INTRODUCTION AU DROIT - T.

D n 3 : LA LOI

Document 1 : Jean Marie PORTALIS / Discours prliminaire sur le projet de Code civil I) Stabilit de la Loi

La Loi est source des m urs, le palladium, la garantie de la proprit, le maintien du gouvernement tout en maintenant sa puissance et contribue le faire respecter. Elle est souvent l unique morale du peuple et participe de sa libert, et elle protge galement la personne et ses biens. Pour toutes ces raisons il convient qu elle ne varie pas dans le temps. Elle contribue la stabilit des relations entre les hommes, de la stabilit de la puissance publique et de la garantie des biens des personnes. Dans un tat o des particuliers n ont pas de libert, ni de volont, ni de proprit, car le prince est propritaire de tous le territoire et le commerce se fait au nom du prince. Dans les tats librs de leur despote il faut ncessairement des Lois pour faire face tout pour permettre aux citoyens qui ont des biens les conserver et les dfendre, de mme pour les citoyens qui ont des droits politiques et civils. Sur le plan philosophique, l auteur a t trs inspir des principes philosophiques de l esprit des lumires (Kant, Rousseau, Jung, Montesquieu) et des classiques latins (Cicron, Tacite, Snque). Selon lui il n est point besoin de Loi nouvelles mme s il ne s agit que de corriger un abus. La correction mme peut recler des dangers, qu au lieu de changer les lois il est plus utile de prsenter aux citoyens de nouveau motifs de les aimer. Il avance que deux ou trois bonnes lois en l espace de plusieurs sicles suffisent. II) Evolution du droit

La Loi ne peut pas tout parce que les besoins des hommes varient, il est donc impossible au lgislateur de prvoir tout. Il est difficile la Loi de prvoir l volution des mentalits. Un code mme complet ne peut donc rpondre toutes les situations qui vont tre port l arbitrage du juge. Il appartient au juge de statuer partir des lois existantes, de ce fait l ensemble des dcisions de la jurisprudence propos d une matire constitue la norme un moment donn. Le juge est oblig de statuer sur un litige nouveau qui n avait sans doute pas t voqu au moment de la rdaction de la Loi. Le juge adapte donc la Loi voire la complte, ainsi il favorise l volution du droit sans mconnaitre la stabilit. L article 1384 est rest inchang dans sa rdaction mais il a beaucoup volu dans son application. L office de la Loi est de fixer, par de grandes vues, les principes fcond en consquence. C est au magistrat (dcisions) et au jurisconsulte (doctrine) d en diriger l application. La Loi est porte gnrale et est impersonnel. Elle s adresse tous et non tel ou tel en particulier, c est une des bases du principe d galit politique. La loi a galement un caractre obligatoire, tous les sujets de droit doivent s y soumettre. Il existe cependant des lois impratives et des lois suppltives. La Loi a un caractre permanent (exception faite de certains textes prit de faon limit), les textes restent en vigueur jusqu ce qu elle soit abrog. A ct de la Loi figure les usages, la jurisprudence, la doctrine et l quit. Il faut que le lgislateur veille sur la jurisprudence,
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il peut tre clair par elle et la corriger. En effet lorsqu une volution persiste, le lgislateur peut tre amen corriger ou faire une nouvelle Loi. La jurisprudence comble les vides laisss par le code. Selon Portalis on ne fait pas les codes, ce sont les codes qui se font avec le temps. La Loi est la source essentielle du droit. Document 2 : Association Henri Capitant : Les droits de tradition civilistes La tradition civiliste est fonde sur la codification, c est un ensemble de rgles de droits rationalis, ordonn et hirarchis. Le principal avantage rside dans sa trs grande accessibilit et son intelligibilit. De cette accessibilit, on dduit que le droit franais est un droit dmocratique, il est labor par la reprsentation nationale et est accessible tous citoyens mme non spcialistes. C est un droit sur parce qu il est simple clair et intelligible. C est un droit de principe cohrent donc prvisible. Chaque justiciable peut au moment de porter son litige devant le juge valuer ses possibilits de gagner. Ce droit permet galement de prvenir les litiges. Le procs est peru comme un chec du droit, mieux vaut un bon arrangement qu un mauvais procs. En dernier lieu c est un droit flexible o la jurisprudence joue un rle moteur. La Loi crite apparemment plus fig est finalement plus flexible que l exemple prtorien des pays de common law. En effet, il faut distinguer le cadre normatif qui est rigide dans le cas d une codification d un contenu qui ne l est pas ncessairement. Une rgle de droit peut fort bien voluer, un droit codifi n est pas forcment un droit rigide. L avnement des nouveaux moyens de communication ont fait apparaitre la vitalit exceptionnelle de principes de consensualisme au c ur de la formation du contrat ds 1804. Le code civil s est enrichit par la jurisprudence, des droits spciaux sont apparus (droit de la consommation, droit du salari ). A l inverse le droit des pays du common law qui observe la rgle du prcdent, voit les juges lis davantage encore par cette rgle du prcdent que les juges du droit civil ne le sont avec la rgle de droit crite.

Le droit franais est un droit dmocratique parce qu il est accessible matriellement et intellectuellement. Matriellement : une rgle contenu dans un texte ou dans un code est plus facile d accs que celle qui faut extraire de dcisions jurisprudentielle. Intellectuelle : le code civil a t volontairement rdig pour tre clair et intelligible pour le plus grand nombre. La rdaction des articles est rdige dans un franais usuel, que les non-initis peuvent comprendre. De plus il est communment admis que la loi franaise est plus synthtique que toutes les autres lois europennes elle est 5 fois plus courte que la loi anglaise. Un droit crit et ordonn peut se mettre facilement en ligne et consult en temps rel.

Le contenu des rgles est en principe connu l avance en dcoule une prvention accrue des litiges.

Les facteurs de flexibilit de la loi sont : la vitalit des sources avec la subrogation
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textuelle au sein du code civil (le code civil a su substituer aux rgles anciennes des rgles nouvelles plus adaptes l volution des mentalits et des comportements). Il a su modifier le droit des personnes et de la famille en le faisant voluer en mme temps que les m urs. Il a su intgrer les outils de communication (preuve lectronique). La jurisprudence franaise a su dcouvrir des rgles dans des textes existant, reconnaitre des textes une porte que le lgislateur initial n avait pas envisag. Ainsi les juges compltent la Loi, l adaptent et parfois l lude. Le droit franais volue alors mme que les textes restent inchangs. Par ailleurs les rgles du code civil franais sont exprimes en termes simples gnraux et non particulier c est grce cette gnralit de la formulation qu elles sont souples et flexibles. La jurisprudence peut ainsi les adapter aux situations nouvelles.

En outre l existence de rgles suppltives permet une grande libert. Le juge peut les substituer au silence des parties ou celle qu avait prvu les partis (ex : une clause du contrat est frapp de nullit). Le caractre suppltif de la rgle permet aux parties de ne pas entrer dans les dtails. Ainsi dans un contrat de vente si les parties n ont pas prvu de dates du transfert de proprit, la loi comble leur silence. Les parties peuvent galement carter ces rgles suppltives si elles ne leur convient pas. L existence de rgles suppltives vitent donc d imposer des rgles qui ne seraient pas ralistes ou qui seraient obsoltes, elles permettent aux particuliers ou aux entreprises dans leurs conventions de se doter de rgles qui leurs sont propres et qui conviennent au mieux leur situation conomique et social. Le droit franais avec ses rgles suppltives laisse le champ libre l imagination des protagonistes. De l nait une pratique contractuelle qui annonce la loi de demain. Cette pratique contractuelle ne cesse de s tendre autrefois cantonn aux pratiques du droit des affaires et des contrats, elles gagnent d autres secteurs du droit civil. Document 3 : Conseil constitutionnel n 2005-530 y y y y y y Fondements du contrle de l intelligibilit de la Loi : article 6 de la DDHC de 1789 : galit devant la Loi, article 16 : garantie des droits, article 4 : garantie de l exercice des droits et liberts, article 5 : exercice sans limite de ses droits, article 14 : droit de constater de la ncessit de l impt.

De ces exigences dcoulent la ncessaire intelligibilit de la Loi et la condamnation de son excessive complexit qui ne serait pas justifi par un motif d intrt gnral vritable

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Analyse de l article 78 de la Loi de finance en 2006. y y Le processus dcrit par cet article de la Loi est trop complexe pour que le citoyen puisse calculer par avance le montant de son impt. Les motifs qui pourraient justifier la complexit d une loi serait sa longueur, son caractre imbriqu et incomprhensible, l ambigut de cette loi, assortie de trs nombreux renvois d autres dispositions, elles-mmes imbriques, qui gnreraient des incertitudes, d o rsulterait une inscurit juridique, qui se traduirait par des malentendus, des rclamations et du contentieux.

Le code civil a 4 rdacteurs, sous l influence de Napolon Bonaparte. Les 4 magistrats, rdacteur du code civil (Sud : Portalis (Aix en Provence), Maleville (Bordeaux), Nord : Bigot de la Prameneu et Tronch) ont crit un code dans une France coup en deux, entre un systme du Nord et du Sud. Au sud le systme du droit tait crit, au nord c tait davantage coutumier. Il y a 2 magistrat du Nord et 2 du Sud. St Thomas d Aquin distingue 2 ordres, l ordre de la vrit (intemporel) et l ordre de la charit (personnification au sujet et aux poques). L ide du rapport est d valuer les systmes juridiques et de savoir lequel est le meilleur. En 1999 le conseil constitutionnel a fait de l intelligibilit de la loi un objectif.

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