Aplica-se ao arresto o procedimento cautelar comum.

Efeitos

Afetao do bem arrestado futura execuo; Perda, pelo Requerido, da posse direta (no do domnio); direito de preferncia: no concurso entre duas penhoras sobre o mesmo bem, ter preferncia aquele que primeiro penhorou a coisa, exceto se o outro credor tiver, antes, obtido o arresto

2 Seqestro arts. 822 a 825

Conceito

Para Humberto Theodoro Jnior Seqestro a medida cautelar que assegura futura execuo para entrega de coisa, e que consiste na apreenso de um bem 248

determinado, objeto do litgio, para lhe assegurar entrega, de bom estado, ao que vencer a causa.

Trata-se de medida tpica de carter nitidamente cautelar referibilidade.

Cabimento

O artigo 822 do CPC trata do cabimento do sequestro. Trata-se de enumerao exemplificativa.

Requisitos para concesso

Como toda e qualquer medida cautelar, so necessrios fumus boni iuris e periculum in mora. Deve ser concedido o seqestro sempre que se fizer necessria a apreenso de um bem determinado, ameaado de dano, dissipao, ocultao etc, com o objetivo de proteger um possvel direito do requerente sobre esse bem.

Diferenas entre arresto e seqestro

a) O arresto medida cautelar que visa assegurar a eficcia de futura execuo por quantia certa, j o seqestro, por sua vez, protege execuo para entrega de coisa certa; b) O arresto incide sobre quaisquer bens do demandado, enquanto o seqestro sobre bem especfico da a necessidade de se descrever, na petio inicial, o bem a ser seqestrado e o local em que se encontra;

249

c) O arresto comporta substituio (art. 805 do CPC), o sequestro no.

3 Cauo arts. 826 a 838

Conceito

Segundo definio encontrada em doutrina, caucionar assegurar, garantir a realizao futura do direito.

Procedimento

O procedimento previsto nos arts. 826 a 838 do CPC cuida dos casos em que algum tenha direito ou esteja obrigado a caucionar. Trata-se, claramente, de demanda no cautelar, porquanto revela-se satisfativa da pretenso levada a juzo. Ademais, no ostenta referibilidade na medida em que no protege a eficcia de um processo principal e tampouco tem o periculum in mora como uma das condies para sua concesso. Trata-se, pois, reafirme-se, de processo satisfativo, com natureza de processo de conhecimento.

Nesses termos, os arts. 826 a 838 do CPC limitam-se a regular o procedimento caucional, destinado a veicular todos os tipos de caues, sejam elas negociais, legais ou judiciais. Como ensina Ovdio Baptista, no h, no direito brasileiro, ao de procedimento comum, ordinrio ou sumrio, para pedirem-se ou prestarem-se caues. Todas as caues havero de ter o procedimento regulado por estas normas, sejam elas cautelares ou no.

Por fim, vale destacar que as nicas caues verdadeiramente cautelares esto indicadas no art. 799 do CPC. 250

4 Busca e apreenso arts. 839 a 843

Conceito

Busca e apreenso o mandamento judicial destinado a promover a busca (procura) e apreenso de coisas e pessoas, com o objetivo de se garantir a eficcia de um processo principal.

No direito brasileiro, trata-se de medida que ora ter natureza cautelar, ora satisfativa.

Tipos de busca e apreenso

a) atos de busca e apreenso de natureza executiva: exemplo 2 do art. 461-A do CPC natureza satisfativa;

b) busca e apreenso como incidente de outra demanda: poder ter natureza cautelar ou satisfativa. Exemplo: busca e apreenso de bem arrestado e maliciosamente desviado (cautelar);

c) Ao de Busca e Apreenso de bem alienado fiduciariamente (satisfativa);

d) Busca e Apreenso de menores: cautelar ou satisfativa.

251

Cabimento

Trata-se de medida subsidiria do arresto e do seqestro. Quando se refere a pessoas, dvida no h, pois no se arresta ou seqestra um indivduo. J quanto a coisas, mais complexa a distino. A regra que, sendo cabvel arresto ou sequestro, no se deve deferir busca e apreenso.

Procedimento

Observa-se o procedimento cautelar geral, com as seguintes particularidades: deferida a medida, dever ser expedido mandado contendo os requisitos do art. 841 do CPC. H entendimento de que o mandado, cumprido por dois oficiais de justia, deve ser sempre acompanhado por suas testemunhas ( 2 do art. 842), sob pena de nulidade.

5 Exibio arts. 844 a 845

Conceito

A ao de exibio tem o objetivo de permitir que o demandante veja, examine, uma coisa ou documento.

Espcies

O direito brasileiro prev duas espcies de exibio:

252

a) exibio incidente, prevista nos arts. 355 a 363 e 381/382;

exibio cautelar, regulada nos arts. 844 e 845 do CPC.

Cabimento

A ao de exibio, cautelar e antecedente, tem cabimento nos casos expostos no art. 844 do CPC.

Procedimento

A petio inicial observa o disposto nos arts. 282 e 801 do CPC, alm da observncia ao artigo 356 do CPC.

6 Ao de produo antecipada de provas (rectius, assegurao de provas) arts. 846 a 851

Conceito

Para Pontes de Miranda um procedimento cautelar destinado obteno preventiva da documentao de estado de fato que possa vir a influir, de futuro, na instruo de alguma ao.

Produo ou assegurao de prova? Fases do procedimento probatrio no processo de conhecimento: proposio, admisso e produo. O procedimento de 253

instruo preventiva (...) ainda no produz a prova (Ovdio Baptista), consistindo, essa cautelar, em instrumento destinado a assegurar uma prova que ser futuramente produzida no processo principal.

medida que tem carter nitidamente cautelar: proteo do direito prova tutela de um direito de ndole processual (e no substancial).

Cabimento

So trs os meios de prova (art. 846 do CPC) cuja produo pode ser assegurada: interrogatrio da parte; inquirio de testemunhas; exame pericial.

Procedimento

A medida cautelar de assegurao de prova sempre antecedente. Se j instaurado o processo principal, cabvel ser a antecipao da produo da prova no prprio processo, com um adiantamento ou inverso dos atos do procedimento.

Na assegurao de prova material (percia), deve o requerente fazer constar de sua petio inicial os quesitos a serem respondidos pelo perito e a indicao de seu assistente tcnico. O demandado dever fazer o mesmo, no prazo da resposta.

Uma vez assegurada a prova, caber ao juiz proferir sentena homologatria. Os autos devem permanecer em cartrio, sendo lcito s partes e interessados solicitar as certides que quiserem (art. 851 do CPC).

254

O juzo em que se desenvolve a cautelar fica com a sua competncia fixada para o processo principal.

Como se trata de medida cautelar no restritiva de direitos, a ela no se aplica o art. 808, II, do CPC.

7 Alimentos provisionais arts. 852 a 854

Conceito

Para Humberto Theodoro Jr. so alimentos que a parte pede para seu sustento e para os gastos processuais, enquanto durar a demanda.

Comporta execuo na forma dos arts. 732 a 735 do CPC.

Natureza jurdica

Para Alexandre de Freitas Cmara uma medida sumria satisfativa, mesma natureza da antecipao da tutela.

Distino entre alimentos provisrios e provisionai

Utiliza-se o procedimento especial da ao de alimentos (PROVISRIOS) quando se tem prova j constituda da relao jurdica prejudicial (obrigao alimentar). Caso contrrio, utiliza-se o procedimento do CPC (PROVISIONAIS). 255

8 Arrolamento de bens arts. 855 a 860

Conceito

O arrolamento de bens uma medida cautelar destinada a conservar uma universalidade de bens que se encontre em perigo de extravio ou dissipao, atravs de sua descrio e depsito. Incide sobre bens indeterminados ou desconhecidos. Tem ntida natureza cautelar (referibilidade).

Cabimento

Ser cabvel o arrolamento sempre que se tenha interesse na conservao de bens indeterminados que componham uma universalidade. Objetiva inventariar e apreender bens compem essa universalidade. de abrangncia ampla, podendo incidir sobre bens mveis, imveis e documentos.

9 Justificao arts. 861 a 866

Conceito:

Para Humberto Theodoro Jr. Justificao processo autnomo de coleta avulsa de prova testemunhal, utilizvel em processo futuro, mas no necessariamente destinada a esse fim.

256

No se trata de medida cautelar, porquanto (i) desprovida de referibilidade e (ii) ausente o requisito do periculum in mora.

Cabimento

cabvel a justificao toda vez que algum tiver interesse em demonstrar, atravs de prova testemunhal, a existncia de um fato ou de uma relao jurdica.

Exemplos de utilizao do instituto, segundo a doutrina de Humberto Theodoro Jr:

a) Justificar a existncia de unio estvel;

b) Prova junto a rgos da Previdncia Social;

c) Justificar, o servidor pblico, fatos relativos a sua vida funcional, para suprir deficincias e lacunas dos registros das reparties;

d) Justificar a autoria de obra intelectual criada sob regime de anonimato.

A justificao deve ser sempre antecendente.

Competncia 257

A Justificao segue a regra geral aplicvel ao processo cautelar. Para o professor Humberto Theodoro Jr. trata-se de procedimento unilateral, sem direito a defesa ou recurso

Procedimento

A petio inicial deve conter a discriminao pormenorizada dos fatos a provar, bem como o rol das testemunhas a inquirir, aps deve a citao dos interessados na demanda (contra quem a prova seja oponvel). Aps a citao deve-se designar a audincia de inquirio das testemunhas. O juiz deve proferir a sentena, julgando a homologao, dizendo se foi justificada ou no a existncia do ato ou relao jurdica. Por fim, h a entrega dos autos ao promovente, 48 horas aps a publicao da sentena.

10 Protestos, notificaes e interpelaes arts. 867 a 873

Conceito

O protesto, a notificao e a interpelao so procedimentos no contenciosos, meramente conservativos de direito. So procedimentos de jurisdio voluntria e no cautelares (inexistncia de referibilidade e periculum in mora)

Protesto

o protesto (...) ato judicial de comprovao ou documentao da inteno do promovente. (Humberto Theodoro Jr.) 258

Finalidade

a) prevenir responsabilidade (engenheiro que notifica construtor que no est seguindo o projeto);

b) prover conservao de direitos;

prover ressalva de direitos (protesto contra alienao de bem que poder reduzir o devedor ao estado de insolvncia)

Notificao

Conceito

Consiste a notificao (...) na cientificao que se faz a outrem conclamando-o a fazer ou deixar de fazer alguma coisa, sob cominao de pena. (Humberto Theodoro Jr.)

Ex. Notificao do locatrio para desocupar prdio alugado.

Interpelao

Conceito:

259

A interpelao tem o fim especfico de servir ao credor para fazer conhecer ao devedor a exigncia de cumprimento de obrigao, sob pena de ficar constitudo em mora. (Humberto Theodoro Jr.)

Procedimento

Deve o requerente demonstrar interesse em manejar a medida e a sua no nocividade. No comporta defesa ou contraprotesto nos mesmos autos. Segundo entendimento doutrinrio, a lei permite o protesto, em outros autos, daquele que foi atingido por protesto.

11 Homologao do penhor legal

Conceito

Instituto regulado pelo art. 1467 do Cdigo Civil de 2002: So credores pignoratcios, independentemente de conveno: I os hospedeiros, ou fornecedores de pousada ou alimento, sobre as bagagens, mveis, jias ou dinheiro que os seus consumidores ou fregueses tiverem consigo nas respectivas casas ou estabelecimentos, pelas despesas ou consumo que a tiverem feito; II o dono do prdio rstico ou urbano, sobre os bens mveis que o rendeiro ou inquilino tiver guarnecendo o mesmo prdio, pelos aluguis ou rendas.

A norma em tela institui o penhor legal em favor de hoteleiros, fornecedores de alimentos e pouso (hotis, motis, restaurantes, penses bares, lanchonetes e similares) e locadores de imvel.

260

satisfativo, no tendo, portanto, natureza cautelar.

Procedimento

Petio inicial, acompanhada da conta pormenorizada das despesas, a tabela de preos e a relao dos objetos retidos. Recebida a inicial, ser citado o demandado para que pague a dvida ou apresente defesa. Citado, poder o demandado: a) pagar a dvida; b) permanecer inerte; c) oferecer defesa.

A defesa do demandado deve limitar-se s matrias do art. 875 do CPC.

Sentena e execuo

Segundo a doutrina dominante, a sentena homologatria do penhor legal no ttulo executivo. Por isso, dever o credor valer-se de processo de conhecimento para formar o ttulo que o habilitar a executar o crdito.

12 Da posse em nome de nascituro

Conceito

Para Humberto Theodoro Jr. Medida destinada a permitir que se d proteo aos interesses do feto, atravs da constituio de prova da existncia da gravidez, para o fim de permitir que o representante legal do nascituro entre na posse de seus direitos.

261

Medida adequada para os casos de sucesso causa mortis em que o nascituro venha a ser um dos herdeiros.

Procedimento

Petio inicial, pleiteando a declarao do estado de gravidez, com a investidura do demandante nos direitos do nascituro. A petio deve ser instruda com a certido de bito da pessoa de quem o nascituro ser sucessor. Citao dos herdeiros do falecido para que ofeream resposta. Oitiva do MP. Produo de prova pericial para atestar o estado de gravidez. Sentena declaratria do fato: a gravidez.

13 Do atentado arts. 879 a 881

Conceito

Atentado a criao de situao nova ou mudana de status quo, pendente a lide, lesiva a parte e sem razo de direito. (Humberto Theodoro).

Ocorrendo alterao no estado de fato, decorrente de ato ilcito de uma das partes, surge o atentado.

Requisitos

a) pendncia de processo;

262

b) inovao no estado de fato inicial;

c) ilegalidade da inovao;

d) prejuzo para o interesse da outra parte.

Sentena e execuo

So efeitos da sentena de procedncia da ao de atentado:

a) reconhecimento da inovao ilcita no estado de fato cometida pelo demandado;

b) ordem de restabelecimento do estado anterior;

c) suspenso da causa principal ( o que no deve ocorrer quando beneficiar o perpetrador do atentado);

d) proibio do demandado falar nos autos do processo principal at a purgao do atentado;

e) imposio do nus da sucumbncia;

f) se for o caso, condenao do demandado a ressarcir os prejuzos sofridos pelo demandante. 263

14 Do protesto e da apreenso de ttulos arts. 882 a 887

Do protesto

No se trata de processo judicial, mas administrativo, porquanto se d perante o oficial de protestos e no em juzo.C matria regulada pela lei n 9464/97. Com efeito, no se trata de medida cautelar, mas ato probatrio extrajudicial.

Da apreenso de ttulos

H casos em que o ttulo entregue ao devedor para aceite ou pagamento e indevidamente retido. Nesses casos, surge para o credor o direito de recuper-lo, atravs da apreenso de ttulos, procedimento previsto nos arts. 885 a 887 do CPC. No se trata de cautelar, mas processo de conhecimento, de carter satisfativo. Priso art. 885 do CPC inconstitucionalidade.

15 Outras medidas provisionais arts. 888 e 889

I-

Obras de conservao em coisa litigiosa ou judicialmente apreendida: qualquer das partes tem legitimidade para requerer. Visa proteger o bem em litgio.

II Entrega de bens de uso pessoal: os bens de uso pessoal do cnjuge no integram a comunho. Por isso, no lcito que, em caso de rompimento do vnculo conjugal, uma das partes retenha bens da outra. Trata-se de processo cognitivo de carter possessrio. (Alexandre Cmara)

264

III Posse provisria de filhos: visa estabelecer quem vai ficar com os filhos do casal, at que se possa solucionar a ao principal, na qual se busca a dissoluo do vnculo conjugal.

IV- Afastamento de menor autorizado a contrair casamento: medida decorrente da autorizao judicial para que o menor possa contrair npcias. O afastamento medida geralmente preparatria da ao de suprimento de assentimento dos pais para o casamento.

V Depsito de incapazes castigados imoderadamente ou induzidos prtica de atos ilcitos ou imorais: Medida antecedente ou incidente a outra, na qual se buscar a suspenso ou perda do ptrio poder.

VI Afastamento temporrio de um dos cnjuges da morada do casal: afastamento temporrio x separao de corpos a separao rompe o vnculo sem exigir afastamento da residncia a medida do art. 888, VI, implica afastamento fsico, para impedir agresses e outros.

VII Guarda e educao dos filhos, regulado o direito de visita: regulamentao provisria da guarda e direito de visitas. No se confunde com a medida do inciso III, pois nesta a ao principal deve versar sobre a guarda dos filhos.

VIII Interdio e demolio de prdios: prev e interdio e demolio de prdios para proteger a sade, a segurana e outros interesses pblicos.

265

24. Dos procedimentos especiais


24.1 Dos procedimentos especiais de jurisdio contenciosa
a) Da Ao de Consignao em Pagamento (arts. 890 900, CPC)

Conceito

A ao de consignao em pagamento um meio de extino das obrigaes.

Ela representa uma forma compulsria de pagamento que a lei confere ao devedor para cumprir a sua obrigao recusada pelo credor ou por qualquer outra circunstncia que dificulte o pagamento ou torne duvidosa sua legitimidade.

A consignao em pagamento poder ser realizada, sempre que, segundo o art. 973, CC:

a) o credor, sem justa causa, recusar receber o pagamento, ou dar quitao na forma devida; b) o credor no for, nem mandar receber a coisa no lugar, tempo e condies devidas; c) o credor for desconhecido, estiver declarado ausente, ou residir em lugar incerto, ou de acesso perigoso ou difcil; d) ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do pagamento; e) se pender litgio sobre o objeto do pagamento; f) houver concurso de preferncia aberto contra o credor, ou se ele for incapaz de receber o pagamento.

266

Possui legitimidade para ingressar com a ao de consignao em pagamento tanto o devedor quanto terceiros interessados em quitar a dvida em nome e por conta do devedor. O demandado ser sempre o devedor, e, se for o caso, seus herdeiros ou sucessores.

Procedimentos

A ao de consignao em pagamento possui trs modalidades de procedimentos distintos:

III -

consignao fundada na recusa em receber; consignao fundada na dvida sobre quem deva legitimamente

receber; III consignao de aluguis.

Consignao fundada na recusa em receber

Tratando-se de obrigao em dinheiro, poder o devedor ou terceiro optar pelo depsito da quantia devida, em estabelecimento bancrio, oficial onde houver, situado no lugar do pagamento, em conta com correo monetria, cientificando-se o credor por carta com aviso de recepo, assinado o prazo de 10 dias para a manifestao de recusa. Decorrido este prazo, sem a manifestao de recusa, reputar-se- o devedor liberado da obrigao, ficando disposio do credor a quantia depositada.

Ocorrendo a recusa, manifestada por escrito ao estabelecimento bancrio, o devedor ou terceiro poder propor, dentro de 30 dias, a ao de consignao, instruindo a inicial com a prova do depsito e da recusa. Em no sendo proposta a ao no prazo de 30 dias, ficar sem efeito o depsito, podendo levant-lo o depositante. 267

Em consonncia ao art. 891, requerer-se- a consignao no lugar do pagamento, cessando para o devedor, tanto que se efetue o depsito, os juros e os riscos, salvo se for julgada improcedente. Quando a coisa devida for corpo que deva ser entregue no lugar em que est, poder o devedor requerer a consignao no foro em que ela se encontra.

Tratando-se de prestaes peridicas, uma vez consignada a primeira, pode o devedor continuar a consignar, no mesmo processo e sem mais formalidades, as que se forem vencendo, desde que os depsitos sejam efetuados at 5 dias, contados da data do vencimento.

De acordo com o art. 894, se o objeto da prestao for coisa indeterminada e a escolha couber ao credor, ser este citado para exercer o direito dentro de 5 dias, se outro prazo no constar de lei ou do contrato, ou para aceitar que o devedor o faa, devendo o juiz, ao despachar a petio inicial, fixar lugar, dia e hora em que se far a entrega, sob pena de depsito.

Em conformidade com o art. 896, na contestao, o ru poder alegar, no prazo de 15 dias, que:

III III IV -

no houve recusa ou mora em receber a quantia ou coisa devida; foi justa a recusa; o depsito no se efetuou no prazo ou no lugar do pagamento; o depsito no integral. No caso do inciso IV, a alegao ser

admissvel se o ru indicar o montante que entende devido.

268

No oferecida a contestao, e ocorrentes os efeitos da revelia, o juiz julgar procedente o pedido, declarar extinta a obrigao e condenar o ru nas custas e honorrios advocatcios. Proceder-se- do mesmo modo se o credor receber e der quitao.

Consignao fundada na dvida sobre quem deva legitimamente receber

Na hiptese da consignao fundada na dvida sobre quem deva legitimamente receber, o devedor paga dentro do prazo para o pagamento. Todavia, vem a consignar o devido, uma vez que tem dvidas sobre quem deva receber o montante da dvida.

Nesse sentido, determina o art. 895, CPC, que se ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente receber o pagamento, o autor requerer o depsito e a citao dos que o disputam para provarem o seu direito. Mesmo que o devedor desconhea por completo quem seja o credor, ele pode requerer a consignao fundada na dvida sobre quem deva legitimamente receber.

Quando a consignao se fundar em dvida sobre quem deva legitimamente receber, no comparecendo nenhum pretendente, converter-se- o depsito em arrecadao de bens de ausentes; comparecendo apenas um, o juiz decidir de plano; comparecendo mais de um, o juiz declarar efetuado o depsito e extinta a obrigao, continuando o processo a correr unicamente entre os credores; caso em que se observar o procedimento ordinrio.

Quando na contestao o ru alegar que o depsito no integral, lcito ao autor complet-lo, dentro em 10 dias, salvo se corresponder a prestao, cujo inadimplemento acarrete a resciso do contrato. Alegada a insuficincia do depsito, poder o ru levantar, desde logo, a quantia ou a coisa depositada, com a conseqente liberao parcial do autor, prosseguindo o processo quanto parcela controvertida. A sentena que concluir pela insuficincia do depsito determinar, sempre que possvel, o montante devido, e, neste caso, valer como ttulo executivo, facultado ao credor promover-lhe a execuo nos mesmos autos. 269

Aplica-se o procedimento estabelecido neste Captulo, no que couber, ao resgate do aforamento.

b) Da Ao de Depsito

Conceito

A ao de depsito tem por finalidade exigir a restituio da coisa depositada.

Procedimento

Na petio inicial, instruda com prova literal do depsito e a estimativa do valor da coisa, se no constar do contrato, o autor pedir a citao do ru, para, no prazo de cinco dias, entregar a coisa, deposit-la em juzo ou consignar-lhe o equivalente em dinheiro ou contestar a ao. O devedor pode depositar ou consignar e contestar tambm.

Da inicial poder constar, tambm, a cominao da pena de priso at um ano como depositrio infiel, mas que o juiz s decretar se procedente a ao, na sentena final. O pedido na inicial condicionante da decretao na sentena. Ademais, como a apelao contra a sentena tem efeito suspensivo, a execuo da ordem somente pode ocorrer aps o julgamento do recurso confirmando a sentena de procedncia.

Em contestao, alm das defesas processuais (art. 301), o ru pode alegar a nulidade ou falsidade do ttulo, a extino das obrigaes e outras matrias relevantes perante a lei civil.

270

Contestada a ao nos cinco dias legais, segue-se em procedimento ordinrio.

Na sentena final, procedente a ao, o juiz determinar a entrega da coisa em 24 horas ou o equivalente em dinheiro, sob pena de, no sendo cumprido o mandado, ser decretada a priso do depositrio infiel.

Sem prejuzo da priso ou do depsito do equivalente em dinheiro, o autor pode promover a busca e apreenso da coisa, a qual, se for frutfera, extingue a priso, devolvendo-se o dinheiro, se depositado. Alis, a priso no se executa se houver o depsito do valor, bem como se a coisa puder facilmente ser apreendida. A priso no , propriamente, um meio executivo, mas um meio coativo subsidirio. Somente se aplica se os meios executivos regulares no tiverem sucesso.

Se a coisa no puder ser apreendida nem for depositado o equivalente em dinheiro, o credor poder, nos prprios autos, prosseguir na execuo por quantia do que lhe foi reconhecido na sentena (art. 906).

c) Da Ao de Anulao e Substituio de Ttulos ao Portador

Conceito

Os ttulos em geral, sejam de crdito ou representativos de capital (aes), podem ser nominativos ou ao portador.

271

Se forem nominativos e o tomador os perde, o problema deve ser resolvido em ao direta entre aquele e o emitente. Se, porm, o ttulo ao portador e h perda, extravio ou destruio, o problema afigura-se diferente, porquanto envolve terceiros eventualmente de boa f, em virtude do princpio da livre circulao da crtula, podendo, por isso, o emitente recusar-se a entregar outra desde logo, somente ficando obrigado a faz-lo se ficar demonstrado que realmente os ttulos foram extraviados ou destrudos, garantindo-se contra o eventual aparecimento nas mos de terceiros.

Para esse fim prev o Cdigo de Processo Civil a ao de anulao e substituio de ttulos ao portador.

Legitimidade

Compete esta ao ao dono dos ttulos que os perdeu ou que deles foi desapossado, sendo ru aquele que injustamente os detm. O Ru pode ser pessoa certa ou desconhecida. Se pessoa certa, pode o proprietrio promover a reivindicao dos ttulos; se pessoa desconhecida, ou se houver afirmao de que o ttulo foi destrudo, a ao ser de anulao e substituio.

Procedimento

Nos termos dos arts. 907 e 908 do Cdigo de Processo Civil, aquele que tiver perdido ttulo ao portador ou dele houver sido injustamente desapossado poder: I - reivindic-lo da pessoa que o detiver; II - requerer-lhe a anulao e substituio por outro.

272

No caso do nmero II, expor o autor, na petio inicial, a quantidade, espcie, valor nominal do ttulo e atributos que o individualizem, a poca e o lugar em que o adquiriu, as circunstncias em que o perdeu e quando recebeu os ltimos juros e dividendos, requerendo: I - a citao do detentor e, por edital, de terceiros interessados para contestarem o pedido; II - a intimao do devedor, para que deposite em juzo o capital, bem como juros ou dividendos (vencidos e vincendos), e para que no pague a terceiros enquanto no for resolvida a ao; III - a intimao da Bolsa de Valores, para conhecimento de seus membros, a fim de que estes no negociem os ttulos. Feita a citao, o prazo de contestao o normal, de quinze dias, observandose que s ser ela admitida se acompanhada do ttulo reclamado, a fim de que seja evitada a sua circulao.

Se houver contestao, a ao adotar o procedimento ordinrio; se no houver, o juiz profere sentena desde logo, anulando os ttulos primitivos e determinando que o emitente emita outros em substituio. No que se refere anulao dos ttulos, a sentena tem contedo constitutivo negativo. Se, por outro lado, o emitente recusar-se a cumprir a sentena, cabe ao autor a ao de preceito cominatrio do art. 287, no se aplicando, porm, a execuo especfica de emitir declarao de vontade. Isso porque, de um lado, o emitente no ru na ao de substituio e, de outro, a cartularidade do ttulo torna a obrigao infungvel. Haver, apenas, a possibilidade de cominao de multa diria.

O art. 912 do Cdigo de Processo Civil prev ao diferente, apesar de anloga. a ao daquele que, sendo dono do ttulo, o teve parcialmente destrudo. Neste caso, tratase de ao do portador contra o emitente, presumindo-se que este ltimo no queira substitu-lo voluntariamente.

O portador, exibindo o que restar do ttulo, pedir a citao do devedor (emitente), para, em dez dias, substitu-lo ou contestar a ao. Havendo contestao, o procedimento ser o ordinrio; no havendo, o juiz proferir sentena imediatamente, ordenando a substituio. Neste caso, o descumprimento acarretar a execuo de obrigao 273

de fazer, devendo o credor ter cominado a multa diria na inicial para que possa ser aplicada na sentena e executada.

Finalmente, o art. 913 prev regra de responsabilidade civil no caso de o ttulo perdido ou extraviado ter sido adquirido em Bolsa: "Comprado o ttulo em bolsa ou leilo pblico, o dono que pretender a restituio obrigado a indenizar ao adquirente o preo que este pagou, ressalvado o direito de reav-lo do vendedor".

A disposio no de direito processual; de direito material, porquanto estabelece a presuno de boa f daquele que adquiriu o ttulo em bolsa ou leilo pblico, definindo a obrigao do dono de indeniz-lo. A norma pode ter efeitos no processo, porque o pagamento do terceiro de boa f passa a ser condicionante da ao de reivindicao dos ttulos: todavia nitidamente de direito material.

d) Da ao de prestao de contas (arts. 914 ao 919, CPC)

Conceito

Ao de prestao de contas destina-se a fazer com que sejam prestadas contas por quem as deve prestar, ou para exigir que as receba aquele a quem elas devem ser prestadas.

A lei determina que quem administra bens ou interesses alheios obrigado a prestar contas desta sua administrao.

274

De acordo com o art. 914, CPC, a prestao de contas competir a quem tiver o direito de exigi-las e a quem tiver a obrigao de prest-las. Assim, duas so as espcies de prestao de contas: a ao para exigir contas e a ao de prestar contas.

Estas duas espcies de ao de prestao de contas possuem carter dplice, ou seja, o ru no precisa reconvir para cobrar o saldo que foi apurado em seu favor, pelo contrrio, ele poder cobr-lo diretamente em execuo.

A ao para exigir contas

Esta ao apresenta duas fases. Primeiramente, no procedimento para se exigir a prestao de contas deve ser analisado se o autor tem o direito de exigir do ru a prestao de contas. Se ele no tiver esse direito, encerra-se a ao sem passar para a segunda fase.

Caso ele tenha o direito de exigir a prestao de contas, iniciar-se- a segunda fase onde sero examinadas as contas prestadas e se h saldo em favor do autor ou do ru.

Na petio inicial o autor requerer a citao do ru para que em 5 dias apresente as contas ou sua contestao.

Uma vez prestadas as contas, ter o autor o prazo de 5 dias para dizer sobre elas. Se no houver a necessidade de produo de provas (caso em que o juiz designar uma audincia de instruo e julgamento), desde logo o juiz proferir a sentena.

275

Porm, se o ru no apresentar contestao ou ainda se negar a prestar contas, o juiz conhecer diretamente do pedido, de acordo com o art. 330 CPC.

Julgando procedente a ao o ru ter 48 horas para prestar-lhes sob pena ter que aceitar as contas que o autor prestar, sendo que este possui o prazo de 10 dias para apresent-las.

A ao de prestar contas

Esta ao apresenta apenas uma fase, e caracteriza-se pela espontaneidade do devedor em prestas contas.

O autor em sua petio inicial requerer a citao do ru para, no prazo de 5 dias aceitar as contas prestadas (quer devem ser comprovadas atravs de documentos) ou contestar.

O ru pode aceit-las, e neste caso o juiz proferir a sentena com o julgamento do mrito.

Se, contudo, o ru no aceit-las mas no contestar, ficando em silncio quanto matria, ser decretada sua revelia.

Caso o ru conteste a ao, esta seguir o rito ordinrio.

c) Das Aes Possessrias

276

Introduo

De acordo com o art. 920, CPC, a propositura de uma ao possessria em vez de outra no obstar a que o juiz conhea do pedido e outorgue a proteo legal correspondente quela, cujos requisitos estejam provados.

lcito ao autor, em conformidade com o art. 921, CPC, cumular ao pedido possessrio o de:

III III posse.

condenao em perdas e danos; cominao de pena para caso de nova turbao ou esbulho; desfazimento de construo ou plantao feita em detrimento de sua

lcito ao ru, na contestao, alegando que foi o ofendido em sua posse, demandar a proteo possessria e a indenizao pelos prejuzos resultantes da turbao ou do esbulho cometido pelo autor.

De acordo com o art. 923, CPC, na pendncia do processo possessrio, defeso, assim ao autor como ao ru, intentar a ao de reconhecimento do domnio.

Em conformidade com o art. 924, CPC, regem o procedimento de manuteno e de reintegrao de posse as normas referentes manuteno e reintegrao de posse (ponto 1.2.2) quando intentado dentro de ano e dia da turbao ou do esbulho; passado esse prazo, ser ordinrio o procedimento, no perdendo, contudo, o carter possessrio.

277

Se o ru provar, em qualquer tempo, que o autor provisoriamente mantido ou reintegrado na posse carece de idoneidade financeira para, no caso de decair da ao, responder por perdas e danos, o juiz assinar-lhe- o prazo de 5 dias para requerer cauo sob pena de ser depositada a coisa litigiosa.

Da manuteno e da reintegrao de posse

O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao e reintegrado no de esbulho.

De acordo com o art. 927, CPC, incumbe ao autor provar:

III III IV -

a sua posse; a turbao ou o esbulho praticado pelo ru; a data da turbao ou do esbulho; a continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno; a

perda da posse, na ao de reintegrao.

Estando a petio inicial devidamente instruda, o juiz deferir, sem ouvir o ru, a expedio do mandado liminar de manuteno ou de reintegrao; no caso contrrio, determinar que o autor justifique previamente o alegado, citando-se o ru para comparecer audincia que for designada. Contra as pessoas jurdicas de direito pblico no ser deferida a manuteno ou a reintegrao liminar sem prvia audincia dos respectivos representantes judiciais.

278

De acordo com o art. 929, CPC, julgada procedente a justificao, o juiz far logo expedir mandado de manuteno ou de reintegrao.

Concedido ou no o mandado liminar de manuteno ou de reintegrao, o autor promover, nos 5 dias subseqentes, a citao do ru para contestar a ao. Quando for ordenada a justificao prvia, de acordo com o art. 928, CPC, o prazo para contestar contar-se- da intimao do despacho que deferir ou no a medida liminar.

Aplica-se, quanto ao mais, o procedimento ordinrio.

Do interdito proibitrio

De acordo com art. 932, CPC, o possuidor direto ou indireto, que tenha justo receio de ser molestado na posse, poder impetrar ao juiz que o segure da turbao ou esbulho iminente, mediante mandado proibitrio, em que se comine ao ru determinada pena pecuniria, caso transgrida o preceito.

Aplica-se ao interdito proibitrio o disposto no tpico anterior .

d) Da Ao de Nunciao de Obra Nova

Conceito

De acordo com o art. 934, CPC, compete a ao de nunciao de obra nova:

279

I-

ao proprietrio ou possuidor, a fim de impedir que a edificao de

obra nova em imvel vizinho lhe prejudique o prdio, suas servides ou fins a que destinado; II ao condmino, para impedir que o co-proprietrio execute alguma

obra com prejuzo ou alterao da coisa comum; III ao Municpio, a fim de impedir que o particular construa em

contraveno da lei, do regulamento ou de postura.

Ao prejudicado tambm lcito, se o caso for urgente, fazer o embargo extrajudicial, notificando verbalmente, perante duas testemunhas, o proprietrio ou, em sua falta, o construtor, para no continuar a obra. Dentro de 3 dias requerer o nunciante a ratificao em juzo, sob pena de cessar o efeito do embargo.

De acordo com o art. 936, CPC, na petio inicial, elaborada com observncia dos requisitos do art. 282, CPC, requerer o nunciante:

I-

o embargo para que fique suspensa a obra e se mande afinal

reconstituir, modificar ou demolir o que estiver feito em seu detrimento; II III a cominao de pena para o caso de inobservncia do preceito; a condenao em perdas e danos.

Tratando-se de demolio, colheita, corte de madeiras, extrao de minrios e obras semelhantes, pode incluir-se o pedido de apreenso e depsito dos materiais e produtos j retirados.

De acordo com o art. 937, CPC, lcito ao juiz conceder o embargo liminarmente ou aps justificao prvia. 280

Em conformidade com o art. 938, CPC, deferido o embargo, o oficial de justia, encarregado de seu cumprimento, lavrar auto circunstanciado, descrevendo o estado em que se encontra a obra; e, ato contnuo, intimar o construtor e os operrios a que no continuem a obra sob pena de desobedincia e citar o proprietrio a contestar em 5 dias a ao.

De acordo com o art. 939, CPC, aplica-se a esta ao o disposto no art. 803, CPC.

Em consonncia com o art. 940, CPC, o nunciado poder, a qualquer tempo e em qualquer grau de jurisdio, requerer o prosseguimento da obra, desde que preste cauo e demonstre prejuzo resultante da suspenso dela. A cauo ser prestada no juzo de origem, embora a causa se encontre no tribunal. Em nenhuma hiptese ter lugar o prosseguimento, tratando-se de obra nova levantada contra determinao de regulamentos administrativos.

e) Da Ao de Usucapio

Os artigos 941 e seguintes regulam a ao de usucapio de terras. A usucapio de bens mveis obedece ao procedimento comum, com citao por edital de eventuais interessados.

Usucapio de coisa mvel

H duas modalidades de usucapio de coisa mvel: a ordinria, que supe posse por um trinio, justo ttulo e boa-f (Cd. Civil, art. 1.260); a extraordinria, que supe posse qinqenria, independentemente de justo ttulo e boa-f (Cd. Civil, art. 1.261). Em 281

qualquer dos casos, para a contagem do tempo, o possuidor pode acrescentar sua posse dos antecessores, contanto que contnuas, pacficas e, no caso da usucapio ordinria, igualmente com justo ttulo e boa-f.

Usucapio de imveis

Usucapio ordinria (Cd. Civil, art. 1.242).

Adquire a propriedade do imvel aquele que, contnua e incontestadamente, com justo ttulo e boa-f, o possuir por dez anos. de cinco anos o prazo, se o imvel houver sido adquirido, onerosamente, com base no registro constante do respectivo cartrio, cancelada posteriormente, desde que os possuidores nele tiverem estabelecido a sua moradia, ou realizado investimentos de interesse social e econmico.

Ter justo ttulo ser portador de documento capaz de transferir-lhe o domnio, se proviesse do verdadeiro dono (Slvio Rodrigues). A promessa de compra e venda, registrada, constitui justo ttulo, dada sua natureza de direito real aquisio (Cd. Civil, art. 1.225, VII).

de boa-f a posse, se o possuidor ignora o vcio, ou o obstculo que impede a aquisio da coisa (Cd. Civil, art. 1.201).

Incontestadamente tem sentido processual. No configuram contestao atos extrajudiciais de turbao da posse.

282

A ao de anulao de escritura pblica, ajuizada contra os possuidores, antes que se completasse o lapso para a prescrio aquisitiva, torna evidente o intuito do proprietrio em molestar a ocupao mansa e pacfica do imvel (STJ, 1999).

A oposio posse, manifestada em ao de reivindicao, desqualifica o tempo de durao do respectivo processo para os efeitos do usucapio (STJ, 1999).

Posse

Nada impede que o carter originrio da posse se modifique, motivo pelo qual o fato de ter havido no incio da posse da autora um vnculo locatcio, no embarao ao reconhecimento de que, a partir de um determinado momento, essa mesma mudou de natureza e assumiu a feio de posse em nome prprio, sem subordinao ao antigo dono e, por isso mesmo, com fora ad usucapionem (STJ, 2000).

O tempo decorrido entre o ajuizamento da ao e a sentena no pode ser computado para o efeito do usucapio (STJ, 2002). Para reputar-se interrompida a prescrio aquisitiva com a citao, de rigor que a ao proposta, de modo direto ou virtual, vise defesa do direito material sujeito prescrio (STJ, 2001).

Objeto da ao.

Bem pertencente a sociedade de economia mista pode ser objeto de usucapio (STJ, 2001). O Estado no adquire a propriedade dos bens que integram a herana jacente, at que seja declarada a vacncia, de modo que, nesse interregno, esto sujeitos usucapio (STJ, 2001). Clusula de inalienabilidade no impede a aquisio da propriedade, por usucapio, pelo promitente comprador (STJ, 2001). A ausncia de transcrio no Ofcio

283

Imobilirio no induz a presuno de que o imvel se inclui no rol das terras devolutas, devendo o Estado provar essa alegao (STJ, 2000).

Usucapio extraordinria (Cd. Civil, art. 1.238).

Aquele que, por quinze anos, sem interrupo, nem oposio, possuir como seu um imvel, adquire-lhe a propriedade, independentemente de ttulo e boa-f; podendo requerer ao juiz que assim o declare por sentena, a qual servir de ttulo para o registro no Cartrio de Registro de Imveis. O prazo reduz-se a dez anos, se o possuidor houver estabelecido no imvel a sua moradia habitual, ou nele realizado obras ou servios de carter produtivo.

Usucapio pro labore (Cdigo Civil, art. 1.239).

Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua como sua, por cinco anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra em zona rural no superior a cinqenta hectares, tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a propriedade.

Por regular inteiramente a matria, o Cdigo Civil revogou a Lei 6.969/1981, que tinha a particularidade de permitir que essa espcie de usucapio tivesse por objeto terras pblicas (devolutas). Ademais, a Constituio expressa: Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio (art. 191, pargrafo nico).

Usucapio urbana especial (Cd. Civil, art. 1.240).

284

Aquele que possuir, como sua, rea urbana de at duzentos e cinqenta metros quadrados, por cinco anos ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural.

Legitimao

Smula 263 do STF: O possuidor deve ser citado, pessoalmente, para a ao de usucapio. Portanto, a usucapio no supe, necessariamente, posse atual. Basta que o usucapiente, antes de perder a posse, haja completado o tempo necessrio para a aquisio da propriedade.

Composse. Assim como qualquer condmino pode reivindicar a coisa comum (Cd. Civil, art. 1.314), pode qualquer dos possuidores propor a ao de usucapio em nome da compossesso (Ernane Fidelis dos Santos).

Trata-se de ao real. Para propor a ao, exige-se a outorga do outro cnjuge (CPC, art. 10).

A propositura da ao de usucapio, pelo varo, depende do consentimento da mulher, sob pena de nulidade do processo. O suprimento da inicial, aps a citao dos confrontantes, para aditar-lhe memorial descritivo da rea usucapienda, implica a renovao da citao (STJ, 1999).

cabvel a ao de usucapio por titular de domnio que encontra dificuldade, em razo de circunstncia pondervel, para unificar as transcries ou precisar rea adquirida escrituralmente (STJ, 2001).

285

"Admissvel o usucapio quando o imvel j era foreiro e a constituio da enfiteuse em favor do usucapiente se faz contra o particular at ento enfiteuta e no contra a pessoa jurdica de direito pblico que continua na mesma situao em que se achava, ou seja, como nua-proprietria" (STJ, 2001).

Pago o preo, o promitente comprador possui a coisa como dono, podendo usucapir, ainda que no registrado o contrato de promessa de compra e venda, no prevalecendo a tese de que se trataria de mera posse contratual (STJ, 2002).

Competncia

Excluda do processo a Unio, pelo Juiz Federal, compete Justia Estadual processar e julgar o feito (STJ, 2003).

A Justia Estadual competente para processar e julgar usucapio cujo objeto bem imvel hipotecado Caixa Econmica Federal, enquanto a empresa pblica no manifestar expressamente seu interesse na lide (STJ, 2002).

A jurisprudncia do STJ e do Supremo Tribunal Federal tm reiteradamente negado o interesse da Unio nas aes de usucapio de imveis compreendidos em antigos aldeamentos indgenas, restando rejeitada a tese da existncia do domnio da Unio sobre esses imveis (STJ, 2000).

Se a Unio manifesta interesse na ao, alegadamente porque o imvel usucapiendo confronta com bem integrante do seu patrimnio, cessa a competncia da Justia

286

Estadual - que s ser restabelecida se, e quando, a Justia Federal excluir a Unio do processo, com regular intimao do seu representante judicial (STJ, 2000).

Petio inicial

O imvel usucapiendo deve ser devidamente individuado: localizao, rea e confrontaes.

No exigvel certido positiva ou negativa do Registro de Imveis (Ernane Fidelis dos Santos), mas h decises exigindo-a, para verificao da existncia de pessoas cuja citao pessoal se imponha.

Contestao

Para contestar ao, exige-se interesse (CPC, art. 3). Por isso, Ernane Fidelis assevera que o terceiro, citado por edital, no pode contestar a ao, simplesmente por saber que o autor no tem o tempo de posse que alega, o que se choca, a nosso ver, com o interesse pblico, que envolve a ao de usucapio.

O prazo de contestao da Fazenda Pblica no computado em qudruplo, salvo se citada como proprietria do imvel (Ernane Fidelis dos Santos).

Imposto de transmisso de bens

A usucapio constitui forma originria de aquisio de propriedade. No h transmisso. Por isso, no incide o imposto de transmisso de bens (Ernane Fidelis dos Santos). 287

h) Da Ao de Diviso e da Demarcao de Terras Particulares

Conceito

Estas aes tambm so exclusivas de terras particulares. A demarcao de terras pblicas se faz por meio da ao discriminatria, disciplinada na j referida Lei n. 6.383, de 7 de dezembro de 1976, que adota o procedimento sumarssimo com regras especiais.

pressuposto da ao que o imvel seja divisvel quanto possibilidade fsica, segundo seu destino natural, econmico e de utilidade, e quanto possibilidade perante o direito ( indivisvel, p. ex., o imvel rural que no possa subdividir-se em rea superior ao mdulo rural, nos termos da legislao agrria).

Se no for possvel a diviso fsica, a ao adequada a ao de extino do condomnio, com a venda da coisa comum, porque nenhum condmino obrigado a manter-se indefinidamente em condomnio.

Legitimidade

O proprietrio ou qualquer condmino so partes legtimas para promover a demarcao e, em se tratando de coisa comum, sero citados os demais como litisconsortes.

Procedimento

288

Na petio inicial, instruda com os ttulos de propriedade, designar-se- o imvel pela situao e denominao e descrever-se-o os limites por constituir, aviventar ou renovar e nomear-se-o todos os confinantes da linha demarcada. A demarcao pode ser requerida com queixa de esbulho, formulando, tambm, o pedido de restituio do terreno invadido, com os rendimentos que deu, ou a indenizao dos danos pela usurpao verificada.

Dispe o art. 953: "Os rus que residirem na comarca sero citados pessoalmente; os demais, por edital".

Feitas as citaes, os rus tero o prazo de vinte dias, em comum, para contestar. Contestada a ao, adotar-se- o procedimento ordinrio. No havendo contestao, o juiz julga antecipadamente a lide. Em qualquer hiptese, porm, antes de proferir sentena definitiva, o juiz nomear dois arbitradores e um agrimensor para levantarem o traado da linha demarcanda.

Apresentado o laudo e ouvidas as partes, a sentena que julgar procedente a ao determinar o traado da linha demarcanda. Aps o seu trnsito em julgado (a sentena apelvel no duplo efeito; o art. 520, I, que d s efeito devolutivo apelao, refere-se sentena que homologa a diviso ou demarcao no final), sero colocados os marcos necessrios, segundo regras tcnicas de agrimensura que o Cdigo reproduz (arts. 959 a 964). Os arbitradores faro relatrio circunstanciado, juntando-o aos autos. As partes manifestar-seo no prazo comum de dez dias. Decididas as impugnaes e feitas, se for o caso, as retificaes, lavrar-se- um auto de demarcao em que os limites demarcandos sero minuciosamente descritos. Assinado o auto pelo juiz, arbitradores e agrimensor, ser proferida sentena homologatria da demarcao. Esta sentena apelvel apenas com o efeito devolutivo.

Quanto diviso, a petio inicial, elaborada com os requisitos do art. 282 e instruda com os ttulos de domnio, conter a indicao da origem da comunho e os caractersticos do imvel, bem como a qualificao de todos os condminos. Feitas as citaes 289

na forma da ao de demarcao e valendo as observaes acima oferecidas, o prazo para contestar de vinte dias, comum a todos os rus. Todos sero intimados a apresentar os seus ttulos, se ainda no o fizeram, e a formular os seus pedidos sobre a constituio dos quinhes.

No havendo impugnao sobre a pretenso quanto aos quinhes, o juiz determinar a diviso geodsica do imvel; se houver, decidir sobre os pedidos e os ttulos que devero ser atendidos na formao dos quinhes.

Na diviso, devero ser respeitadas benfeitorias de mais de um ano e outros acidentes, de modo que haja igualdade econmica no resultado. Como na demarcatria, os confinantes podero sentir-se violados em seus terrenos e vindicar as reas invadidas, com as mesmas conseqncias j aludidas.

Os agrimensores elaboraro plano de diviso, que, aps ouvidas as partes, ser decidido pelo juiz. Esta sentena apelvel no duplo efeito.

Transitada em julgado essa sentena, ser feita a implantao dos marcos da diviso e lavrado auto, circunstanciando o quinho de cada um, recebendo, cada condmino, uma folha de pagamento, minuciosamente descrita, inclusive com alguma eventual reposio a que tem direito e as servides institudas pelo juiz para a utilizao cmoda de todas as partes, com equilbrio entre os quinhes. Em seguida o juiz homologa a diviso, servindo a folha de pagamento como ttulo a ser registrado no Registro de Imveis. Esta sentena apelvel s no efeito devolutivo (art. 520, I).

i) Do Inventrio e da Partilha

290

Conceito

Em consonncia ao art. 982, o inventrio judicial se proceder, ainda que todas as partes sejam capazes.

Conforme dispe o art. 983, CPC, o inventrio e a partilha devem ser requeridos dentro de 30 dias a contar da abertura da sucesso, ultimando-se nos 6 meses subseqentes. O juiz poder, a requerimento do inventariante, dilatar este ltimo prazo por motivo justo.

J o art. 984, CPC, dispe que o juiz decidir todas as questes de direito e tambm as questes de fato, quando este se achar provado por documento, s remetendo para os meios ordinrios as que demandarem alta indagao ou dependerem de outras provas.

Em conformidade com o art. 985, CPC, at que o inventariante preste o compromisso (art. 990, pargrafo nico, CPC), continuar o esplio na posse do administrador provisrio.

De acordo com o art. 986, CPC, o administrador provisrio representa ativa e passivamente o esplio, obrigado a trazer ao acervo os frutos que desde a abertura da sucesso percebeu, tem direito ao reembolso das despesas necessrias e teis que fez e responde pelo dano a que, por dolo ou culpa, der causa.

Da legitimidade para requerer o inventrio

291

A quem estiver na posse e administrao do esplio incumbe, dentro do prazo de 30 dias a contar da abertura da sucesso, requerer o inventrio e a partilha. O juiz poder, a requerimento de quem estiver na posse e administrao do esplio, dilatar este ltimo prazo por motivo justo. O requerimento ser instrudo com a certido de bito do autor da herana.

Tem, de acordo com o art. 988, CPC, legitimidade concorrente:

III III IV VVI VII -

o cnjuge suprstite; o herdeiro; o legatrio; o testamenteiro; o cessionrio do herdeiro ou do legatrio; o credor do herdeiro, do legatrio ou do autor da herana; o sndico da falncia do herdeiro, do legatrio, do autor da herana ou

do cnjuge suprstite; VIII IX o Ministrio Pblico, havendo herdeiros incapazes; a Fazenda Pblica, quando tiver interesse.

Dispe o art. 989, CPC, que o juiz determinar, de ofcio, que se inicie o inventrio, se nenhuma das pessoas acima mencionadas o requerer no prazo legal.

Em falecendo uma pessoa estrangeira, com ltimo domiclio no seu pas de origem, o imvel a ela pertencente, situado no Brasil, ser inventariado e partilhado no Brasil.

292

Do inventariante e das primeiras declaraes

O art. 990 do CPC, dispe que o juiz nomear inventariante:

I-

o cnjuge sobrevivente casado sob o regime de comunho, desde que

estivesse convivendo com o outro ao tempo da morte deste; II o herdeiro que se achar na posse e administrao do esplio, se no

houver cnjuge suprstite ou este no puder ser nomeado; III esplio; IV o testamenteiro, se lhe foi confiada a administrao do esplio ou qualquer herdeiro, nenhum estando na posse e administrao do

toda a herana estiver distribuda em legados; Vo inventariante judicial, se houver;

VI - pessoa estranha idnea, onde no houver inventariante judicial. O inventariante, intimado da nomeao, prestar, dentro de 5 dias, o compromisso de bem e fielmente desempenhar o cargo.

j) Dos Embargos de Terceiro

Conceito

Segundo o art. 1.046, CPC, quem, no sendo parte no processo, sofrer turbao ou esbulho na posse de seus bens por ato de apreenso judicial, em casos como o de penhora, depsito, arresto, seqestro, alienao judicial, arrecadao, arrolamento, 293

inventrio, partilha, poder requerer lhe sejam manutenidos ou restitudos por meio de embargos. Os embargos podem ser de terceiro senhor e possuidor, ou apenas possuidor. Equipara-se a terceiro a parte que, posto figure no processo, defende bens que, pelo ttulo de sua aquisio ou pela qualidade em que os possuir, no podem ser atingidos pela apreenso judicial. Considera-se tambm terceiro o cnjuge quando defende a posse de bens dotais, prprios, reservados ou de sua meao.

Em conformidade com o art. 1.047, CPC, admitem-se, ainda, embargos de terceiro:

I-

para a defesa da posse, quando, nas aes de diviso ou de

demarcao, for o imvel sujeito a atos materiais, preparatrios ou definitivos, da partilha ou da fixao de rumos; II para o credor com garantia real obstar alienao judicial do objeto da

hipoteca, penhor ou anticrese.

Segundo o art. 1.048, CPC, os embargos podem ser opostos a qualquer tempo no processo de conhecimento enquanto no transitada em julgado a sentena, e, no processo de execuo, at 5 dias depois da arrematao, adjudicao ou remio, mas sempre antes da assinatura da respectiva carta.

De acordo com o art. 1.049, CPC, os embargos sero distribudos por dependncia e correro em autos distintos perante o mesmo juiz que ordenou a apreenso.

Dispe o art. 1.050, CPC, que o embargante, em petio elaborada com observncia do disposto no art. 282, CPC, far a prova sumria de sua posse e a qualidade de terceiro, oferecendo documentos e rol de testemunhas. facultada a prova da posse 294

em audincia preliminar designada pelo juiz. O possuidor direto pode alegar, com a sua posse, domnio alheio.

Reza o art. 1.051, CPC, que julgando suficientemente provada a posse, o juiz deferir liminarmente os embargos e ordenar a expedio de mandado de manuteno ou de restituio em favor do embargante, que s receber os bens depois de prestar cauo de os devolver com seus rendimentos, caso sejam afinal declarados improcedentes.

J o art. 1.052, CPC, afere que quando os embargos versarem sobre todos os bens, determinar o juiz a suspenso do curso do processo principal; versando sobre alguns deles, prosseguir o processo principal somente quanto aos bens no embargados.

Em conformidade com o art. 1.053, CPC, os embargos podero ser contestados no prazo de 10 dias, findo o qual proceder-se- de acordo com o disposto no art. 803, CPC.

Segundo o art. 1.054, CPC, contra os embargos do credor com garantia real, somente poder o embargado alegar que, in fine:

III III -

o devedor comum insolvente; o ttulo nulo ou no obriga a terceiro; outra a coisa dada em garantia.

k) Da Habilitao e da Restaurao de Autos 295

Trata-se de dois procedimentos instrumentais em relao a outros processos. A habilitao tem por fim promover a substituio das partes pelos seus sucessores, e a restaurao de autos, a recomposio fsica do aspecto documental do processo extraviado ou destrudo.

A habilitao pode ser requerida tanto pelos sucessores do falecido quanto pela parte que tem interesse no prosseguimento do processo para que seja eficaz. Quando promovida por sucessor devidamente documentado (art. 1.060), a habilitao se faz nos autos principais, independentemente de processo e sentena. Quando houver dvida ou exigncia da parte interessada e inrcia dos que deveriam habilitar-se, instaura-se o processo dos arts. 1.057 e s., com sentena cuja eficcia admite o prosseguimento da ao principal revelia, se os julgados habilitados no assumirem a defesa no processo principal.

A restaurao de autos tem por finalidade a recomposio do processo primitivo atravs de cpias, termos constantes de cartrio etc., e de jurisdio contenciosa, porque a parte contra quem movida fica constrangida, por sentena, a aceitar os autos como reconstitudos, prosseguindo, depois, o processo recomposto nos termos em que foi refeito. Tem, portanto, contedo declaratrio e condenatrio.

Em ambos os casos, o processo principal permanece suspenso, at o julgamento definitivo da habilitao ou restaurao, cuja sentena apelvel no duplo efeito.

m) Das Vendas a Crdito com Reserva de Domnio

296

Nas vendas a crdito com reserva de domnio (hoje quase totalmente substitudas pela alienao fiduciria que adiante ser referida), duas so as alternativas possveis ao credor em face do no pagamento do devedor:

1) se tiver ele ttulo executivo, pode promover a execuo por quantia das prestaes no pagas, permitindo-se o leilo, logo em seguida penhora, da coisa alienada com reserva de domnio, sub-rogando-se no preo apurado a penhora do bem. Da, seguem-se, eventualmente, os embargos;

2) pode, tambm, o vendedor, aps protesto do ttulo, requerer, liminarmente e sem audincia do comprador, a apreenso e depsito da coisa vendida. Ao deferir o pedido, o juiz nomear perito que proceder vistoria da coisa e arbitramento de seu valor, descrevendo-lhe o estado e individuando-a em todos os caractersticos.

Feito o depsito, o comprador ser citado para, dentro em cinco dias, contestar a ao.

Neste caso, o comprador que houver pago mais de 40% do preo requerer ao juiz que lhe conceda trinta dias para reaver a coisa, liquidando as prestaes vencidas, juros e honorrios.

Trata-se de pedido de purgao de mora, que importa em reconhecimento jurdico do pedido e que , como no despejo, incompatvel com a contestao. uma faculdade de direito material permitida ao devedor dentro do prazo de citao, que obter mais trinta dias para o pagamento total, se j havia pago mais de 40% do preo.

297

Se o ru no contestar, no pedir o prazo para purgao da mora ou no efetuar o pagamento no prazo concedido, poder o autor pedir a reintegrao imediata de posse da coisa depositada, apresentando os ttulos vencidos e vincendos. Neste caso, descontada do valor arbitrado a importncia da dvida acrescida das despesas judiciais e extrajudiciais, o autor restituir ao ru o saldo, depositando-o em pagamento. Se a ao for contestada, observar-se- o procedimento ordinrio, sem prejuzo da reintegrao liminar (art. 1.071, 4). Entende-se, sem prejuzo da apreenso e depsito liminar, porque a reintegrao vem depois, com a sentena que julga procedente a ao, sendo a execuo imprpria dessa sentena. Da sentena que julga ao procedente e determina a reintegrao cabe apelao no duplo efeito.

n) Da Arbitragem (Lei n 9.307/96)

Consideraes gerais

Segundo Marcos Vincius R. Gonalves, a arbitragem um acordo de vontades, celebrado entre pessoas capazes, que preferindo no se submeter deciso judicial, confiam a rbitros a soluo de litgios, desde que relativos a direitos patrimoniais disponveis.

Neste sentido, quem decidir, de fato, a respeito do litgio ser uma terceira pessoa, desvinculada do Poder Judicirio e, conseqentemente, do Estado-juiz. Do mesmo modo, no necessrio que o rbitro seja pessoa relacionada com o Direito nem tampouco advogado, pois o rbitro deve demonstrar, simplesmente, o conhecimento (muitas vezes tcnico) sobre o tema a ser solucionado, bem como muitas vezes uma pessoa de confiana das partes. Vale ressaltar que, atualmente, existem Cmaras de Arbitragem profissionais.

298

A Lei 9.307/96, que revogou a matria disciplinada pelo Cdigo Civil, dispe, em seu art. 2, que as partes podero escolher, livremente, as regras de direito que sero aplicadas na arbitragem, desde que no haja violao aos bons costumes e ordem pblica.

importante frisar que as regras podero ser de direito ou de eqidade, dependendo da vontade das partes. Todavia, no silncio das partes, prevalecer a arbitragem de direito.

A arbitragem poder, ainda, se firmar nos princpios gerais de direito, nos usos e costumes e nas regras internacionais de comrcio.

Da conveno de arbitragem e seus efeitos

A arbitragem pode ser instituda pela clusula compromissria ou pelo compromisso arbitral.

De acordo com o art. 4 da citada lei, a clusula compromissria a conveno atravs da qual as partes em um contrato comprometem-se a submeter arbitragem os litgios que possam vir a surgir, relativamente a tal contrato. Neste caso, a clusula compromissria deve ser estipulada por escrito, podendo estar inserta no prprio contrato ou em documento apartado que a ele se refira.

Fica claro, ento, que no h conflito quando da instituio da clusula compromissria, pois ela criada justamente para dirimir possveis desentendimentos que surgirem durante a vigncia de um contrato.

299

A arbitragem com clusula compromissria nos contratos de adeso depende da aquiescncia expressa do aderente.

Existindo clusula compromissria e havendo resistncia quanto instituio da arbitragem, a parte interessada poder requerer a citao da outra parte para comparecer em Juzo a fim de lavrar-se o compromisso, designando o juiz audincia especial para tal fim.

O autor, neste caso, indicar, com preciso, o objeto da arbitragem, instruindo o pedido com o documento que contiver a clusula compromissria.

Comparecendo as partes audincia, o juiz tentar, previamente, a conciliao acerca do litgio. No obtendo sucesso, o juiz tentar conduzir as partes celebrao, de comum acordo, do compromisso arbitral.

No concordando as partes sobre os termos do compromisso, decidir o juiz, aps ouvir o ru, sobre seu contedo, na prpria audincia ou no prazo de 10 dias, respeitadas as disposies da clusula compromissria. Sero sempre respeitados no procedimento arbitral os princpios do contraditrio, da igualdade das partes, da imparcialidade do rbitro e de seu livre convencimento.

Em conformidade com o art. 9, o compromisso arbitral a conveno atravs da qual as partes submetem um litgio arbitragem de uma ou mais pessoas, podendo ser judicial ou extrajudicial.

O compromisso arbitral judicial ser celebrado por termo nos autos, perante o Juzo ou Tribunal, onde tem curso a demanda.

300

J o compromisso arbitral extrajudicial ser celebrado por escrito particular, assinado por duas testemunhas, ou por instrumento pblico.

Constar, obrigatoriamente, do compromisso arbitral:

III -

o nome, profisso, estado civil e domiclio das partes; o nome, profisso e domiclio do rbitro, ou dos rbitros, ou, se for o

caso, a identificao da entidade qual as partes delegaram a indicao de rbitros; III IV a matria que ser objeto da arbitragem; e o lugar em que ser proferida a sentena arbitral.

Alm disso e segundo o art. 11 da Lei, o compromisso arbitral poder conter:

III -

local, ou locais, onde se desenvolver a arbitragem; a autorizao para que o rbitro ou os rbitros julguem por eqidade,

se assim for convencionado pelas partes; III IV o prazo para apresentao da sentena arbitral; a indicao da lei nacional ou das regras corporativas aplicveis

arbitragem, quando assim convencionarem as partes; Va declarao da responsabilidade pelo pagamento dos honorrios e

das despesas com a arbitragem; e VI a fixao dos honorrios do rbitro, ou dos rbitros.

301

As partes ao fixarem os honorrios do rbitro, ou dos rbitros, no compromisso arbitral, estaro criando um ttulo executivo extrajudicial. Todavia, caso as partes no dispuserem sobre tal honorrio, caber ao rbitro requerer ao rgo do Poder Judicirio, que seria competente para julgar originariamente a causa, que os fixe por sentena.

De acordo com o art. 12, extingue-se o compromisso arbitral:

I-

escusando-se qualquer dos rbitros, antes de aceitar a nomeao,

desde que as partes tenham declarado, expressamente, no aceitar substituto; II falecendo ou ficando impossibilitado de dar seu voto algum dos

rbitros, desde que as partes declarem, expressamente, no aceitar substituto; e III tendo expirado o prazo a que se refere o art. 11, inciso III, desde que a

parte interessada tenha notificado o rbitro, ou o presidente do tribunal arbitral, concedendo-lhe o prazo de dez dias para a prolao e apresentao da sentena arbitral.

Dos rbitros

Pode ser rbitro qualquer pessoa capaz e que tenha a confiana das partes.

As partes nomearo um ou mais rbitros, sempre em nmero mpar, evitandose, assim, empates de decises. Nada impede tambm a nomeao de suplentes.

302

concedido s partes, de comum acordo, estabelecer o processo de escolha dos rbitros, ou adotar as regras de um rgo arbitral institucional ou entidade especializada.

Esto impedidos de funcionar como rbitros as pessoas que tenham, com as partes ou com o litgio que lhes for submetido, algumas das relaes que caracterizam os casos de impedimento ou suspeio de juzes.

As pessoas indicadas para funcionar como rbitro tm o dever de revelar, antes da aceitao da funo, qualquer fato que denote dvida justificada quanto sua imparcialidade e independncia.

Dispe o art. 16 da Lei que se o rbitro escusar-se antes da aceitao da nomeao, ou, aps a aceitao, vier a falecer, tornar-se impossibilitado para o exerccio da funo, ou for recusado, assumir seu lugar o substituto indicado no compromisso, se houver.

Porm, no havendo substituto indicado para o rbitro, sero aplicadas as regras do rgo arbitral institucional ou entidade especializada, se as partes as tiverem invocado na conveno de arbitragem.

O rbitro juiz de fato e de direito, e a sentena que proferir no fica sujeita a recurso ou a homologao pelo Poder Judicirio.

Da Sentena Arbitral

303

A sentena arbitral ser proferida no prazo estipulado pelas partes. Nada tendo sido convencionado, o prazo para a apresentao da sentena de 6 meses, contados da instituio da arbitragem ou da substituio do rbitro.

facultado s partes e aos rbitros, de comum acordo, prorrogar o prazo estipulado para a sentena.

A deciso do rbitro ou dos rbitros ser expressa em documento escrito.

Quando forem vrios os rbitros, a deciso ser tomada por maioria. Se no houver acordo majoritrio, prevalecer o voto do presidente do Tribunal arbitral.

Segundo o art. 26 da Lei, so requisitos obrigatrios da sentena arbitral:

III -

o relatrio, que conter os nomes das partes e um resumo do litgio; os fundamentos da deciso, onde sero analisadas as questes de fato

e de direito, mencionando-se, expressamente, se os rbitros julgaram por eqidade; III o dispositivo, em que os rbitros resolvero as questes que lhes

forem submetidas e estabelecero o prazo para o cumprimento da deciso, se for o caso; e IV a data e o lugar em que foi proferida.

o) Da Ao Monitria

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Conceito

A ao monitria um misto de ao executiva em sentido lato e cognio, predominando, porm, a fora executiva.

Legitimidade

Nos termos do art. 1.102a, compete a ao monitria a quem pretender, com prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, pagamento de soma em dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel.

Pressuposto de admissibilidade

O pressuposto da admissibilidade do pedido monitrio (condio da ao interesse processual adequao) ter o possvel credor prova escrita da obrigao sem eficcia de ttulo executivo. Obviamente, porque se tivesse ttulo teria execuo e faltarlhe-ia o interesse processual necessrio ao provimento monitrio. Prova escrita a documental, no necessariamente o instrumento do negcio jurdico. Podemos citar, entre outras: o documento assinado pelo devedor, mas sem testemunhas, os ttulos cambirios aps o prazo de prescrio, a duplicata no aceita antes do protesto ou a declarao de venda de um veculo, por exemplo.

Procedimento

Ao despachar a inicial, o juiz pode indeferi-la de plano nas mesmas hipteses de indeferimento da inicial do processo de conhecimento e, em especial, se no estiver

305

acompanhada da prova escrita da obrigao. Esse ato de rejeio sentena; logo, o recurso contra ela cabvel a apelao, nos termos do art. 296 do Cdigo de Processo Civil.

Se a inicial estiver em ordem, o juiz determinar a citao do ru (isso no est expresso na lei, mas bvio que no pode haver processo sem citao, que ser feita nos termos gerais do Cdigo, inclusive, se for o caso, pelo correio), com a determinao de pagamento ou de entrega da coisa no prazo de quinze dias. Esse ato deciso interlocutria, contra a qual cabe agravo de instrumento sem efeito suspensivo, efeito esse que pode ser obtido por meio de mandado de segurana nos casos que a doutrina e a jurisprudncia tm admitido o remdio constitucional para tal fim.

No prazo de quinze dias contados da juntada aos autos da prova da citao (mandado, precatria, aviso de recebimento da carta) o ru poder oferecer embargos.

A sentena somente ser proferida nos embargos se forem apresentados, e dela caber apelao sem efeito suspensivo, como preceitua o art. 520, V.

H que se observar que o "ttulo judicial", constitudo de pleno direito pela no-apresentao dos embargos ou sua rejeio, um ttulo judicial sem sentena que existe nos moldes do processo de conhecimento. Trata-se de ttulo judicial por equiparao e no pela natureza do provimento.

Rejeitados os embargos, fica afastada a suspenso da ordem de pagamento ou de entrega da coisa, retomando ela sua eficcia, de modo que o devedor ser intimado (no citado), prosseguindo-se a execuo com penhora ou busca e apreenso da coisa. Intimado, o devedor poder oferecer bens penhora ou depositar a coisa para apresentar outros embargos, os quais, porm, somente podero versar sobre as matrias do art. 741, 306

ou seja, questes posteriores ao ttulo judicial (ressalvada a hiptese do inciso I, que caso de inexistncia do processo em face do executado).

24.2. Dos Procedimentos especiais de jurisdio voluntria


A) Das disposies gerais

O entendimento dominante o de que a jurisdio voluntria tem natureza mais administrativa e consiste na tutela do interesse pblico nos negcios jurdicos privados.

O interesse processual necessidade, que, na jurisdio contenciosa, decorre da sistemtica geral de que ningum pode fazer justia pelas prprias mos, na jurisdio voluntria decorre de lei, que impede a prtica do ato sem a interveno e autorizao judicial.

Jurisdio voluntria X jurisdio contenciosa

H traos distintivos da jurisdio voluntria em confronto com a jurisdio contenciosa:

a) pela posio que as partes ocupam na relao processual, porque, ao passo que na voluntria os interessados que iniciam o processo perseguem determinados efeitos jurdicos materiais para eles mesmos, na contenciosa os demandantes procuram produzir efeitos jurdico-materiais obrigatrios para determinados demandados;

307

b) pela posio do juiz ao ditar a sentena, pois, enquanto na contenciosa o juiz decide entre litigantes, na voluntria, ao invs, se pronuncia s em relao aos interessados; e na voluntria o julgamento no precisa ser sempre a favor de uma das partes e contra a outra, porque pode satisfazer a ambas;

c) pelos sujeitos da relao processual, pois na voluntria no existe demandado, seno simples interessado peticionrio, ao passo que na contenciosa existe sempre um demandado;

d) pelo contedo da relao processual ao iniciar-se o juzo, porque na voluntria se procura dar certeza ou definio a um direito ou certos efeitos jurdicos materiais ou legalidade a um ato, sem que se apresente ao juiz, inicialmente, nenhuma controvrsia nem litgio para sua soluo na sentena, e na contenciosa, ao contrrio, inicialmente se est pedindo a soluo de um litgio com o demandado. A presena do litgio prvio vem a ser a causa do processo;

e) pelos efeitos da sentena, porque na contenciosa o normal que tenha fora de coisa julgada, ao passo que na voluntria jamais constitui coisa julgada. A sentena voluntria ser obrigatria enquanto no modificada, mas no imutvel;

f) na jurisdio contenciosa a regra o juzo de legalidade estrita, ao passo que na voluntria h um juzo de convenincia;

g) na jurisdio voluntria h interessados e no partes.

Procedimento

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Os procedimentos de jurisdio voluntria tambm tm um procedimento geral ou comum (arts. 1.104 a 1.111), que vale tambm como parte geral, e procedimentos especiais (arts. 1.113 a 1.210).

O procedimento ter incio por provocao do interessado ou do Ministrio Pblico, cabendo-lhe formular o pedido em requerimento dirigido ao juiz, devidamente instrudo com os documentos necessrios e com a indicao da providncia judicial.

Sero citados, sob pena de nulidade, todos os interessados, bem como o Ministrio Pblico. Os interessados no so aqueles que podem ter interesse jurdico na deciso, mas apenas os titulares da relao jurdica a ser integrada ou liberada. A citao e interveno do Ministrio Pblico obrigatria em todos os procedimentos de jurisdio voluntria:

Em casos especiais, incapazes tambm podem provocar a atuao jurisdicional, como, por exemplo, o suprimento da idade para casamento.

O prazo para responder de dez dias. Apesar de na jurisdio voluntria no existir conflito de interesses materiais, pode haver controvrsia quanto autorizao a ser concedida ou providncia a ser tomada, de forma que pode instaurarse um verdadeiro contraditrio processual como se houvesse partes, uma pretendendo a autorizao judicial e outra resistindo e, no processo, elas sero tratadas como sujeitos autnomos: devero ser intimadas dos atos do processo, podero requerer prova, recorrer etc.

Os interessados podem produzir as provas destinadas a demonstrar suas alegaes, mas ao juiz lcito investigar livremente os fatos e ordenar de ofcio a 309

realizao de quais provas. maior, portanto, o poder inquisitivo do juiz do que no processo contencioso, o que se justifica pela investigao do interesse pblico que pode estar oculto atrs das alegaes dos interessados, mas deve preservar sua condio de magistrado e julgador, no se envolvendo com as tendncias emotivas que o processo traz.

A Fazenda Pblica ser ouvida nos procedimentos em que tiver interesse.

Aps o prazo de resposta, pode desenvolver-se atividade probatria, com audincia, se necessrio, proferindo, em seguida, o juiz, sentena em dez dias.

No curso do processo cabe o agravo de instrumento, podendo contra a sentena tambm ser apresentados embargos de declarao. As normas do processo de conhecimento, respeitadas as regras especiais do captulo, so aplicadas subsidiariamente.

As despesas processuais sero adiantadas pelo requerente mas rateadas entre os interessados (art. 24).

Sentena

A sentena na jurisdio voluntria no faz coisa julgada, podendo ser modificada, sem prejuzo dos efeitos j produzidos, se ocorrerem circunstncias supervenientes. H, pois, precluso das questes decididas e somente fato superveniente que justifica a modificao do pronunciamento jurisdicional: fato superveniente o fato ocorrido posteriormente, mas tambm o fato anterior que, por fora maior, no pode ser apresentado ao conhecimento do juiz.

310

Ainda quanto mutabilidade da sentena, encontra ela limitao quando se consuma o ato autorizado. Praticado este, de nada mais adianta pretender modificar a sentena da jurisdio voluntria. Se o ato tiver algum vcio, este que deve ser atacado pelos fundamentos da lei civil.

Casos de jurisdio voluntria

O art. 1.112 relaciona seis casos de pedidos que adotaro o procedimento geral da jurisdio voluntria:

I - Emancipao. Na atualidade, a emancipao por ato do pai se faz por escritura pblica e, portanto, sem interveno judicial. Esta necessria quando o emancipado quer demonstrar que se estabeleceu com economia prpria ou se o menor estiver sob tutela. Os casos em que se prova a maioridade documentalmente (exerccio de cargo pblico efetivo, p. ex.) tambm no dependeriam de ato judicial porque se operam ex vi legis; se, porm, houver recusa em aceitar a maioridade, pode-se pedir ao juiz a declarao da ocorrncia da capacidade em virtude do fato que a gerou.

II - Sub-rogao. De vnculos ou nus. Deve ser feita sempre respeitada a vontade do instituidor. Se a sub-rogao importar em alienao, aplicar-se-o os arts. 1.113 e s.

III - Alienao, arrendamento ou onerao de bens dotais, de menores, de rfos ou de interditos. A possibilidade e oportunidade da efetivao desses negcios regulada na lei civil. No procedimento preservar-se- o interesse dos incapazes ou da integridade do dote.

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IV - Alienao, locao e administrao da coisa comum. Para a utilizao do processo como de jurisdio voluntria indispensvel ou que o negcio no possa ser feito porque um dos condminos incapaz, ou indispensvel que todos estejam de acordo com o negcio e recorram ao Judicirio para a formalizao, regularidade e igualdade do ato para todos. Se houver discordncia inicial, o processo deve ser de jurisdio contenciosa, pelo menos na primeira fase de compelir o condmino recalcitrante a vend-la, dar-lhe administrao ou loc-la. Neste caso a ao de jurisdio contenciosa, de natureza condenatria, para, no caso de alienao, promover a extino do condomnio. A venda, depois, como execuo imprpria da sentena que decreta a extino, adotar o procedimento dos arts. 1.113 e s.

V - Alienao de quinho em coisa comum. a ao do comunheiro que deseja alienar seu quinho na coisa comum e deve citar os outros comunheiros para que, se desejarem, exeram o seu direito de preferncia.

VI - Extino de usufruto e de fideicomisso.

B) Dos Procedimentos especiais

a) Das Alienaes Judiciais (arts. 1.113 1.119)

Toda vez que a lei estatuir a possibilidade de venda de bens depositados e estejam eles sujeitos a fcil deteriorao, estiverem avariados ou exigirem grandes despesas para sua guarda, o juiz, de ofcio, ou a requerimento do depositrio ou de qualquer das partes, poder mandar alien-los em leilo.

312

O procedimento se desenvolve em contraditrio, sendo sempre ouvidas as partes, as quais, se forem maiores e capazes, podem dispensar o leilo e fazer a alienao direta.

No caso de leilo, os bens so avaliados previamente e alienados ainda que o maior lano no alcance o valor da avaliao, ressalvado o preo vil, conforme se comentou por ocasio da arrematao na execuo.

O preo obtido substituir os bens depositados.

O art. 1117, do CPC descreve outros bens que tambm alienados em leilo.

Na alienao judicial da coisa comum, tem preferncia, em condies iguais, o condmino ao estranho, entre os condminos, o que tiver benfeitorias de maior valor ou o condmino de quinho maior, se no houver benfeitorias. Se a alienao se verificar sem a observncia das preferncias, o condmino preterido poder requerer a adjudicao da coisa, antes da assinatura da carta, mediante o depsito do preo. O pedido ser feito em contraditrio, ouvindo-se o adquirente, os demais condminos, adotando-se o procedimento do art. 803.

b) Da Separao Consensual (arts. 1.120 a 1.124-A)

A Lei do Divrcio, Lei n 6.515, de 26 de dezembro de 1977, substituiu o antigo desquite por separao judicial. Quando esta se procede com mtuo consentimento, adota o procedimento dos arts. 1.120 e s., denominando-se separao consensual; quando litigiosa, o procedimento ordinrio.

313

A separao consensual ser requerida em petio assinada por ambos os cnjuges e advogado ou advogados. Se os cnjuges no puderem ou no souberem escrever, lcito que outrem assine a petio, a rogo deles. As assinaturas, quando no lanadas na presena do juiz, sero reconhecidas por tabelio.

A petio, instruda com a certido de casamento celebrado h mais de dois anos e o contrato antenupcial, se houver, conter, os requisitos previstos no art. 1.121.

Se os cnjuges no acordarem sobre a partilha de bens, far-se- esta, depois de homologada a separao consensual, na forma do inventrio e partilha (arts. 982 e s.).

Apresentada a petio ao juiz, independentemente de distribuio, se este verificar que preenche os requisitos acima, ouvir os cnjuges sobre os motivos da separao consensual, esclarecendo-lhes as conseqncias da manifestao de vontade.

Convencendo-se o juiz de que ambos, livremente e sem hesitaes, desejam a separao consensual, mandar reduzir a termo as declaraes de vontade e, em seguida, mandar dar vista ao Ministrio Pblico pelo prazo de cinco dias.

Se a manifestao do Ministrio Pblico no apresentar impugnao quanto falta de algum requisito legal ou depois de suprida ou resolvida ela, o juiz homologar a separao.

Se o juiz, ao ouvir os cnjuges, verificar alguma hesitao ou comprometimento da liberdade, marcar novo dia, dentro de quinze a trinta dias, para que os cnjuges voltem para ratificar o pedido. Se qualquer dos cnjuges no comparecer 314

ou no ratificar o pedido, o juiz mandar autuar a petio e documentos e arquivar o processo.

Homologada a separao consensual e transitada em julgado a sentena, da qual cabe apelao, ser ela averbada no registro civil e, havendo bens imveis, na circunscrio onde se acham registrados. A separao consensual pode resultar, tambm, da converso da separao judicial litigiosa, suspendendo-se o processo contencioso e adotando-se o procedimento de jurisdio voluntria. Consumada a separao, desta forma extingue-se o processo contencioso, porque perdeu o objeto.

A separao judicial, consensual ou litigiosa, ao personalssima. Se houver falecimento de algum dos cnjuges no seu curso, a ao se extingue por ser ela intransmissvel (art. 267, IX).

c) Dos Testamentos e Codicilos (arts. 1.125 a 1.141)

Antes de serem levados a inventrio para serem cumpridos, os testamentos precisam, dependendo de sua espcie, ser registrados ou confirmados em procedimento de jurisdio voluntria, cuja finalidade a verificao de sua integridade e cumprimento das formalidades que, como se sabe, so solenes.

O registro ou a confirmao no impedem a eventual ao contenciosa anulatria, nem a reduo das disposies testamentrias inoficiosas (que excedem a legtima). A recusa de registro ou confirmao, a contrario sensu, a despeito de mais difcil, no impede, tambm, a ao ordinria contenciosa de declarao positiva de sua validade, com todos os nus decorrentes.

315

Em se tratando de testamento cerrado, o juiz, ao receb-lo, verificar se est intacto, mandar abri-lo e que o escrivo o leia em presena de quem o entregou. Lavrarse-, em seguida, auto de abertura que, rubricado pelo juiz e assinado pelo apresentante, mencionar o disposto no art. 1.125 do CPC.

feita a autuao e ouvido o Ministrio Pblico. Se no achar vcio externo que o torne suspeito de nulidade ou falsidade, o juiz mandar registrar, arquivar e cumprir o testamento. Este ser registrado e arquivado no cartrio a que tocar, dele remetendo o escrivo uma cpia repartio fiscal.

Quando o testamento for pblico, qualquer interessado, exibindo-lhe o traslado ou certido, poder requerer ao juiz que ordene o seu cumprimento. O juiz mandar process-lo, autuando-o e ouvindo o Ministrio Pblico.

Se o detentor do testamento no o exibir, o juiz, a requerimento de qualquer interessado, poder mandar exibi-lo em juzo para os fins legais. No sendo cumprida a ordem, proceder-se- busca e apreenso do testamento, de conformidade com o disposto nos arts. 839 a 843 (Da busca e apreenso).

Feito o registro, o escrivo intimar o testamenteiro nomeado no instrumento a assinar, no prazo de cinco dias, o termo da testamentaria; se no houver testamenteiro nomeado, estiver ou for ele ausente ou no aceitar o encargo, o escrivo certificar a ocorrncia e far os autos conclusos para que o juiz nomeie testamenteiro dativo, observando-se a preferncia legal civil (CC, art. 1.763). Assinado o termo de testamentaria, o escrivo extrair cpia autntica do testamento para ser juntada aos autos do inventrio ou de arrecadao da herana.

O testamento particular e os testamentos especiais (martimo, militar, nuncupativo e o codicilo), para serem cumpridos, precisam ser confirmados. 316

Essa confirmao se faz mediante a inquirio judicial das testemunhas, mediante requerimento do herdeiro, legatrio ou testamenteiro.

A petio inicial ser instruda com a cdula testamentria, devendo ser intimados para a inquirio as pessoas elencadas no art. 1.131 do CPC.

Cabe testamentrias.

ao

testamenteiro

promover

cumprimento

das

disposies

d) Da Herana Jacente (arts. 1.142 a 1.158)

Considera-se jacente a herana que, no havendo testamento, no tiver herdeiro ou sucessor conhecido ou se todos renunciarem a herana. Neste caso o juiz mandar imediatamente promover a arrecadao dos bens, que ficaro sob a guarda e administrao de um curador. Proceder-se-, em seguida, tentativa de localizao de herdeiros, inclusive com a expedio de editais. Se se habilitar herdeiro ou cnjuge, a arrecadao converte-se em inventrio. Se no aparecerem, aps os prazos legais, a herana ser declarada vacante. Aps a arrecadao podero ser pagos credores e alienados bens de fcil deteriorao. Transitada em julgado a sentena que declarou a vacncia, o cnjuge, os herdeiros e os credores s podero reclamar seus direitos por ao direta.

e) Dos Bens dos Ausentes (arts. 1.159 a 1.169)

317

Desaparecendo algum de seu domiclio sem deixar representante a quem caiba administrar-lhe os bens ou deixando mandatrio que no queira ou no possa continuar a exercer o mandato, declarar-se- a sua ausncia.

Seus bens sero arrecadados e ficaro, tambm, sob a guarda e administrao de curador, at que, obedecidos os prazos legais, seja declarada a sua sucesso provisria e depois definitiva.

f) Das Coisas Vagas (arts. 1.170 a 1.176)

Se algum achar coisa alheia perdida, no lhe conhecendo o dono ou legtimo possuidor, a entregar autoridade judiciria ou policial, que a arrecadar, mandando lavrar o respectivo auto, dele constando a sua descrio e as declaraes do inventor.

Se aps edital no comparecer o dono, a coisa ser alienada e, pago o prmio do inventor, o saldo ser receita do Estado. Se houver suspeita de que a coisa tenha sido criminosamente subtrada, a autoridade policial converter a arrecadao em inqurito policial, competindo ao juiz criminal a deciso sobre a entrega da coisa a eventual pretendente.

g) Da Curatela dos Interditos (arts. 1.177 a 1.186)

A interdio tem por finalidade a declarao da incapacidade, por anomalia psquica ou prodigalidade, do surdo-mudo sem educao que o habilite a enunciar precisamente a sua vontade e a dos viciados pelo uso de substncias entorpecentes quando acometidos de perturbaes mentais. 318

A interdio poder ser requerida pelas pessoas enumeradas no art. 1.177, do CPC.

Quanto ao Ministrio Pblico, poder requerer a interdio nos termos do art. 1.178.. Quando a interdio for requerida pelo Ministrio Pblico, o juiz nomear ao interditando curador lide.

Procedimento

Na petio inicial, o interessado provar sua legitimidade, especificar os fatos que revelam a anomalia psquica e assinalar a incapacidade do interditando para reger a sua pessoa e administrar os seus bens.

O interditando ser citado para, em dia designado, comparecer perante o juiz, que o examinar, interrogando-o minuciosamente acerca de sua vida, negcios, bens e do mais que lhe parecer necessrio para ajuizar do seu estado mental, reduzidas a auto as perguntas e as respostas. Trata-se de uma inspeo judicial indispensvel. Se o interditando no tiver condies de entender as perguntas e formular respostas, o juiz far constar tais circunstncias do termo.

Dentro do prazo de cinco dias contados da audincia de interrogatrio, poder o interditando impugnar o pedido, nomeando, inclusive, advogado, se quiser. Representar o interditando nos autos o Ministrio Pblico ou, quando for este o requerente, o curador lide. O parente sucessvel do interditando tambm poder constituir-lhe advogado com os poderes que teria se nomeado pelo interditando, mas responde pelos honorrios.

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Se o interditando impugnar o pedido, instaura-se um contraditrio, sem que com isso o procedimento se converta em processo de jurisdio contenciosa. Pode haver controvrsia sem lide, porque no h conflito de interesses sobre a capacidade que qualidade de ordem pblica, apesar de poder existir divergncia de opinies quanto a ela.

Aps o prazo acima apontado, o juiz nomear perito para proceder a exame do interditando. Apresentado o laudo, o juiz designar audincia de instruo e julgamento, onde poder ouvir testemunhas e esclarecimentos de peritos. Nos casos de interditandos j declarados incapazes mentalmente pela Previdncia Social, tem sido aceito o laudo da instituio previdenciria como exame pericial.

A sentena de interdio apelvel, mas produz efeitos desde logo, nomeando o juiz curador, se procedente. Ser inscrita no Registro de Pessoas Naturais e publicada pela imprensa local e pelo rgo oficial por trs vezes, com intervalo de dez dias, constando do edital o nome do interdito e do curador, a causa da interdio e os limites da curatela.

O processo de interdio corre em segredo de justia at a publicao acima referida, para proteo da pessoa do interditando.

A interdio ser levantada, cessando a causa que a determinou.

O pedido de levantamento poder ser feito pelo interditando, pelo curador ou por procurador e ser apensado aos autos da interdio. O juiz nomear perito para proceder ao exame de sanidade do interditado e, aps a apresentao do laudo, designar audincia de instruo e julgamento.

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Acolhido o pedido, o juiz decretar o levantamento da interdio e mandar publicar a sentena, aps o trnsito em julgado, pela imprensa local e rgo oficial da mesma forma que a sentena de interdio, seguindo-se a averbao no Registro de Pessoas Naturais. A sentena de interdio e a que determina o seu levantamento faz coisa julgada erga omnes, porque relativa a questo de estado da pessoa (art. 472, segunda parte).

h) Da Nomeao e remoo de Tutor ou Curador (arts. 1.187 a 1.198)

Os arts. 1.187 a 1.198 disciplinam a nomeao, compromisso e responsabilidades dos tutores e curadores, bem como as garantias que devem prestar para acautelar os bens que sero confiados sua administrao. Prevem, tambm, a sua remoo no caso de descumprimento dos encargos que lhes so atribudos pela lei e sua dispensa no caso de cessao das funes.

i) Da Organizao e da Fiscalizao das Fundaes (arts. 1199 a1.204)

As fundaes so pessoas jurdicas constitudas por um patrimnio a servio de fins de interesse social. Ao cri-las, o instituidor elaborar o seu estatuto ou designar quem o faa, podendo a instituio constar de testamento.

O interessado submeter o estatuto ao rgo do Ministrio Pblico, que verificar se foram observadas as bases da fundao e se os bens so suficientes ao fim a que ela se destina. Autuado o pedido, o rgo do Ministrio Pblico, no prazo de quinze dias, aprovar o estatuto, indicar as modificaes que entender necessrias ou lhe denegar a aprovao (art. 1.201). Nos dois ltimos casos pode o interessado em petio motivada requerer ao juiz o suprimento da aprovao. O juiz, antes de suprir a aprovao, 321

poder mandar fazer no estatuto modificaes a fim de adapt-lo aos objetivos do instituidor.

O prprio rgo do Ministrio Pblico elaborar o estatuto e submet-lo- aprovao do juiz quando o instituidor no o fizer nem nomear quem o faa, ou quando a pessoa encarregada no cumprir o encargo no prazo assinado pelo instituidor ou, no havendo prazo, dentro de seis meses.

A alterao do estatuto est sujeita aprovao do Ministrio Pblico, aplicando-se o art. 1.201 e pargrafos. Se a proposta de alterao no foi aprovada pela unanimidade dos administradores, os vencidos sero intimados para impugn-la no prazo de dez dias, antes da aprovao final.

Qualquer interessado ou o Ministrio Pblico promover a extino da fundao, requerendo-a ao juiz, se se tornar ilcito o seu objeto, for impossvel a sua manuteno ou se vencer o prazo de sua existncia (v. CC, arts. 24 a 30).

j) Da Especializao da Hipoteca Legal (arts. 1.205 a 1.210)

Nos casos previstos na lei civil e mesmo processual, o pedido de especializao de hipoteca legal declarar a estimativa da responsabilidade e ser instrudo com a prova do domnio dos bens, livres de nus, dados em garantia.

Proceder-se- ao arbitramento da responsabilidade e avaliao dos bens. Ouvidos os interessados em cinco dias, o juiz determinar, por sentena, se proceda inscrio da hipoteca.

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Poder, tambm, ser determinado o reforo da hipoteca mediante cauo quando em favor de menores, interditos ou da mulher casada.

Se todos os interessados forem maiores, capazes e concordes, a especializao da hipoteca legal no depende de interveno judicial.

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PROVAS OAB DPC


DIREITO PROCESSUAL CIVIL - EXAME 132 SP OAB

1. Assinale a alternativa que contm afirmativa correta a respeito da execuo de sentena arbitral, condenatria-cvel. (A) Sempre ocorrer perante o Juzo Arbitral em razo da competncia funcional, absoluta. (B) Sempre ser executada perante a Justia Federal depois de homologada pelo Superior Tribunal de Justia. (C) Deve ser proposta nova demanda, pois no considerada ttulo executivo que enseje a instaurao da execuo. (D) Deve ser executada perante a Justia Estadual competente, conforme as regras do cumprimento de sentena.

2. Assinale a alternativa correta a respeito do no cabimento do recurso de agravo. (A) Deciso que afasta a desero. (B) Deciso de inadmisso da apelao. (C) Deciso que aprecia a liquidao de sentena. (D) Deciso que indefere a alegao de incompetncia absoluta.

3. No Juizado Especial Cvel, em no comparecendo o autor audincia de conciliao, ser (A) decretada a sua revelia.
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(B) reconhecida a renncia ao direito. (C) adiada a audincia. (D) arquivado o processo.

4. Assinale a alternativa correta. (A) obrigatrio o procedimento perante os Juizados Especiais Cveis quando o valor da causa for at 40 salrios mnimos. (B) facultado ao autor optar por litigar perante os Juizados Especiais ou na Justia Comum, desde que dentro dos limites econmicos e da matria sob a sua jurisdio. (C) As hipteses de cabimento das demandas perante os Juizados Especiais Cveis so idnticas s do procedimento sumrio. (D) No cabvel recurso em sede de Juizados Especiais.

5. Onde houver instalada a Vara do Juizado Especial Federal, incorreto afirmar que (A) no existe reexame necessrio. (B) envolve demandas que no ultrapassem 60 salrios mnimos. (C) cabvel uniformizao pelas Turmas Recursais e reapreciao pelo STJ para dirimir a divergncia. (D) facultado parte litigar perante a Justia Especial ou a Justia Comum (Federal).

6. Sobre os embargos execuo, correto afirmar que (A) somente sero cabveis e admissveis se garantido o juzo com a penhora.
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(B) somente sero cabveis e admissveis se citado o executado. (C) devero ser apresentados no prazo de 15 dias, contados da juntada do mandado de citao aos autos. (D) o seu conhecimento depende de prestao de cauo.

7. So matrias que o juiz pode conhecer de ofcio e a qualquer tempo e grau de jurisdio: (A) legitimidade das partes. (B) prescrio. (C) incompetncia absoluta. (D) todas esto corretas.

8. Sobre o litisconsrcio, correto afirmar que (A) na ao de usucapio temos litisconsrcio necessrio simples. (B) sempre so considerados litigantes distintos e por isso os atos e omisses de um no beneficiaro nem prejudicaro os outros. (C) o litisconsrcio necessrio sempre unitrio. (D) o litisconsrcio facultativo sempre simples.

9. Ocorrendo a alienao de coisa ou bem litigioso no curso de um processo, a alterao da parte (A) pode ocorrer a qualquer tempo, independentemente de qualquer outro requisito. (B) pode ocorrer por sucesso, desde que com a anuncia da parte contrria.

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(C) pode ocorrer por substituio, desde que com a anuncia da parte contrria. (D) nunca pode ocorrer, em razo das perpetuaes.

10. Em sede de recurso extraordinrio, a questo constitucional nele versada dever oferecer repercusso geral sob pena de (A) no ser provido pelo STJ. (B) no ser provido perante o juzo a quo. (C) no ser conhecido pelo juzo ad quem. (D) no ser provido pelo juzo ad quem.

GABARITO 1 D, 2 A, 3 D, 4 B, 5 D, 6 C, 7 D, 8 A, 9 B, 10 - C

DIREITO PROCESSUAL CIVIL - EXAME 131 SP OAB

1. O princpio dispositivo, tambm denominado de princpio da inrcia da jurisdio, significa que: (A) nenhum Juiz prestar a tutela jurisdicional seno quando a parte ou o interessado a requerer, nos casos e formas legais.

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(B) caber ao Juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas necessrias instruo do processo, indeferindo as diligncias inteis ou meramente protelatrias. (C) o Juiz conhecer de ofcio, a qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, das questes de ordem pblica. (D) cabe ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na petio inicial.

2. Assinale a alternativa correta. I. Partes, causa de pedir e pedido so os elementos identificadores da demanda. II. So causas que geram a extino do processo sem julgamento do mrito: perempo, litispendncia e prescrio. III. A ausncia de contestao leva invariavelmente a que seja julgada antecipadamente a lide. (A) Apenas I correta. (B) Apenas II correta. (C) Apenas III correta. (D) Todas so incorretas.

3. H conflito de competncia quando: (A) foi oferecida exceo de incompetncia, pelo ru. (B) foi alegada incompetncia absoluta do juzo, em sede de contestao. (C) dois ou mais Juzes se declaram competentes. (D) determinada a remessa dos autos a outro juzo.
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4. Diante das afirmaes: I. Capacidade de ser parte ou para a causa um conceito com regras prdefinidas nas regras processuais. II. Capacidade postulatria aquela referente pessoa que est em juzo pleiteando para si um bem da vida. III. Capacidade e legitimidade so expresses sinnimas, sendo que o que as diferencia o momento, ou seja, antes ou depois de proposta demanda, respectivamente. Pode-se dizer que: (A) apenas I e II esto corretas. (B) apenas I e III esto corretas. (C) apenas II e III esto incorretas. (D) todas esto incorretas.

5. Sabendo-se que o Cdigo de Processo Civil dividido em 5 (cinco) Livros, pode-se afirmar que: (A) so cinco os tipos de processo: sumrio, ordinrio, especial, execuo e cautelar. (B) so quatro os tipos de processo: conhecimento, execuo, cautelar e especial, sendo que o livro V s de disposies transitrias. (C) so cinco os tipos de processo: conhecimento, especial, execuo, cumprimento de sentena e cautelar. (D) nenhuma das alternativas anteriores correta.

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6. So cabveis os embargos arrematao e adjudicao: (A) sempre que os embargos execuo no tenham sido opostos pelo executado. (B) apenas na fase de execuo de processo de conhecimento. (C) quando se estiver diante de uma execuo de ttulo executivo extrajudicial, por quantia certa contra devedor solvente. (D) nenhuma das alternativas anteriores.

7. O arresto uma das demandas cautelares tpicas, prevista nos arts. 813 a 821 do Cdigo de Processo Civil, sendo cabvel: (A) quando o oficial de justia, no localizando o executado para proceder citao, encontra bens suficientes para garantir a execuo. (B) quando o devedor sem domiclio certo deixa de pagar a obrigao no prazo estipulado. (C) quando lhes foi disputada a propriedade ou a posse, havendo fundado receio de danificao. (D) quando houver fundado receio de extravio ou de dissipao de bens.

8. caso de denunciao da lide: (A) quando se est diante de litisconsrcio necessrio. (B) quando, sendo o devedor acionado, denuncia o fiador. (C) quando aquele que estiver obrigado por lei ou contrato, denunciado a assegurar a obrigao. (D) quando sendo acionado o detentor, este denuncia o proprietrio ou o possuidor.
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9. Diante das afirmaes: I. Para que os embargos execuo sejam admissveis, sempre necessria a garantia do juzo. II. Na execuo de obrigao de fazer e no fazer e na de entrega de coisa, uma vez no cumprida a obrigao especfica, deve ser proposta a execuo por quantia certa. III. Os embargos execuo, depois do advento da Lei n. 11.232/05 (chamada lei do cumprimento de sentena), s so cabveis quando se estiver diante de ttulo executivo extrajudicial. Pode-se dizer que: (A) todas so corretas. (B) todas so incorretas. (C) s I e II so corretas. (D) s II e III so corretas.

10. Sobre a reconveno, correto afirmar que: (A) sempre cabvel, sob pena de cercear o direito de ao do ru. (B) no cabvel em sede de possessria e juizado especial. (C) s no cabvel em sede de processo de execuo e cautelar. (D) s cabvel em sede de processo de conhecimento.

GABARITO
331

1 A, 2 A, 3 C, 4 D, 5 D, 6 C, 7 B, 8 C, 9 B, 10 - D

DIREITO PROCESSUAL CIVIL - EXAME 130 SP OAB

1. Com relao ao nus da prova, correto afirmar que, em regra,: (A) sempre do autor. (B) somente ser do ru se disser respeito relao de consumo. (C) cada um tem de provar o fato constitutivo do seu direito. (D) depende do que for determinado pelo juiz.

2. Leia as afirmaes. I. Reconhecimento jurdico do pedido e confisso vinculam o juiz. II. Renncia ao direito e desistncia vinculam o juiz. III. Renncia ao direito e reconhecimento jurdico levam a uma sentena de resoluo do mrito. IV. Confisso e desistncia levam a que seja extinto o processo sem julgamento de mrito. Pode-se dizer que: (A) apenas I correta. (B) apenas II correta. (C) apenas III correta. (D) todas esto corretas.

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3. Relativamente aos recursos especial e extraordinrio, correto afirmar: (A) O recurso extraordinrio tem cabimento, na hiptese de dissdio jurisprudencial, quando h interpretao de lei federal, por Juzo de primeira instncia ou Tribunal, de maneira divergente daquela conferida pelo acrdo de que se pretende recorrer. (B) O recurso extraordinrio tem cabimento quando a ofensa Constituio Federal for indireta, ou seja, quando a deciso recorrida afrontar diretamente lei ordinria e indiretamente a Constituio Federal. (C) Quando o recurso extraordinrio ou o recurso especial no forem admitidos, cabe agravo de instrumento, dirigido ao Tribunal de origem, no dependendo do pagamento de custas e despesas postais, no prazo de 10 dias, para o Supremo Tribunal Federal ou para o Superior Tribunal de Justia, conforme o caso. (D) O recurso extraordinrio, ou o recurso especial, apenas quando interposto contra deciso interlocutria proferida nos autos de processo cautelar, ficar retido nos autos e somente ser processado se o reiterar a parte, no prazo para a interposio do recurso contra deciso final, ou para as contra-razes.

4. Sobre a liquidao de sentena, incorreto afirmar que: (A) ser processada nos mesmos autos, sem a necessidade de instaurar-se um novo processo. (B) so duas as espcies, por artigos e clculo. (C) o pronunciamento que determina o quantum debeatur deciso interlocutria e, por isso, agravvel. (D) no haver liquidao de sentena em procedimento sumrio.

5. De posse de uma sentena condenatria, transitada em julgado, onde j se encontra presente o an debeatur e o quantum debeatur, a parte credora deve: (A) instaurar o processo de execuo, apresentando o clculo devidamente atualizado e requerendo a citao para o pagamento em 24 horas, sob pena de penhora.

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(B) apresentar o clculo devidamente atualizado mais a multa de 10% e requerer a penhora e avaliao. (C) requerer a instaurao da liquidao para apurar o valor do dbito devidamente atualizado, para s depois praticar atos de natureza executiva. (D) requerer a citao do devedor para pagar em 15 dias, sob pena de incidir multa de 10% sobre o total do dbito.

6. A autora teve o seu pedido de justia gratuita indeferido pelo juiz a quo. Inconformada, interpe agravo na forma de instrumento, tendo o Exmo. Relator determinado a sua converso em retido. Nesse caso, cabe parte: (A) pedir reconsiderao. (B) interpor agravo interno. (C) interpor recurso especial. (D) interpor recurso extraordinrio.

7. Airton, portador de determinada molstia, precisa urgentemente sofrer uma interveno cirrgica, sendo que o seguro sade est se negando a cobrir as despesas. Como advogado da parte, qual atitude tomaria? (A) Ajuizaria um processo de execuo, j que o contrato celebrado entre as partes um ttulo executivo extrajudicial. (B) Impetraria um mandado de segurana, j que o seguro sade est violando o direito expresso no contrato. (C) Pediria uma tutela de urgncia, seja como tutela antecipada ou medida cautelar. (D) Ajuizaria uma declaratria incidental.

8. Sobre a competncia, correto afirmar que: (A) a incompetncia absoluta deve ser declarada de ofcio pelo juiz. 334

(B) quando tratar de regra territorial, nunca deve ser declarada de ofcio pelo juiz. (C) a incompetncia relativa argida atravs de exceo de incompetncia, e a absoluta, em preliminar de contestao. (D) as partes podem dispor a respeito de regra de competncia relativa, e o juiz deve declarar a incompetncia se se tratar de contrato de adeso.

9. Assinale a alternativa correta. (A) Na ao revisional de aluguel, que ter o rito ordinrio, o aluguel fixado na sentena retroage data da citao, e as diferenas devidas durante a ao de reviso, descontados os alugueres provisrios satisfeitos, sero pagas corrigidas, exigveis, tambm, a partir da citao. (B) defeso ao Juiz, na ao de reviso de aluguel, homologar acordo de desocupao. (C) Cabe a ao revisional de aluguel na pendncia de prazo para a desocupao do imvel, ou quando tenha sido este estipulado amigvel ou judicialmente. (D) Na ao revisional de aluguel, se pedido pelo locador, a sentena poder estabelecer periodicidade de reajustamento do aluguel diversa daquela prevista no contrato que est sendo revisado, bem como poder adotar outro indexador para o reajustamento do aluguel.

10. Arrematado um determinado bem, pode ainda acontecer: (A) remio do bem. (B) adjudicao. (C) embargos execuo. (D) pagamento.

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GABARITO
1 C, 2 C, 3 C, 4 B, 5 B, 6 A, 7 C, 8 D, 9 D, 10 - A

DIREITO PROCESSUAL CIVIL - EXAME 129 SP OAB

1. Com a ao cautelar de exibio de documentos, correto afirmar que (A) a medida foi revogada pelo atual sistema processual em razo da insero no pargrafo 7. do art. 273 do CPC. (B) no se admite a busca e apreenso da coisa, mas s de pessoas. (C) no h busca e apreenso incidente na pendncia de processo principal, pois a medida mero incidente e medida de instruo. (D) uma vez deferida a exibio em carter cautelar, o requerente deve propor a ao no prazo de 30 dias a contar da satisfao da ordem.

2. Com relao ao de execuo, incorreto afirmar: (A) a competncia para apreciar e julgar os embargos execuo determinada na forma estabelecida pela regra geral de competncia, portanto, no foro do domiclio do executado (art. 94, CPC). (B) os embargos tm natureza jurdica de ao, portanto, a petio deve obedecer aos requisitos dos art. 282 e 283 do CPC. (C) se fundados os embargos em execuo de ttulo extrajudicial, o devedor poder alegar toda e qualquer matria relativa ao processo de execuo ou de conhecimento.
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(D) os embargos de reteno de benfeitorias so uma subespcie dos embargos do devedor e esto limitados execuo por ttulo extrajudicial.

3. Em razo da Emenda Constitucional n. 45/2004, se um ex-empregado pretender ingressar com ao de reviso de benefcio previdencirio e ao de indenizao por danos decorrentes de acidente do trabalho, dever propor sua pretenso na seguinte conformidade: (A) ambas podero ser formuladas na Justia do Trabalho, trazendo como litisconsorte necessrio o ex-empregador e o INSS, pois a competncia absoluta desse juzo. (B) dever ingressar com duas aes distintas, pois a regra de competncia absoluta, sendo que a Justia do Trabalho tem competncia para a ao de reviso de benefcio, mas no a tem para a acidentria. (C) dever ingressar com duas aes distintas, pois a regra de competncia absoluta, sendo que a Justia do Trabalho tem competncia para a ao de acidentria, mas no a tem para a de reviso de benefcio que deve ser intentada contra o empregador. (D) dever ingressar com duas aes distintas, pois a regra de competncia absoluta, sendo que a Justia do Trabalho tem competncia para a ao de acidentria, mas no a tem para a de reviso de benefcio, que deve ser intentada contra o INSS, podendo o empregador ingressar nessa relao como assistente simples.

4. Tem legitimidade para requerer a ao de restaurao de autos: (A) qualquer das partes do processo originrio, seja autor ou ru. (B) qualquer das partes do processo originrio, seja autor ou ru, bem como o Juiz titular da Vara em que os autos foram extraviados. (C) qualquer das partes do processo originrio, seja autor ou ru, bem como o Juiz titular da Vara em que os autos foram extraviados, desde que fique caracterizada desdia na administrao da Vara.
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(D) qualquer das partes do processo originrio, seja autor ou ru, ou por ato de ofcio da Corregedoria ou do Conselho Nacional da Justia.

5. Assinale a alternativa correta quanto jurisdio voluntria. (A) Ter competncia para apreciar e julgar a ao de emancipao o Juiz da Vara ou Tribunal da comarca onde residir o menor interessado. (B) No importa que a causa seja submetida a jurisdio contenciosa ou voluntria, as regras gerais sobre competncia devem ser respeitadas. (C) As causas submetidas a jurisdio voluntria no dependem, para serem julgadas validamente, de nenhuma regra sobre competncia, pois so feitos em que no h de se falar em jurisdio propriamente dita. (D) A competncia para conhecer e julgar a ao de subrogao no ser, necessariamente, do juiz que determinou o gravame do bem, podendo ser inclusive do Tribuna de Justia do Estado.

6. Quanto ao processo de interdio, correto afirmar: (A) somente os pais, tutores e curadores tm legitimidade para requerer a interdio cuja ao dever ser proposta no foro do domiclio deles, requerentes. (B) os parentes mais prximos, ou seja, aqueles que estiverem includos no rol sucessrio, tambm tm legitimidade para requerer a interdio cuja ao dever ser proposta no foro do domiclio do interditando. (C) tanto o cnjuge como o companheiro tm legitimidade para requerer a interdio, e a ao dever ser proposta no foro do domiclio do casal. (D) o cnjuge tem legitimidade ad causam, mas no tem ad processum para requerer a interdio do respectivo parceiro e a ao deve correr no foro do domiclio do interditando.

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7. Acerca do processo monitrio, correto afirmar: (A) acolhida a inicial, o juiz ordenar a citao do ru para pagar ou entregar a coisa no prazo de 15 dias. (B) acolhida a inicial, o juiz ordenar a intimao do ru para pagar ou entregar a coisa no prazo de 15 dias. (C) desnecessria a intimao ou citao do ru para pagar ou entregar a coisa no prazo de 15 dias, pois basta a expedio do mandado monitrio. (D) o mandado monitrio idntico ao relativo ao executiva, de modo que o prazo para cumprimento da obrigao deve ser de 24 horas.

8. Analise as proposies quanto medida cautelar de produo antecipada de provas: I. procedimento cautelar que consiste em assegurar certa prova, antes do momento adequado de sua produo, que corre o risco de no se concretizar ante a possibilidade de seu perecimento; II. o objeto da ao pode ser quaisquer fatos ou cirscuntncias que tenham importncia para a soluo da lide; III. por ser medida cautelar, exige uma situao de emergncia para que seja deferida, sem o que no ser deferida; IV. legitimado para promover a ao pode ser o autor, o ru ou terceiro que tenha interesse jurdico, motivo pelo qual prescinde do requisito do fumus boni iuris, ganhando maior destaque o receio de leso. correto afirmar que: (A) somente as afirmativas I e IV esto corretas. (B) somente as afirmativas I, II e IV esto corretas.

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(C) esto incorretas as afirmativas II e III. (D) todas as afirmativas esto corretas.

9. Quanto aos embargos de terceiro, correto afirmar que: (A) se a deciso que ordenou a penhora for proferida por juiz absolutamente incompetente, o terceiro prejudicado no tem necessidade de embargar, pois no produzir qualquer efeito aquela deciso com relao ao seu direito. Dessa forma, no cumprimento do mandado, o oficial poder deixar de cumprir a ordem do juiz, mediante a simples alegao do terceiro de que a deciso nula e de nenhum efeito. (B) o compromisso de compra e venda desprovido de registro negcio nulo e, por isso, no poder ser fundamento de embargos de terceiro. (C) somente por embargos de terceiro se anula ato jurdico por fraude contra credores. (D) admissvel a oposio de embargos de terceiro fundados em alegao de posse advinda do compromisso de compra e venda de imvel, ainda que desprovido de registro.

10. Considere as afirmaes a seguir, concernentes ao de consignao em pagamento. I. Se o devedor tiver dvidas sobre quem deve receber o crdito, dever propor a ao contra, necessariamente, todos os credores que disputam o crdito. II. Se o juiz concluir pela insuficincia do depsito, dever determinar na sentena, sempre que possvel, o montante devido, condenando o consignante ao respectivo pagamento ou depsito da coisa, valendo tal deciso como ttulo executivo judicial que favorece o ru consignado. Isso se d em razo da natureza dplice da ao.

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III. No cabe consignatria de prestao de coisa indeterminada. Se o devedor pretende ver a situao resolvida, deve valer-se da ao para tutela especfica (art. 461, CPC), nica forma de provocar o credor para que venha escolher a coisa. IV. Admite-se a consignatria nas obrigaes de trato sucessivo, podendo o devedor consignar o pagamento das prestaes vencidas e das prestaes vincendas . Quanto a estas, o devedor poder depositar as prestaes que forem vencendo no mesmo processo, desde que os depsitos sejam realizados no prazo de 5 dias contados da data dos respectivos vencimentos. Pode-se dizer que (A) todas as afirmaes esto corretas. (B) somente as afirmaes I, II e III esto corretas. (C) somente as afirmaes I, II e IV esto corretas. (D) todas as afirmaes esto erradas.

GABARITO 1 C, 2 A, 3 D, 4 A, 5 B, 6 B, 7 A, 8 D, 9 D, 10 C

DIREITO PROCESSUAL CIVIL - EXAME 128 SP OAB

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1. Com relao ao de prestao de contas, anulao de ttulos ao portador e consignao em pagamento, correto afirmar: (A) so tipos especiais relativos ao processo de conhecimento com aplicao de regras especficas relativos ao processo de execuo. (B) o CPC trata de todas as situaes fticas que autorizam a parte a consignar o pagamento, trazendo um rol taxativo. (C) a ao de anulao de ttulos tem como requisitos a perda do ttulo ou seu injusto desapossamento. (D) aquele que tem o dever de prestar contas no tem interesse legtimo para a propositura da ao de prestao de contas, pois seu direito natural e independe da atitude da parte contrria.

2. correto afirmar em nosso sistema jurdico, em relao s aes possessrias: (A) dependem sempre do pedido de concesso de tutela especfica prevista no CPC para garantir a efetividade da posse. (B) inadmissvel o interdito proibitrio para a proteo do direito autoral. (C) a legitimidade ativa do possuidor independe de estar ou no na posse da coisa ou no seu direito de poder pedir sua restituio. (D) a competncia para conhecer e julgar aes possessrias sempre relativa, ainda que haja conexo da ao com pedido de resciso contratual.

3. Os procedimentos especiais de jurisdio voluntria, previstos no Cdigo de Processo Civil, tm como caracterstica: (A) submetem-se aos princpios da demanda e da inrcia, o que garante a ordem jurdica justa e permite que o judicirio somente se manifeste quando provocado, no obstante o legislador preveja alguns tipos que possam ser instaurados ex officio.
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(B) permitem que os sujeitos da relao processual estejam excludos das normas relativas aos deveres e direitos das partes previstos na parte geral, pois trata-se de mero procedimento administrativo. (C) a presena do Ministrio Pblico ser sempre dispensvel, pois o procedimento interessa to somente s partes, que mantm absoluto controle sobre os atos que realizam. (D) dispensa a cobrana de custas e despesas, pois o Estado tem obrigao de garantir s partes a iseno de custas quando ele prprio estabelece normas exigindo a submisso ao procedimento.

4. No processo cautelar: (A) o ru est obrigado a se defender ante a natureza de urgncia da medida e a possibilidade de sempre se atingir a esfera patrimonial e pessoal do requerido. (B) no cabe ao cautelar contra o Poder Pblico. (C) o requerido ter o prazo de cinco dias para se defender, salvo se a medida pleiteada for de arresto e seqestro, caso em que o prazo contado em dobro. (D) a citao induz os efeitos previstos no CPC e interromper o prazo prescricional da pretenso a ser futuramente deduzida, desde que requerida como medida preparatria, devendo obrigatoriamente preceder propositura da ao principal.

5. Assinale a alternativa correta. (A) O juiz que for parte em processo j definitivamente julgado est impedido de julgar causa substancialmente idntica quela de que participou. (B) Ultrapassado o prazo da contestao, no fica preclusa a faculdade de opor exceo de impedimento porque esta se funda em razes de ordem pblica.

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(C) A suspeio argida contra todos os membros do Tribunal Regional Federal desloca o conhecimento da exceo para a competncia do STF. (D) O oferecimento de exceo de incompetncia absoluta suspende o processo, mesmo que apresentada em pea autnoma.

6. So sujeitos passivos na ao de execuo: (A) o devedor, reconhecido como tal no ttulo executivo; o novo devedor; o esplio; o responsvel tributrio e o fiador. (B) o devedor, seus herdeiros e sucessores a ttulo universal ou singular. (C) o devedor; o scio ou acionista, independentemente de se desconsiderar a pessoa jurdica ou atribuir-lhe responsabilidade direta. (D) to somente o devedor reconhecido no ttulo como tal; outras pessoas somente respondero pela execuo se participarem do processo executivo.

7. Acerca dos embargos de terceiro, correto afirmar: (A) contra a sentena proferida em embargos no cabe recurso de terceiro interessado. (B) no se admite embargos de terceiro, em qualquer situao, para defesa da posse. Havendo ameaa ou violao a posse, o interessado dever se valer da ao possessria ou da interveno de oposio. (C) admissvel a oposio de embargos de terceiro fundados em alegao de posse advinda do compromisso de compra e venda de imvel, ainda que desprovido de registro. (D) no tem legitimidade para a causa o possuidor, mas to somente o proprietrio.

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8. Analise os itens sobre o pedido: I. Considerando que a relao processual somente se completa com a citao vlida do ru, nada impede que o autor adite ou altere o pedido at que ela ocorra. II. Tratando-se de obrigaes peridicas, a lei processual considera includas no pedido as prestaes vincendas, mesmo que no haja pedido expresso na petio inicial. III. Admite-se a cumulao de pedidos, desde que sejam compatveis entre si; tenha o juiz competncia para apreciar todos eles e seja adequado a todos eles o mesmo tipo de procedimento. IV. Mesmo que o autor no tenha formulado pedido de pena pecuniria para o caso de descumprimento da ordem judicial da prtica de algum ato, tolerncia de uma atividade ou prestao de ato ou entrega de coisa, o juiz poder determinar a respectiva pena na sentena ou deciso de tutela antecipada que proferir. Esto corretos os itens (A) I e II, apenas. (B) II e III, apenas. (C) III e IV, apenas. (D) I, II, III e IV.

9. Assinale a alternativa correta. (A) Havendo interesse de menores relativamente incapazes, a falta de interveno do Ministrio Pblico s anular o processo se no tiverem sido regularmente assistidos por seus representantes legais. (B) A falta de interveno do Ministrio Pblico no acarreta a nulidade do processo, se os menores envolvidos na causa resultaram vitoriosos.

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(C) No se decreta a nulidade do processo por falta de interveno do Ministrio Pblico quando as partes no informaram ao Juzo a existncia de menores interessados na causa. (D) Se o Ministrio Pblico no recorre contra a sentena desfavorvel aos interesses dos menores a quem devia defender, o processo fica eivado de nulidade passvel de correo por ao rescisria.

10. O momento processual adequado para ser examinada, pelo julgador, questo envolvendo ilegitimidade das partes ser: I. quando do despacho da petio inicial; II. no despacho saneador; III. no despacho saneador ou na sentena; IV. quando do julgamento do recurso. Quanto s afirmativas acima, (A) apenas a I correta. (B) apenas a IV correta. (C) I, II, III e IV so corretas. (D) apenas II, III e IV so corretas.

GABARITO 1 C, 2 B, 3 A, 4 D, 5 B, 6 A, 7 C, 8 D, 9 B, 10 C

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DIREITO PROCESSUAL CIVIL OAB SANTA CATARINA 2006

1. De acordo com o Cdigo de Processo Civil, assinale a alternativa correta: (A) O agravante ter que, no prazo de trs dias, juntar aos autos do processo cpia de petio do agravo de instrumento e do comprovante de sua interposio, bem como relao de documentos que instruram o recurso. Se porventura, o agravante no juntar cpia do agravo de instrumento ao processo, desde que argido pelo agravado, importar a inadmissibilidade do agravo. (B) A interposio dos embargos de declarao suspende o prazo para interposio de outros recursos cabveis contra a mesma deciso. (C) O recurso adesivo ser conhecido mesmo havendo desistncia do recurso principal, ou se for ele declarado inadmissvel ou deserto. (D) A deciso do Tribunal que converter o agravo de instrumento em agravo retido ser passvel de agravo interno.

2. De acordo com o Cdigo de Processo Civil, assinale a alternativa correta: (A) O devedor poder opor-se execuo de ttulo executivo extrajudicial por meio de embargos. O juiz rejeitar os embargos do devedor quando apresentado fora do prazo legal, qual seja, quinze dias. (B) Pode-se afirmar que, em ao de alimentos, a revelia no produzir seus efeitos. (C) Caso o autor desista da ao principal, automaticamente a reconveno restar extinta. (D) No procedimento ordinrio o autor poder arrolar as testemunhas at dez dias antes da audincia, j no procedimento sumrio o rol das testemunhas dever ser juntado aos autos pelo autor at cinco dias antes da audincia.

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3. De acordo com o Cdigo de Processo Civil, assinale a alternativa correta: (A) inadmissvel o chamamento ao processo do devedor, na ao em que o fiador for ru. (B) A denunciao da lide obrigatria quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao regressiva, o prejuzo do que perder a demanda. (C) A oposio pode ser oferecida contra ambas as partes autor e ru ou contra s uma delas e no constitui modalidade de interveno provocada. (D) A nomeao autoria compete tanto ao ru como ao autor suscitar.

4. De acordo com o Cdigo de Processo Civil, assinale a alternativa correta: (A) O procedimento cautelar pode ser instaurado somente antes do curso do processo principal e deste sempre dependente. (B) A tutela antecipada no poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parte deles, mostrar-se incontroverso. (C) O requerido ser citado, qualquer que seja o procedimento cautelar, para, no prazo de cinco dias, contestar o pedido, indicando as provas que pretende produzir. (D) O procedimento cautelar de seqestro tem lugar quando o devedor, que tem domiclio, se ausenta ou tenta ausentar-se furtivamente.

5. Em Processo Civil, assinale a alternativa correta: (A) Atualmente o entendimento do STJ que o dbito alimentar que autoriza a priso civil do alimentante o que compreende as trs prestaes anteriores citao, bem como as vincendas. (B) Pode ser sujeito passivo em uma ao de execuo o esplio, os herdeiros ou os sucessores do devedor. (C) Na ao monitria h necessidade de instru-la com ttulo executivo judicial ou extrajudicial.

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(D) O apelado poder promover a execuo provisria quando o juiz recebe o recurso de apelao nos efeitos devolutivo e suspensivo.

6. De acordo com o Cdigo de Processo Civil, assinale a alternativa correta: (A) Ao nomear o perito, o juiz fixa imediatamente o prazo para a entrega dos pareceres dos assistentes tcnicos. (B) A prova pericial consiste em exame, vistoria ou inspeo. (C) Pedidos declaratrios no podem ser cumulados com pedidos condenatrios. (D) Nas aes que versem sobre o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, a obrigao poder se converter em perdas e danos se o autor assim requerer.

7. De acordo com o Cdigo de Processo Civil, assinale a alternativa correta: (A) A exibio de documentos, por medida cautelar, pode ser preparatria ou incidental ao processo principal. (B) O inimigo capital da parte e a pessoa condenada por falso testemunho so suspeitos para testemunhar. (C) O juiz no pode ouvir testemunhas impedidas ou suspeitas. (D) A parte que alegar direito municipal no necessita provar o seu teor e a sua vigncia, ainda que o juiz o determine.

8. De acordo com o Cdigo de Processo Civil, assinale a alternativa correta: (A) A confisso judicial no pode ser provocada. (B) Vale como confisso a admisso referente a fatos indisponveis. (C) A confisso no pode ser revogada. (D) A confisso judicial faz prova contra o confitente, no prejudicando, todavia, os litisconsortes.

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9. De acordo com o Cdigo de Processo Civil, assinale a alternativa correta: (A) No dependem de prova os fatos notrios. (B) Dependem de prova os fatos admitidos como incontroversos. (C) O juiz no pode determinar o comparecimento pessoal das partes em qualquer momento do processo a fim de interrog-las sobre os fatos da causa. (D) Julgar-se-o em sentenas distintas a ao e a reconveno.

10. De acordo com o Cdigo de Processo Civil, assinale a alternativa correta: (A) O preparo ser feito to logo seja a parte intimada do seu valor. (B) A insuficincia no valor do preparo implicar desero, se o recorrente, intimado, no vier a supri-lo no prazo de cinco dias. (C) A parte dever efetuar o pagamento do preparo aps o despacho de admissibilidade do recurso. (D) O momento adequado para o preparo o de recebimento das contra-razes.

GABARITO
1 ANULADA, 2 B, 3 B, 4 C, 5 B, 6 D, 7 B, 8 D, 9 A, 10 B

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DIREITO PROCESSUAL CIVIL OAB DISTRITO FEDERAL 2006

1. Assinale a alternativa CORRETA: (A) sobre a jurisdio voluntria possvel afirmar que as teorias revisionistas no a consideram verdadeira jurisdio e sim administrao pblica de interesses privados; (B) a jurisdio constitucional relativa ao controle de constitucionalidade in abstracto exercida por meio de processo objetivo e no por meio de processo subjetivo, como o regulado no Cdigo de Processo Civil; (C) o Cdigo de Processo Civil obedece, sem exceo, ao princpio da inrcia da jurisdio consagrado na mxima latina ne procedat iudex ex officio; (D) a lei ordinria pode, excepcionalmente, atribuir poderes jurisdicionais a um rgo que no integre o Poder Judicirio.

2. Assinale a alternativa CORRETA: Sobre os princpios e regras constitucionais que regulam o processo civil no possvel afirmar: (A) a Constituio estabelece o direito fundamental a um processo com prazo razovel de durao; (B) o princpio da segurana jurdica, previsto na Constituio, implica o respeito coisa julgada, ao ato jurdico perfeito e ao direito adquirido; (C) a Constituio no consagra, expressamente, o princpio do duplo grau de jurisdio; (D) o princpio da publicidade dos atos processuais inerente ao devido processo legal.

3. Assinale a alternativa CORRETA: Sobre a ao e suas condies no possvel afirmar:

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(A) a deciso do juiz que determina a citao no gera precluso, razo por que o magistrado pode, a qualquer tempo, antes de proferida a sentena, reexaminar questo sobre as condies da ao; (B) o exame das condies da ao, no Direito Positivo brasileiro, pressupe, necessariamente, a adoo da teoria do trinmio; (C) as pessoas jurdicas no possuem legitimidade para propor ao popular; (D) dentre as teorias dualistas da ao pode ser encontrada a teoria imanentista.

4. Sobre partes e procuradores, assinale a alternativa CORRETA: (A) o ru preso e o revel que tenham sido citados por meio real, tm direito a curador especial, que dever ser nomeado pelo juiz da causa; (B) nas aes que versem sobre direitos reais imobilirios, h necessidade de formao de litisconsrcio ativo entre os cnjuges; (C) um rgo integrante da administrao pblica no possui capacidade jurdica, mas pode possuir personalidade judiciria; (D) as partes e seus procuradores esto sujeitos a multa pecuniria se no cumprirem com exatido os provimentos mandamentais ou criarem embaraos efetivao de provimentos judiciais de natureza antecipatria ou final.

5. Assinale a alternativa CORRETA: Sobre as questes pecunirias relativas ao processo no possvel afirmar: (A) cabe ao autor adiantar as despesas relativas a atos processuais que tenham sido requeridos pelo Ministrio Pblico; (B) custas so o preo decorrente da prestao da atividade jurisdicional, desenvolvida pelo Estado-juiz atravs de suas serventias e cartrios. Emolumentos so o preo dos servios praticados pelos serventurios de cartrios ou serventias no oficializados, remunerados pelo valor dos servios desenvolvidos e no pelos cofres pblicos; (C) a parte vencida deve reembolsar a remunerao do assistente tcnico da parte vencedora; 352

(D) quando a Fazenda Pblica parte autora, no lhe cabe adiantar os honorrios do perito.

6. Assinale a alternativa CORRETA: Sobre a composio subjetiva do processo no possvel afirmar: (A) a formao do litisconsrcio facultativo baseado em afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito pressupe que o juiz seja absolutamente competente para todas as demandas, no cabendo falar em vis atractiva; (B) o terceiro que pretende ingressar como assistente deve demonstrar a existncia de um interesse jurdico, exceto as pessoas jurdicas de direito pblico federais para as quais basta a demonstrao de um interesse econmico; (C) segundo a doutrina do Direito Processual Civil, a oposio oferecida antes da audincia de instruo e julgamento no constitui interveno de terceiro propriamente dita, haja vista que faz surgir um novo processo, de natureza incidental em relao ao anterior; (D) a nomeao autoria, diferentemente das demais formas de interveno de terceiros, no busca obter a extromisso da parte.

7. Sobre os atos processuais, assinale a alternativa CORRETA: (A) para a prtica dos atos processuais externos o sbado dia til; (B) sentena o ato por meio do qual o juiz pe termo ao processo, com ou sem julgamento de mrito; (C) a sentena somente publicada em mos do escrivo e registrada, pode ainda ser revogada pelo juiz e substituda por outra, desde que ainda no tenha sido enviada para publicao na imprensa oficial; (D) desde que haja requerimento da parte, por fora do princpio da adstrio ao pedido, a sentena condenatria produzir hipoteca judiciria.

8. Assinale a alternativa CORRETA:

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Sobre o duplo grau de jurisdio obrigatrio no possvel afirmar: (A) a Fazenda Pblica, mesmo que tenha sido revel pode alegar prescrio para que a matria seja apreciada pelo Tribunal; (B) o reexame necessrio envolve questo de alada; (C) o princpio do tantum devolutum quantum appellatum no aplicvel s hipteses de reexame necessrio; (D) o princpio da proibio da reformatio in peius no aplicvel s hipteses de reexame necessrio quando se tratar de majorao de verba honorria.

9. Assinale a alternativa CORRETA: Sobre o cumprimento da sentena, no possvel afirmar: (A) o cumprimento da sentena condenatria de pagar quantia certa , agora, uma nova fase do processo de conhecimento. Isso provoca uma diversidade de tutelas dentro de um mesmo processo, o que autoriza a doutrina mais recente a afirmar que o processo de conhecimento , hoje, um processo sincrtico; (B) aps a entrada em vigor da Lei n 11.232, toda sentena condenatria de obrigao de pagar, ressalvada a execuo contra a Fazenda Pblica, deixou de ser processada autonomamente, ao abrigo do Livro II do CPC,como antes ocorria; (C) a atual forma de cumprimento da sentena no mais admite a propositura da ao incidental de embargos. O executado pode, entretanto, lanar mo da impugnao ou da exceo/objeo de pr-executividade; (D) o Cdigo de Processo Civil no mais utiliza a expresso sentena condenatria para caracterizar o ttulo executivo judicial. Cuida, ao revs, de sentena que reconhea da existncia de obrigao, o que sugere que sentenas declaratrias tm eficcia executiva.

10. Assinale a alternativa CORRETA: Sobre os recursos, no possvel afirmar:

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(A) as aes de impugnao distinguem-se dos recursos, dentre outros motivos, porque estes no inauguram uma nova relao processual; (B) o recorrente no necessita da anuncia do recorrido para desistir do recurso; (C) atualmente, o recurso de agravo h de ser aviado na forma retida, ressalvadas algumas hipteses especificadas, numerus clausus, na norma de regncia; (D) na Justia Federal, o preparo pode ser efetuado aps a interposio do recurso.

GABARITO
1 B, 2 B, 3 D, 4 C, 5 D, 6 D, 7 A, 8 D, 9 B, 10 C

Bibliografia
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