Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio Apuntes de Derecho Sindical : Versin Preliminar 1 Prof.

Irene Rojas Mio Talca, noviembre de 2011 Indice: Captulo 1.- El Derecho Sindical A. Concepto del Derecho Sindical B. Antecedentes histricos C.- La Libertad Sindical D.- La Libertad Sindical en Chile E.- La tutela de la libertad sindical en el ordenamiento jurdico chileno Captulo 2.- El Derecho Sindical y el Sindicato en el Modelo Normativo Vigente A.- Antecedentes B.- La intervencin legal en la estructura, organizacin y objetivos de la organizacin sindical. C.- Las Asociaciones de Funcionarios de la administracin Pblica y de las Municipalidades. Captulo 3.- La Negociacin Colectiva en el Derecho Sindical A.- La Negociacin Colectiva en los sistemas de relaciones laborales B.- La Negociacin Colectiva en la Historia Chilena C.- El Modelo de Negociacin Colectiva en Chile a.- Definicin legal b. mbito de negociacin: c.- Procedimientos legales de Negociacin d. Titularidad de las partes d. Anlisis de Procedimiento reglado de mbito de empresa. D.- La Negociacin colectiva fuera de la ley Captulo 4.- El conflicto Colectivo, la Huelga y el Derecho de Huelga A. Antecedente: El Conflicto en las relaciones laborales B.- El Conflicto Colectivo C.- La Huelga y el Derecho de Huelga D.- Procedencia del Derecho del Huelga en el modelo normativo vigente. Anexo: Documento. La Libertad Sindical: Anlisis de su Contenido2

Esta versin del documento Apuntes de Derecho Sindical es de carcter preliminar. Esta versin slo esta disponible para l@s alumn@s del mdulo y del curso de Derecho Sindical, para efectos del Ao Acadmico 2011. 2 Este Documento ha sido extrado de la Publicacin de la autora, Irene Rojas Mio, La Libertad Sindical en el Derecho Laboral Chileno, Documento de Investigacin n 79, Programa de Economa del Trabajo, PET, Santiago de Chile, 1990.

Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio Captulo 1 El Derecho Sindical A.- Conceptos. 1. El Derecho Sindical o Derecho Colectivo del Trabajo, como es denominado en algunos pases latinoamericanos- es, desde la perspectiva acadmica, el estudio de la normativa reguladora de las relaciones colectivas de trabajo3. El estudio del derecho sindical, plantea dos tipos de contenidos: En primer lugar, la organizacin de trabajadores y de los empresarios. En segundo trmino, la accin colectiva tanto de los trabajadores como de los empresarios, referida a la participacin institucional en la empresa, la negociacin colectiva, el conflicto colectivo, la huelga y el cierre patronal4. 2.- Las instituciones bsicas del Derecho Sindical. De este modo, las instituciones bsicas del Derecho Sindical son el sindicato, la negociacin colectiva, el conflicto colectivo, la huelga y desde luego, el principio de la libertad sindical. -El sindicato es la organizacin permanente de trabajadores cuyo objetivo es la defensa y representacin de los derechos e intereses de los mismos trabajadores. - La negociacin colectiva es el proceso de bsqueda y de adopcin de acuerdos sobre materias laborales y condiciones de trabajo entre una o varias organizaciones de trabajadores y uno o varios empleadores u organizacin de empleadores. - El conflicto colectivo estoda controversia, manifestada externamente, entre empresarios y trabajadores en cuanto a las condiciones de trabajo 5 - La huelga. En sentido estricto corresponde a la cesacin temporal del trabajo decidida por una colectividad de trabajadores con abandono del centro de trabajo, con motivo de un conflicto y con el fin de presionar en la defensa de sus intereses6. E un concepto amplio corresponde a la perturbacin concertada colectivamente del proceso de produccin, con los mismos objetivos. - El principio de libertad sindical. Se le concibe como "los derechos y garantas de los trabajadores y de sus organizaciones para constituir organizaciones sindicales, afiliarse a ellas y desarrollar actividad sindical para defensa de sus intereses, entre los que se cuentan, necesariamente, los derechos de negociacin colectiva y de huelga"7
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Sala F., T. y Albio M., I., Drecho sindical, Ed Tiran lo Blanch, 3.ra ed. 1994, pp. 40 Ibid.

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(Alonso O. y Casas B.)

Sala F., T. y Albio M., I., Derecho Sindical, Ed Tiran lo Blanch, 3.ra ed. 1994, pp. 40 7 Preciso esta definicin por una necesidad de concretar la idea de libertad sindical, a pesar de los inconvenientes que tiene encerrar el alcance de este principio. Como seala Amrico Pl, (los Sindicatos en Uruguay" en "los Sindicatos en Iberoamrica", Ed. Aele, Lima Per, 1988, pp 376), "...la plasticidad del concepto, revela una mayor elasticidad y amplitud que la realidad, siempre cambiante y novedosa, del mundo del trabajo va creando siempre".

Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio B. Antecedentes Histricos. B.1 . Los institutos del Derecho Sindical en la historia: prohibicin, libertad y derecho. 3.- En la evolucin del Derecho sindical, sus principales institutos, es decir, el sindicato, la negociacin colectiva y la huelga, han pasado por tres estados: prohibicin, permisin y derecho. Ciertamente que estas tres instituciones son un fenmeno social, y no una creacin jurdica, y lo que importa en este anlisis es conocer la posicin de derecho frente a ellas. El origen de estas instituciones, tal como las conocemos en la actualidad, est en el momento histrico que antecede al nacimiento del derecho del Trabajo: la reaccin de los trabajadores frente al nuevo contexto resultado de la revolucin industrial, el sistema capitalista y la preeminencia del derecho individualista. Aunque, al igual que el Derecho del Trabajo, como disciplina jurdica, el momento histrico de su surgimiento difiere entre los distintos sistemas de relaciones laborales. Se tiene como antecedente que en muchos de estos sistemas se plantean a fines del siglo 18 e inicios del 19 pero en otros slo se presentan a comienzos del siglo veinte e, incluso, en un momento bastante avanzado de dicho siglo. Si los efectos de la revolucin industrial se impone en gran parte de las economas y como base de los sistemas de relaciones laborales por qu esta respuesta de las organizaciones de los trabajadores difieren en el tiempo? Ciertamente que la respuesta es compleja y para una acertada contestacin debera efectuarse un anlisis comparado de la evolucin de los sistemas de relaciones laborales. Si bien algunos estudios se han efectuado, stos son de mbito nacional o sectorial, por lo que no otorgan una respuesta general. Sin embargo, s hay algunos elementos que concurren y que han sido manejados por la doctrina laboralista y, en general, por las ciencias sociales del trabajo. En primer lugar, se requiri de una relativa o gran concentracin de trabajadores asalariados. De hecho, las primeras organizaciones de trabajadores nacen en aquellas actividades econmicas que exigan un gran nmero de trabajadores. En segundo lugar, deba tratarse de relaciones laborales en el estricto sentido de la palabra, de acuerdo al nuevo contexto definido, en decir una relacin contractual, no incorporando, por tanto, otras dimensiones de la persona del trabajador, como es la relacin del vasallaje en la edad media. a.- Etapa de la prohibicin: El ordenamiento jurdico constituy en sus inicios un freno a las instituciones del Derecho Sindical, ya sea al prohibir las organizaciones de trabajadores como al impedir los acuerdos colectivos. As, son conocidas son las respuestas de ordenamiento liberal individualista, que en muchos casos tipific como delito la organizacin de trabajadores e incluso los acuerdos colectivos. Asimismo, estos acuerdos colectivos fueron rechazados por los tribunales de justicia en base a la sacrosanta autonoma individual que no poda ser dejada sin efecto por un acuerdo colectivo. Una norma que ejemplifica esta prohibicin es la Ley francesa Le Chapelier de 1791, cuya Exposicin de Motivos, expone: "Debe, sin duda, permitirse a los ciudadanos de un mismo oficio o profesin celebrar asambleas, pero no se les debe permitir que el 3

Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio objetivo de esas asambleas sea la defensa de sus pretendidos intereses comunes; no existen corporaciones en el Estado, y no hay ms inters que el particular de cada individuo y el general; no puede permitirse a nadie que inspire a los ciudadanos la creencia en un inters intermedio que separe a los hombres de la cosa pblica por un espritu de cooperacin"8. b. Etapa de permisin. Una segunda etapa del ordenamiento jurdico es la de la tolerancia, en cuanto se suprimen las prohibiciones y limitaciones que recaan sobre la accin sindical, pero no se alcanzan a configurar derechos colectivos cuyos titulares sean los trabajadores y sus organizaciones. c.- Etapa de derecho. El tercer perodo e inici de la etapa definitiva es la del reconocimiento universal del derecho de los trabajadores y de sus organizaciones de constituir las organizaciones que estimen convenientes y de desarrollar actividad sindical, entre ellas necesariamente la negociacin colectiva y la huelga, es decir corresponde a la etapa del pleno reconocimiento del principio de libertad sindical y de los derechos que ste comprende. B.2 Las instituciones del Derecho Sindical en la historia social chilena. 4.- El perodo anterior al antiguo sistema de relaciones laborales. Las primeras demandas obreras. Las primeras reivindicaciones de los trabajadores se plantearon en la etapa de inexistencia de normativa laboral. En esta etapa, previa a la institucionalizacin de las relaciones laborales _que se efecta alrededor de 1924_, la regulacin de la relacin laboral individual queda sujeta a la autonoma contractual; autonoma que, ciertamente, es ms que nada manifestacin del poder individual del empresario. Por entonces, el Estado, desconoce legitimidad a la actuacin de la organizacin de los trabajadores _sea sindicato u otra_ y ello, obviamente, conlleva la de la accin concertada como es la huelga. Sin embargo, no se dictaron normas especiales para prohibir estas organizaciones, sino que al considerarlas como atentatorias contra el orden pblico se aplicaron las normas del Cdigo Penal que sancionaba a las organizaciones cuyo fin era "turbar gravemente la tranquilidad pblica" y "que se formasen con el objeto de atentar contra el orden social" Excepcin al actuar del Estado fue el reconocimiento jurdico de la Federacin Obrera de Chile FOCH, primera central sindical en nuestro pas, a la que se le otorg personalidad jurdica en el ao 1912, es decir hacia fines de esta primera etapa, hecho que ya plantea un cambio en la posicin del Estado frente a la organizacin de trabajadores. 5.- El antiguo sistema de relaciones laborales: vigencia del Cdigo de Trabajo de 1931. Este modelo normativo tuvo vigencia hasta el ao 1973, ao en que con ocasin del golpe militar se suspende la vigencia de la normativa sobre relaciones colectivas de trabajo. En este perodo la ley regula los diversos aspectos de las relaciones colectivas: define la estructura sindical, estableciendo dos niveles de organizaciones sindicales. En el de base esta el sindicato industrial, que corresponde al sindicato de empresa, y el sindicato

Nota.

Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio profesional, que rene a trabajadores de un mismo oficio. En un segundo nivel, se estableci la federacin y la confederacin sindical. Sin embargo, la intervencin legislativa limit la autonoma sindical, principalmente a travs de dos vas: En primer lugar, por las restricciones impuestas al sujeto laboral en la negociacin colectiva al negar el derecho de sindicacin a algunos sectores de trabajadores y al limitar la titularidad de la negociacin colectiva a determinadas organizaciones sindicales. De otro lado, por el marco de actuacin fijado para dichas organizaciones, en las cuales result privilegiado el sindicato industrial. En este contexto, no debe pasarse por alto la intencionalidad poltica en la fijacin de ese modelo normativo: que define, como ha sealado JAMES MORRIS, ciertas prcticas, estructuras y moldes de conducta en el campo de las relaciones de trabajo en la actualidad chilena, que muy difcilmente podran llegar a comprenderse 9 y que, adems, se reiteran en el presente, como es la existencia del sindicato de empresa. a.- Datos sindicales al final del perodo: Slo un 17,5% de los trabajadores dependientes del sector privado estuvieran sindicalizados.10 Un 53,2% estaba afiliado a sindicatos industriales (es decir, 148.364 trabajadores en 644 sindicatos industriales; por tanto, cada sindicato tena un promedio de 230 trabajadores). -Un 46,2% estaba afiliado a sindicatos profesionales (128.960 trabajadores en 1.236 sindicatos profesionales, por lo que en promedio eran 104 trabajadores por sindicato) . Un 0,6% en sindicatos agrcola, lo que equivale a un 0,6% y el tamao promedio era de 68 trabajadores. . b..- Respecto de la negociacin colectiva, Se estableci un procedimiento de negociacin colectiva bastante flexible, toda vez que a dicho modelo le importaba el resultado: existiendo acuerdo, exista contrato colectivo. Sin embargo la negociacin colectiva se reconduca por el proceso del conflicto colectivo, que s defina un procedimiento, el que era bastante general y simple, pero que permita el ejercicio del derecho de huelga. Al ao 1964 slo un 11% de los trabajadores asalariados (2) , o un 12.3%, si consideramos la poblacin asalariada con exclusin de la administracin pblica, ya que a este sector no se le reconoca el derecho de negociacin colectiva, Adems, La negociacin colectiva era sostenida principalmente por el sindicato industrial. En efecto, en 1964 de los 1.110 pliegos de peticiones que se presentaron y que cubrieron a 203.406 trabajadores asalariados y siendo el sujeto laboral un sindicato en el 89% de los casos (toda vez que la representacin a travs de una organizacin transitoria -11%- slo se permita en el supuesto de que no existiera sindicato); la negociacin tuvo como sujeto laboral a un sindicato industrial en un 75,6% de los casos. c.- Las transformaciones al modelo normativo. Hacia el final de este perodo se plantean varias transformaciones del modelo aunque ello no signific una modificacin del modelo normativo de relaciones colectivas de trabajo, pero s reformas en determinadas reas del sistema de relaciones industriales, como fueron las planteadas por la Ley de Sindicacin Campesina (Ley N 16.625) y la Ley que estableci las bases para el establecimiento de Comisiones Tripartitas (Ley N 17.074)
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Es decir, 278.980 trabajadores sobre un total de 1.597.612 trabajadores dependientes (DERTO, 1977).

Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio Pregunta Por qu no se propuso el reconocimiento pleno de la autonoma colectiva en las relaciones de trabajo? Es decir por qu no se plante un sistema de relaciones colectivas en base al principio de libertad sindical tal como lo establecen los convenios 87 (de 1949) y 98 (de 1951) de la OIT. No hay una clara respuesta y slo se plantean hiptesis. Entre las reformas institucionales estn la ley de Sindicacin Campesina, los Tarifados y las Comisiones Tripartitas y la Ley que otorg personalidad jurdica a la Central nica de Trabajadores 5.-El Plan Laboral. a. Antecedentes. El Plan Laboral se dicta hacia fines de la dcada del setenta. En el intertanto se dictan las denominadas normas de la emergencia Dichas normas de la emergencia tuvieron como primer objetivo la desarticulacin de las relaciones colectivas de trabajo. Entre otras estn las siguientes: - Disolucin inmediata de la Central nica de Trabajadores, CUT _a travs del D.L. 12 del 24 de septiembre del mismo ao, -D.L. 198 (dic. 1973) prohbe la eleccin de dirigentes en las organizaciones sindicales, prorrogndose, al efecto, el mandato de los dirigentes o debiendo asumir tal cargo el trabajador ms antiguo de la empresa. - La actividad asamblearia se limita a reuniones de "carcter informativo o relativas al manejo interno de la organizacin" y de ellas deba ser informadas previamente a la polica de Carabineros __D.L. 198, artculo 4 transitorio- Esta restriccin tambin comprendi la negociacin colectiva. Ya el D.L. 43 de 29 de septiembre de 1973 suspendi toda norma "relativa a determinacin o reajuste" de sueldos, salarios y remuneraciones en general; se entendi que esta norma era aplicable a los mecanismos de negociacin colectiva. En el perodo 1975 y 1976 se plantea una propuesta de "proteccin autoritaria de las relaciones laborales por parte del Estado", caracterstica que le confera un sesgo corporativo; no obstante este proyecto no tuvo vigencia jurdica, sin perjuicio de que algunos textos legales llegaron a promulgarse.11 Entre 1977 y 1978 se configura una etapa de Preparacin para el Plan Laboral al dictarse cuatro textos normativos que constituyen la pre-condicin poltica de desarticulacin del movimiento sindical: - El D.L. 2345 que, entre otras medidas, faculta al Ministro del Interior para remover a funcionarios de la administracin pblica sin sumario previo. - El D.L. 2346 declara ilcitas y disuelve por ... perseguir "fines disociadores de la comunidad nacional", entre otros motivos, a las organizaciones sindicales que indica, en suma son siete federaciones o confederaciones y los sindicatos afiliados a ellas. - El D.L. 2347, declara ilcita la representacin de organizaciones trabajadores que no t engan personalidad jurdica, tipificando como delito tal representacin. -El D.L. 2376, que permiti algn tipo de actuacin sindical, pero ya
restringida al mbito de la
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empresa, lo que anunciaba la concepcin imperante

Como fue el Estatuto de Capacitacin Profesional, D.L. 1446, de 8 de mayo de 1976, y el Estatuto Social de la Empresa, DL. 1006, de 3 de mayo de 1975.

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de este actor social: su limitacin a agente empresa. econmico en el mbito de la

b.- El modelo normativo del Plan Laboral

El contenido normativo del Plan Laboral lo constituyen el D.L. 2756, D.L.2758, y Ley 18.018 ms sus y modificaciones. Se plantean dudas sobre la integracin del D.L. 2.200 al Plan Laboral. b.1.Las orientaciones bsicas de este modelo normativo - De una parte, el establecimiento de una flexibilidad y, en muchos casos, de desregulacin en la normativa de las relaciones individuales de trabajo y, de la otra, una rgida regulacin de las relaciones colectivas. En efecto, se establece un Derecho Individual del Trabajo de carcter flexibilizador y desregulador, ya sea al dejar de regular diversos aspectos de las relaciones individuales de trabajo, ya sea al flexibilizar otras, mediantes tcnicas de disminucin de beneficios, o disminucin de sanciones ante su incumplimiento. De otro lado, se rigidiza el Derecho colectivo del trabajo, Para ello se regul con gran detalle cada una de las instituciones jurdico laborales, estableciendo, adems, limitaciones y prohibiciones respecto de las organizaciones sindicales, de la negociacin colectiva y de la huelga. Las funciones del sindicato quedan restringidas a la reivindicacin econmica en el nivel de empresa, prohibindose expresamente algunas actividades, en muchos casos con sanciones penales. Cabe recordar, por lo dems, que hasta entonces el Estado de Chile no haba ratificado los Convenios de OIT sobre libertad sindical. El rgimen militar rechaz expresamente su ratificacin, sealando a la OIT que "la legislacin existente es la ms adecuada en el marco de su sistema econmico y social". b.2. Fundamentos del Plan Laboral fue diseo poltico normativo funcional al modelo econmico neoliberal? El supuesto que el sindicato interfiere en el mercado laboral, el espacio de actuacin de la autonoma colectiva es harto limitado: slo en el nivel de empresa y en materias relativas a remuneraciones. b.3.Bases del Modelo: El derecho de sindicalizacin. Si bien se reconoce el derecho de asociacin, se dicta al efecto una ley sobre el ejercicio del derecho de sindicacin. - Sobre la autotutela: la huelga como un hecho social cuya regulacin la adapta a los requerimientos del sistema econmico. - Sobre la negociacin colectiva (la autonoma colectiva): su objetivo sera definir las remuneraciones de acuerdo con la productividad del trabajo, por ello debera ser a nivel de empresa. 6.- Las Reformas Laborales A partir de 1990, con la llegada del nuevo sistema democrtico, se han incorporado algunas modificaciones al modelo del Plan Laboral. Al efecto, el Programa del primer Gobierno de la Concertacin, planteaba introducir cambios profundos a la institucionalidad laboral, de modo que esta cautele los 7

Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio derechos fundamentales de los trabajadores y permita el fortalecimiento de las organizaciones sindicales para que stas se vayan transformando en una herramienta eficaz para la defensa de los instrumentos de los asalariados y en un factor de influencia sustantiva en la vida social del pas.12. Si se alcanz ello o no debe ser objeto de una evaluacin. En los veinte aos que han transcurrido en el nuevo sistema democrtico, se han planteado dos procesos de reformas laborales13, las que han tenido alguna incidencia en el Derecho Sindical. El primero, que va desde 1990 a 1993, comprende modificaciones normativas a diversos aspectos de la regulacin de las relaciones laborales -terminacin del contrato de trabajo, centrales sindicales, organizaciones sindicales y negociacin colectiva y, adems, contrato y condiciones de trabajo14-. La segunda reforma laboral, se configura con la Ley 19.759, que modifica tambin diversos aspectos de las relaciones laborales. C.- El Derecho Sindical y el rol de la ley 7.- Las diversas opciones del modelo normativo. El punto de partida es la constatacin de la existencia de diversos modelos normativos, los que, a su vez, plantean diversas opciones poltico legislativas; alternativas que indudablemente estn mediadas por diversos factores, como son los polticos, econmicos y culturales, entre otros. En una sociedad democrtica, sin embargo, los diversos modelos normativos de Derecho del Trabajo, especialmente en el rea de las relaciones colectivas de trabajo, tienen un comn denominador: la recepcin del principio de libertad sindical y la consagracin de los derechos que la integran. Este principio se concibe como "los derechos y garantas de los trabajadores y de sus organizaciones para constituir organizaciones sindicales, afiliarse a ellas y desarrollar actividad sindical para defensa de sus intereses, entre los que se cuentan, necesariamente, los derechos de negociacin colectiva y de huelga" 15. As lo ha asumido la doctrina de la OIT, a partir de su Carta fundacional y de los Convenios sobre

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Programa de Gobierno de la Concertacin de Partidos por la Democracia, 1989, Texto Mecanografiado. Se debe agregar la Reforma Procesal Laboral, la que modifica tanto la judicatura como los procedimientos laborales, cuya entrada en vigencia est definida para marzo de 2008. As tambin se deben agregar diversos textos legales que han establecido una especial o nueva regulacin sobre aspectos especficos de la las relaciones laborales, como es, a va de ejemplo, la Ley 20.005, sobre proteccin ante el acoso sexual en el trabajo. 14 A saber, Ley 19.010, de 1990, sobre terminacin del contrato de trabajo, Ley 19.049, de 1991, sobre Centrales Sindicales, Ley 19.069, de 1991, sobre organizaciones sindicales y negociacin colectiva, y Ley 19.250, de 1993, sobre derecho individual del trabajo y judicatura laboral. 15 Preciso esta definicin por una necesidad de concretar la idea de libertad sindical, a pesar de los inconvenientes que tiene encerrar el alcance de este principio. Como seala Amrico Pl, (los Sindicatos en Uruguay" en "los Sindicatos en Iberoamrica", Ed. Aele, Lima Per, 1988, pp 376), "...la plasticidad del concepto, revela una mayor elasticidad y amplitud que la realidad, siempre cambiante y novedosa, del mundo del trabajo va creando siempre".
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Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio Libertad Sindical,16 y la doctrina cientfica en el Derecho comparado17. Sin embargo, no debe olvidarse que el reconocimiento de este principio y de los derechos que lo integran tambin se plantea en otros tratados internacionales, como es en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de Naciones Unidas, de 1948, que en su Artculo 23 apartado 4 establece "toda persona tiene el derecho de fundar sindicatos y el de afiliarse a stos para la defensa de sus intereses". Sin embargo en nuestro pas la legislacin laboral, en el orden de las relaciones colectivas de trabajo, ha presentado caractersticas particulares, manifestadas principalmente por la intervencin del Estado en dichas relaciones con el objetivo de controlarlas, aunque en algunos perodos tambin ha actuado con el fin de promover al actor sindical. Si bien, estos rasgos intervencionistas se han reiterado en la mayora de los pases latinoamericanos, la peculiaridad chilena en esta materia es que al iniciarse el proceso de reconocimiento jurdico de la autonoma colectiva, que acontece alrededor de la dcada de los setenta18, en Chile se plantea la posicin contraria, es decir, de un control total de las relaciones colectivas de trabajo, tal como se presenta con el Plan Laboral dictado durante el rgimen militar. De esta manera se inaugura el perodo de una rgida legislacin laboral, que regula heternomamente diversos aspectos de las relaciones colectivas de trabajo y fija un estricto marco normativo, que es inmodificable por la autonoma colectiva. D.- La Libertad Sindical 8.- Concepto general. En el Derecho Internacional del Trabajo y en el Derecho Comparado se le concibe como "los derechos y garantas de los trabajadores y de sus organizaciones para constituir organizaciones sindicales, afiliarse a ellas y desarrollar actividad sindical para defensa de sus intereses, entre los que se cuentan, necesariamente, los derechos de negociacin colectiva y de huelga"19. As lo ha asumido la doctrina de la

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Tanto del Comit de Libertad Sindical (Vase La Libertad Sindical Recopilacin de decisiones y principios del Comit de Libertad Sindical del Consejo de Administracin de la OIT, Cuarta edicin revisada, Oficina Internacional del Trabajo, Ginebra, 1996) y de la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones (Vase Informe Libertad Sindical y Negociacin Colectiva Informe a la Conferencia Internacional del Trabajo, 81 reunin 1994, Oficina Internacional del Trabajo, Ginebra, 1994). 17 As en Europa, a va de ejemplo, GINO GIUGNI en Italia (Diritto Sindacale, Cacucci editore, Bari, 1988, pp 51 y ss) y T. SALA FRANCO en Espaa ("Derecho Sindical, Ed. Tirant lo Blanc, Valencia, 1998, pp 41 y ss). Y en Amrica Latina, O. ERMIDA URIARTE en Uruguay ("Sindicatos en Libertad Sindical", Ed. Fondo de Cultura Universitaria, 2da edicin, Montevideo, 1988). 18 Aunque el intervencionismo estatal en las relaciones colectivas de trabajo se reitera en la mayora de los pases latinoamericanos, en los ltimos aos se tiende a un relativo logro de la autonoma colectiva (CORDOVA, E., "El panorama latinoamericano", en "las Relaciones Colectivas en Amrica Latina", OIT, Ginebra, 1983). 19 Preciso esta definicin por una necesidad de concretar la idea de libertad sindical, a pesar de los inconvenientes que tiene encerrar el alcance de este principio. Como seala Amrico Pl, (los Sindicatos en Uruguay" en "los Sindicatos en Iberoamrica", Ed. Aele, Lima Per, 1988, pp 376), "...la plasticidad del concepto, revela una mayor elasticidad y amplitud que la realidad, siempre cambiante y novedosa, del mundo del trabajo va creando siempre".

Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio OIT, a partir de su Carta fundacional y de los Convenios sobre Libertad Sindical,20 y la doctrina cientfica en el Derecho comparado21. 9- El contenido de la Libertad Sindical. (Vase Anexo a estos Apuntes de Derecho Sindical) 10.- Consagracin normativa a nivel internacional. Los principales instrumentos son los convenios esenciales de la Organizacin Internacional del Trabajo, OIT, sobre el principio de libertad sindical, especficamente el Convenio n 87 de 1948, sobre libertad sindical y proteccin del derecho de sindicacin, y el Convenio n 98 de 1949, sobre derecho de sindicacin y de negociacin colectiva, Sin embargo, no debe olvidarse que el reconocimiento de este principio y de los derechos que lo integran tambin se plantea en otros tratados internacionales, como es en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de Naciones Unidas, de 1948, que en su Artculo 23 apartado 4 establece "toda persona tiene el derecho de fundar sindicatos y el de afiliarse a stos para la defensa de sus intereses". La OIT ha aprobado adems otros instrumentos sobre Libertad Sindical, entre otros, el Convenio n. 135 de 1971, sobre Proteccin y facilidades que deben otorgarse a losa representantes de los trabajadores en la empresa y el Convenio 151, de 1978, sobre la proteccin del derecho de sindicacin y los procedimientos para determinar las condiciones de empleo en la administracin pblica.

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Tanto del Comit de Libertad Sindical (Vase La Libertad Sindical Recopilacin de decisiones y principios del Comit de Libertad Sindical del Consejo de Administracin de la OIT, Cuarta edicin revisada, Oficina Internacional del Trabajo, Ginebra, 1996) y de la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones (Vase Informe Libertad Sindical y Negociacin Colectiva Informe a la Conferencia Internacional del Trabajo, 81 reunin 1994, Oficina Internacional del Trabajo, Ginebra, 1994). 21 As en Europa, a va de ejemplo, GINO GIUGNI en Italia (Diritto Sindacale, Cacucci editore, Bari, 1988, pp 51 y ss) y T. SALA FRANCO en Espaa ("Derecho Sindical, Ed. Tirant lo Blanc, Valencia, 1998, pp 41 y ss). Y en Amrica Latina, O. ERMIDA URIARTE en Uruguay ("Sindicatos en Libertad Sindical", Ed. Fondo de Cultura Universitaria, 2da edicin, Montevideo, 1988).

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Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio Captulo 2. El Derecho Sindical y el Sindicato en el Modelo Normativo Vigente. A.- Antecedentes B.- La intervencin legal en la estructura, organizacin y objetivos de la organizacin sindical. C.- Las Asociaciones de Funcionarios de la administracin Pblica y de las Municipalidades. b.- Los sujetos de las Relaciones Colectivas del Trabajo b.1.El sindicato b.2.Los niveles de organizacin y de actuacin del sindicato: La experiencia comparada vs. la experiencia chilena b.3.-El empresario y las Asociaciones de Empresarios 4.- Otros B.- La intervencin legal en la estructura, organizacin y objetivos de la organizacin sindical. a.- Fuentes del derecho Sindical. a.1,La Constitucin Poltica a.2 La Ley: Cdigo del Trabajo Libro III. Particularidades. a.3.Ley 19. 293. b.- La titularidad del derecho de Sindicacin. Artculo 212 CT: Art. 212. Reconcese a los trabajadores del sector privado y de las empresas del Estado, cualquiera sea su naturaleza jurdica, el derecho de constituir, sin autorizacin previa, las organizaciones sindicales que estimen convenientes, con la sola condicin de sujetarse a la ley y a los estatutos de las mismas. Trabajadores que pueden concurrir a constituir y afiliarse a una organizacin sindical. c..- El sindicato y la organizacin sindical. Una estructura impuesta desde la ley, que establece diversos tipos de organizaciones sindicales. c.1. La organizacin sindical en la base: constituye la organizacin a la que se afilia directamente el trabajador c.2. Categoras de sindicatos. Sindicatos nominados e innominados: Crtica a esta distincin. - Tipos de sindicatos nominados: De empresa Interempresas De trabajadores independientes De trabajadores transitorios. 11

Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio c.3. - Objetivos: Son los generales, pero slo algunos pueden realizar una actividad de la esencia y que es la negociacin colectiva22. c.4.- Organizaciones sindicales superiores. Son la federacin y la Confederacin sindical. (art. 266) Se entiende por federacin la unin de tres o ms sindicatos Por confederacin, la unin de tres o ms federaciones o de veinte o ms sindicatos. Sus objetivos son los generales del sindicato, ms algunos especiales23. c.5. La Central Sindical. Es la organizacin constituida por diversas entidades representativas de los intereses de los trabajadores.
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Art. 220: Son fines principales de las organizaciones sindicales 1.- Representar a los afiliados en las diversas instancias de la negociacin colectiva, suscribir los instrumentos colectivos del trabajo que corresponda, velar por su cumplimiento y hacer valer los derechos que de ellos nazcan; 2.- Representar a los trabajadores en el ejercicio de los derechos emanados de los contratos individuales de trabajo, cuando sean requeridos por los asociados. No ser necesario requerimiento de los afectados para que los representen en el ejercicio de los derechos emanados de los instrumentos colectivos de trabajo y cuando se reclame de las infracciones legales o contractuales que afecten a la generalidad de sus socios. En ningn caso podrn percibir las remuneraciones de sus afiliados; 3.- Velar por el cumplimiento de las leyes del trabajo o de la seguridad social, denunciar sus infracciones ante las autoridades administrativas o judiciales, actuar como parte en los juicios o reclamaciones a que den lugar la aplicacin de multas u otras sanciones; 4.- Actuar como parte en los juicios o reclamaciones, de carcter judicial o administrativo, que tengan por objeto denunciar prcticas desleales. En general, asumir la representacin del inters social comprometido por la inobservancia de las leyes de proteccin, establecidas en favor de sus afiliados, conjunta o separadamente de los servicios estatales respectivos; 5.- Prestar ayuda a sus asociados y promover la cooperacin mutua entre los mismos, estimular su convivencia humana e integral y proporcionarles recreacin; 6.- Promover la educacin gremial, tcnica y general de sus asociados; 7.- Canalizar inquietudes y necesidades de integracin respecto de la empresa y de su trabajo; 8.- Propender al mejoramiento de sistemas de prevencin de riesgos de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, sin perjuicio de la competencia de los Comits Paritarios de Higiene y Seguridad, pudiendo adems, formular planteamientos y peticiones ante stos y exigir su pronunciamiento; 9.- Constituir, concurrir a la constitucin o asociarse a mutualidades, fondos u otros servicios y participar en ellos. Estos servicios pueden consistir en asesoras tcnicas, jurdicas, educacionales, culturales, de promocin socioeconmica y otras; 10. Constituir, concurrir a la constitucin o asociarse a instituciones de carcter previsional o de salud, cualquiera sea su naturaleza jurdica y participar en ellas; 11.- Propender al mejoramiento del nivel de empleo y participar en funciones de colocacin de trabajadores, y 12.- En general, realizar todas aquellas actividades contempladas en los estatutos que no estuvieren prohibidas por ley.
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Art. 267. Sin perjuicio de las finalidades que el artculo 220 reconoce a las organizaciones sindicales, las federaciones o confederaciones podrn prestar asistencia y asesora a las organizaciones de inferior grado que agrupen. Las federaciones sindicales podrn establecer en sus estatutos, que pasan a tener la calidad de beneficiarios de las acciones que desarrolle la organizacin en solidaridad, formacin profesional y empleo y por el perodo de tiempo que se establezca, los trabajadores que dejen de tener tal calidad y que hayan sido socios a la fecha de la terminacin de los servicios, de una de sus organizaciones de base.

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Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio Definicin: Se entiende por central sindical toda organizacin nacional de representacin de intereses generales de los trabajadores que la integren, de diversos sectores productivos o de servicios, constituida, indistintamente, por confederaciones, federaciones o sindicatos, asociaciones de funcionarios de la administracin civil del Estado y de las municipalidades, y asociaciones gremiales constituidas por personas naturales, segn lo determinen sus propios estatutos. A las centrales sindicales podrn afiliarse tambin organizaciones de pensionados que gocen de personalidad jurdica, en la forma y con las prerrogativas que los respectivos estatutos establezcan. Ninguna organizacin podr estar afiliada a ms de una central sindical nacional simultneamente. La afiliacin de una confederacin o federacin a una central sindical supondr la de sus organizaciones miembros. Objetivos: (Artculo 277 y 284 C.T.) Representar los intereses generales de los trabajadores. Adems, Son finalidades de las centrales sindicales: 1) Representar los intereses generales de los trabajadores de las organizaciones afiliadas ante los poderes pblicos y las organizaciones empresariales del pas. En el nivel internacional esta funcin se extender a organismos sindicales, empresariales, gubernamentales y no gubernamentales y, especialmente, a la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) y dems organismos del sistema de Naciones Unidas. 2) Participar en organismos estatales o no estatales de carcter nacional, regional, sectorial o profesional, y abocarse a todo otro objetivo o finalidad que sealen sus estatutos que no sea contrario a la Constitucin Poltica de la Repblica o a la legislacin vigente y que se inserte dentro de los fines propios y necesidades de las organizaciones de base. d.- La Constitucin de la Organizacin Sindical y los efectos de la constitucin d.1.Dos exigencias de constitucin: de Qurum y de Formalidades. 1.- Exigencias de Qurum: la funcionalidad a la estructura impuesta. Organizacin sindical de base: Sindicato de empresa: Art. 227. Art. 227. La constitucin de un sindicato en una empresa que tenga ms de cincuenta trabajadores, requerir de un mnimo de veinticinco trabajadores que representen, a lo menos, el diez por ciento del total de los que presten servicios en ella. No obstante lo anterior, para constituir dicha organizacin sindical en aquellas empresas en las cuales no exista un sindicato vigente, se requerir al menos de ocho trabajadores, debiendo completarse el qurum exigido en el inciso anterior, en el plazo mximo de un ao, transcurrido el cual caducar su personalidad jurdica, por el solo ministerio de la ley, en el evento de no cumplirse con dicho requisito. Si la empresa tiene cincuenta trabajadores o menos, podrn constituir sindicato ocho de ellos. Si la empresa tuviere ms de un establecimiento, podrn tambin constituir sindicato los trabajadores de cada uno de ellos, con un mnimo de veinticinco trabajadores que representen, a lo menos, el treinta por ciento de los trabajadores de dicho establecimiento. Sin perjuicio de lo anterior, cualquiera sea el porcentaje que representen, podrn constituir sindicato doscientos cincuenta o ms trabajadores de una misma empresa.

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Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio Otros sindicatos. (Art. 228) Para constituir un sindicato que no sea de aquellos a que se refiere el artculo Art. nico, N 39 anterior, se requerir del concurso de un mnimo de veinticinco trabajadores para formarlo. Federaciones y Confederaciones. (Art. 266) Se entiende por federacin la unin de tres o ms sindicatos, y por confederacin, la unin de tres o ms federaciones o de veinte o ms sindicatos.

. Central sindical. (Art. 279) Para constituir una central sindical se requerir que las organizaciones sindicales y las asociaciones de funcionarios de la administracin civil del Estado y de las municipalidades que la integren, representen, en su conjunto, a lo menos un cinco por ciento del total de los afiliados a ambos tipos de organizaciones en el pas. d.2 .- Exigencias de Forma, (Art. 221 y ss.) Asamblea Constitutiva en presencia de un Ministro de F, Aprobacin de los Estatutos, Eleccin del Directorio. Acta de lo actuado. Depsito del Acta y de copia de los Estatutos. d.3.- Efectos jurdicos de la constitucin: Adquisicin de la personalidad jurdica. e.- Los directores sindicales. -La representacin: social y legal. -Nmero de directores -Derechos: Permisos, Fuero y limitaciones del Ius variandi. f. .- La vida de la organizacin sindical -Asambleas - Patrimonio. - Disolucin de la organizacin sindical. g.- Otros representantes sindicales. - El Delegado Sindical: Art. 229 Art. 229. Los trabajadores de una empresa que estn afiliados a un sindicato interempresa o de trabajadores eventuales o transitorios, siempre que sean ocho o ms y que no se hubiere elegido a uno de ellos como director del sindicato respectivo, podrn designar de entre ellos a un delegado sindical, el que gozar del fuero a que se refiere el artculo 243; si fueren veinticinco o ms trabajadores, elegirn tres delegados sindicales. Con todo, si fueren 25 o ms trabajadores y de entre ellos se hubiere elegido como director sindical a dos ouno de ellos, podrn elegir, respectivamente, uno o dos delegados sindicales. Los delegados sindicales gozarn del fuero a que se refiere el artculo 243. - El Delegado de Personal: Art. 302. En las empresas o establecimientos en que sea posible constituir uno o ms sindicatos en conformidad a lo dispuesto en el artculo 227, podrn elegir un delegado del personal los trabajadores que no estuvieren afiliados a ningn sindicato, siempre que su nmero y porcentaje de representatividad les permita constituirlo de acuerdo con la disposicin legal

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Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio citada. En consecuencia, podrn existir uno o ms delegados del personal, segn determinen agruparse los propios trabajadores, y conforme al nmero y porcentaje de representatividad sealados24. D.-. El contenido normativo de la libertad sindical en Chile. a.- Antecedentes. Los convenios esenciales de la Organizacin Internacional del Trabajo sobre el principio de libertad sindical slo fueron ratificados por el Estado de Chile en el ao 1998. Existiendo un amplio consenso en el reconocimiento de los derechos de libertad sindical como derechos fundamentales, llama la atencin la tardanza del Estado chileno en ratificar estos convenios 87 y 98 de la OIT, toda vez que es miembro de esta organizacin desde su fundacin en 1919. b. .- Las Fuentes Normativas de los derechos de libertad sindical b.1.- La Constitucin Poltica: Discusin sobre si acoge o no los derechos de la libertad sindical. b.2. Incorporacin al ordenamiento jurdico de los Convenios 87 y 98 y dems Convenios sobre libertad sindical. b.3. La Ley c.- La tutela de la libertad sindical en el ordenamiento jurdico chileno c.1.- Las fuentes de la tutela: la ley. c.2. La tutela administrativa: limites de esta tutela. c. 3.- La tutela judicial, va recurso de proteccin es un mecanismo de tutela? c.4.- La va judicial a travs de la tutela de derechos fundamentales, ante las prcticas antisindicales y desleales. - Categoras de Prcticas Antisindicales: Se distingue en razn del sujeto activo: empleador, del trabajador, de las organizaciones sindicales o de estas con el empleador y de otros sujetos. - Del empleador. Son prcticas antisindicales del empleador las acciones que atenten contra la libertad sindical. a este efecto, el legislador tipifica algunas de estas acciones en el Art. 289 CT25.
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Y agrega el Art. 302 del C.T. La funcin del delegado del personal ser la de servir de nexo de comunicacin entre el grupo de trabajadores que lo haya elegido y el empleador, como asimismo, con las personas que se desempeen en los diversos niveles jerrquicos de la empresa o establecimiento. Podr tambin representar a dichos trabajadores ante las autoridades del trabajo. El delegado del personal deber reunir los requisitos que se exigen para ser director sindical; durar dos aos en sus funciones; podr ser reelegido indefinidamente y gozar del fuero a que se refiere el artculo 243. Los trabajadores que elijan un delegado del personal lo comunicarn por escrito al empleador y a la Inspeccin del Trabajo, acompaando una nmina con sus nombres completos y sus respectivas firmas. Dicha comunicacin deber hacerse en la forma y plazos establecidos en el artculo 225. Respecto del fuero de los delegados del personal contratados por plazo fijo o por obra o servicio determinado regir la misma norma del artculo 243 inciso final.

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Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio - Del trabajador, de las organizaciones sindicales o de estas con el empleador. las acciones que atenten contra la libertad sindical. a este efecto, el legislador tipifica algunas de estas acciones en el Art.29026. - De otros sujetos, las acciones que atenten contra la libertad sindical27. - Categoras de Prcticas Desleales: Tambin se distinguen en razn del sujeto activo de las mismas: del empleador28 del trabajador, de las organizaciones sindicales o de stos y del empleador en su caso, las acciones que entorpezcan la negociacin colectiva o sus procedimientos29. c.5. .- La proteccin ante prcticas antisindicales y desleales.
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Art. 289. Sern consideradas prcticas desleales del empleador, las acciones que atenten contra la libertad sindical. Incurre especialmente en esta infraccin: a) El que obstaculice la formacin o funcionamiento de sindicatos de trabajadores negndose injustificadamente a recibir a sus dirigentes, ejerciendo presiones mediante amenazas de prdida del empleo o de beneficios, o del cierre de la empresa, establecimiento o faena, en caso de acordarse la constitucin de un sindicato; el que maliciosamente ejecutare actos tendientes a alterar el qurum de un sindicato. Las conductas a que alude esta letra se considerarn tambin prcticas desleales cuando se refieran a los Comits Paritarios de Higiene y Seguridad o a sus integrantes; b) El que se niegue a proporcionar a los dirigentes del o de los sindicatos base la informacin a que se refieren los incisos letra b) quinto y sexto del artculo 315; c) El que ofrezca u otorgue beneficios especiales con el fin exclusivo de desestimular la formacin de un sindicato; letra b) d) El que realice alguna de las acciones indicadas en las letras precedentes, a fin de evitar la afiliacin de un trabajador a un sindicato ya existente; e) El que ejecute actos de injerencia sindical, tales como intervenir activamente en la organizacin de un sindicato; ejercer presiones letra b) conducentes a que los trabajadores ingresen a un sindicato determinado; discriminar entre los diversos sindicatos existentes otorgando a unos y no a otros, injusta y arbitrariamente, facilidades o concesiones extracontractuales; o condicionar la contratacin de un trabajador a la firma de una solicitud de afiliacin a un sindicato o de una autorizacin de descuento de cuotas sindicales por planillas de remuneraciones; f) El que ejerza discriminaciones indebidas entre trabajadores con el fin exclusivo de incentivar o desestimular la afiliacin o letra b) desafiliacin sindical, y g) El que aplique las estipulaciones de un contrato o convenio colectivo a los trabajadores a que se refiere el artculo 346, sin efectuar letras b) y c) el descuento o la entrega al sindicato de lo descontado segn dicha norma dispone. Art. 290. Del trabajador, de las organizaciones sindicales o de estas con el empleador. Art. 290. Sern consideradas prcticas desleales del trabajador, de las organizaciones sindicales, o de stos y del empleador en su caso, las acciones que atenten contra la libertad sindical. Incurre especialmente en esta infraccin: a) El que acuerde con el empleador la ejecucin por parte de ste de alguna de las prcticas desleales atentatorias contra la libertad sindical en conformidad al artculo precedente y el que presione indebidamente al empleador para inducirlo a ejecutar tales actos; b) El que acuerde con el empleador el despido de un trabajador u otra medida o discriminacin indebida por no haber ste pagado multas, cuotas o deudas a un sindicato y el que de cualquier modo presione al empleador en tal sentido; c) Los que apliquen sanciones de multas o de expulsin de un afiliado por no haber acatado ste una decisin ilegal o por haber presentado cargos o dado testimonio en juicio, y los directores sindicales que se nieguen a dar curso a una queja o reclamo de un afiliado en represalia por sus crticas a la gestin de aqulla;
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Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio - Objeto tutelado: La libertad Sindical - Conocimiento: Los tribunales de justicia - Procedimiento: Proc. de Tutela de Derechos Fundamentales - Particularidades: - Denuncia de la Inspeccin del Trabajo - Orden de reincorporacin de trabajadores aforados. - Efectos: Configuracin de Infraccin Especial - Sentencia: Reparacin de vulneracin de derechos. Reincorporacin de trab. aforados
d) El que de cualquier modo presione al empleador a fin de imponerle la designacin de un determinado representante, de un directivo u otro nombramiento importante para el procedimiento de negociacin y el que se niegue a negociar con los representantes del empleador exigiendo su reemplazo o la intervencin personal de ste, y e) Los miembros del directorio de la organizacin sindical que divulguen a terceros ajenos a ste los documentos o la informacin que hayan recibido del empleador y que tengan el carcter de confidencial o reservados.
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Art. 291. Incurren, especialmente, en infraccin que atenta contra la libertad sindical: a) Los que ejerzan fuerza fsica o moral en los trabajadores a fin de obtener su afiliacin o desafiliacin sindical o para que un trabajador se abstenga de pertenecer a un sindicato, y los que en igual forma impidan u obliguen a un trabajador a promover la formacin de una organizacin sindical, y b) Los que por cualquier medio entorpezcan o impidan la libertad de opinin de los miembros de un sindicato.
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Art. 387. Sern consideradas prcticas desleales del empleador las acciones que entorpezcan la negociacin colectiva y sus procedimientos. Especialmente incurren en esta infraccin: a) El que se niegue a recibir a los representantes de los trabajadores o a negociar con ellos en los plazos y condiciones que establece este Libro y el que ejerza presiones para obtener el reemplazo de los mismos; b) El que se niegue a suministrar la informacin necesaria para la justificacin de sus argumentaciones; c) El que ejecute durante el proceso de la negociacin colectiva acciones que revelen una manifiesta mala fe que impida el normal desarrollo de la misma; d) El que ejerza fuerza fsica en las cosas, o fsica o moral en las personas, durante el procedimiento de negociacin colectiva, y e) El que haga uso indebido o abusivo de las facultades que concede el inciso segundo del artculo 317 o realice cualquier prctica arbitraria o abusiva con el objeto de dificultar o hacer imposible la negociacin colectiva.
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Art. 388. Sern tambin consideradas prcticas desleales del trabajador, de las organizaciones sindicales o de stos y del empleador en su caso, las acciones que entorpezcan la negociacin colectiva o sus procedimientos. Especialmente incurren en esta infraccin: a) Los que ejecuten durante el proceso de la negociacin colectiva acciones que revelen una manifiesta mala fe que impida el normal desarrollo de la misma; b) Los que ejerzan fuerza fsica en las cosas, o fsica o moral en las personas durante el procedimiento de negociacin colectiva; c) Los que acuerden con el empleador la ejecucin por parte de ste de prcticas atentatorias contra la negociacin colectiva y sus procedimientos, en conformidad a las disposiciones precedentes, y los que presionen fsica o moralmente al empleador para inducirlo a ejecutar tales actos, y d) Los miembros de la comisin negociadora que divulguen a terceros ajenos a sta los documentos o la informacin que hayan recibido del empleador y que tengan el carcter de confidencial y reservados.

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Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio Derecho de opcin de otros trabajadores -Registro de sentencias y publicacin de empresas infractoras.

C.- Las Asociaciones de Funcionarios de la Administracin Pblica y de las Municipalidades. a.- Antecedentes. b.-Fuente normativa: Ley 19.296 de 1994. Las Asociaciones de Funcionarios - La titularidad del Derecho de Sindicacin. Art. 1.- de Ley 19.296. Exclusiones: Art. 1. inc. 2.do. -Estructura de las Asociaciones - La asociacin. Art. 2 - Federaciones y Confederaciones de asociaciones: Art. 49. - Constitucin - Los Directores de asociaciones y sus derechos: Fuero y Permisos - Asambleas y Disolucin de las asociaciones

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Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio

Captulo 3 La Negociacin Colectiva en el Derecho Sindical A.- La Negociacin Colectiva en los sistemas de relaciones laborales B.- La Negociacin Colectiva en la Historia Chilena C.- El Modelo de Negociacin Colectiva en Chile a.- Antecedentes b.- Definicin legal c.-. mbito de negociacin: d.- Procedimientos legales de Negociacin e. Titularidad de las partes f. Anlisis de Procedimiento reglado de mbito de empresa. D.- La Negociacin colectiva fuera de la ley. A- La Negociacin colectiva en los sistemas de relaciones laborales a. Antecedentes. a.1.Definicin a.2.Caractersticas: - Justicia Social - Flexibilidad a.3. Necesidad de estudios comparados: Cobertura b . Estructura de la Negociacin: Definicin: Red de relaciones institucionalizadas Elementos: Nivel: Estratos jerrquicos y horizontales caractersticos de la estructura de la negociacin Unidad: Agrupaciones de trabajadores y empleadores representadas en las negociaciones colectivas y sujetas a las condiciones incorporadas en el convenio. c. Normas y Procedimientos de negociacin Aceptacin y Deber de negociar Preparacin Obligaciones de divulgacin por parte del empleador Pautas de negociacin. Duracin del acuerdos Otras

B.- La Negociacin Colectiva en la Historia Chilena a- Antecedentes: b- Experiencia negociadora en el perodo previo a las Leyes Sociales c- La negociacin colectiva en el modelo normativo del C.T. de 1931 Caractersticas: Una estructura impuesta Resultados del Modelo: Ao 1964 Las Comisiones Tripartitas y los Tarifados.

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Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio d- La negociacin Colectiva en el Modelo del Plan Laboral: Caractersticas, Estructura, Procedimiento y contenido impuesto. E - Las modificaciones de las Ref. Laborales C.- El Modelo de Negociacin Colectiva en Chile a.- Caracterstica esencial: Modelo de negociacin colectiva es de carcter heternomo toda vez que es la ley la que define la estructura de la negociacin colectiva, los diversos procedimientos de negociacin, las materias de negociacin y el caso en que procede el deber de negociar y el derecho de huelga. b. Definicin legal: Peculiar Definicin de Negociacin Colectiva. Art. 303. Negociacin colectiva es el procedimiento a travs del cual uno o ms empleadores se relacionan con una o ms organizaciones sindicales o con trabajadores que se unan para tal efecto, o con unos y otros, con el objeto de establecer condiciones comunes de trabajo y de remuneraciones por un tiempo determinado, de acuerdo con las normas contenidas en los artculos siguientes. La negociacin colectiva que afecte a ms de una empresa requerir siempre acuerdo previo de las partes. c.- mbitos de negociacin c.1.- Niveles: Slo en dos niveles (No corresponde hablar de mbito supraempresarial) -De empresa - Pluriempresarial c.2..- Cobertura subjetiva: Dos entradas: - Por sectores de actividad econmica (Art. 304 del C.T.30) - Norma general: Empresa del sector privado y en las que el Estado tenga participacin. - Exclusin 1.- Empresas del Estado dependientes del Min. de Defensa 2.- Empresas pblicas o privadas, financiadas ms del 50% por el Estado
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Art. 304. La negociacin colectiva podr tener lugar en las empresas del sector privado y en aquellas en las que el Estado tenga aportes, participacin o representacin. No existir negociacin colectiva en las empresas del Estado dependientes del Ministerio de Defensa Nacional o que se relacionen con el Supremo Gobierno a travs de este Ministerio y en aquellas en que leyes especiales la prohban. Tampoco podr existir negociacin colectiva en las empresas o instituciones pblicas o privadas cuyos presupuestos, en cualquiera de los dos ltimos aos calendario, hayan sido financiadas en ms de un 50% por el Estado, directamente, o a travs de derechos o impuestos. Lo dispuesto en el inciso anterior no tendr lugar, sin embargo, respecto de los establecimientos educacionales particulares subvencionados en conformidad al decreto ley N. 3.476, de 1980, y sus modificaciones, ni a los establecimientos educacionales tcnico-profesional administrados por Corporaciones Privadas conforme al decreto ley N. 3.166, de 1980. El Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin determinar las empresas en las que el Estado tenga aporte, participacin o representacin mayoritarios en que se deber negociar por establecimiento, entendindose que dichas unidades tendrn el carcter de empresas para todos los efectos de este Cdigo.

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Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio - Contraexcepcin: Establecimientos educacionales particulares subvencionados y establecimientos educacionales tcnico profesionales administrados por corporaciones. - Por categora de trabajadores (Art. 305 del C.T.) Los trabajadores de los sectores indicados, de los cuales se excluyen dos categoras, los que tienen contratos de aprendizaje o contrato temporal y los altos cargos directivos o con facultades de administracin31. c .3.- Cobertura Objetiva (Art. 306 del C.T.): Materias Objeto de Negociacin.y materias Prohibidas en la Negociacin. (Art. 306): Son materias de negociacin colectiva todas aquellas que se refieran a remuneraciones, u otros beneficios en especie o en dinero, y en general a las condiciones comunes de trabajo. No sern objeto de negociacin colectiva aquellas materias que restrinjan o limiten la facultad del empleador de organizar, dirigir y administrar la empresa y aquellas ajenas a la misma. d.. Los Procedimientos legales de negociacin colectiva d1.- Reglado

De empresa Pluriempresarial
d.2.- No Reglado De empresa Pluriempresarial d.3.-Especiales Semireglado 32
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Art. 305. No podrn negociar colectivamente: 1. los trabajadores sujetos a contrato de aprendizaje y aquellos que se contraten exclusivamente para el desempeo en una determinada obra o faena transitoria o de temporada; 2. los gerentes, subgerentes, agentes y apoderados, siempre que en todos estos casos estn dotados, a lo menos, de facultades generales de administracin; 3. las personas autorizadas para contratar o despedir trabajadores, y 4. los trabajadores que de acuerdo con la organizacin interna de la empresa, ejerzan dentro de ella un cargo superior de mando e inspeccin, siempre que estn dotados de atribuciones decisorias sobre polticas y procesos productivos o de comercializacin. De la circunstancia de no poder negociar colectivamente por encontrarse el trabajador en alguno de los casos sealados en los nmeros 2, 3 y 4 deber dejarse constancia escrita en el contrato de trabajo y, a falta de esta estipulacin, se entender que el trabajador est habilitado para negociar colectivamente. Dentro del plazo de seis meses contados desde la suscripcin del contrato, o de su modificacin, cualquier trabajador de la empresa podr reclamar a la Inspeccin del Trabajo de la atribucin a un trabajador de algunas de las calidades sealadas en este artculo, con el fin de que se declare cul es su exacta situacin jurdica. De la resolucin que dicho organismo dicte, podr recurrirse ante el juez competente en el plazo de cinco das contados desde su notificacin. El tribunal resolver en nica instancia, sin forma de juicio y previa audiencia de las partes. Los trabajadores a que se refiere este artculo, no podrn, asimismo, integrar comisiones negociadoras a menos que tengan la calidad de dirigentes sindicales.
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Art. 314 bis. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo anterior, tratndose de grupos de trabajadores que se unan para negociar, debern observarse las siguientes normas mnimas de procedimiento: a) Deber tratarse de grupos de ocho o ms trabajadores.

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Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio De trabajadores Agrcolas de Temporada33 e. Titularidad de las partes e.1.- Proced. Reglado de Empresa. (Art. 315) Parte Laboral: Sindicato de Empresa o Grupo de Trabajadores que rena qurum de Sind de Empresa. Es decir, la Ley equipara al Grupo de Trab. con el Sind. de Empresa Parte Empresarial: El Empleador e.2 Proced. Reglado Pluriempresarial Parte Laboral: Dos o ms sindicatos de empresa, un sindicato interempresa, o una federacin o confederacin sindical. Parte empresarial: El empleador Fundamentacin: - El empleador debe manifestar su voluntad de negociar en dicho nivel (Art.334,inc. 2.do a.) - El empleador es quien participa directamente en la negociacin, o, en caso que sean ms de 5 empleadores, podr delegar tal representacin en una comisin (art. 334 bis) - El contrato colectivo que se logre debe ser suscrito en cada empresa por cada empleador. (Art 343, inc. 2.do) e.3..- Proced. No Reglado de Empresa y Pluriempresarial (Art. 314, inc. 1.ro) Parte Laboral: Una o ms organizaciones sindicales Parte Empresarial: Uno o ms empleadores Particularidad en el Proced. No Reglado de Empresa y Pluriempresarial: Pueden negociar bajo esta modalidad los sindicatos de trabajadores transitorios o eventuales (art. 314, inc. 2.do).
b) Los trabajadores sern representados por una comisin negociadora, de no menos de tres integrantes ni ms de cinco, elegida por los involucrados en votacin secreta celebrada ante un Inspector del Trabajo. c) El empleador estar obligado a dar respuesta a la presentacin hecha por los trabajadores dentro del plazo de 15 das. Si as no hiciere, se aplicar la multa prevista en el artculo 506. d) La aprobacin de la propuesta final del empleador deber ser prestada por los trabajadores involucrados en votacin secreta celebrada ante un inspector del Trabajo. Si se suscribiere un instrumento sin sujecin a estas normas mnimas de procedimiento, ste tendr la naturaleza de contrato individual de trabajo y no producir el efecto de un conveniocolectivo. Con todo, si en una empresa se ha suscrito un convenio colectivo, ello no obstar para que los restantes trabajadores puedan presentar proyectos de contrato colectivo, de conformidad al artculo 317.
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Art. 314 bis A. El sindicato que agrupe a trabajadores agrcolas de temporada, tendr la facultad de presentar a el o a los respectivos empleadores, un proyecto de convenio colectivo al que debern dar respuesta dentro del plazo de 15 das desde la recepcin del respectivo proyecto de convenio. Si la respuesta antes indicada no se verifica, la Inspeccin del Trabajo a solicitud del sindicato, podr apercibirlo dentro de los 5 das siguientes a la fecha de esta solicitud, a fin de que la respuesta sea entregada, bajo apercibimiento de la sancin prevista en el artculo 506. La respuesta negativa del empleador, slo habilita al sindicato para presentar un nuevo proyecto en la siguiente temporada. La negociacin directa deber finalizar, con una antelacin no inferior a 30 das al de inicio de las labores agrcolas de temporada.

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Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio e.4..- Proced. Especiales Proced. Semireglado: Es el que se da entre un grupo de trabajadores y un empleador sin someterse a la negociacin reglada. En tal caso, la ley impone un procedimiento mnimo: Art. 314 bis. - Parte Laboral: Grupo de ocho o ms trabajadores - Parte empresarial: el empleador. Proced. de Trab. Agrcolas de temporada - Parte Laboral: Sind. de traba. Agrcola de temporada - Parte Empresarial: el empleador e.- El procedimiento de negociacin colectiva reglada en la empresa e.1.- Particularidad: Es el nico que reconoce el Deber de Negociar y el Derecho de Huelga. Algunos agregan: el acuerdo, pero existe una posicin Disidente: es realmente un acuerdo? e.2.- Inicio: A travs de la presentacin del Proyecto. - Momento de Inicio de negociaciones e.3 La negociacin propiamente tal e.4.- Finalizacin de la negociacin: - Se logra el Acuerdo: Contrato Colectivo - Se termina el perodo de negociacin: y No se logra el acuerdo. e.5. Alternativas: - Se lleva a una Mediacin (art 352)34 - La parte laboral exige la suscripcin de un nuevo contrato (Art. 369, inc. 2.do y ss)35 - Se lleva a un arbitraje Voluntario u Obligatorio (art. 355 y ss)36
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Art. 352. En cualquier momento de la negociacin, las partes podrn acordar la designacin de un mediador. Este deber ajustarse al procedimiento que le sealen las partes o, en subsidio, al que se establece en los artculos siguientes. Art. 353. El mediador estar dotado de las facultades indicadas en el artculo 362, salvo acuerdo en contrario de las partes. Art. 354. El mediador tendr un plazo mximo de diez das, o el que determinen las partes, contados desde la notificacin de su designacin, para desarrollar su gestin. Al trmino de dicho plazo, si no se hubiere logrado acuerdo, convocar a las partes a una audiencia en la que stas debern formalizar su ltima proposicin de contrato colectivo. El mediador les presentar a las partes una propuesta de solucin, a la que stas debern dar respuesta dentro de un plazo de tres das. Si ambas partes o una de ellas no aceptase dicha proposicin o no diese respuesta dentro del plazo indicado precedentemente, pondr trmino a su gestin, presentando a las partes un informe sobre el particular, en el cual dejar constancia de su proposicin y de la ltima proposicin de cada una de ellas, o slo de la que la hubiese hecho.
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La comisin negociadora podr exigir al empleador, en cualquier oportunidad, durante el proceso de negociacin, la suscripcin de un nuevo contrato colectivo con iguales estipulaciones a las contenidas en los respectivos contratos vigentes al momento de presentarse el proyecto. El empleador no podr negarse a esta exigencia y el contrato deber celebrarse por el plazo de dieciocho meses.
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Art. 355. Las partes podrn someter la negociacin a arbitraje en cualquier momento, sea durante la negociacin misma o incluso durante la huelga o el cierre temporal de empresa o lock-out. Sin embargo, el arbitraje ser obligatorio en aquellos casos en que estn prohibidos la huelga y cierre temporal de empresa o lock-out, y en el de reanudacin de faenas previsto en el artculo 385.

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Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio - Se declara la huelga (art. 369 y ss37) D.- La negociacin colectiva fuera del marco legal a1.- Procedencia: normas del derecho comn. b.- Problemas: b.1.Falta de vas institucionales para solucin del conflicto b.2.Falta de reconocimiento de derechos especficos de la negociacin b.3.Falta de eficacia especial para los acuerdos colectivos c Situacin especial: La negociacin colectiva en la Administracin Pblica Antecedentes para el planteamiento del conflicto colectivo: Vulneracin del Convenio 151 de OIT, que el Estado de Chile ha ratificado.

Captulo 4 El Conflicto Colectivo A. Antecedente: El Conflicto en las relaciones laborales B.- El Conflicto Colectivo C.- La Huelga y el Derecho de Huelga D.- Procedencia del Derecho del Huelga en el modelo normativo vigente. A.- Antecedente: el punto de partida es la constatacin de que la sociedad industrial es una sociedad conflictiva, que asume el conflicto entre sus componentes no como algo patolgico sino como una expresin ms del sistema democrtico38 a.1.- Definicin: Conflicto colectivo es toda discusin o controversia, manifestada externamente, entre empresarios y trabajadores en cuanto a las condiciones de trabajo 39

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Art. 370. Los trabajadores debern resolver si aceptan la ltima oferta del empleador o si declaran la huelga, cuando concurran los siguientes requisitos: a) Que la negociacin no est sujeta a arbitraje obligatorio; b) Que el da de la votacin est comprendido dentro de los cinco ltimos das de vigencia del contrato colectivo o del fallo anterior, o en el caso de no existir stos, dentro de los cinco ltimos das de un total de cuarenta y cinco o sesenta das contados desde la presentacin del proyecto, segn si la negociacin se ajusta al procedimiento sealado en el Captulo I o II del Ttulo II, respectivamente, y c) Que las partes no hubieren convenido en someter el asunto a arbitraje.
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(Alfonso :, pp.23) (Alonso O. y Casas B.)

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Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio a.2. De acuerdo con la doctrina tradicional, la que es asumido por los estudios comparados de la OIT., se distingue entre conlictos individuales y conflictos colectivos. El criterio de distincin es el inters involucrado: individual o de grupo. Segn la OIT: El conflicto es individual si atae a un solo trabajador o incluso a varios trabajadores, pero en su capacidad individual o en relacin con sus contratos individuales de trabajo, mientras que el conflicto es colectivo si atae a un grupo de trabajadores, colectivamente40. Por consiguiente, la diferencia principal no radica en el nmero en el nmero de afectados, sino en la existencia de un inters individual o de grupo. a.3. Formas de manifestacin del conflicto: Sin suspensin de trabajo y con suspensin del trabajo. Por iniciativa de los trabajadores: huelga y por iniciativa de los empresarios: cierre patronal a.4.-Procedimientos de solucin: Procedimientos de Solucin (Alonso O., y Casas B.) - Entre las partes: negociacin directa - Con intervencin de terceros: tercero no dirimente: conciliacin, mediacin. Tercero dirimente: Arbitraje, proceso judicial. B. La huelga 1.- Concepto de Huelga Es la cesacin temporal del trabajo decidida por una colectividad de trabajadores con abandono del centro de trabajo, con motivo de un conflicto y con el fin de presionar en la defensa de sus intereses (Sala y Albiol) Este corresponde a un concepto tradicional, pero es restrictivo. En un concepto amplio corresponde a la perturbacin concertada colectivamente del proceso de produccin, con los mismos objetivos: Cesacin del trabajo con abandono del centro Huelga de celo o reglamento Huelga de trabajo lento Huelga articulada. La huelga ante el ordenamiento jurdico estatal: 2.- La huelga ante el ordenamiento jurdico estatal: Tres posiciones: Huelga delito Huelga libertad Huelga derecho 3.- Evolucin histrica de la huelga

As como ha afirmado Santoro Passrelli: el "inters colectivo de una pluralidad de personas es un bien idneo a satisfacer no ya la necesidad individual de cada persona sino la necesidad comn de todos. En este sentido el inters colectivo es indivisible, no diverso del inters general que es el inters colectivo por excelencia, el inters de toda la colectividad, jurdicamente organizada."

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Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio Cul es la regulacin que el Derecho Internacional y el Derecho Comparado establecen respecto de la huelga?

La huelga ante el Derecho Internacional, en especial, la OIT. La Huelga en el Derecho Internacional: algunos tratados internacionales La huelga ante la OIT. Constatacin: No existe un reconocimiento expreso por parte de la OIT, salvo dos resoluciones (Gernigon, B. y otros): - Resolucin sobre la abolicin de la legislacin antisindical en los Estados Miembros de la OIT, adoptada en 1957. - Resolucin sobre los derechos sindicales y su relacin con las libertades civiles, adoptada en 1970. Reconocimiento de la Huelga como derecho fundamental y su fundamentacin Fundamentacin de la Huelga como derecho fundamental. Los organismos de la OIT, el Comit de Libertad Sindical y la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones, han efectuado dicha fundamentacin a partir del Convenio 87 de 1948, especficamente, dos de sus artculos: - Art.3 Que consagra el derecho de las organizaciones de trabajadores y de empleadores de organizar su administracin y sus actividades y el de formular su programa de accin - Art. 10Que establece como objeto de dichas organizaciones fomentar y defender los intereses de los trabajadores o de los empleadores. El derecho de huelga: principio bsico para la OIT El Comit de Libertad Sindical y la Comisin de Expertos de la OIT son las entidades que se han pronunciado sobre diversas materias del ejercicio de la huelga, elaborando un cuerpo de principios sobre el Derecho de Huelga, a travs de la jurisprudencia sobre el alcance de tales disposiciones (Gernigon, B. y otros). La Huelga ante la OIT Modalidades de ejercicio del derecho de huelga En tales principios de la OIT no hay una definicin de la huelga, sin embargo algunas modalidades (como la ocupacin del centro de trabajo o el centro a ritmo lento o las huelgas de celo), que no se limitan a la tpica interrupcin de labores, han sido aceptadas por el Comit de Libertad Sindical siempre y cuando revistan carcter pacfico (Gernigon, B. y otros). Finalidad de la huelga: La que tiene por objetivo fomentar y defender los intereses de los trabajadores Reivindicaciones: -Naturaleza laboral -Naturaleza sindical -Naturaleza poltica ? Huelga de naturaleza poltica A partir de la definicin de organizacin de trabajadores contenida en el artculo 10 del Convenio nm. 87, el Comit de Libertad Sindical ha considerado que las 26

Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio huelgas de carcter puramente poltico (...) no caen dentro del mbito de los principios de la libertad sindical. Distinto es el supuesto de huelgas nacionales con objetivos econmicos y sociales, es decir, no puramente polticos, En este sentido, el Comit de Libertad Sindical ha estimado que la declaracin de ilegalidad de una huelga nacional en protesta por las consecuencias sociales y laborales de la poltica econmica del gobierno y su prohibicin constituyen una grave violacin de la libertad sindical ((Gernigon, B. y otros). Exclusin de trabajadores del Derecho de Huelga Situaciones diversas: - Fuerzas Armadas y Polica -Funcionarios pblicos -Servicios esenciales Garantas compensatorias de los trabajadores privados del derecho de huelga La Huelga ante la OIT: negociacin colectiva y paz social. El Derecho de huelga no se limita a los conflictos de trabajo susceptibles de finalizar en un convenio colectivo determinado: Los trabajadores y sus organizaciones deben poder manifestar en un mbito ms amplio, en caso necesario, su posible descontento sobre cuestiones econmicas y sociales que guarden relacin con los intereses de sus miembros Otros principios: - Reemplazo de trabajadores: No procede el reemplazo de trabajadores huelguistas. El Comit de Libertad Sindical slo admite la sustitucin de huelguistas: a) en caso de huelga en un servicio esencial en el que la legislacin prohbe la huelga, y b) cuando se crea una situacin de crisis nacional aguda Deduccin salarial: El Comit de Libertad Sindical, ha estimado que no plantea objeciones desde el punto de vista de la libertad sindical. Por su parte, la Comisin de Expertos no ha criticado las legislaciones de Estados Miembros que prevn deducciones salariales en caso de huelga y, sobre el pago de los salarios correspondientes, ha sealado que, como regla general las partes deberan determinar libremente el contenido de los temas objeto de negociacin La huelga ante el Derecho Comparado Debe efectuarse un anlisis global. Por ahora, como ha concluido A Supiot Los derechos de accin colectiva forman parte del rgimen democrtico. Al contrario de los regmenes totalitarios que reposan sobre la utopa de un mundo purgado de todo conflicto, los regmenes democrticos reconocen el carcter inevitable de las divergencias entre los hombres y se esfuerzan por captar su energa para ponerla al servicio del inters general El derecho de huelga se impone en un sistema democrtico: hacindose ms vasta en los perodos democrticos y hacindose regresiva en los regmenes autoritarios. 27

Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio Ejemplos (lejanos): Espaa en el perodo franquista e Italia en el rgimen fascista. La constitucionalizacin del derecho de huelga. Los lmites al derecho de huelga. Bibliografa Alfonso Mellado, C., Proceso de Conflicto Colectivo, Ed. Tirant lo Blanch, Valencia, 1993. Alonso Olea, M. y Casas Baamonde, Ma. E., Derecho del Trabajo, Dcimo quinta edicin, Ed. Civitas, Madrid, 1997. Gernigon, B. y otros Principios de la OIT sobre el Derecho de Huelga, Ed. Oficina Internacional del Trabajo, Ginebra, 2000. Canessa, M., M. La proteccin internacional de los derechos humanos laborales, ed. Tirant lo Blanch, Valencia, 2008., Sala Franco, T., Albiol Montesinos, I., Derecho Sindical, Novena edicin, Ed. Tirant lo Blanch, Valencia, 2003, Santoro Passarelli, F. "Autonomia colltiva, giurisdizione, dirittto de sciopero" (pp 437 a 460); en "Scritti Giuridici in onore di Francesco Carnelutti", Casa Editrice Dott. Antonio Milani, Padua, pp 439 y 440. Supiot, A., Informe de Sntesis, en La Huelga en el Derecho Social Comparado, Ed. Bosh, Barcelona, 2005. d.- Efectos Jurdicos Laborales: configuracin de determinados tipos laborales. Huelga Delito: Art. 11. de Ley de seguridad interior del Estado Toda interrupcin o suspensin colectiva, paro o huelga de los servicios pblicos o de utilidad pblica, o en las actividades de la produccin, del transporte o del comercio. Producido sin sujecin a las leyes y que produzcan alteraciones del orden pblico o perturbaciones en los servicios de utilidad pblica o del funcionamiento legal obligatorio o dao a cualquiera de las industrial vitales , constituye delito y ser castigado con presidio o relegacin menores en sus grados mnimo a medio. En la misma pena incurrirn los que induzcan, inciten o fomenten alguno de los actos ilcitos a que se refiere el inciso anterior. D.- El Derecho de Huelga en el modelo normativo vigente a.- Exigencias para la procedencia del Derecho de Huelga a.1.Exigencia General: Que se de dentro de un proceso de negociacin colectiva reglada de mbito de empresa. a.2.Exigencias especficas. - Cumplimiento requisitos previos (art. 370. a.b. c.) a) Que la negociacin no est sujeta a arbitraje obligatorio;

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Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio b) Que el da de la votacin est comprendido dentro de los cinco ltimos das de vigencia del contrato colectivo o del fallo anterior, o en el caso de no existir stos, dentro de los cinco ltimos das de un total de cuarenta y cinco o sesenta das contados desde la presentacin del proyecto, segn si la negociacin se ajusta al procedimiento sealado en el Captulo I o II del Ttulo II, respectivamente, y c) Que las partes no hubieren convenido en someter el asunto a arbitraje. - Exigencias de la Convocatoria Para estos efectos, la comisin negociadora deber convocar a una votacin a lo menos con cinco das de anticipacin - Exigencias del acto de la votacin - Exigencias de Aprobacin de la opcin de huelga: Incorporacin de nueva opcin: La ultima oferta del empleador Qurum de aprobacin - Plazo para hacer efectiva la huelga. b.- Rgimen Jurdico del Derecho de Huelga. c.Intervencin de la Inspeccin del Trabajo: a travs de los buenos oficios (Art. 374 bis) Art. 374 bis. Dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes de acordada la huelga, que se haya recurrido a mediacin o arbitraje voluntario, cualquiera de las partes podr solicitar al Inspector del Trabajo competente la interposicin de sus buenos oficios, para facilitar el acuerdo entre ellas. En el desempeo de su cometido, el Inspector del Trabajo podr citar a las partes, en forma conjunta o separada, cuantas veces estime necesario, con el objeto de acercar posiciones y facilitar el establecimiento de bases de acuerdo para la suscripcin del contrato colectivo. Transcurridos cinco das hbiles desde que fuere solicitada su intervencin, sin que las partes hubieren llegado a un acuerdo, el Inspector del Trabajo dar por terminada su labor, debiendo hacerse efectiva la huelga al inicio del da siguiente hbil. Sin perjuicio de lo anterior, las partes podrn acordar que el Inspector del Trabajo contine desarrollando su gestin por un lapso de hasta cinco das, prorrogndose por ese hecho la fecha en que la huelga deba hacerse efectiva. De las audiencias que se realicen ante el Inspector del Trabajo deber levantarse acta firmada por los comparecientes y el funcionario referido. d.-Convocatorias Especiales durante el ejercicio de la huelga (Art. 378) Art. 378. Una vez declarada la huelga, o durante su transcurso, la comisin negociadora podr convocar a otra votacin a fin de pronunciarse sobre la posibilidad de someter el asunto a mediacin o arbitraje, respecto de un nuevo ofrecimiento del empleador o, a falta letras a) y b) de ste, sobre su ltima oferta. El nuevo ofrecimiento deber formularse por escrito, darse a conocer a los trabajadores antes de la votacin y si fuere rechazado por stos no tendr valor alguno. Las decisiones que al respecto adopten los trabajadores debern ser acordadas por la mayora absoluta de los involucrados en la negociacin.

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Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio Sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 370, 373 y 374, la ltima oferta del empleador se entender subsistente, mientras ste no la retire con las mismas formalidades establecidas en el inciso final del artculo 370. Constituido el compromiso, cesar la huelga y los trabajadores debern reintegrarse a sus labores en las mismas condiciones vigentes al momento de presentarse el proyecto de contrato colectivo. Ser aplicable en estos casos lo dispuesto en los artculos 370 y 372, en lo que corresponda, pero no ser obligatoria la presencia de un ministro de fe si el nmero de trabajadores involucrados fuere inferior a doscientos cincuenta. e.- El Reemplazo de Trabajadores: Procedencia e Improcedencia (Art. 381) Art. 381. Estar prohibido el reemplazo de los trabajadores en huelga, salvo que la ltima oferta formulada, en la forma y con la anticipacin indicada en el inciso tercero del artculo 372, contemple a lo menos: a) Idnticas estipulaciones que las contenidas en el contrato, convenio o fallo arbitral vigente, reajustadas en el porcentaje de variacin del Indice de Precios al Consumidor determinado por el Instituto Nacional de Estadsticas o el que haga sus veces, habido en el perodo comprendido entre la fecha del ltimo reajuste y la fecha de trmino de vigencia del respectivo instrumento; b) Una reajustabilidad mnima anual segn la variacin del Indice de Precios al Consumidor para el perodo del contrato, excluidos los doce ltimos meses; c) Un bono de reemplazo, que ascender a la cifra equivalente a cuatro unidades de fomento por cada trabajador contratado como reemplazante. La suma total a que ascienda dicho bono se pagar por partes iguales a los trabajadores involucrados en la huelga, dentro de los 5 das siguientes a la fecha en que sta haya finalizado. f.- El reintegro individual de los trabajadores (Art. 381, inc. Final) Exigencias: Si los trabajadores optasen por reintegrarse individualmente a sus labores de conformidad a lo dispuesto en este artculo, lo harn, al menos, en las condiciones contenidas en la ltima oferta del empleador. Una vez que el empleador haya hecho uso de los derechos sealados en este artculo, no podr retirar las ofertas a que en l se hace referencia. g. El Lock-out empresarial (art.375). Art. 375. Acordada la huelga y una vez que sta se hubiere hecho efectiva, el empleador podr declarar el lock-out o cierre temporal de la empresa, el que podr ser total o parcial. Se entender por lock-out el derecho del empleador, iniciada la huelga, a impedir temporalmente el acceso a todos los trabajadores a la empresa o predio o al establecimiento. El lock-out es total si afecta a todos los trabajadores de la empresa o predio, y es parcial cuando afecta a todos los trabajadores de uno o ms establecimientos de una empresa. Para declarar lock-out parcial ser necesario que en el establecimiento respectivo haya trabajadores involucrados en el proceso de negociacin que lo origine. Los establecimientos no afectados por el lock-out parcial continuarn funcionando normalmente. 30

Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio En todo caso, el lock-out no afectar a los trabajadores a que se refieren los nmeros 2, 3 y 4 del artculo 305. El lock-out no podr extenderse ms all del trigsimo da, a contar de la fecha en que se hizo efectiva la huelga o del da del trmino de la huelga, cualquiera ocurra primero. h. Los servicios mnimos (Art. 380) Art. 380. Si se produjere una huelga en una empresa o predio, o en un establecimiento cuya paralizacin provoque un dao actual e irreparable en sus bienes materiales o un dao a la salud de los usuarios de un establecimiento asistencial o de salud o que preste servicios esenciales, el sindicato o grupo negociador estar obligado a proporcionar el personal indispensable para la ejecucin de las operaciones cuya paralizacin pueda causar este dao. La comisin negociadora deber sealar al empleador, a requerimiento escrito de ste, los trabajadores que compondrn el equipo de emergencia, dentro de las veinticuatro horas siguientes a dicho requerimiento. Si as no lo hiciere, el empleador podr reclamar a la Inspeccin del Trabajo a fin de que se pronuncie sobre la obligacin de los trabajadores de proporcionar dicho equipo. Lo dispuesto en los incisos anteriores se aplicar cuando hubiere negativa expresa de los trabajadores, o si existiere discrepancia en cuanto a la composicin del equipo. La reclamacin deber ser interpuesta por el empleador dentro del plazo de cinco das contados desde la fecha de la negativa de los trabajadores o de la falta de acuerdo, en su caso, y deber ser resuelta dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes a su presentacin. De la resolucin de la Inspeccin del Trabajo podr reclamarse ante el Juzgado de Letras del Trabajo dentro de los cinco das siguientes a la fecha de la resolucin o de la expiracin del plazo sealado en el inciso anterior. i.-La reanudacin de faenas (Art. 385) Art. 385. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo anterior, en caso de producirse una huelga o lock-out que por sus caractersticas, oportunidad o duracin causare grave dao a la salud, al abastecimiento de bienes o servicios de la poblacin, a la economa del pas o a la seguridad nacional, el Presidente de la Repblica podr decretar la reanudacin de faenas. El decreto que disponga la reanudacin de faenas ser suscrito, adems, por los Ministros del Trabajo y Previsin Social, Defensa Nacional y Economa, Fomento y Reconstruccin y deber designar a un miembro del Cuerpo Arbitral, que actuar como rbitro laboral, conforme a las normas del Ttulo V. La reanudacin de faenas se har en las mismas condiciones vigentes al momento de presentar el proyecto de contrato colectivo. Los honorarios de los miembros del Cuerpo Arbitral sern de cargo del Fisco, y regulados por el arancel que para el efecto dicte el Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin.

3.- Efectos Generales de la Huelga (Art. 377)

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Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio Art. 377. Durante la huelga o el cierre temporal o lock-out se entender suspendido el contrato de trabajo, respecto de los trabajadores y del empleador que se encuentren involucrados o a quienes afecte, en su caso. En consecuencia, los trabajadores no estarn obligados a prestar sus servicios ni el empleador al pago de sus remuneraciones, beneficios y regalas derivadas de dicho contrato. Durante la huelga o durante el cierre temporal o lock-out, los trabajadores podrn efectuar trabajos temporales, fuera de la empresa, sin que ello signifique el trmino del contrato de trabajo con el empleador. Durante la huelga los trabajadores podrn efectuar voluntariamente las cotizaciones previsionales o de seguridad social en los organismos respectivos. Sin embargo, en caso de lock-out, el empleador deber efectuarlas respecto de aquellos trabajadores afectados por ste que no se encuentren en huelga. 4.- Efectos Generales del Lock-out (Art. 377) Los mismos de la huelga.

Anexo: LA LIBERTAD SINDICAL: ANLISIS DE SU CONTENIDO41 1.- Introduccin. La libertad sindical se reconoce como uno de los derechos humanos fundamentales dentro de una sociedad pluralista y democrtica y se contempla como tal en distintas cartas internacionales42. Este principio ha sido desarrollado y explicitado en forma especial por la Organizacin Internacional del Trabajo a travs de los convenios y recomendaciones sobre la materia y de los pronunciamientos de sus distintos rganos. Si bien el concepto de libertad sindical tiene una acepcin universal, en algunas ocasiones se le ha reducido a determinados temas, privilegindose algunos temas de ndole liberal. Es por ello que se ha considerado interesante efectuar una sntesis del contenido de este principio internacional, teniendo como base terica y doctrinaria la labor efectuada por

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Este Documento ha sido extrado de la Publicacin de la autora, Irene Rojas Mio, La Libertad Sindical en el Derecho Laboral Chileno, Documento de Investigacin n 79, Programa de Economa del Trabajo, PET, Santiago de Chile, 1990. 42 A va de ejemplo: En la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre, Naciones Unidas, 1948.en el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Naciones Unidas 1966

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Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio la OIT, la que adems expresa los acuerdos entre los principales actores de las relaciones laborales: trabajadores, empresarios y Estados43 . Por otra parte, el contenido de la libertad sindical se manifiesta en un conjunto de derechos y garantas de los trabajadores y sus organizaciones; aspectos que en el nivel nacional es objeto preponderante de la institucionalidad jurdica y en especial del derecho sindical. En esta parte del documento se desarrolla una aproximacin al concepto de libertad sindical, para luego referirse a los instrumentos normativos y jurisprudenciales de la Organizacin Internacional del Trabajo sobre la materia. Finalmente, y como parte fundamental de este captulo, se da cuenta del contenido de la libertad sindical. 2.- Antecedentes conceptuales El concepto de la libertad sindical ha tenido un largo recorrido. Partiendo de una visin parcial que la considera slo como una concrecin especfica del derecho de asociacin, actualmente se la concibe como el conjunto de derechos y garantas de los trabajadores y de sus organizaciones para constituir organizaciones sindicales y afiliarse a ellas y para desarrollar la actividad sindical44. (4) Esta definicin destaca el objetivo de la misma organizacin, ya que lo importante no es la sola constitucin de ella sino ms bien los objetivos que persigue. Por otra parte se manifiesta la necesidad de establecer las garantas que se requieren para el cumplimiento de dichos objetivos. Como seala Amrico Pl No es meramente la libertad para formar sindicatos y para que acten libremente- con todo lo que esto conlleva sino todo un conjunto de derechos, posibilidades y garantas establecidas para el desarrollo de la actividad sindical45. Pero, a la vez, el concepto de libertad sindical es complejo y presenta un profundo contenido. Importa destacar la distincin que se hace entre Libertad Sindical individual y Libertad Sindical colectiva, diferencia que atiende al titular de los derechos que se reconocen: los trabajadores individualmente considerados y la organizacin sindical como tal. En estas dos dimensiones de la titularidad de la libertad sindical se consideran los derechos y garantas para constituir organizaciones sindicales y para el desarrollo de la actividad sindical. De ah que el derecho de la actividad sindical se reconozca an sin organizacin, ya que puede ser desarrollada por un nico trabajador, por colectividad de los
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Se debe recordar, a este respecto, que la Organizacin Internacional del Trabajo tiene una composicin tripartita en donde participan representantes de los trabajadores, empleadores y Estados miembros.

Sealamos esta definicin por una necesidad de concretizar la idea sobre libertad sindical, a pesar de los Inconvenientes que tiene encerrar el alcance de este principio; como seala Amrico Pl la plasticidad del concepto, revela una mayor elasticidad y amplitud que la realidad, siempre cambiante y novedosa, del mundo del trabajo va creando siempre; Los Sindicatos en Uruguay en Los Sindicatos en Iberoamrica, Ed. Aele, Lima, Per, 1988, pg. 376. 45 Ibid.

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Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio trabajadores, por sus organizaciones. Adems, como seala el mismo autor, en la nocin de la actividad se incluye la de organizacin, pero puede suceder que hubiese actividad sin organizacin, como es el caso en que el sindicato an no est constituido y tiene lugar por parte de los trabajadores, considerados individualmente, una actividad proselitista dirigida justamente a la constitucin de la organizacin.46 Adems, el ejercicio de tales derechos requiere la plena vigencia de los derechos humanos fundamentales, pues, como seala la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones de la O. I. T., el disfrute efectivo de los derechos sindicales supone que se garanticen a los ciudadanos las libertades pblicas 47. Esta idea est contenida en una resolucin de la Conferencia Internacional del Trabajo, de ao 1970, en la que adems se enumeran los derechos fundamentales que son indispensables para el ejercicio de la libertad sindica l48. (8) 3.- La actividad de la Organizacin Internacional de Trabajo. La preocupacin de la OIT por la Libertad Sindical, se remonta a su propia constitucin; de hecho ya en el Tratado de Versalles, que crea este organismo internacional, se seala el necesario reconocimiento del principio de la libertad sindical, lo que es reiterado en la Conferencia de Filadelfia en el ao 1944. Por otra parte, ha sido precisamente esta organizacin internacional la que ha fijado y desarrollado el contenido de este principio de la libertad sindical, a travs de los convenios y recomendaciones sobre la materia y de los pronunciamientos de sus distintos rganos49. Los Convenios que directamente se refieren a esta materia son los siguientes: - Convenio sobre el derecho de asociacin, N. 11, de 1921. - Convenio sobre la libertad sindical y la proteccin del derecho de sindicacin, N. 87, de 1948.
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Giugni, Gino La Libertad Sindical, en Revista de Doctrina, Jurisprudencia y Legislacin sobre Trabajo y Seguridad Social Buenos Aires, 1984, pgs. 5 y 6.

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Libertad Sindical y Negociacin Colectiva Informe de la Comisin de Expertos. Oficina Internacional del Trabajo, O.I.T., Ginebra, 1983. 48 En particular: a) el derecho a la libertad y a la seguridad de la persona y a la proteccin contra la detencin y prisin arbitrarias; b) la libertad de opinin y de expresin y, en particular, de sostener opiniones sin ser molestado y de investigar y recibir informacin y opiniones, y difundirlas, sin limitacin de fronteras, por cualquier medio de expresin; c) el derecho de reunin; d) el derecho a proceso regular por tribunales independientes e imparciales; e) el derecho a la proteccin de la propiedad de las organizaciones sindicales 49 Adems de las resoluciones especiales que ha dictado la Conferencia sobre la independencia del movimiento sindical y sobre los derechos sindicales y su relacin con las libertades civiles, de los aos 1952 Y 1970, respectivamente, existe la jurisprudencia emanada de las resoluciones del Comit de Libertad Sindical del Consejo de Administracin y la Comisin de Investigacin y Conciliacin en Materia de Libertad Sindical, rganos establecidos precisamente para controlar la aplicacin de los convenios y recomendaciones.

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Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio -

Convenio sobre el derecho de sindicacin y de negociacin colectiva, N. 98, de 1949. Convenio sobre los representantes de los trabajadores, N. 135, de 1971. Recomendacin sobre los representantes de los trabajadores, N. 143, de 1971. Convenio sobre las organizaciones de trabajadores rurales, N. 149, de 1975. Recomendacin sobre las organizaciones de trabajadores rurales, N. 149, de 1975. Convenio sobre las relaciones de trabajo en la administracin pblica, N. 151, de 1978. Recomendacin sobre las relaciones de trabajo en la administracin pblica, N. 159, de 1978. Convenio sobre el fomento de la negociacin colectiva, N. 154, de 1981.

Para el anlisis de los Convenios de la O .I .T. sobre la materia, hemos se ha puesto atencin en los que expresamente se refieren a los derechos esenciales que implica la libertad sindical y a las garantas del ejercicio de tales derechos: a) en primer lugar, el Convenio N. 87 sobre la libertad sindical y la proteccin del derecho de sindicacin; b) en segundo lugar, los Convenios N. 98 y N. 151 sobre el derecho de sindicacin y de negociacin colectiva y sobre las relaciones de trabajo en la administracin pblica, respectivamente y, c) en tercer lugar el Convenio Nmero 135 sobre la proteccin y facilidades que deben otorgarse a los representantes de los trabajadores en la empresa. Se cuenta, adems, con la labor efectuada por la Comisin de Expertos de Aplicacin de Convenios y Recomendaciones, que efecta la tarea de control sobre la aplicacin de tales instrumentos. 4.- Antecedentes del contenido de la libertad sindical La libertad sindical implica el reconocimiento de un conjunto de derechos tanto de los trabajadores como de sus organizaciones, derechos que se encuentran contenidos en forma predominante en el Convenio Nm. 87. el libre ejercicio de estos derechos requiere de garantas y medidas de proteccin, que se encuentran en varios instrumentos de la Organizacin Internacional del Trabajo, como son el mismo Convenio Nro. 87, el Convenio Nro. 98, el Convenio Nro. 135 y el Convenio Nro. 151. Para el estudio del contenido de la libertad sindical, hemos considerado la clasificacin que distingue entre libertad sindical individual y libertad sindical colectiva, a lo cual dedicamos los dos subcaptulos siguientes. Adems, como un tercer subcaptulo, desarrollamos las medidas de proteccin de la libertad sindical, que se refieren tanto a la dimensin individual como colectiva. 5.- La libertad sindical individual La libertad sindical individual atiende al titular de los derechos que contempla tal libertad, que es el trabajador. Al interior de esta misma categora se distingue entre libertad sindical positiva y libertad sindical negativa. La primera se refiere al conjunto de 35

Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio derechos de los trabajadores para constituir organizaciones sindicales y afiliarse a ella. La segunda, por su parte, dispone el derecho de no se obligado a pertenecer a una organizacin sindical, o sea a no afiliarse o a desafiliarse de tales organizaciones. La libertad sindical individual positiva est contenida en el Art. 2 del Convenio Nro. 87 que prescribe: Los trabajadores y los empleadores, sin ninguna distincin y sin autorizacin previa, tienen el derecho de constituir las organizaciones que estimen convenientes, as como el de afiliarse a estas organizaciones, con la sola condicin de observar los estatutos de las mismas. Podemos, entonces, efectuar el reconocimiento de los siguientes derecho: a. El derecho de todos los trabajadores, para constituir organizaciones sindicales. Podemos distinguir un primer aspecto, referido a la titularidad del derecho de sindicacin. De acuerdo a este convenio se incluyen todos los trabajadores y por ende tambin los de la administracin pblica. La nica excepcin la constituyen las fuerzas armadas y la polica, respecto de las cuales el convenio sujeta su aplicacin a la legislacin nacional. b. El derecho de todos los trabajadores de afiliarse a dichas organizaciones. En igual sentido, este derecho se refiere a todos los trabajadores, y la nica condicin es que deben observar los estatutos de las mismas. c. El derecho a constituir las organizaciones que se estimen convenientes. Ello implica, por una parte, la libre determinacin de la estructura y de la composicin de los sindicatos. En muchos pases es la ley o son los reglamentos estatales los que imponen un estructura sindical, lo que puede resultar incompatible con las garantas dispuestas en el convenio. Al respecto, la Comisin de Expertos de la OIT sobre Libertad Sindical ha sealado algunos criterios: las disposiciones legales que imponen condiciones de estructura no pueden ser restrictivas como las que impiden en el hecho la constitucin de estas organizaciones; por otra parte, la ley no puede imponer un sistema de unicidad50, (10) sino que esto slo puede ser producto de los acuerdos de los mismos trabajadores. d. El derecho a constituir las organizaciones sin autorizacin previa. En virtud de este derecho los trabajadores no requieren autorizacin alguna para constituir la organizacin que estimen conveniente. Sin embargo la constitucin de una organizacin muchas veces requiere, de acuerdo al sistema jurdico que se trate la adquisicin de la personera jurdica; ya que slo contando con ella se encuentra constituida la organizacin. El mismo convenio Nro. 87 dispone al respecto: La adquisicin de la personalidad jurdica por las organizaciones de trabajadores y de empleadores, sus federaciones y confederaciones, no puede estar sujeta a condiciones cuya naturaleza limite la aplicacin de las disposiciones de los artculos 2, 3 y 4 de este Convenio. En tal sentido importa verificar que la adquisicin de la personera jurdica no signifique un requisito de autorizacin previa por parte de la autoridad administrativa. Ello no se opone a que cumplan ciertas formalidades, sin embargo, esto no puede significar que
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El sistema de unicidad sindical significa que por disposicin legal slo puede constituirse una organizacin por categora de trabajadores, sea al nivel de las organizaciones primarias, sea en todos los niveles de organizacin sindical, o para el movimiento sindical en su conjunto.

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Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio dicha adquisicin quede sujeta a una decisin administrativa. An en el caso en que slo se requiera el cumplimiento de ciertas formalidades y el trmite fuese rechazado, la organizacin debe contar con una accin judicial para tal efecto. Como fuera sealado, otra nocin de la Libertad Sindical Individual lo constituye el derecho de los trabajadores de no afiliarse a una organizacin y a desafiliarse de ella, que ha sido denominada como la Libertad Sindical individual negativa. Sin embargo, este derecho no se encuentra consagrado en el Convenio Nro. 87 y tampoco en ningn otro, por lo que se presta a discusin si l es integrante del principio. Al parecer, la razn de marginar este aspecto del convenio Nro. 87, fue dejar sujeto el derecho de no afiliacin y de desafiliacin a la legislacin nacional. Sin embargo el comit de libertad sindical se ha pronunciado sobre el alcance de las clausulas de seguridad industrial y cuando ellas se consideran compatibles con el principio de Libertad Sindical. Otro aspecto de la Libertad Sindical individual es el derecho a la actividad sindical por parte de los trabajadores, derecho que presenta con o sin organizacin. En tal sentido el convenio Nro. 87 prescribe la necesidad de los Estados miembros de adoptar todas las medidas necesarias y apropiadas para garantizar a los trabajadores y a los empleadores el libre ejercicio del derecho de sindicacin. As tambin, otros convenios establecen las garantas para el desarrollo de la actividad sindical. 6.- La libertad sindical colectiva Se reconocen conjuntamente con los derechos individuales de la libertad sindical, los derechos de grupo profesional o de la organizacin propiamente tal, que corresponde a la Libertad Sindical colectiva; y que se sealan en el mismo convenio Nro. 8751. Como seala Oscar Ermida52, la nocin central de esta dimensin de la libertad sindical es la de autonoma, que hace alusin a la independencia de la organizacin del Estado y otros agentes, como son los empleadores. Se distingue, en esta nocin entre autonoma sindical y autonoma de accin; la primera se refiere a la autonoma de constitucin, conformacin y estructuracin del sindicato y la segunda a la autonoma colectiva y la autotutela, esto es el ejercicio de las funciones sindicales53. 6.1. La autonoma sindical Esta dimensin de la libertad sindical se encuentra en derecho de la organizacin sindical de constituirse como tal sin autorizacin previa, de constituir federaciones y confederaciones sindicales, y de afiliarse a organizaciones internacionales y de adquirir la personalidad jurdica sin menoscabo de los derechos sindicales que se le garantizan.
Sobre esta materia, se refieren, adems del artculo 2, los artculos 3 y siguientes del convenio Nro. 87. Ermida, Oscar. La Libertad Sindical. En Segundo Encuentro Iberoamericano de Derecho del Trabajo, Puebla, Mxico, 1989. 53 Para el anlisis del contenido de la libertad sindical colectiva, haremos uso de esta clasificacin que distingue entre autonoma sindical y autonoma colectiva.
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Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio As tambin, se contempla el derecho del sindicato de darse la estructura interna y el tipo de funcionamiento que decidan sus afiliados; aspecto que se consagra en la primera parte del art. 3 del convenio Nro. 87, que seala el derecho de redactar sus estatutos y reglamentos administrativos y el de elegir libremente a sus representantes. Sin embargo, en relacin al derecho de redactar sus estatutos y reglamentos administrativos, se observa que muchas legislaciones imponen ciertas formalidades. La comisin de expertos de la OIT estima que dicha exigencia es compatible con el principio de la libertad sindical, siempre que ella sea solo de forma y que la aprobacin de los estatutos no se deje a la discrecin de las autoridades administrativas. En lo relativo a la libre eleccin de los representantes se observa que muchas legislaciones contemplan requisitos de elegibilidad de los dirigentes sindicales, tales como la participacin de autoridades administrativas en el procedimiento de eleccin y de destitucin. En caso de participacin de las autoridades administrativas en el procedimiento de eleccin o de destitucin, se estima que tal actuacin puede resultar arbitraria, y, en caso que fuese necesario, tal actuacin debe ser ejercida por autoridades judiciales que gocen de completa de independencia. Otros requisitos de elegibilidad que s consideran contrarios al principio de Libertad Sindical son los que niegan la posibilidad de ser dirigentes por motivos de opinin o participacin poltica o de ser reelegidos. As tambin se presentan observaciones a las normas que indican que requisitos de nacionalidad y de condenas anteriores, siempre que ello no ponga en tela de juicio la calificacin del dirigenteLa autonoma sindical, tambin alcanza la autonoma de disolucin de la organizacin; derecho que se encuentra consagrado en el artculo 4 del convenio Nro. 7, que excluye la disolucin o suspensin por va administrativa. Como estima la Comisin de Expertos, lo contrario significara formas extremas de intervencin de las autoridades en las actividades de las organizaciones. Sin embargo, no se excluye la posibilidad de disolucin por va judicial debindose considerar en tal caso, las necesarias garantas con que debe contar la organizacin sindical. 6.2. La autonoma de accin Junto a los derechos de autonoma y organizacin interna, el convenio Nro. 87 consagra en la parte final del Art. 3 la autonoma de accin: el derecho de las organizaciones a organizar su administracin, sus actividades y de formular su programa de accin; es decir, el derecho a desarrollar la actividad sindical. En tal sentido las organizaciones de trabajadores deben tener el derecho de organizar sus actividades y formular su programa de accin con plena libertad. En este aspecto adquieren especial relevancia dos derechos de la organizacin sindical considerados esenciales: el derecho a la negociacin colectiva y el derecho a huelga.

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Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio El derecho de negociacin colectiva ha sido objeto especial de dos convenios de la OIT. El convenio Nro. 98 de 1949 y el convenio 154 de 1981, que en forma especial han sealado la necesidad de fomentar la negociacin colectiva. El convenio 98, estableci en su artculo 4 que Debern adoptarse medidas adecuadas a las condiciones nacionales, cuando ello sea necesario, para fomentar y estimular entre los empleadores y las organizaciones de empleadores, por una parte, y las organizaciones de trabajadores, por otra, el pleno desarrollo y uso de procedimientos de negociacin voluntaria, con objeto de reglamentar, por medio de contratos colectivos, las condiciones de empleo. El convenio 154 de 1981, reiter tal idea y estableci adems que las medidas de fomento deban tener por objeto: a) La negociacin colectiva sea posibilitada a todos los empleadores y a todas las categoras de trabajadores de las ramas de actividad a que se aplique el presente convenio. b) La negociacin colectiva sea progresivamente extendida a todas las materias que se indican a) fijar las condiciones de trabajo y empleo, o b) regular las relaciones entre empleadores y trabajadores, o c) regular las relaciones entre empleadores o sus organizaciones o una organizacin o varias organizaciones de trabajadores, o lograr todos estos fines a la vez. c) Sea fomentado el establecimiento de reglas de procedimiento convenidas entre las organizaciones de los empleadores y las organizaciones de los trabajadores. d) La negociacin colectiva no resulte obstaculizada por la inexistencia de reglas que rijan su desarrollo por la insuficiencia o el carcter impropio de tales reglas. e) Los rganos y procedimientos de solucin de los conflictos laborales estn concebidos de tal manera que contribuyan a fomentar la negociacin colectiva. Como fue sealado, el otro derecho esencial integrante de la autonoma sindical es el derecho de huelga. Este derecho, en el concepto de libertad sindical, que es el que garantiza el convenio 87, tiene un contenido amplio, y como lo seala la Comisin de Expertos de la O.I.T., constituye uno de los medios esenciales de que disponen los trabajadores y sus organizaciones para promover y defender sus intereses econmicos y sociales. Estos derechos no slo comprenden la obtencin de mejores condiciones de trabajo, sino que abarcan tambin la bsqueda de soluciones a cuestiones de poltica econmica y social y a problemas relativos a la empresa que interesan directamente a los trabajadores.54 Las restricciones al derecho de huelga, la OIT slo las contempla para el caso de funcionarios que actan en calidad de rganos de la administracin pblica y a los trabajadores de servicios esenciales, pero considerando esta ltima acepcin en un sentido restringido, vale decir aquellos servicios cuya interrupcin podra poner en peligro la vida, la seguridad o la salud de las personas en todo o parte de la poblacin.

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Informe de la Comisin de Expertos, OIT. op. Cit. Pg. 80

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Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio En todo caso, seala la OIT, deben otorgarse las garantas apropiadas a estos trabajadores que quedan privados de un medio esencial de defensa de sus intereses profesionales, tales como procedimiento de conciliacin y arbitrajes adecuados, imparciales y rpidos.

7.- Las garantas para el ejercicio de los derechos emanados de la libertad sindical El libre ejercicio de los derechos emanados de la libertad sindical requiere de una serie de garantas, las que adems deberan promover y proteger los derechos de constitucin pero sobre todo los de actividad sindical, tanto en la dimensin individual como colectiva. El mismo convenio Nro. 87, dispuso en el Art. 11, la obligacin de los Estados miembros de la OIT, para los cuales est en vigor dicho Convenio, de adoptar todas las medidas necesarias y apropiadas para garantizar a los trabajadores y empleadores el libre ejercicio del derecho de sindicacin. Pero adems del convenio Nro. 87, otros convenios han desarrollado estos mecanismos de proteccin y soporte de los derechos emanados de la libertad sindical. Entre los que nos parecen relevantes se encuentran el Nro. 98 sobre el derecho de sindicacin y de negociacin colectiva, el Nro. 151 sobre las relaciones de trabajo en la administracin pblica y el Nro. 135 sobre la proteccin y facilidades que deben otorgarse a los representantes de los trabajadores en la empresa. En tal sentido, y de acuerdo al contenido de los convenios sealados, distinguimos tres clases de garantas al ejercicio de la libertad sindical: a) medidas de proteccin a los trabajadores, en general, b) medidas de proteccin a los funcionarios de la administracin pblica y c) medidas de proteccin a los representantes de los trabajadores a las empresas. a) El Convenio Nro. 98 dispone que los trabajadores deben gozar de adecuada proteccin contra todo acto tendiente a menoscabar la libertad sindical en relacin al empleo. Estos actos pueden ser mltiples, por eso no se enumeran en el convenio. Sin embargo se seala que esta proteccin deber ejercerse especialmente contra todo que tenga por objeto: 1) Sujetar el empleo de un trabajador a la condicin de que no se afilie a un sindicato o a la dejar de ser miembro de un sindicato; 2) Despedir a un trabajador o perjudicarlo en cualquier otra forma a causa de su afiliacin sindical o de su participacin en actividades sindicales fuera de las horas de trabajo, o con el consentimiento del empleador, durante las horas de trabajo. Adems, tanto las organizaciones de trabajadores como de empleadores deben gozar de adecuada proteccin contra todo acto de ingerencia de unas respectos a otras. 40

Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio Por otra parte, el Convenio dispone cuando ello sea necesario, que debern crearse los organismos adecuados a las condiciones nacionales, para garantizar el respeto del derecho de sindicacin. Respecto a esta materia, seala la Comisin de Expertos de la OIT que la eficacia de las disposiciones legales que rigen la proteccin de los derechos sindicales depender en gran medida de la forma como tales disposiciones se aplican en la prctica. En tal sentido stas son insuficientes si no van acompaadas de procedimientos eficaces que garanticen su aplicacin. b) El Convenio Nro. 98 no contempla a los funcionarios de la administracin del Estado, aunque dispuso que ello no deber interpretarse, en modo alguno, en menoscabo de sus derechos o de su estatuto. Teniendo en cuenta tal antecedente y otros fundamentos, la OIT aprob en el ao 1978 el Convenio Nro. 151 sobre la proteccin del derecho de sindicacin de los funcionarios de la administracin pblica, junto con establecer los procedimientos de negociacin para determinar las condiciones de empleo en este sector. La titularidad de los derechos de proteccin que se disponen corresponden a todas las personas empleadas en la administracin pblica, sin embargo, el Convenio deja sujeto a la legislacin nacional la aplicacin de estos derechos a dos grupos de personas: 1) Empleados de alto nivel que, por razones de sus funciones, normalmente se considere que poseen poder decisorio o desempeen cargos directivos, o a los empleados cuyas obligaciones son de naturaleza altamente confidencial, y 2) Fuerzas armadas y polica. Las medidas de proteccin son las siguientes: Proteccin en contra de todo acto de discriminacin. En especial se considera todo acto que tenga por objeto: a) sujetar el empleo del funcionario pblico a la condicin de que no se afilie a una organizacin de empleados pblicos o que deje de ser miembro de ella, y b) despedir a un empleado pblico o perjudicarlo en cualquier otra forma, a causa de su afiliacin a una organizacin de empleados pblicos o por su participacin en las actividades normales de tal organizacin. Independencia respecto de las autoridades pblicas. Establece el Convenio que estas organizaciones gozarn de adecuada proteccin contra todo acto de ingerencia de autoridad pblica en s constitucin, funcionamiento o administracin. Garantas de los representantes de las organizaciones. stas estn referidas esencialmente a la facilidades apropiadas para permitirles el desempeo rpido y eficaz de sus funciones durante las horas de trabajo o fuera de ellas. 41

Curso de Derecho Sindical Prof. Da. Irene Rojas Mio Garanta de respeto de los derechos civiles y polticos de los empleados pblicos. Para ello se establece que estos trabajadores gozarn de los derechos civiles y polticos esenciales para el ejercicio normal de la actividad sindical, con reserva solamente de las obligaciones que se deriven de su condicin y de la naturaleza de sus funciones. c) Por otra parte, en el ao 1971 la Organizacin Internacional del Trabajo acord el Convenio 135 relativo al derecho de sindicacin y las medidas de proteccin para los representantes de los trabajadores en las empresas. En tal sentido, los dirigentes sindicales y los representantes de los trabajadores en las empresas, segn sea el sistema de estructura sindical, deben gozar de adecuada proteccin contra todo acto que pueda perjudicarlos. Al respecto estableci el Convenio 135 de ao 1971, que si bien el Convenio 98 contiene las garantas que protege a los trabajadores contra todo acto de discriminacin tendiente a menoscabar la libertad sindical con relacin a su empleo, es deseable adoptar disposiciones complementarias con respecto a los representantes de los trabajadores. El Convenio Nro. 135 estableci dos garantas bsicas: proteccin contra todo acto que pueda perjudicarlos, incluido el despido por su condicin de representante de los trabajadores, de sus actividades como tales, de su afiliacin al sindicato, o de su participacin en la actividad sindical. Adems, debern disponer de las facilidades apropiadas para permitirles el desempeo rpido y eficaz de sus funciones. Cabe sealar que la Organizacin Internacional del trabajo ha promulgado otros Convenios y Recomendaciones sobre la libertad sindical, en especial los relativos a los trabajadores rurales; que en sntesis se refieren al derecho de asociacin de estos trabajadores, al rol de sus organizaciones y a las medidas a que se comprometen los Estados miembros de la OIT para favorecer el desarrollo de las organizaciones de trabajadores rurales.

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