MODELOS DE CONCESIONES

El desarrollo de la infraestructura como base de la competitividad regional ha jalonado fuertemente la inversin en materia de puertos, carreteras, vas frreas, aeropuertos, acueductos, transporte urbano, etc; incluso siendo utilizada como poltica anticclica ante la pasada crisis financiera internacional que comenz en 2008 y de la cual an se sienten rezagos. Colombia no ha sido ajena a esta situacin y ha emprendido un proyecto de renovacin de la infraestructura en todos sus frentes, sin igual en toda su historia. Por ello, es fundamental analizar la evolucin en materia de concesiones que han tenido otros pases de gran desarrollo como Chile y otros, como Per, que tambin ha asignado gran importancia a este tem como pilar de su progreso y desarrollo y para lo cual, han establecido metodologas y procesos exitosos que pueden servir como marco de referencia. A continuacin, se describirn los principales rasgos que caracterizan el modelo de concesiones tanto de Chile como de Per.

A. El Caso Chileno Antecedentes

En 1993 el Ministerio de Obras Pblicas convoc al sector privado a participar en las inversiones productivas que el pas necesitaba, a travs del Sistema de Concesiones. La invitacin fue para que empresas nacionales y extranjeras invirtieran bajo un sistema de contrato de concesin tipo BOT (siglas en ingls: construye, opera y transfiere). El concesionario deba financiar, construir, operar y transferir la obra al Estado al trmino del contrato. La iniciativa pas a constituir una poltica de Estado avalada por todos los sectores polticos del pas, es as como el Congreso Nacional aprob por unanimidad el marco legal aplicado a los contratos de concesiones. Esta poltica comienza a revertir un dficit de infraestructura que atentaba contra el crecimiento econmico del pas. Las estimaciones de ese dficit se cifraban en unos US$ 12.500 millones para el quinquenio 1995-1999, mientras que las relativas a prdidas anuales de competitividad por falta de infraestructura ascendan a US$ 2.300 millones.

A la falta de inversin se sumaba el rezago en la capacidad de sus rutas, caracterizado por las altas tasas de crecimiento de viajes en las principales carreteras, especialmente de vehculos de carga, la alta congestin en las zonas cercanas a las ciudades ms importantes y la creciente tasa de accidentes viales.

Funcionamiento del Sistema

La asociacin pblica privada, impulsada por el Ministerio de Obras Pblicas, es una estrategia que ha permitido al Estado, en el rea de inversin de infraestructura pblica, liberar recursos, optimizar sus inversiones y potenciar el desarrollo productivo del pas. Desde el mbito privado, se aportan los recursos econmicos, la experiencia e innovacin tecnolgica y, desde el Estado, se entregan los esquemas asociativos, instrumentos que facilitan el financiamiento y un marco legal que ha permitido sustentar una alianza a largo plazo. Las normas jurdicas que reglamentan la provisin de infraestructura pblica, a travs del sistema de concesiones, estn estipuladas en diversos cuerpos legales, especialmente la Ley de Concesiones (DS N 900 de 1996 del Ministerio de Obras Pblicas y su Reglamento, Decreto Supremo N 956, de 1997). Dicha normativa, aprobada ampliamente por todos los sectores polticos del pas, regula la adjudicacin, ejecucin, reparacin o conservacin de las obras pblicas otorgadas en concesin a privados. La Ley de Concesiones establece que en los procesos de licitacin pueden participar empresas nacionales y extranjeras. En su ciclo de desarrollo, las propuestas a ser concesionadas pueden ser de origen pblico o privado (ver grfica). En el segundo caso, el Ministerio de Obras Publicas debe determinar si la iniciativa es de inters para el Estado. De ser as, el proyecto ser declarado licitable y, al momento de su licitacin el proponente ser premiado con una mejor ponderacin en su oferta, la cual est claramente establecida en la normativa. Si el origen del proyecto es pblico, el Ministerio consulta con otros organismos fiscales sobre su factibilidad y conveniencia; slo entonces se integra a la cartera de negocios.

Origen de los Proyectos Fuente: Direccin General de Obras Pblicas. Chile

Una vez que los interesados en los proyectos entran en una fase de precalificacin o directamente de licitacin, los profesionales del Ministerio de Obras Publicas dan inicio a una etapa de intercambio de informacin tcnica y de factibilidad con los participantes del sector financiero y los propios actores del proceso, perfeccionando los proyectos y los mecanismos de participacin del Estado y del sector privado. Una vez concluido este proceso se elige, entre las propuestas tcnicamente aceptables, la que entregue la mejor oferta econmica. La empresa o consorcio que se adjudica la concesin construye las obras establecidas en el contrato, lo administra y mantiene el servicio por un perodo determinado, el cual se extiende generalmente por un perodo de 20 o 30 aos, siendo su mximo 50, de acuerdo a lo establecido por la Ley de Concesiones. Como se mencion anteriormente, el esquema utilizado para la ejecucin de los proyectos es el Sistema BOT. Para hacer posible este sistema, los ingresos percibidos deben ser superiores a la inversin realizada, tanto en obras como mantenimiento y operacin de las mismas. De igual forma, debe existir un sistema de garantas y seguros que de confianza a todos los agentes que se relacionan con la construccin, operacin y mantenimiento del contrato de concesin, y un esquema financiero que permita diversificar los riesgos de la inversin. El xito del sistema de concesiones chileno est basado en cuatro factores claves: 1. Modelo econmico

 La estabilidad econmica del pas ha sido un factor crucial en el surgimiento y fortalecimiento de la industria. Este factor es clave para el desarrollo de la industria de las concesiones, y as lo ha mostrado la experiencia chilena. Esta misma estabilidad, ms una regulacin adecuada de los mercados financieros, permite que esta industria se desarrolle con mayor fluidez, pasando de requerir crditos de financiamiento puente durante la construccin de la obra en una primera etapa, a lo que sucede ms frecuentemente en la actualidad en Chile, donde se utiliza fuertemente el project finance. Profundidad de los mercados financieros de fondos de largo plazo (Inversionistas Institucionales). La economa ha podido enfrentar turbulencias externas, sin afectar mayormente a la Industria. Principio rector de este sistema: pago por uso de infraestructura. Existe valoracin de los usuarios de infraestructura pblica que estn dispuestos a pagar por ella si reciben un servicio de calidad, y es eficiente y equitativo que exista dicho pago. Licitaciones competitivas. Ha sido muy relevante que con el tiempo los resultados de industria y los diferentes perfeccionamientos han atrado a nuevos e importantes actores internacionales, quienes participan de las licitaciones de nuevas concesiones y compran concesiones en explotacin. Por lo dems, empresas chilenas se han desarrollado de manera relevante en la industria de las concesiones y participan hoy en otros pases. Contratos BOT. El concepto de que la licitacin sea por el paquete completo pone los incentivos correctos para que las obras de infraestructura se construyan y se operen con un ptimo de calidad para el usuario (que paga durante la explotacin) y para el Estado (quien al trmino de la concesin recibe la obra de vuelta). Obviamente esto tiene que ser acompaado de una eficiente asignacin de los riesgos de la concesin. 2. Modelo poltico institucional Frrea decisin poltica de impulsar el funcionamiento de la alianza pblico privada para la provisin de infraestructura pblica. La ley de concesiones juega un rol fundamental en facilitar competencia del sector privado: Llamados a licitacin y precalificacin pblicas y competitivas. Criterios de adjudicacin objetivos. Mecanismos de colaboracin pblico/privado. Mecanismo de resolucin de conflictos eficientes: Comisiones conciliadoras y arbitrales. 3. Modelo de financiamiento El modelo de concesiones se hace cargo eficientemente de los factores financieros principales que definen este tipo de contratos:

 Los activos fsicos involucrados las obras no son prendables, es decir, no se pueden comprar y ser trasladados de su ubicacin original. Plazos del negocio relativamente largo: fondos de financiamiento de largo plazo. Del orden de 20 a 30 aos ms que los financiamientos tradicionales que se acostumbran en Chile y en muchos pases. (La ley permite 50 aos de concesin, plazo que en Espaa y EE.UU llega hasta 99 aos.) Intervienen muchas instancias (concesionarias, compaas de seguros, financistas, bancos, consultores y otros). Estas caractersticas hacen complejo el negocio financiero el que requiere en la prctica de condiciones especiales para que se lleve adelante con xito. En vista de esto, Chile se vio enfrentado a la necesidad de llevar adelante cambios a diferentes normativas, ms all de la propia ley de concesiones, que dan cuenta de esta complejidad: Perfeccionamientos (1997 2005) El objetivo final de los perfeccionamientos en el aspecto del financiamiento de las concesiones, ha sido el atraer al mayor nmero posible de inversionistas nacionales e internacionales (Competencia), los cuales requieren, por ser sta una industria de caractersticas especiales (activos no prendables, negocios de largo plazo), de garantas especificas que aseguren el retorno de sus inversiones. Teniendo en cuenta esto, y en la medida que tanto el Estado como los privados fueron aprendiendo, se elaboraron una serie de perfeccionamientos que, junto a los ya mencionados en el mbito poltico institucionales, dieron un impulso muy relevante a la industria. a. Ley de Concesiones: se crea la prenda especial de concesin de obra pblica que otorga derechos especiales a este tipo de acreedores. b. Ley General de Banco: se amplan lmites para los prstamos a las concesionarias y constructoras. c. Legislacin de administradoras de fondos de pensiones, compaas de seguros, fondos de inversin y fondos de inversin de capital extranjero: facilitar inversin en financiamiento de concesionarias. d. Ley de valores. permitir securitizar los flujos de las concesiones. e. Recuperacin del IVA f. Ley de telepeaje: sistema electrnico de cobro. g. Se introducen mecanismos de coberturas de riesgo, para mejor manejo de los riesgos que involucra una concesin de obra pblica: Seguros Estatales (de ingresos mnimos y de tipo de cambio). En el caso chileno, la fuente principal de financiacin ha sido la emisin de bonos. Las colocaciones financieras bordean los US$ 6.500 millones.

34% 49%

17%
Accionistas Bancos Bonos

Financiacin de las Concesiones Fuente: Asociacin de Concesionarios de Obras de Infraestructura Pblica. Chile. Marzo 2008.

4. Modelo de asignacin y manejo de riesgos Para asegurar la participacin de privados en el sistema, a la vez que resguardar el buen uso de los fondos pblicos, un factor clave fue la adecuada asignacin de los riesgos (definir de antemano quin paga qu), lo que significa asignar el riesgo de la concesin, en cada una de sus etapas, a quien tenga mejor capacidad para asumir ese riesgo. Ej. Obra vial. En este ejemplo, para la concesin de una obra vial, los cuadros siguientes muestran la asignacin ptima de riesgos en cada una de sus etapas. Esta asignacin ptima equivale a colocar bien los incentivos a cada una de las partes que participan de una concesin, llevando a una asignacin global ptima.
CONSTRUCCIN
RIESGO PBLICO PRIVADO X X X X X X COMPARTIDO

Sobre costes construccin Expropiaciones Plazos de construccin Obras adicionales Riesgos ambientales Riesgos de financiacin puente

En la etapa de construccin es cuando el Estado debe enfrentar el mayor nivel de riesgos, en comparacin con el resto de las etapas. As, los riesgos de expropiacin y de obras adicionales que demande la ciudadana, respecto de una obra en particular, y en parte los riesgos medio ambientales tambin, son riesgos que slo el Estado puede hacer frente, y sta es una realidad que los contratos de concesin y los mecanismos de resolucin de conflictos deben hacerse cargo. Cualquier cambio en esta relacin de riesgo con el Estado impide que el negocio de las concesionarias fructifique.
FINANCIACIN
RIESGO PBLICO PRIVADO X X X X X X COMPARTIDO X

Moneda Tasas Plazos Riesgo poltico Capacidad crediticia Riesgo de refinanciacin

Los riesgos de financiacin son riesgos que eminentemente debe enfrentar y hacerse cargo el sector privado, y por ello la necesidad de mecanismos especiales de resguardo que aseguren que esta financiacin exista.
EXPLOTACIN
RIESGO PBLICO PRIVADO X X X X X X COMPARTIDO X

Demanda Sobre costes explotacin Mantenimiento diferido Riesgos ambientales Revisiones de Tarifas Riesgo de refinanciacin

En la etapa de explotacin los riesgos son fundamentalmente a cargo del concesionario, a excepcin de un cambio de tarifas que el Estado estipulara fuera de contrato. El riesgo de demanda, asociado ya no a una mala proyeccin de flujos, sino a un declive sustantivo por un shock generalizado a la economa, debe ser compartido entre el Estado y el Concesionario (en Chile existe el MDI).

De acuerdo con lo anterior, los concesionarios que no han alcanzado su nivel de rentabilidad pueden al menos beneficiarse del Mecanismo de Garanta de Rentabilidad (MDI). Esta iniciativa de las autoridades chilenas pretende ofrecer a los concesionarios una garanta de trfico durante toda la duracin de la concesin. En contrapartida, el concesionario asume el coste de la garanta que escoge, aceptando realizar cierto nmero de trabajos o inversiones que dicten las autoridades pblicas.

Desafos
Para el Estado y Entidades Concesionarias Continuar con programa de licitaciones viales para mayor conectividad de centros productivos: disminucin de costos de logstica para incrementar productividad. Impulsar licitaciones de Nueva Generacin: crceles y hospitales Mejorar administracin gubernamental del sistema: planificacin de inversiones, gestin de contratos en etapa de construccin, fiscalizacin de contratos en etapa de operacin, funcionamiento ms articulado con organismos con vinculacin directa con nuevas licitaciones. Fortalecimiento de la institucionalidad: mayor accountability del sistema. Para la Industria Financiamiento de las nuevas concesiones: mayores dificultades requerirn mayor ingenio. Mejorar la calidad y el estndar de los servicio: brindar satisfaccin a los usuarios, que hoy son ms exigentes. Mayor accountability hacia la sociedad.

B. El Caso Peruano

Antecedentes
En el Per, la actividad empresarial del Estado se intensific en los aos sesenta y setenta, al iniciarse el Gobierno militar. En los dos gobiernos siguientes no ocurrieron cambios significativos en esta situacin. Una muestra de la expansin de las empresas pblicas durante ese perodo es que mientras que en 1968 existan entre 18 y 40 empresas estatales (de acuerdo a la definicin que se utilice), que representaban entre

1 y 6 por ciento del PBI, en 1990 haban 186 empresas pblicas, las cuales constituan alrededor del 20 por ciento del PBI y operaban en casi todos los sectores econmicos del pas6. No obstante, esta expansin no signific una mejora en la eficiencia en la provisin de bienes y servicios. En lugar de ello, la gestin estatal estaba caracterizada por falta de objetivos claros, inadecuados sistemas de control y evaluacin, interferencia poltica, insuficientes recursos de inversin y una severa descapitalizacin. As, existen resultados econmicos sistemticamente negativos en los aos 70 y 80, los cuales son mucho ms graves en el periodo 1985-1990, debido a la poltica de control de precios a la que se vieron sometidas estas empresas. En los aos noventa se inici un proceso gradual de privatizaciones y concesiones, en el marco de la estabilizacin de la economa y liberalizacin de los mercados. El principal objetivo del programa era promover la eficiencia y competitividad de las empresas que se encontraban bajo administracin del Estado peruano. Con este fin, se expide durante este periodo una serie de normas orientadas a promover una mayor participacin privada en la actividad empresarial del Estado (D.L. 674, Ley de Promocin de la Inversin Privada en las Empresas del Estado; D.L .662, Rgimen de Estabilidad Jurdica a la Inversin Extranjera; D.L 782, entre otros). En el campo especfico de promocin de inversiones privadas en infraestructura, el Decreto Legislativo 758 (1991) estableci que se podrn otorgar concesiones a personas jurdicas, nacionales o extranjeras, para la construccin, reparacin, conservacin y explotacin de obras de servicios pblicos. Como parte de los cambios en el marco normativo necesario para el proceso de privatizaciones y concesiones, fueron creadas adems diferentes instituciones que asumen como funcin supervisar los contratos establecidos con el Estado y regular un campo especfico. En particular, en el mbito pertinente al sector portuario se cre OSITRAN, Organismo Supervisor de la Inversin en Infraestructura de Transporte de Uso Pblico, como organismo autnomo y descentralizado, adscrito a la Presidencia del Consejo de Ministros. Como resultado de estos cambios, hasta finales del ao 2001 el Gobierno haba completado 200 procesos de ventas de acciones o activos y 23 concesiones. Estas operaciones significaron volmenes de inversin privada importantes al pas, constituyeron una fuente de recursos significativa para el Tesoro Pblico y generaron beneficios en diversos sectores, en trminos de mayor competencia, mejor desempeo de las unidades productivas y mejoras en la calidad de los servicios prestados. De esta manera, el desarrollo institucional del modelo de concesiones de Per ha evolucionado hasta lo que hoy se conoce a travs de los siguientes estamentos: en 1991 se crea la Comisin para la Promocin de la Inversin Privada (COPRI) con el encargo de conducir la transferencia de empresas, activos y proyectos al sector privado.

As mismo, en 1997 se crea la Comisin de Promocin de Concesiones Privadas (PROMCEPRI) encargada de promover concesiones. En 1999 COPRI absorbe PROMCEPRI y en el 2002 absorbe la Comisin Nacional de Inversin y Tecnologa (CONITE) y la Gerencia de Promocin Econmica de PROMPERU y en el 2003 toma el nombre actual de PROINVERSIN (Agencia de Promocin de la Inversin Privada). Las concesiones han tenido una presencia importante en sectores como hidrocarburos, telecomunicaciones y transporte. Cabe destacar, entre otras, el proyecto de Camisea (explotacin, transporte y distribucin), el sistema ferroviario (centro, sur y sur oriente), la lnea de transmisin elctrica Mantaro-Socabaya, el proyecto Chilln (saneamiento), el Aeropuerto Internacional Jorge Chvez y el terminal portuario de Matarani.

Funcionamiento del Sistema

Mediante el Texto nico Ordenado aprobado por Decreto Supremo N 059-96-PCM, se establece que la promocin de la inversin privada en obras pblicas de infraestructura y de servicios pblicos, se realiza a travs del otorgamiento de concesiones. PROINVERSIN es la entidad competente para promover proyectos de inversiones, bajo la modalidad de concesiones. A nivel regional o local, los propios Gobiernos Regionales o Municipales son competentes para promover proyectos de inversin dentro de sus jurisdicciones. Los procesos de entrega de concesin de obras pblicas de infraestructura y de servicios pblicos son conducidos por los Comits Especiales. Las concesiones se otorgan a travs de Licitaciones Pblicas Especiales o Concursos de Proyectos Integrales y se formalizan con la firma de un contrato de naturaleza administrativa. El contrato de concesin otorga al concesionario la ejecucin y explotacin (Se entiende por ejecucin, la construccin, reparacin y/o ampliacin de la obra. Mientras que la explotacin se refiere a la operacin de la obra o la prestacin del servicio.) de determinadas obras pblicas de infraestructura o la prestacin de servicios pblicos por un plazo determinado. El contrato de concesin establecer, en su caso, los mecanismos que aseguren al concesionario la percepcin de los ingresos por tarifas, precios, peajes u otros sistemas de recuperacin de las inversiones, de acuerdo con la naturaleza de la concesin. El concesionario no podr establecer exenciones en favor de usuario alguno. Las concesiones podrn otorgarse bajo cualquiera de las siguientes modalidades: A ttulo oneroso

El concesionario realizar una contribucin en dinero u otorgar una participacin sobre sus beneficios a favor del Estado. - A ttulo gratuito Cofinanciada por el Estado (con entregas durante la etapa de construccin o de explotacin, reintegrables o no). - Mixta Cuando concurran ms de una de las modalidades antes sealadas. El concesionario percibir como compensacin por las obras y servicios que explote: La tarifa, precio, peaje u otro sistema de recuperacin de la inversin establecido. Los beneficios adicionales expresamente convenidos en el contrato, tales como concesiones para servicios tursticos, autoservicios, publicidad y otros.

El plazo mximo establecido para las concesiones en el Per es de 60 aos. La vigencia se contar a partir de la fecha de celebracin del contrato respectivo. Asimismo, los concesionarios podrn contratar dentro o fuera del pas seguros que cubran sus inversiones contra riesgos comerciales y no comerciales.

Algunos Criterios Especficos para Aspectos Relevantes de los Contratos de Concesin en Infraestructura de Transporte de Uso Pblico (Lineamiento de OSITRAN) Regulacin de Actividades de Diseo y Construccin - Las inversiones a cargo del Concesionario deben adecuarse al tipo de
proyecto y permitir una adecuada tasa de retorno (Principio de Razonabilidad): el Estado establece una serie de inversiones mnimas (denominadas tambin inversiones comprometidas) que el Concesionario se encuentra obligado a efectuar. Las exigencias que en este sentido se establezcan, as como la interpretacin de aquellas ya pactadas, debern ser necesarias, adecuadas y proporcionadas; debiendo de ser adecuadas al proyecto en cuestin y buscar, como principio, que el proyecto sea financiado por el Concesionario. Ello tambin con el objeto de establecer un nivel tal de inversiones que le permita al Concesionario el retorno de su inversin y que le garantice la bancabilidad (desarrollar el proyecto de manera tal que sea atractivo para

que los Bancos se encuentren interesados en conceder prstamos al concesionario para su desarrollo) del proyecto. As, en principio, las inversiones que se exijan deben obedecer a las necesidades del negocio y ser cubiertas con los ingresos que la Concesin genere. Reduccin de incentivos a que el Concesionario incremente su inversin para obtener beneficios extraordinarios (principio de eficiencia): sera pertinente que en los proyectos de Contratos se establezca que el reconocimiento de los precios unitarios asociados a la ejecucin de los proyectos de inversin, deber estar asociado a la evaluacin de los precios de mercado, con el fin de evitar que ineficiencias en el gasto por parte de los Concesionarios sean trasladadas a los usuarios o al Estado. Niveles de servicio e inversin en obras: es ms eficiente establecer niveles de servicio para la atencin de la demanda en lugar de inversiones obligatorias. Una vez establecidos los niveles de servicio, su cumplimiento estar a cargo del concesionario, dejando en libertad a ste para que determine el tipo y monto de obra o inversin que garantiza el cumplimiento del nivel de servicio. Tal es el caso, por ejemplo de la Concesin de la Nueva Terminal de Contenedores Zona Sur, en la que se establece que el concesionario debe garantizar que la ocupacin de amarraderos no supere el 70%. Responsabilidad de los estudios de ingeniera y otros realizados por el Concedente y PROINVERSION: la responsabilidad de los estudios realizados o contratados por el Concedente y PROINVERSIN, recae en estos organismos, segn corresponda. OSITRAN podr opinar sobre dichos estudios, en los aspectos de su competencia, cuando han servido de base para establecer las inversiones a ser consideradas en la concesin, a efectos de asegurar la viabilidad y sostenibilidad del rgimen de recuperacin de las inversiones contemplado en el Contrato de Concesin.

- Estudios de ingeniera de detalle en el concesiones cofinanciadas:

OSITRAN considera, que con objeto de reducir los riesgos de incrementos significativos en los costos de inversin en las concesiones cofinanciadas, es deseable que stas cuenten con estudios definitivos.

Regulacin de la Conservacin de las Obras

Principio de Razonabilidad en las Obligaciones de Conservacin y Niveles de Servicio: si bien existe un inters de garantizar que los usuarios

reciban el mejor servicio posible, al establecer las obligaciones del Concesionario o al interpretar las existentes deber tenerse en cuenta que stas sean razonables y acordes con el inters perseguido con el desarrollo del proyecto. De otra manera se exigir el cumplimiento de niveles de servicio que no se encuentran justificados con las caractersticas del proyecto o que no son viables de mantenerse con el flujo de ingresos de la infraestructura. Lo anterior resulta tambin aplicable para los casos en que se solicite la modificacin de plazos para el desarrollo de inversiones comprometidas, por ejemplo, cuando existan cambios en la demanda del servicio que no pudieron preverse en el momento de celebrarse el contrato. Principio de Continuidad del Servicio: este principio no slo implica cumplir con las obligaciones de mantenimiento, sino que el desarrollo de las mismas no puede implicar una afectacin a la continuidad del servicio. Dicha condicionalidad debe quedar establecida en los Contratos de Concesin. Las obligaciones de mantenimiento que se generen deben de ser de tales caractersticas que aseguren la continuidad del servicio a lo largo del tiempo. En tal sentido, al establecerse las obligaciones del concesionario, deber tenerse como principio orientador que stas deben de garantizar como mnimo la adecuada provisin del servicio en cuestin. Sin embargo, esta labor de mantenimiento y mejora del servicio deber de establecerse de manera tal que no implique una afectacin a la continuidad del servicio o al nivel en que ste es brindado.

Regulacin de la Explotacin de la Concesin

Esquema tarifario propuesto en el Contrato debe estar alineado a esquemas compatibles por incentivos: En otras palabras, el esquema tarifario propuesto en el Contrato debera estar orientado a generar incentivos para que el Concesionario genere ganancias de eficiencia, que lo beneficien a l y a los usuarios del servicio. Tal es el caso, por ejemplo de las tarifas tope, que tienden a generar incentivos para la generacin de eficiencia productiva. En el proyecto de Contrato de Concesin las tarifas propuestas deben estar blindadas frente a decisiones polticas: uno de los pilares del marco regulatorio vigente consiste en garantizar que las decisiones en materia tarifaria, se basen en decisiones tcnicas y no polticas. En tal sentido, el Concedente no debe intervenir a travs de la modificacin unilateral de las tarifas, o impulsar unilateralmente una modificacin en las mismas, pues ello

adems de ser ilegal atentara contra la necesaria imparcialidad que debe regir en este tipo de procesos. Cabe mencionar que la politizacin del proceso tarifario no slo puede redundar en el ejercicio de un mayor poder de mercado, en perjuicio de los consumidores, sino por el contrario, tambin en la reduccin artificial de las tarifas atentando contra el principio de sostenibilidad de la infraestructura. La facultad de fijar la tarifa no se circunscribe a determinar el monto que se cobra, sino como se define la unidad a la que se le aplica: las potestades de OSITRAN deben comprender tambin el Marco Conceptual de los mecanismos de cobro de la tarifa. Por ejemplo, si en caso de concesiones viales se considera la implementacin de nuevas estaciones de peaje, o el retiro o modificacin de ubicacin de las existentes, puede significar una modificacin indirecta de la tarifa que pagan los usuarios por kilmetro recorrido. Otro ejemplo puede ser la inclusin o exclusin de ciertos supuestos para la aplicacin tarifaria. Por ello no resulta conveniente que el Concedente tenga la facultad discrecional de modificar la ubicacin de dichas unidades, mecanismos de cobro o base sobre la que se aplica. Ello debe quedar bajo el control de OSITRAN o sujeto a la modificacin del contrato. Dar tal poder al Concedente incrementa el riesgo del proyecto para los usuarios y concesionario y afecta la seguridad jurdica, pues el Concesionario no cuenta con la certeza de cules sern las reglas de juego que regirn para los aos futuros de la Concesin. El contrato debe remitir al Reglamento Marco de Acceso (REMA) y el Reglamento de Tarifas de OSITRAN (RETA): de esa forma se evita la sobreregulacin en el contrato de concesin y los problemas de aplicacin entre el contrato y el marco regulatorio. Ello debido a que ambos son normas que establecen obligaciones y derechos aplicables de manera uniforme a todas las entidades prestadoras bajo la competencia de OSITRAN. Debe evitarse en lo posible que se creen excepciones al REMA o al RETA en los contratos. OSITRAN fijar tarifas cuando la competencia no exista ni puede existir por ser mercados que no son disputables (Ley N26917): ello debe ser evaluado claramente cuando se establece el rgimen de tarifas en el contrato evitando que se incluyan bajo regulacin tarifaria supuestos en que la misma es innecesaria. En otras palabras, cuando exista una clusula tarifaria en el contrato de concesin, OSITRAN slo debe velar por el estricto cumplimiento de dicha clusula tarifaria. Del mismo modo, cuando exista competencia en el mercado, OSITRAN debe limitarse a velar por su libre funcionamiento pues su rol regulador, en este caso, es subsidiario.

Es recomendable que se incluya la revisin quinquenal de las tarifas por parte del OSITRAN en los Contratos de Concesin: la finalidad es el adecuar los cobros que se realiza por el uso de la infraestructura a las modificaciones en la calidad de servicio y las caractersticas de la demanda. Un contrato muy rgido puede conducir a una continua presin para modificarlo, lo cual afecta la seguridad jurdica y no es tomado como una seal adecuada por la opinin pblica. Dada la dinmica asociada a la tecnologa de la infraestructura de transporte, como la prctica regulatoria, las revisiones tarifarias deben realizarse cada 5 aos. En el caso de nuevas infraestructuras o cuando sea necesario realizar importantes inversiones al inicio de la concesin, el primer periodo de revisin puede ser mayor a 5 aos pero menor a 10, de acuerdo a los resultados que arroje el anlisis de sostenibilidad.

- Tratamiento de los subsidios cruzados tarifarios: OSITRAN podr

pronunciarse respecto del tratamiento tarifario de los subsidios cruzados, con la finalidad que queda claramente establecido el objetivo del subsidio, el mecanismo como se genera y recauda, su asignacin, transparencia y la reduccin de los incentivos de incrementar el subsidio.

- Caso de Concesiones Viales:

a. El Concesionario es quin debe administrar las estaciones de peaje:

Una vez entregado en concesin un tramo carretero, el Concesionario deber asumir directamente el cobro de los peajes, durante todo el periodo de vigencia de la Concesin, incluyendo la etapa de construccin. b. Mecanismo de Ajuste por Tasa de Inters De acuerdo a las mejores prcticas internacionales, como regla general, en una concesin los riesgos financieros deben trasladarse al concesionario. En tal sentido, mecanismos de ajuste compensatorios sobre las tasas de inters no resultan convenientes. Sin embargo, en los Contratos de Infraestructura Cofinanciada usualmente se ha incluido est clusula por el mecanismo de ajuste por tasa de inters. c. Mecanismo de garanta tarifaria De acuerdo con este mecanismo de garanta pactado en los Contratos de Concesin cofinanciados, si el Estado solicita la reduccin de la tarifa, el Concesionario se ve obligado a realizar dicha reduccin; pero el Estado, por su parte, se ve en la obligacin de compensar al Concesionario por dicha reduccin en los ingresos d. No deben existir exenciones de pago de tarifas a favor de los usuarios

De acuerdo con la legislacin vigente, tanto en concesiones onerosas o cofinanciadas, estn prohibidas las exenciones de pago de los servicios a favor de los usuarios ya que esto puede constituir una conducta discriminatoria, salvo que exista una regulacin explcita o razonable. Entre las principales garantas para el concesionario se encuentran: 1. Mecanismos para la proteccin de inversiones 2. Fijacin de un nivel de ingresos para el concesionario 3. Mantenimiento de determinadas condiciones para el desarrollo de la concesin

REFERENCIAS
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