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AGENTE E ESCRIVO DA POLCIA FEDERAL Disciplina: Direito Constitucional Prof. Flvio Martins Data: 07.02.2010 Aula n.

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MATERIAL DE APOIO MONITORIA

ndice 1. Artigo Correlato 1.1 Constituio material, opo poltica e clusula ptrea 2. Smula Correlata 2.1 Smula Vinculante n 25 do STF 3. Assista!!! 3.1 O Prembulo da Constituio e a posio do STF 4. Simulados

1. ARTIGO CORRELATO 1.1 CONSTITUIO MATERIAL, OPO POLTICA E CLUSULA PTREA Elaborado em 01.2008. Andrei Lapa de Barros Correia Procurador Federal em Campina Grande (PB), lotado no rgo de arrecadao da Procuradoria Geral da Fazenda.

Introduo breve Conversando com um amigo, que trabalha com o direito, colhi uma opinio interessante sobre idias expressas anteriormente, em texto sobre o processo histrico, poltico e jurdico que culminou na constituio de 1988. Disse-me o estimado e respeitado crtico que eu tinha sido claro na exposio, mas que tinha adotado conceito restritivo de constituio. O presente escrito visa a enfocar o que constituio, essencialmente, ou seja, materialmente. Da, pode-se estabelecer em que consiste um conceito largo ou estreito de constituio. A abordagem faz-se pela breve anlise de instituto jurdico diretamente relacionado supremacia da lei materialmente constitucional. Por isso, optou-se por tratar da clusula ptrea para o estabelecimento da intangibilidade de certas matrias. Estes so temas indissociveis da constituio, considerada norma superior do sistema jurdico e fundamento de validade das demais. No se trata de fazer a defesa incondicional de postura kelseniana, seno de assumir que tal postura adotada declaradamente nos modelos que se autoproclamam de supremacia constitucional deve ser abordada com rigor de raciocnio. Se este modelo o melhor, o autor no sabe ou prefere no dizer mas possvel construir um sistema a partir dele. Constata-se que as interpretaes constitucionais no tm tido compromisso com a premissa da supremacia constitucional e so conduzidas segundo casusmos mltiplos. Decorre disso que todos afirmam a supremacia da lei fundante, mas no se preocupam com o sentido de fundao polticoinstitucional.

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Clusula ptrea A histria no se petrifica. A disciplina do que existe e a programao do que existir tampouco parecem comportar petrificaes. Da possvel supor uma dificuldade enorme de pretender impor rigidez a toda sorte de aspecto das inmeras relaes sociais juridicamente relevantes. No obstante, mostrou-se conveniente salvaguardar das vicissitudes mais freqentes uma parte dos fatos e atos importantes para a coletividade. O Estado deve prover em maior e menor medida segundo o tempo e espao vrias necessidades que o conjunto de uma populao deixada prpria sorte no proveria adequadamente. Com efeito, o maior liberal em sentido prprio do termo no exclui o estado de sua teorizao. Uma vez que se assume a necessidade de existncia do Estado, assume-se o problema de discutir e colocar suas limitaes. Alm das limitaes, encontra-se o problema de configur-lo e dot-lo de uma previsibilidade que til sua prpria permanncia. Significa dizer que o jogo de deteno do poder dinmico e rpido, mas suas regras devem ser minimamente previsveis e, talvez mais importante, devem ter um modelo pr-estabelecido de confeco. Eis a essncia do que se chama clusula ptrea: preservao das opes poltico-institucionais fundamentais manuteno de um determinado modelo de acesso e exerccio do poder. Neste ponto convm deixar claro que essncia no o mesmo que tudo. H um pequeno campo residual. Verificando-se o que diz a constituio brasileira de 1988 a respeito, observa-se que a declarao de intenes relativamente coerente. Pretende-se que esto resguardadas a forma do Estado, a separao dos poderes desse Estado e garantias individuais e coletivas mnimas de integridade fsica, econmicas e culturais (ideolgicas). Esse um ncleo posto parte do exerccio do poder soberano do povo por meio de representantes eleitos de legislar. As matrias que no poderiam ser tratadas pelo legislador posterior ao constituinte ficam reservadas ao poder originrio, ou seja, quele no condicionado por parmetros jurdicos anteriores. Enfim, certos assuntos podem ser disciplinados, por excluso, pelo legislador ordinrio, segundo normas fixadas na constituio. O problema que surge a ampliao e a restrio do conceito de clusula ptrea, muitas vezes dissociada de uma abordagem sistemtica e comprometida com a noo de constituio como lei poltica fundamental e superior s demais normas. Interpretar a constituio segundo casusmos no desviante se o objeto so suas normas mais flexveis. Contudo, se as flexibilizaes interpretativas dirigem-se parte relacionada conformao do Estado, afronta-se a prpria constituio. A clusula ptrea abriga, ento, aquilo que somente o constituinte originrio pode suprimir. Dito de forma mais brusca, as matrias constitucionalmente intangveis reservam-se aos rompimentos institucionais muito prprios de golpes de estado e de revolues. O poder constituinte derivado no as alcana, o que conduz a uma concluso assustadora para os mais formalistas: o poder soberano est muito alm do mandato popular conferido segundo regras jurdicas. O carter aparentemente aberto e genrico da enunciao das clusulas ptreas no deve conduzir sua utilizao oportunista, sob argumentos, ora de muita restritividade, ora de muita flexibilidade. Importa buscar seu sentido exato, o que no se revela tarefa impossvel sob parmetros da teoria do Estado. Elas relacionam-se conformao do poder estatal e aos seus limites e no so propositivas, mas garantidoras: primeiramente, do Estado contra sua fragmentao e deformao e; em segundo lugar, das pessoas contra os excessos do Estado. Trata-se de tentar evitar a desintegrao do poder soberano e de evitar que esse poder representado pelo Estado desintegre as esferas individuais. O constituinte hbrido de1988 foi bastante claro na enunciao das clusulas ptreas, o que contrasta com a prolixidade evidente da constituio. Em meio a enorme coleo de disposies

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materialmente inconstitucionais, encontram-se as quatro restries do artigo 60. No se deliberar sobre emendas tendentes abolio da federao, do voto direto, secreto, universal e peridico, da separao dos poderes e dos direitos e garantias individuais. Por excluso, todo o resto pode ser objeto de deliberao, o que convm dizer claramente porque criou-se o hbito de criticar negativamente a constante feitura de emendas constituio. Ora, se possvel fazlas e se uma constituio detalhista ao extremo obviamente implicaria constantes mudanas, no razovel o espanto. As clusulas ptreas relativas ao voto popular e aos direitos e garantias individuais parecem ser mais claras. A primeira no deixa margens e chega ao cuidado notvel de garantir a periodicidade do voto. Revela-se verdadeira clusula de democracia representativa, algo que no foi objeto de muita ateno. Com efeito, as atenes sempre se voltaram mais intangibilidade da separao dos poderes, seja por interesses corporativos imediatos, seja por arroubos de poder. A segunda, aquela asseguradora dos direitos e garantias individuais, encontra sua explicitao no art. 5. da mesma constituio. Este artigo, monumento m tcnica legislativa, no contm somente direitos e garantias que se podem considerar intangveis. A redao do art.60, pargrafo 4., inciso IV expressa na referncia a direitos e garantias individuais. O rol do art. 5. contm direitos no propriamente individuais que, a rigor, no se inserem na intangibilidade. Alm disso, muitos dos incisos do art. 5 prestam-se ao estabelecimento de formas de defesa ou exerccio dos direitos ali previstos. Tais detalhes no se podem considerar direitos e garantias, seno meios de se proceder. Exemplificando: se h privao injusta de liberdade, pode-se pedir a rgo do judicirio ordem de soltura, pouco importando o nome que se d ao, embora o constituinte tenha se ocupado de tais batismos. A defesa da forma federativa do Estado, enfaticamente, no nvel de clusula ptrea, trai a percepo quase nunca declarada de sua enorme carga de artificialidade. A forma federativa adotou-se com o golpe de 1889 reboque da repblica, embora a ltima no implicasse a primeira. Muitos atribuem o af federativo imitao acrtica dos Estados Unidos da Amrica, o que me parece bem razovel. Aps a instalao da repblica federativa, viu-se sua supresso em algumas oportunidades, sem maiores problemas institucionais que tivessem causa direta nessa supresso. O federalismo tem dimenso efetiva menor que a sua importncia formal. Ajustou-se como maneira de estratificao do clientelismo poltico e cumpre, assim, uma funo inegavelmente til. A despeito de inmeras consideraes polticas e histricas possveis sobre a forma federativa, inegvel que se encontra alada condio de imutabilidade constitucional. Porm, a utilidade do formato e sua natureza de clusula ptrea servem bem sua utilizao meramente casustica pelos Estados federados, mormente em matria de repartio de receitas tributrias. A despeito do divrcio da forma federativa com a histria e da ntida prevalncia da Unio, o constituinte foi coerente ao abrigar-lhe da possibilidade de mudana por vontade constituinte derivado. Enfim, tratase da forma do Estado e de matria nitidamente constitucional. Na verdade, os tipos e formas de Estado e de Governo so as primeiras opes realmente constitucionais. O constituinte, contudo, transpareceu haver opes mais relevantes, estabelecendo um plebiscito para escolha do que chamou formas de governo que seriam a monarquia ou a repblica constitucionais e o sistema de governo que seriam o parlamentarismo ou o presidencialismo. A confuso terminolgica e o carter de falsa consulta so bvios, mas no tornam intil a meno. As opes aparentemente disponveis ao eleitorado em sete de setembro de 1993 no se harmonizavam automaticamente com a federao, cuja existncia pressupunha-se a qualquer resultado. Apenas como exemplo, considere-se que um eventual resultado favorvel monarquia constitucional parlamentarista seria muito dificilmente harmonizvel com a federao.

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As consideraes acima no se destinam a introduzir discusso e concluses favorveis a este ou aquele formato, mas a deixar claro o tipo de matria e de opo poltico institucional que caracterizam materialmente uma norma constitucional. A constituio a salvo de mudanas posteriores um ncleo que diz respeito conformao do Estado e defesa dos cidados frente a esse Estado. A clusula da separao dos poderes tributria de idia um tanto fetichista, cuja leitura quase sempre restritiva. O constituinte teve a enorme felicidade de enunci-la sem especificar quais so os poderes separados. Na verdade, a soberania popular pode ser desdobrada em tantos poderes quantas forem as funes estatais convenientes a certo lugar e tempo. Convm, todavia, que sejam separados os poderes, no sentido de poderem exercer suas funes prprias com independncia. Convm, ainda, lembrar embora teoricamente bvio que separam-se poderes estatais e, no se distingue a noo de soberania popular, fundamento do prprio estabelecimento da separao. O poder constituinte originrio pode julgar oportuno no estabelecer a diviso ora abordada. Em muitos Estados, essa diviso realizada de formas diversas, o que no se deveria esquecer para afastar certa tendncia a julgar a tripartio algo inescapvel. A existncia de poderes informais fundados na deteno de capitais, por exemplo, serve para lembrar que h mltiplas nuances a penetrar a ordem formal. Novamente, a despeito de vrias perspectivas possveis de abordagem da questo, alm do foco jurdico, a colocao da separao dos poderes estatais entre as clusulas ptreas indicativo do tipo de matria merecedor de imutabilidade constitucional. A diviso de poderes estabece-se segundo o critrio de funo a se desempenhar. Da, a independncia, corolrio da separao, existe para assegurar que a funo ser exercida adequadamente, a partir de critrios prprios e pr-estabelecidos. Vista por outro lado, a separao de poderes estatais evidencia que os poderes funcionais resultantes so partes do Estado e, consequentemente, buscam legitimidade institucional na mesma norma fundante. A tomada de uma deciso que se encontre no mbito de um poder estatal no deve sofrer influncias de outro, nem devem os poderes deixarem acontecer a interpenetrao de funes prprias, como forma de disfarce da ineficincia altamente custosa de todos. Algumas concluses As chamadas clusulas ptreas apontam para o real sentido de constituio, pois so dotadas de algo muito extremo: a pretenso de estar a salvo de qualquer modificao ordinria. Essa imutabilidade estabelece ntida diferena entre normas constitucionais. Umas, tm sua supremacia delimitada apenas por aspectos formais, outras simplesmente no podem ser objeto de deliberao. A opo do constituinte originrio independentemente de s-lo em sentido prprio revela-se nas clusulas ptreas. A rigidez constitucional o indicativo seguro de seu ncleo de escolha poltico-institucional, ou seja, do que matria de constituio. Sempre haver margens de interpretao, umas utilizadas para buscar sentidos reais, outras para obter posies relacionadas a interesses pontuais de certos grupos que se apropriam do Estado. O Brasil vive situao de confuso de funes estatais, estabelecida e mantida em detrimento da populao que custeia o Estado. Superposies e ausncias de funes e servios estatais a depender do campo de cobertura que se visualize ocorrem. Estranhamente, os prprios agentes da confuso institucional invocam normas constitucionais, como a clusula ptrea da separao de poderes, em defesa de inexistentes violaes. Essa apropriao errnea da separao dos poderes por interesses de corporaes estatais anuncia um dficit de deliberao democrtica. Com efeito, a populao, no chamada a opinar se est de acordo com o funcionamento e o custo dos servios a que correspondem as funes estatais.

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A resultante de tanto quanto foi dito no viso restritiva de constituio, seno percepo de que ncleo constitucional diz respeito a opes relativas conformao do Estado e s garantias individuais. Os demais assuntos tratados na constituio tm sua relevncia aferida segundo critrios muito prximos daqueles que balizam a legislatura ordinria. As vrias alteraes promovidas na constituio brasileira de 1988 revelam a natureza ordinria da maioria de seu texto, mais que a realizao de mutilaes sem critrios. surpreendente notar que o ncleo permanece e mostrou-se possvel sua manuteno. Fonte: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=10874

2. JURISPRUDNCIA CORRELATA 2.1 SMULA VINCULANTE N 25 DO STF ilcita a priso civil de depositrio infiel, qualquer que seja a modalidade do depsito.

3. Assista!!! 3.1 O Prembulo da Constituio e a posio do STF Fonte: http://www.lfg.com.br/public_html/article.php?story=20080610094103734

4. SIMULADOS 4.1 Se o Congresso Nacional aprovasse lei federal determinando que o voto passaria a ser facultativo para todos os eleitores brasileiros, esse dispositivo seria A) constitucional. B) inconstitucional, por tratar-se de matria exclusiva de lei complementar. C) inconstitucional, por violar clusula ptrea. D) inconstitucional, pois essa modificao no direito brasileiro demandaria a edio de emenda Constituio da Repblica. Resp.: D 4.2 Indique, entre os institutos que se seguem, aquele que no se encontra inserido, explicitamente, dentre as denominadas clusulas ptreas da Constituio em vigor: A) os direitos e garantias individuais; B) a forma federativa de Estado; C) a separao dos Poderes; D) o regime republicano; Resp.: D 4.3 Ser objeto de deliberao a proposta de emenda Constituio Federal referente A) forma federativa de Estado. B) instalao da justia itinerante. C) ao voto direto, secreto, universal e peridico. D) separao dos Poderes. E) aos direitos e garantias individuais. Resp.: B

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